close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Организационно-правовоые аспекты

код для вставкиСкачать
Организационно-правовые аспекты предпринимательства социально-культурного сервиса и туризма
В социально-культурной сфере и туризме могут создаваться как коммерческие, так и некоммерческие организации любых организационно-правовых форм. Однако в данной сфере действуют преимущественно коммерческие юридические лица, как правило, двух организационно-правовых форм: общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества. Действуют также индивидуальные предприниматели без образования юридического лица. Остановимся на наиболее важных сторонах правового статуса этих организаций и граждан - индивидуальных предпринимателей.
Общество с ограниченной ответственностью. Коммерческая организация в форме общества с ограниченной ответственностью предусмотрена п. 2 ст. 50 ГК РФ.
Основные положения об обществах с ограниченной ответственностью содержатся в ст. 87 - 94 ГК РФ. На основании п. 3 ст. 87 ГК РФ принят Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-Ф3 "Об обществах с ограниченной ответственностью". Закон, являясь специальным актом гражданского законодательства, определяет правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества.
Общество с ограниченной ответственностью - это учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть любые граждане и юридические лица, как коммерческие, так и некоммерческие (кроме государственных органов и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом). Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником, либо впоследствии стать обществом с одним участником при выходе остальных участников. Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество (с ограниченной ответственностью, акционерное общество), состоящее из одного лица. Максимальное число участников общества - 50.
Учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является Устав, утвержденный учредителями (учредителем). Содержание учредительного договора и устава определено в Законе об обществах с ограниченной ответственностью.
Устав общества должен содержать: полное и сокращенное фирменное наименование общества, сведения о месте нахождения общества, сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, сведения о размере уставного капитала общества, права и обязанности участников общества, сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу, сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам, иные сведения, предусмотренные Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников и определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала должен быть не менее 10 000 рублей. На эту дату уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину. Оставшаяся часть уставного капитала должна быть оплачена в течение года с момента государственной регистрации общества.
Вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо права, имеющие денежную оценку. Оценка неденежных вкладов производится по единогласному решению всех участников общества либо независимым оценщиком, если номинальная стоимость неденежного вклада - более двухсот минимальных размеров оплаты труда.
Одно из основных прав участников общества - принимать участие в распределении прибыли общества. Решение об определении части чистой прибыли, распределяемой между участниками, принимается общим собранием участников общества ежеквартально, раз в полгода или раз в год. Однако распределение части прибыли между участниками - это право, а не обязанность общества. Общее собрание может принять иное решение, например, направить причитающиеся участникам выплаты на приобретение оборудования, ремонт служебных помещений и др.
При принятии решения о распределении и выплате прибыли общество обязано выплатить участникам в установленный срок определенные суммы, кроме случаев, когда Закон об обществах ограничивает распределение прибыли между участниками и выплату прибыли, решение о распределении которой между участниками уже принято.
Закон об обществах предусматривает безусловное право участника общества в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества (если иное не установлено Уставом). При этом его доля переходит к обществу, а выходящему участнику общество выплачивает действительную стоимость его доли. Действительная же стоимость доли участника выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов и размером уставного капитала 1.
Участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю (часть доли) в уставном капитале:
− одному или нескольким участникам данного общества, если уставом общества не предусмотрен запрет на увеличение числа участников таким способом;
− третьим лицам, если это не запрещено уставом общества. При этом участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли по цене предложения третьему лицу.
Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. Собрание может быть очередным (проводится не реже чем один раз в год) и внеочередным (если его проведения требуют интересы общества и его участников). Каждый участник имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества.
Компетенция общего собрания определяется уставом общества. При этом исключительная компетенция собрания определена Законом об обществах.
Решения общего собрания принимаются открытым или тайным голосованием большинством голосов от общего числа голосов участников общества. Решения по вопросам внесения изменений в учредительный договор, о реорганизации или ликвидации общества принимаются всеми участниками общества единогласно. Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества.
Для осуществления общего руководства обществом уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества с определением его компетенции в соответствии с Законом об обществах, а также порядка образования, деятельности и прекращения полномочий его членов.
Руководство текущей деятельностью общества осуществляет единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, директор, президент и другие), избираемый общим собранием, возможно, и не из числа его участников, на срок, определенный уставом общества. Его полномочия определяются уставом общества.
Директор принимает решения по всем вопросам деятельности общества, кроме тех, которые входят в компетенцию общего собрания участников и совета директоров (наблюдательного совета) общества. Директор не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества .
Директор действует без доверенности от имени общества, представляет его интересы, совершает сделки, выдает доверенности на право представительства от имени общества, открывает в банках расчетные и другие счета, издает приказы о назначении и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания.
Наряду с единоличным исполнительным органом управления, уставом общества может быть предусмотрено образование коллегиального исполнительного органа (правление, дирекция и др.) Такой орган избирается общим собранием участников общества, возможно, и не из числа его участников, на срок, определенный уставом общества. Председателем коллегиального исполнительного органа является единоличный исполнительный орган общества.
Акционерное общество. Акционерное общество, как наиболее сложная организационно-правовая форма коммерческой организации, предусмотрено п. 2 ст. 50 ГК РФ. Общие вопросы деятельности акционерных обществ урегулированы в ст. 96 - 104 ГК РФ. В п. 3 ст. 96 ГК РФ предусмотрено принятие специального закона об акционерных обществах. Таким актом явился Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. "Об акционерных обществах", в соответствии с которым (п. 1 ст. 2) акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Акционерное общество может быть открытым или закрытым. Открытое акционерное общество проводит открытую подписку на выпускаемые им акции и свободно их продает. Число акционеров такого общества не ограничено, акционеры вправе отчуждать свои акции без согласия других акционеров этого общества. Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества. Открытое общество обязано ежегодно публиковать годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, другую информацию, предусмотренную Федеральным законом "Об акционерных обществах".
Закрытое акционерное общество распределяет выпускаемые им акции только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Оно не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции. Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. Минимальный уставный капитал общества должен составлять не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества. Акционеры общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.
Учредителями акционерного общества могут быть граждане и (или) юридические лица (кроме государственных органов и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом). Общество может быть учреждено одним лицом - физическим или юридическим, однако оно не может иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
Решение о создании акционерного общества при наличии нескольких учредителей принимается учредительным собранием, а при наличии одного лица - единоличным его решением.
Готовя учредительное собрание, учредители заключают между собой письменный договор о создании акционерного общества, указав в нем порядок осуществления совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащие размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании акционерного общества не является учредительным документом (п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах).
Решения учредительного собрания об учреждении общества, утверждении устава общества принимаются учредителями единогласно, а об избрании органов управления общества - большинством в три четверти голосов (по принципу "одна голосующая акция - один голос").
Устав общества является единственным учредительным документом общества. Его содержание определено в Законе об акционерных обществах.
Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Общество вправе размещать:
− обыкновенные акции, номинальная стоимость которых должна быть одинаковой;
− один или несколько типов привилегированных акций, номинальная стоимость которых не должна превышать 25 процентов уставного капитала общества.
Все акции общества являются именными.
Все акционеры обязаны участвовать в формировании уставного капитала денежными средствами или иным имуществом, имеющим денежную оценку. До регистрации общества учредители должны внести не менее половины уставного капитала, оставшаяся часть оплачивается не позднее одного года с даты государственной регистрации общества.
Закон об акционерных обществах дифференцирует права акционеров - владельцев обыкновенных акций и акционеров - владельцев привилегированных акций .
Так, все обыкновенные акции предоставляют своим владельцам одинаковый объем прав: право участвовать в общем собрании акционеров и голосовать по всем вопросам его компетенции, право на получение дивидендов (часть чистой прибыли общества, выплачиваемая акционеру после объявления дивиденда общим собранием акционеров или советом директоров), право на получение части имущества общества в случае его ликвидации.
Привилегированные акции могут быть нескольких типов. Привилегированные акции одного типа предоставляют их владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость. Акционеры - владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров, кроме случаев обсуждения на собрании вопросов реорганизации и ликвидации общества, вопросов ограничения прав владельцев привилегированных акций определенного типа, при невыплате дивидендов по привилегированным акциям.
Дивиденд по привилегированным акциям является фиксированным. Поэтому в уставе акционерного общества должны быть определены размер дивиденда в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости акций либо порядок их определения, а также очередность выплаты дивидендов по каждому типу привилегированных акций. Акционерное общество вправе выпускать кумулятивные привилегированные акции, по которым не выплаченный за год дивиденд накапливается и выплачивается впоследствии в полном размере.
Важным правовым документом для акционерного общества является реестр акционеров, в котором указываются сведения о каждом зарегистрированном акционере, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого акционера, иные сведения, предусмотренные Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг" (с изменен. и доп.). Ценные бумаги могут существовать в документарной (на бумаге) и бездокументарной формах. Большинство акционерных обществ, особенно закрытых, осуществляют выпуск и размещение именных акций не в бумажном виде, а путем записи в специальном компьютеризованном реестре, т. е. в бездокументарной форме. Использование электронной базы данных об акционерах обеспечивает идентификацию зарегистрированных лиц и фиксацию их прав в отношении акций, составление списков владельцев акций, внесение (обновление) записей в реестре, выдачу выписок из реестра акционеров.
Высшим органом управления акционерного общества является общее собрание акционеров, которое может быть очередным (годовым) и внеочередным (помимо годового).
Определяя правовой статус общего собрания, Закон достаточно подробно регламентирует компетенцию, порядок подготовки и проведения общего собрания, право на участие и порядок участия в общем собрании, принятия им решений и при этом устанавливает, что общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции этим законом.
Общее руководство деятельностью общества осуществляет совет директоров (наблюдательный совет). Закон об акционерных обществах определяет компетенцию совета директоров, порядок избрания членов совета директоров и его председателя, порядок проведения заседаний совета директоров. Если число акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти, то функции совета директоров может осуществлять общее собрание акционеров, что должно быть отражено в уставе общества.
Текущее руководство деятельностью акционерного общества осуществляется единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором) либо одновременно единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом (правлением, дирекцией). Во втором случае компетенция каждого органа должна определяться уставом общества. Функции председателя коллегиального органа осуществляет единоличный исполнительный орган.
Директор (генеральный директор) общества вправе решать все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания или совета директоров (наблюдательного совета) общества. Директор (генеральный директор) не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Контроль над финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществляет избираемая общим собранием акционеров ревизионная комиссия (ревизор) общества. Их компетенция определяется Законом об акционерных обществах и уставом общества, а порядок деятельности - внутренними документами общества.
Проверку состояния финансово-хозяйственной деятельности общества осуществляет аудитор (гражданин или аудиторская организация), утвержденный общим собранием акционеров общества. Аудиторская проверка проводится по усмотрению самого общества с целью подтверждения достоверности данных, содержащихся в финансовых документах общества. В случаях, установленных законодательством, аудиторская проверка проводится в обязательном порядке.
Индивидуальный предприниматель без образования юридического лица. Выше говорилось о предпринимательской деятельности, осуществляемой юридическими лицами - коммерческими организациями. Но гражданское законодательство предоставляет право и гражданину заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (ст. 23 ГК РФ).
Эта форма предпринимательской деятельности применяется и в сфере туризма. Для занятия предпринимательской деятельностью без образования юридического лица необходимо, прежде всего, чтобы гражданин был правоспособным и дееспособным.
Гражданская правоспособность как способность иметь гражданские права и нести обязанности признается в равной мере за всеми гражданами. Она возникает в момент рождения человека и прекращается смертью (ст. 17 ГК РФ). Среди основных прав, образующих содержание правоспособности, указаны и такие: "Граждане могут... заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью..., совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах" (ст. 18 ГК РФ).
Гражданская дееспособность - это способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Она возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении 18-летнего возраста (ст. 21 ГК РФ). Заниматься индивидуальной предпринимательской деятельностью вправе любой дееспособный гражданин. Ограничения установлены лишь для государственных служащих, аттестованных работников правоохранительных органов, военнослужащих.
Важно знать, что правоспособность индивидуального предпринимателя фактически такая же, как и правоспособность юридических лиц - коммерческих организаций. Согласно п. 3 ст. 23 ГК РФ, к деятельности индивидуального предпринимателя соответственно применяются правила Гражданского кодекса РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.
Общие положения об имущественной ответственности граждан, в том числе граждан - индивидуальных предпринимателей, закреплены в ст. 24 ГК РФ: "Гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое, в соответствии с законом, не может быть обращено взыскание". Перечень имущества, принадлежащего гражданину-должнику на праве собственности, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам, приведен в ст. 446 Гражданско-процессуального кодекса РФ.
Если индивидуальный предприниматель не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, то по решению суда он может быть признан несостоятельным (банкротом). При этом утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя. Условия, порядок и последствия признания индивидуального предпринимателя банкротом предусмотрены в ст. 25 ГК РФ.
Осуществление конкретных видов деятельности в сфере туризма, приобретение патентов на каждый вид деятельности, использование индивидуальным предпринимателем наемного труда, условия получения кредитов, учет доходов и расходов, уплата налогов и взносов во внебюджетные фонды, ответственность за допущенные нарушения, защита индивидуальным предпринимателем своих прав в суде - все эти и другие вопросы регулируются законодательными и иными нормативными правовыми актами. Знание этих актов и их соблюдение - залог успеха индивидуальных предпринимателей на рынке оказания туристских услуг.
Коммерческая туристская организация с иностранными инвестициями. В сфере российского туризма действуют также коммерческие организации с иностранными инвестициями. Гражданский кодекс РФ определяет, что к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц применяются правила, установленные гражданским законодательством, если иное не предусмотрено федеральным законом (абз. 4 п. 1 ст. 2 ГК).
Правовое регулирование создания и деятельности коммерческих организаций с иностранными инвестициями установлено, помимо Гражданского кодекса РФ, Федеральным законом от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации". Закон определил основные гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации.
На территории Российской Федерации в различных отраслях экономики, в том числе в туризме, действуют филиалы иностранных юридических лиц. Каждый такой филиал осуществляет все функции или их часть, включая функции представительства создавшего его иностранного юридического лица (головная организация), и действует на основании положения, утвержденного головной организацией. При этом цели создания и деятельности головной организации должны иметь коммерческий характер.
Иностранное юридическое лицо - головная организация, которая несет имущественную ответственность за деятельность созданного ею филиала. Филиал ликвидируется по решению головной организации.
1 В юридической литературе отмечалась возможность наступления неблаговидных последствий применения "права свободного выхода из общества" с изъятием своей доли из имущества, особенно в случаях, когда балансовая стоимость такого имущества к моменту выхода из общества значительно возросла.
---------------
------------------------------------------------------------
---------------
------------------------------------------------------------
Документ
Категория
Разное
Просмотров
147
Размер файла
69 Кб
Теги
правовоые, аспекты, организационно
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа