close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

ГК 1 комм ст48-65 Крашенинников 2010

код для вставкиСкачать
ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА И ИХ ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ
ПОСТАТЕЙНЫЙ КОММЕНТАРИЙ К СТАТЬЯМ 48 - 65 ГРАЖДАНСКОГО
КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ И ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ
"О ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
И ИНДИВИДУАЛЬНЫХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ"
Материал подготовлен с использованием правовых актов
по состоянию на 1 октября 2009 года
Под редакцией
Б.М. ГОНГАЛО и П.В. КРАШЕНИННИКОВА
Авторы Комментария
Андропов Вадим Владимирович, заместитель директора Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии - ст. 21.1, 22.1 - 22.3 Закона (в соавт. с И.Б. Мироновым).
Беляев Константин Петрович, заместитель директора Уральского филиала Российской школы частного права - ст. 61 - 64 ГК РФ (в соавт. с В.А. Захаровым); ст. 14 - 16 Закона.
Гонгало Бронислав Мичиславович, заведующий кафедрой гражданского права Уральской государственной юридической академии, директор Уральского филиала Российской школы частного права, доктор юридических наук, профессор - вступ. слово, ст. 48 (в соавт. с П.В. Крашенинниковым); 49, 51, 53 (в соавт. с П.В. Крашенинниковым); 55 ГК РФ; ст. 4, 6, 7 Закона.
Захаров Владимир Александрович, заместитель председателя Комитета по управлению городским имуществом г. Екатеринбурга, кандидат юридических наук - ст. 61 - 64 ГК РФ (в соавт. с К.П. Беляевым); ст. 12, 13, 18, 20, 21, 22, 23 - 25 Закона.
Крашенинников Дмитрий Сергеевич, судья Арбитражного суда Свердловской области - ст. 17 Закона.
Крашенинников Павел Владимирович, председатель Комитета Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству, заслуженный юрист Российской Федерации, доктор юридических наук - вступ. слово; ст. 48 (в соавт. с Б.М. Гонгало); 50, 51, 53 ГК РФ (в соавт. с Б.М. Гонгало); ст. 1, 2, 26, 27 Закона.
Манылов Игорь Евгеньевич, заместитель Министра экономического развития Российской Федерации, кандидат юридических наук - ст. 10 Закона.
Миронов Илья Борисович, руководитель аппарата Комитета Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству, кандидат юридических наук - ст. 21.1 (в соавт. с В.В. Андроповым); 21.2, 22.1 - 22.3 (в соавт. с В.В. Андроповым).
Михеева Лидия Юрьевна, заместитель руководителя аппарата Комитета Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству, доктор юридических наук, профессор - ст. 56 - 60 ГК РФ.
Петров Евгений Юрьевич, доцент кафедры гражданского права Уральской государственной юридической академии, кандидат юридических наук - ст. 5 (в соавт. с А.П. Софроновым); 8 Закона.
Рузакова Ольга Александровна, главный советник аппарата Комитета Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству, доктор юридических наук - ст. 52, 54 ГК РФ.
Скуратовский Михаил Львович, судья Арбитражного суда Свердловской области, кандидат юридических наук - ст. 65 ГК РФ.
Софронов Александр Павлович, старший преподаватель кафедры гражданского права Уральской государственной юридической академии - ст. 3, 5 (в соавт. с Е.Ю. Петровым), 19 Закона.
Стенин Дмитрий Александрович, заместитель председателя Комитета по юридической работе Администрации г. Екатеринбурга - ст. 9, 11 Закона.
Тычинская Елена Владиславовна, главный консультант аппарата Комитета Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству - ст. 13.1 Закона.
Вступительное слово
Предлагаемая работа продолжает серию комментариев к отдельным положениям Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс, ГК РФ, ГК) (ст. 48 - 65). Специфика данного издания заключается в том, что наряду с комментированием статей ГК предлагается Постатейный комментарий законодательного акта, принятого на основании и во исполнение положений ГК РФ - Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Глава 4 "Юридические лица", расположенная в части первой ГК РФ, вступила в силу несколько ранее большинства положений названной части (гл. 4 - с 8 декабря 1994 г. <1>, другие положения части первой - с 1 января 1995 г.).
--------------------------------
<1> Российская газета. 08.12.1994.
По сравнению с ГК РСФСР и Основами гражданского законодательства Союза ССР и республик само понятие "юридические лица" не претерпело значительных изменений. Вместе с тем очевидно, что динамика и "ассортимент" гражданского оборота изменились достаточно кардинально, что не могло не сказаться на создании и деятельности различных организационно-правовых форм юридических лиц.
Произошедшие в стране социально-экономические преобразования повлекли коренное изменение гражданского законодательства (и не только гражданского), в том числе о юридических лицах. Увеличилось (и весьма значительно) число организационно-правовых форм юридических лиц, изменились правила об их правосубъектности, видах юридических лиц и т.д. и т.п.
Особо следует отметить, что в отличие от ранее действовавшего законодательства, когда подавляющее число норм о юридических лицах (и не только о них) содержалось в подзаконных актах, в настоящее время соответствующие положения сосредоточены в федеральных законах. А наиболее важные из них - в Гражданском кодексе.
Основные положения о юридических лицах (§ 1 гл. 4 ГК РФ, объединяющий ст. 48 - 65) представляют собой наиболее общие (фундаментальные) правила, распространяющие свое действие на все виды, организационно-правовые формы юридических лиц. В предлагаемой вниманию читателя работе комментируются прежде всего эти основные положения о юридических лицах.
В правовой литературе характеристике юридических лиц всегда уделялось большое внимание. Среди трудов отечественных исследователей особо следует выделить работы таких ученых, как Г.Е. Авилов, С.Н. Братусь, А.В. Венедиктов, О.А. Красавчиков, Ю.К. Толстой, В.С. Якушев. Идеи, сформулированные ими (и многими другими учеными), конечно, воспроизводятся и в настоящем издании. Многие из них стали хрестоматийными, нашли воплощение в законе.
Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (первоначально назывался "О государственной регистрации юридических лиц") (далее - Закон о регистрации) был принят Государственной Думой 13 июля 2001 г., одобрен Советом Федерации 20 июля 2001 г., подписан Президентом РФ 8 августа 2001 г. и вступил в силу 1 июля 2002 г. За этими сухими официальными датами невозможно увидеть сложную, порой драматичную "дорогу" прохождения данного акта через "горнила власти".
Первое упоминание о необходимости принятия такого закона содержится в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик <1>. Конечно же, в части первой ГК РФ необходимость принятия такого закона тоже была зафиксирована.
--------------------------------
<1> Ведомости СНД СССР и ВС СССР. 1991. N 26. Ст. 733.
В соответствии со ст. 51 ГК РФ юридическое лицо подлежит государственной регистрации в порядке, определяемом законом о регистрации.
За год до введения в действие части первой ГК РФ, т.е. в 1994 г., в Министерстве юстиции РФ была создана рабочая группа по подготовке соответствующего проекта. Однако в связи со сменой руководства Минюста России интерес к данной проблеме был утрачен (во всяком случае, у руководителей), и работа над документом переместилась в Государственную Думу.
В 1995 г. Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц" был принят Государственной Думой и одобрен Советом Федерации, однако он был отклонен Президентом РФ. В связи с этим еще более пяти лет вопросы государственной регистрации юридических лиц на федеральном уровне должным образом не регулировались. Более того, ст. 8 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. N 52-ФЗ "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" фактически "замораживала" ситуацию, сложившуюся в государственной регистрации юридических лиц на уровне 1994 г. Напомним, что данная норма указывает на то, что впредь до введения в действие Закона о регистрации должен был применяться действовавший порядок регистрации юридических лиц.
Кратко охарактеризуем эту самую "замороженную" ситуацию. Ее основными чертами являлись бессистемность, разные процедуры, различные размеры платы и сроки в зависимости от организационно-правовой формы юридических лиц, от субъекта Российской Федерации и даже от муниципальных образований.
Основная часть коммерческих организаций регистрировалась в органах местного самоуправления, исключение составляли коммерческие организации с иностранным участием - они регистрировались в Регистрационной палате, первоначально существовавшей при Министерстве экономики, а затем при Министерстве юстиции РФ.
Общественные, религиозные организации, профсоюзы, а также национально-культурные автономии проходили регистрацию в органах юстиции.
В ряде субъектов Федерации было принято решение возложить обязанность по государственной регистрации юридических лиц на учреждения юстиции по регистрации прав на недвижимость (например, в Московской области, Приморском крае).
Конечно же, в такой обстановке говорить о единой системе и тем более о Едином государственном реестре юридических лиц не приходилось.
Еще хуже обстояли дела с регистрацией индивидуальных предпринимателей. Несмотря на действие положений ГК РФ, Закона РСФСР от 7 декабря 1991 г. N 2000-1 "О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации", Указа Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации" на практике в нарушение ст. 71 Конституции РФ, согласно подп. "о" которой гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации, отношения, связанные с государственной регистрацией физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, регулировались также актами законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Федерации, актами органов местного самоуправления, а также органов, которые были наделены полномочиями по регистрации индивидуальных предпринимателей. При этом большинством актов, принятых указанными органами, процедура регистрации индивидуальных предпринимателей была установлена либо с учетом положений Закона РСФСР от 7 декабря 1991 г. N 2000-1 "О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации" (срок регистрации - 15 дней, предусматривались ограниченный срок действия свидетельства о регистрации, запрет осуществления иных видов деятельности, не указанных в свидетельстве о регистрации), либо вообще произвольно (срок регистрации мог достигать 30 дней, устанавливалась необходимость представления большого количества дополнительных документов).
В период отсутствия федерального закона, который устанавливал бы единый порядок государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, существовала неопределенность в реализации гражданами конституционных прав на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности. Такое положение создавало почву для многочисленных злоупотреблений.
Комментируемый Закон, установив единое законодательное регулирование и общий порядок регистрации индивидуальных предпринимателей, единые принципы, формы, методы такой регистрации, единые принципы ведения государственного реестра индивидуальных предпринимателей, позволил решить многочисленные проблемы, возникавшие ранее при регистрации у предпринимателей, и в целом внес значительной вклад в дальнейшее развитие отношений в сфере предпринимательской деятельности, упростил для широкого круга лиц решение вопросов, связанных с началом осуществления предпринимательской деятельности.
Порядку государственной регистрации индивидуальных предпринимателей в комментируемом Законе посвящена отдельная гл. VII.1, которая была внесена Федеральным законом от 23 июня 2003 г. N 76-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц" <1>. После названных поправок изменилось название акта, в настоящее время это Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2003. N 26. Ст. 2565.
Комментируемый Закон нацелен на решение проблемы так называемого одного окна, т.е. на максимальное освобождение граждан и учредителей юридических лиц от бюрократических и излишних согласований, представления большого количества документов и т.д.
Взаимоотношения с регистрационным органом упрощаются, и от этого, с одной стороны, граждане и другие учредители выигрывают, поскольку указанный Федеральный закон не предусматривает правовую экспертизу представленных на регистрацию документов. С другой стороны, актуальность и достоверность реестра при таком положении дел снижаются. Контрагентам юридического лица и индивидуального предпринимателя в ряде случаев придется самостоятельно выяснять необходимые сведения об организации, с которой они намерены заключить, например, договор купли-продажи недвижимости.
Комментируемый Закон не лишен и других недостатков, и представляется, что в процессе правоприменения выявляются и будут выявляться неточности и нерешенные проблемы.
При применении данного Закона очень важно иметь в виду следующее. Ни одна норма права, ни один закон (иной нормативный акт) не действуют изолированно (автономно). Любая норма, любой закон (иной нормативный акт) выступают в системе (взаимосвязи и взаимозависимости) правовых норм, законов (иных нормативных актов).
Система правовых норм о государственной регистрации юридических лиц (как и любая другая система) отмечена иерархической структурой. Во главе - Гражданский кодекс. Затем - комментируемый Закон. Наконец, достаточно значимым компонентом данной системы являются принимаемые в соответствии с ГК РФ и комментируемым Законом иные нормативные правовые акты Российской Федерации. На этом акцентируется внимание в связи с тем, что правильное применение комментируемого Закона невозможно в случае игнорирования норм ГК РФ, других федеральных законов, а также ряда иных нормативных актов.
* * *
Настоящим изданием продолжается цикл комментариев к отдельным положениям Гражданского кодекса РФ, приуроченный к завершению кодификации гражданского законодательства. В работе наряду с комментированием статей ГК РФ (48 - 65) предлагается постатейный комментарий Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Материал подготовлен с учетом судебной практики и изменений в законодательных и иных нормативных актах по состоянию на 1 октября 2009 г.
Б.М.Гонгало,
П.В.Крашенинников
30 ноября 1994 года N 51-ФЗ
ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ЧАСТЬ ПЕРВАЯ
Глава 4. ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА
§ 1. Основные положения
Статья 48. Понятие юридического лица
Комментарий к статье 48
1. В п. 1 комментируемой статьи дается определение юридического лица. Данное определение относится ко всем юридическим лицам без исключения независимо от организационно-правовой формы и от того, коммерческая или некоммерческая это организация.
2. Существует ряд теорий в отношении юридического лица. Это и "теория фикции", и "теория целевого имущества", и "теория интереса", и "теория государства", и "теория коллектива", и "теория директора", и "теория организации", и "теория социальной реальности", и др. <1>.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Учебник "Гражданское право: В 4 т. Общая часть" (том 1) (под ред. Е.А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2008 (3-е издание, переработанное и дополненное).
<1> См. об этом, например: Гражданское право. В 4 т. Т. I: Общая часть: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 216 - 223.
Вряд ли есть необходимость в настоящем издании характеризовать эти теории. Учитывая жанр работы, предлагаемой вниманию читателя, целесообразно сосредоточиться на легальном (сформулированном в законе) понятии юридического лица и положениях об отдельных видах юридических лиц.
Юридическое лицо характеризуется рядом материальных и правовых признаков <1>.
--------------------------------
<1> Совокупность указанных признаков выделена проф. О.А. Красавчиковым, а соответствующая концепция получила в науке название "теория организации" (Красавчиков О.А. Сущность юридического лица // Советское государство и право. 1976. N 1. С. 42 - 55; Он же. Юридическое лицо - организация - система общественных отношений // СССР - Австрия: проблемы гражданского и семейного права. М., 1983. С. 38 - 46).
К числу материальных признаков относятся следующие.
Во-первых, внутреннее организационное единство и внешняя автономия. Под внутренним организационным единством юридического лица понимается система существенных взаимосвязей всех структурных подразделений организации между собой и подчинение их руководящему органу. Благодаря внутреннему организационному единству юридическое лицо предстает не как известная совокупность (набор) образующих его элементов (цехов, отделов, служб), но как единое целое.
Внешняя автономия есть мера самостоятельности данной организации (юридического лица) в отношениях с другими лицами, причем указанная мера самостоятельности присутствует как во взаимоотношениях с учредителями (участниками) данного юридического лица, так и в отношениях со всеми иными лицами.
Во-вторых, экономическое единство и обособленность имущества.
Суть экономического единства в том, что имущество юридического лица принадлежит именно ему, а не структурным подразделениям. Им оно вверяется лишь в техническое управление. Принадлежность (присвоенность) всего комплекса имущества юридическому лицу находит свое выражение в наличии у юридического лица самостоятельного баланса или сметы.
Мерой обособленности имущества юридического лица является либо право собственности, либо право хозяйственного ведения, либо право оперативного управления.
По общему правилу юридические лица обладают имуществом на праве собственности. Собственниками имущества являются хозяйственные товарищества и общества, кооперативы (производственные и потребительские), общественные и религиозные организации, благотворительные и иные фонды и др.
Право хозяйственного ведения на свое имущество имеют государственные и муниципальные унитарные предприятия. Собственниками же имущества являются соответственно Российская Федерация, субъекты Федерации, а также муниципальные образования.
Правом оперативного управления на принадлежащее им имущество обладают казенные предприятия и учреждения.
В-третьих, руководящее единство выражается в том, что каждое юридическое лицо имеет один руководящий (высший) орган (не может быть двоевластия). Чаще всего деятельность юридического лица организуется системой органов (например, общее собрание, совет директоров, генеральный директор). Каждый из органов имеет широкий круг полномочий. Но руководящий (высший) орган - один (в приведенном примере - общее собрание).
В-четвертых, функциональное единство выражается в том, что каждое структурное подразделение и каждый орган выполняет специфическую функцию. Содержание ее подчинено целям образования и деятельности юридического лица. В результате достигается единство действий соответствующего юридического лица.
3. К числу правовых признаков юридического лица можно отнести следующие.
Во-первых, законность образования юридического лица. Это означает, что не должны противоречить закону цели, для достижения которых образуется юридическое лицо. Кроме того, должны соблюдаться порядок и условия образования юридического лица, предусмотренные Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", иными федеральными законами.
Во-вторых, способность организации от своего имени участвовать в гражданских правоотношениях (иметь имущество в собственности, права авторства, обязательственные права и т.д.).
В-третьих, способность нести самостоятельную имущественную ответственность.
Юридические лица, кроме учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.
Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом РФ либо учредительными документами юридического лица.
В-четвертых, способность быть истцом и ответчиком в суде.
И наконец, в-пятых, наличие учредительных документов (см. ст. 52 ГК РФ и комментарий к ней).
4. Учредители (участники) юридического лица имеют разные права по отношению к имуществу.
Участники хозяйственных товариществ и обществ, члены производственных и потребительских кооперативов имеют обязательственные права по отношению к имуществу указанных юридических лиц.
Учредители государственных и муниципальных предприятий (Российская Федерация, субъекты Федерации и муниципальные образования) имеют право собственности на имущество данных юридических лиц. Также право собственности имеют учредители учреждений.
Следует отметить, что в гражданском законодательстве предусматривается достаточно широкий круг организаций, в которых учредители (участники) не имеют ни вещных, ни обязательственных прав на имущество юридических лиц. К таким юридическим лицам относятся общественные и религиозные организации, благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). Так, в соответствии с п. 2 ст. 28 Федерального закона от 11 июля 2001 г. N 95-ФЗ "О политических партиях" собственником имущества политической партии, в том числе региональных отделений и иных структурных подразделений, является политическая партия в целом. При этом члены политической партии не имеют прав в отношении имущества политической партии.
Статья 49. Правоспособность юридического лица
Комментарий к статье 49
1. При характеристике граждан как возможных участников гражданских правоотношений в первую очередь говорится об их правоспособности и дееспособности <1>.
--------------------------------
<1> См. об этом: Правовой статус гражданина в частном праве: Постатейный комментарий главы 3 Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2009. С. 12 - 23, 49 - 64, 93 - 155.
Праводееспособность именуют правосубъектностью (иногда в составе правосубъектности выделяют также сделкоспособность, деликтоспособность, трансдееспособность).
Применительно к юридическим лицам такой подход неприемлем. "Рождение" юридического лица означает, что оно обладает правоспособностью и дееспособностью (а если выделять сделкоспособность, деликтоспособность и трансдееспособность, то, значит, и этими свойствами). По-иному быть не может. Поэтому в законе говорится о правоспособности юридического лица, а в юридической литературе в соответствующих случаях чаще всего - о правосубъектности юридического лица.
Правосубъектность суть не право, не сумма прав и не суммарное выражение полномочий, а социально-правовая способность лица. Сущность гражданской правосубъектности может быть охарактеризована как основанная на нормах гражданского права юридическая способность юридического лица быть участником гражданско-правовых отношений <1>. Правоспособность юридического лица - это способность иметь гражданские права и нести гражданско-правовые обязанности.
--------------------------------
<1> Красавчиков О.А. Гражданская правосубъектность как правовая форма // Категории науки гражданского права. Избранные труды. В 2 т. Т. 2. М.: Статут, 2005. С. 31 - 32.
2. В абз. 1 п. 1 комментируемой статьи закреплено общее правило о правосубъектности юридических лиц - она носит специальный характер (является специальной). Юридическое лицо может вступать лишь в те гражданско-правовые отношения, благодаря участию в которых достигаются цели деятельности, предусмотренные в учредительных документах ("можно то, что разрешено"). Если, предположим, учредительными документами установлено, что данное юридическое лицо должно производить карандаши, то именно этим оно и может заниматься, но не оказанием образовательных услуг, выполнением работ и пр.
3. Из общего правила о специальной правосубъектности юридических лиц сделано исключение для коммерческих организаций (см. ст. 50 ГК РФ и комментарий к ней). Они обладают общей (универсальной) правосубъектностью. Коммерческие организации могут заниматься какой угодно деятельностью, если только она не запрещена законом (торжествует принцип "Можно все, что не запрещено"). Здесь важно подчеркнуть, что запреты могут вводиться федеральными законами, но не иными нормативными актами (п. 2 ст. 3 ГК РФ). Поэтому в учредительных документах коммерческих организаций не требуется указывать предмет и определенные цели деятельности, хотя такие указания допустимы (см. п. 2 ст. 52 ГК РФ и соответствующий комментарий).
Некоторые юридические лица, относящиеся к коммерческим организациям, все же обладают специальной правоспособностью (исключение из исключения):
- государственные и муниципальные унитарные предприятия;
- иные организации, если это предусмотрено законом.
Эти юридические лица могут заниматься только деятельностью, обозначенной в учредительных документах и соответствующих законах. К числу указанных "иных организаций" относятся, в частности, банки, страховые организации, товарные биржи и т.д.
4. Перечень видов деятельности, которыми юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии), содержится в Федеральном законе от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности". В частности, в этом перечне указаны такие виды деятельности, как разработка вооружения и военной техники, производство патронов к оружию и составных частей патронов, производство лекарственных средств, фармацевтическая деятельность и т.д. Действие указанного Федерального закона не распространяется на деятельность кредитных организаций, деятельность в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, в области связи, на осуществление внешнеэкономических операций, на нотариальную деятельность и т.д. Соответствующие виды деятельности осуществляются по правилам, устанавливаемым специальным законодательством (например, Федеральными законами от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности", от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" и др.).
Лицензирование осуществляется в рамках административно-правовых отношений. Однако оно имеет гражданско-правовой эффект. С получением лицензии у юридического лица появляется возможность заниматься деятельностью, указанной в специальном разрешении (лицензии). До этого момента в содержание правоспособности юридического лица возможность заниматься соответствующей деятельностью не входит. В лицензии может быть предусмотрено, что возможность заниматься деятельностью, в ней указанной, появится не с момента выдачи этой лицензии, а позднее (обозначается дата).
Лицензия выдается на определенный срок. По истечении этого срока юридическое лицо утрачивает возможность заниматься соответствующим видом деятельности.
Иное может быть установлено законом или иными правовыми актами (абз. 2 п. 3 комментируемой статьи).
5. При рассмотрении правил комментируемой статьи, как представляется, необходимо обратить внимание на неоднозначность терминов "цель деятельности", "предмет и цели деятельности", "виды деятельности". Нередко в них вкладывается разный смысл. Так, государственные и муниципальные унитарные предприятия являются коммерческими организациями. В качестве основной цели деятельности этих субъектов названо извлечение прибыли (п. 1 ст. 50 ГК РФ). Поскольку это основная цель, постольку подразумевается наличие иных (неосновных, факультативных) целей деятельности.
Вместе с тем в соответствии со ст. 113 ГК РФ устав унитарного предприятия должен содержать сведения о предмете и целях деятельности предприятия. Если на этом акцентируется внимание в специальной норме об унитарном предприятии, значит, в данном случае под целью разумеется нечто иное, нежели извлечение прибыли. Впрочем, это не означает отказ от основной цели в смысле п. 1 ст. 50 ГК РФ - извлечение прибыли.
Понятие предмета деятельности в законе не дается. Однако указано, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое извлечение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг (п. 1 ст. 2 ГК РФ). При этом коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.
По-видимому, в п. 1 ст. 2 ГК РФ содержится родовое понятие видов деятельности: предоставление имущества в пользование, продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг. Под предметом деятельности унитарного предприятия можно понимать конкретизированный уставом перечень видов деятельности, которыми вправе заниматься данное предприятие (например, осуществление оптовой и розничной торговли продуктами питания).
Цели такой деятельности не исчерпываются стремлением извлечь прибыль. Более того, с точки зрения социально-экономической (а иногда и юридической) это вообще не основная цель. Например, унитарные предприятия жилищно-коммунального хозяйства должны (имеют целью) обеспечить сохранность вверенного им жилого фонда, создать гражданам надлежащие условия для проживания и т.д. Для достижения этих целей в предмет их деятельности включается ремонт жилых домов и инженерного оборудования, уборка придомовой территории и т.д.
Когда в законе говорится о лицензировании, то также нередко имеются в виду различные понятия. Например, кредитная организация подлежит государственной регистрации и имеет право осуществлять банковские операции с момента получения лицензии, выданной Банком России. Таким образом, в данном случае, во-первых, налицо специальная правоспособность, во-вторых, правоспособность появляется с момента получения лицензии. В большинстве других случаев юридическое лицо правоспособно с момента создания, получение лицензии только расширяет объем правоспособности.
6. Когда в п. 2 комментируемой статьи говорится об ограничении прав юридического лица, по-видимому, имеется в виду ограничение правоспособности (но не ограничение субъективных прав). Хрестоматийным примером такого ограничения является отзыв у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций.
7. В соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации (далее - НК РФ) юридическое лицо должно встать на учет в налоговом органе, а при неисполнении или ненадлежащем исполнении этой обязанности оно привлекается к ответственности (ст. 116, 117). Банки открывают счета организациям, индивидуальным предпринимателям только при предъявлении свидетельства о постановке на учет в налоговом органе.
Таким образом, можно констатировать, что правоспособность юридического лица, возникшая с момента государственной регистрации юридического лица, не может быть реализована в полном объеме до совершения определенных действий; она может расширяться и сужаться в период существования юридического лица.
Статья 50. Коммерческие и некоммерческие организации
Комментарий к статье 50
1. Комментируемая статья делит юридические лица на коммерческие и некоммерческие организации, впервые устанавливая при этом исчерпывающий перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций. Здесь уместно отметить, что в отличие от прежнего законодательства термин "предприятие" теперь применяется только к недвижимому имуществу, используемому для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 132 ГК РФ), либо, вместе со словами "государственное унитарное" или "муниципальное унитарное", - для обозначения соответствующих государственных и муниципальных коммерческих организаций (ст. 113 - 115 ГК РФ).
2. Коммерческими являются организации, основная цель деятельности которых - извлечение прибыли.
Коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ (полных и на вере) и обществ (с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью и акционерных), производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий (перечень исчерпывающий).
Существенным отличием действующего законодательства по сравнению с ранее действовавшим законодательством является положение, в соответствии с которым коммерческие организации (кроме государственных и муниципальных унитарных предприятий, а также страховых и кредитных организаций) могут заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законом. Следует особо отметить, что согласно ГК РФ уставный (складочный) капитал обществ должен определять минимальный размер имущества организации, гарантирующего интересы его кредиторов.
Хозяйственные товарищества именуют еще объединениями лиц, поскольку личность участника такого образования имеет существенное значение; объединившиеся лица принимают личное участие в деятельности товарищества. Хозяйственные общества называют объединениями капиталов, так как при их создании и функционировании не так уж важно, кто (какой субъект) внес вклад (условно говоря, объединяются деньги (имущество), а не люди); личное участие в деятельности общества не обязательно.
Вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.
Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.
Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. В хозяйственных обществах могут участвовать, а в товариществах на вере могут быть вкладчиками граждане и юридические лица. Но из этого общего правила есть следующие исключения:
- законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах и товариществах, за исключением открытых акционерных обществ <1>;
--------------------------------
<1> Так, в соответствии с Федеральным законом от 31 июля 1995 г. N 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации" государственный служащий обязан передавать в доверительное управление под гарантию государства на время прохождения государственной службы находящиеся в его собственности доли (пакеты) акций в уставном капитале коммерческих организаций в порядке, установленном данным Федеральным законом (п. 2 ст. 11).
- государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками товариществ на вере, если иное не установлено законом <1>;
--------------------------------
<1> Названные органы не могут участвовать от собственного имени. Но в указанных объединениях могут участвовать Российская Федерация, субъекты Федерации, муниципальные образования. Представляют этих субъектов соответствующие органы.
- финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом <1>.
--------------------------------
<1> Например, учреждение может самостоятельно распоряжаться доходами, полученными от деятельности, приносящей доходы, и приобретенным за счет этих доходов имуществом (если ему предоставлено право заниматься такой деятельностью учредительными документами). Следовательно, за счет указанных доходов и имущества, приобретенного за счет этих доходов, учреждение без согласия собственника может быть участником хозяйственных товариществ и обществ.
3. Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.
Особенности правового положения полного товарищества обусловлены главным образом тем, что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Это означает, что в случае если имущества товарищества недостаточно для удовлетворения требований кредитора, то он вправе потребовать исполнения как от всех участников полного товарищества совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.
Учредительным документом полного товарищества является учредительный договор. Кроме указанных при общей характеристике учредительного договора в этом документе должны быть условия:
- о размере и составе складочного капитала;
- о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале;
- о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками вкладов;
- об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.
Действовать от имени товарищества может любой участник, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам.
Лицо может быть участником только одного полного товарищества.
Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания", "и полное товарищество".
4. Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
Учредительным документом товарищества на вере является учредительный договор.
Кроме ранее указывавшихся учредительный договор товарищества на вере должен содержать следующие условия:
- о размере и составе складочного капитала;
- о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале;
- о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;
- об их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов;
- о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.
Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами в соответствии с теми же правилами, которые установлены применительно к полным товариществам.
Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере. Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере. Требования к фирменному наименованию товарищества на вере аналогичны требованиям, предъявляемым к фирменному наименованию полного товарищества.
5. Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор и устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав.
Помимо ранее называвшихся учредительные документы общества с ограниченной ответственностью должны содержать следующие условия:
- о размере уставного капитала;
- о размере долей каждого из участников;
- о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;
- об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов;
- о составе и компетенции органов управления обществом;
- иные условия, предусмотренные Законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Управление в обществе с ограниченной ответственностью осуществляется общим собранием его участников (высший орган), а также исполнительным органом (коллегиальным) и (или) единоличным, который осуществляет текущее руководство деятельностью общества.
Число участников общества не должно превышать предел, установленный законом (не более 50 участников).
Фирменное наименование общества должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью".
6. Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех размере, кратном стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.
Правовое положение общества с дополнительной ответственностью аналогично правовому положению общества с ограниченной ответственностью.
7. Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Учредительным документом акционерного общества является устав (договор о создании акционерного общества, заключаемый учредителями, является организационным и к учредительным документам не относится).
Кроме ранее указывавшихся устав акционерного общества должен содержать следующие условия:
- о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве;
- о размере уставного капитала;
- о правах акционеров;
- о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений;
- иные условия в соответствии с требованиями Закона об акционерных обществах.
Управление в акционерном обществе осуществляется:
- общим собранием акционеров (высший орган);
- советом директоров (наблюдательный совет) (создается в обществе с числом более 50 акционеров);
- исполнительным органом, который может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Этот орган осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию. Полномочия исполнительного органа по решению общего собрания могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).
Акционерные общества могут быть:
- открытыми - участники могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров; эти общества могут проводить открытую подписку на выпускаемые акции и их свободную продажу;
- закрытыми - акции распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц; эти общества не могут проводить открытую подписку на выпускаемые акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Фирменное наименование акционерного общества содержит его наименование и указание на то, что общество является акционерным.
8. Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и на объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц.
Учредительным документом производственного кооператива является его устав.
Помимо ранее указанных устав кооператива должен содержать следующие условия:
- о размере паевых взносов членов кооператива;
- о составе и порядке внесения паевых взносов;
- об ответственности членов кооператива за нарушение обязанностей по внесению паевых взносов;
- о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушения обязанности по личному трудовому участию;
- о порядке распределения прибыли и убытков кооператива;
- о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива;
- о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений.
Управление в производственном кооперативе осуществляется:
- общим собранием (высший орган);
- наблюдательным советом (может создаваться в кооперативе с числом членов более 50 для осуществления контроля за деятельностью исполнительных органов);
- исполнительными органами правления и (или) председателем, которые осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подчинены наблюдательному совету и общему собранию.
Число членов кооператива не может быть менее пяти.
Фирменное наименование кооператива содержит его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель".
9. В форме унитарных предприятий могут создаваться только государственные и муниципальные предприятия.
Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.
Учредительным документом унитарного предприятия является устав, который помимо ранее указанных должен содержать следующие сведения:
- о предмете и целях деятельности предприятия;
- о размере уставного фонда предприятия, порядке и источниках его формирования.
Управление деятельностью унитарного предприятия осуществляется его руководителем (директором, генеральным директором, управляющим и др.), который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен.
Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указания на собственника его имущества.
Особые правила установлены в отношении казенных предприятий:
- они создаются по решению Правительства России;
- образуются на базе имущества, находящегося в федеральной собственности;
- обладают правом оперативного управления в отношении закрепленного за ними имущества (в отличие от других унитарных предприятий, имеющих в отношении принадлежащего им имущества право хозяйственного ведения - более широкое по содержанию право);
- их уставы утверждаются Правительством России;
- Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества;
- фирменное наименование содержит указание на то, что предприятие является казенным.
10. Некоммерческими являются организации, не имеющие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяющие полученную прибыль между участниками. К ним ГК РФ относит потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации (объединения), учреждения, благотворительные и иные фонды, товарищества собственников жилья. В ГК РФ в отличие от коммерческих организаций не дается исчерпывающий перечень форм некоммерческих организаций. Другие формы могут предусматриваться законом.
ГК РФ предусматривает возможность осуществления предпринимательской деятельности некоммерческими организациями при соблюдении следующих условий:
- предпринимательская деятельность должна служить целям, ради которых создана организация;
- при получении прибыли организация не вправе распределять ее между участниками организации. Исключение составляют потребительские кооперативы, в которых согласно п. 5 ст. 116 ГК РФ доходы, полученные от предпринимательской деятельности, распределяются между членами кооператива.
11. Потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемого путем объединения его членами имущественных паевых взносов.
Учредительным документом кооператива является устав. В нем кроме ранее называвшихся должны содержаться следующие условия:
- о размере паевых взносов;
- о составе и порядке внесения паевых взносов;
- об ответственности членов кооператива за нарушение обязанности по внесению паевых взносов;
- о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений;
- о порядке покрытия членами кооператива понесенных кооперативом убытков.
Наименование потребительского кооператива содержит указание на основную цель его деятельности, а также слово "кооператив" либо слова "потребительский союз" или "потребительское общество".
12. Общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей. Общественные объединения действуют на основании Федерального закона от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ "Об общественных объединениях" <1>, политические партии - Федерального закона от 11 июля 2001 г. N 95-ФЗ "О политических партиях" <2>, профсоюзы - Федерального закона от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" <3>, религиозные объединения - Федерального закона от 26 сентября 1997 г. N 125-ФЗ "О свободе совести и о религиозных объединениях" <4>.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1995. N 21. Ст. 1930.
<2> Собрание законодательства РФ. 2001. N 29. Ст. 2950.
<3> Собрание законодательства РФ. 1996. N 3. Ст. 148.
<4> Собрание законодательства РФ. 1997. N 39. Ст. 4465.
13. Фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.
Учредительным документом является устав фонда, который помимо указывавшихся должен содержать следующие сведения:
- наименование фонда, включающее слово "фонд";
- сведения о цели фонда;
- указания об органах фонда, в том числе о попечительском совете, осуществляющем надзор за деятельностью фонда;
- сведения о порядке назначения должностных лиц фонда и порядке их освобождения;
- указание места нахождения фонда;
- указание о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.
14. Учреждением признается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично. Имущество закрепляется собственником за учреждением на праве оперативного управления. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества.
15. Ассоциациями и союзами признаются объединения коммерческих организаций в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов.
Учредительными документами ассоциации (союза) являются учредительный договор и устав. Кроме ранее называвшихся учредительные документы должны содержать следующие условия:
- о составе и компетенции органов управления и порядке принятия ими решений;
- о порядке распределения имущества, оставшегося после ликвидации ассоциации (союза).
Наименование ассоциации (союза) должно содержать указание на основной предмет деятельности ее членов с включением слов "ассоциация" или "союз".
16. Товариществом собственников жилья по ЖК РФ признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.
Учредительным документом товарищества является устав.
Число членов товарищества собственников жилья, создавших товарищество, должно превышать пятьдесят процентов голосов от общего числа голосов собственников помещений в многоквартирном доме. Исключение составляет образование товарищества во вновь строящемся многоквартирном доме: товарищество может быть образовано физическими или юридическими лицами, включая органы государственной власти или органы местного самоуправления, которые имеют или будут иметь право собственности на вновь создаваемое недвижимое имущество.
Органами управления и контроля товариществом являются:
- общее собрание членов товарищества;
- правление товарищества;
- председатель правления товарищества;
- ревизионная комиссия.
Федеральным законом от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" предусмотрена возможность создания также некоммерческих партнерств, автономных некоммерческих организаций.
17. Некоммерческим партнерством признается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав и законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.
Некоммерческое партнерство может осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых оно создано.
Учредительным документом некоммерческого партнерства является устав.
В уставе определяются:
- наименование организации, содержащее указание на характер ее деятельности и организационно-правовую форму (некоммерческое партнерство);
- место нахождения;
- порядок управления деятельностью;
- сведения о филиалах и представительствах;
- права и обязанности членов;
- условия и порядок приема члена организации и выхода из нее;
- источники формирования имущества;
- порядок внесения изменений в устав;
- порядок использования имущества в случае ликвидации организации;
- другие положения в случаях, предусмотренных федеральными законами.
18. Автономной некоммерческой организацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры, спорта и иных услуг.
Эта организация вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых она создана.
Учредительным документом автономной некоммерческой организации является устав. Требования к нему предъявляются такие же, как к уставу некоммерческого партнерства, за исключением указания о необходимости определить в уставе порядок выхода из автономной некоммерческой организации, поскольку в данном случае такое указание просто лишено смысла, - эта организация не имеет членства.
19. Вновь принимаемые федеральные законы вводят все новые и новые формы некоммерческих организаций. Думается, что, не ограничив перечень форм некоммерческих организаций в ГК РФ, мы тем самым открыли ящик Пандоры <1>. Полагаем, что сказанное Г.Е. Авиловым применительно к существовавшему до вступления в силу части первой ГК РФ открытому перечню коммерческих организаций вполне актуально, но только для некоммерческих организаций, контрагентам остается "только гадать, какая организация и с каким объемом правомочий скрывается под именем молодежного центра, компании, корпорации, концерна, консорциума, торгового дома и т.п. В условиях рыночной экономики неопределенность субъектного состава гражданских правоотношений крайне опасна, так как она создает условия для нарушения законных прав и интересов широчайшего круга лиц, включая государство и общество" <2>.
--------------------------------
<1> См., например, ст. 19 Федерального закона от 17 мая 2007 г. N 82-ФЗ "О банке развития", ст. 4 Федерального закона от 19 июля 2007 г. N 139-ФЗ "О Российской корпорации нанотехнологий", ст. 3 Федерального закона от 21 июля 2007 г. N 185-ФЗ "О Фонде содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства" (несмотря на название, этот Фонд является государственной корпорацией), ст. 2 Федерального закона от 30 октября 2007 г. N 238-ФЗ "О Государственной корпорации по строительству олимпийских объектов и развитию города Сочи как горноклиматического курорта", ст. 4 Федерального закона от 23 ноября 2007 г. N 270-ФЗ "О Государственной корпорации "Ростехнологии", ст. 3 Федерального закона от 1 декабря 2007 г. N 317-ФЗ "О Государственной корпорации по атомной энергии "Росатом".
<2> Авилов Г.Е. Хозяйственные товарищества и общества в Гражданском кодексе России // Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика: Сборник памяти С.А. Хохлова / Отв. ред. А.Л. Маковский; Исследовательский центр частного права. М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1998. С. 177.
Статья 51. Государственная регистрация юридических лиц
Комментарий к статье 51
1. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Таким образом, с точки зрения формально-юридической благодаря государственной регистрации "рождается" новый субъект гражданского права - юридическое лицо.
Именно с момента государственной регистрации юридическое лицо правоспособно, т.е. может иметь гражданские права и нести обязанности (до этого юридического лица просто не существует).
2. Подробно о государственной регистрации юридических лиц см. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" и комментарий к нему.
Статья 52. Учредительные документы юридического лица
Комментарий к статье 52
1. Комментируемая статья содержит императивную норму о том, что юридическое лицо действует на основании следующих учредительных документов:
- устава;
- учредительного договора;
- общего положения об организациях данного вида.
Например, Федеральный закон от 24 июля 2008 г. N 161-ФЗ "О содействии развитию жилищного строительства" <1> предусматривает создание Федерального фонда содействия развитию жилищного строительства на основании настоящего Федерального закона без учредительных документов, предусмотренных ст. 52 ГК РФ.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2008. N 30 (ч. 2). Ст. 3617.
Относительно правовой природы устава и учредительного договора в науке сформировались достаточно разнообразные позиции. Их анализ представлен, например, в работах М.И. Брагинского и В.В. Витрянского <1>, Н.В. Козловой <2>, И.С. Шиткиной <3> и др.
--------------------------------
<1> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. Кн. 5. В 2 т. Т. 1. Статут, 2006.
<2> Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М.: Статут, 2005.
<3> Корпоративное право: Учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению "Юриспруденция" / Отв. ред. И.С. Шиткина. М.: Волтерс Клувер, 2007.
Устав является учредительным документом акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, государственного или муниципального унитарного предприятия, производственного или потребительского кооператива, фонда, а также общественной организации (объединения), некоммерческого партнерства, автономной некоммерческой организации, учреждения, общины коренных малочисленных народов, товарищества собственников жилья и др.
Учредительный договор необходим для государственной регистрации полного товарищества и товарищества на вере. На основании устава и учредительного договора действует ассоциация (союз).
С 1 июля 2009 г. учредительный договор не требуется для обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью, что учитывает совпадение функций устава и учредительного договора после государственной регистрации юридического лица, заключающихся в "регламентации корпоративного правоотношения, а также закреплении правового статуса юридического лица" <1>.
--------------------------------
<1> Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. II. Полутом 2. 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. Е.А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2005.
Учредительный договор необходимо отличать от договора о создании юридического лица. Как отмечается в п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" <1>, заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам. В связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании акционерного общества недействительным суды должны руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ о недействительности сделок.
--------------------------------
<1> Вестник ВАС РФ. 2004. N 1.
В соответствии с п. 5 ст. 9 Федерального закона "Об акционерных обществах" учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества.
При этом акционерное общество обязано хранить договор о создании общества наряду с уставом общества, изменениями и дополнениями, внесенными в устав общества, решением о создании общества, документом о государственной регистрации общества.
2. В п. 2 комментируемой статьи перечислены сведения, которые должны быть указаны в учредительных документах юридического лица. Перечень является неисчерпывающим. Иные необходимые сведения определяются законодательством.
Перечень иных сведений представлен в следующих нормах федеральных законов:
- ст. 10 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1996. N 6. Ст. 492.
- ст. 17 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле" <1>;
--------------------------------
<1> Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 18. Ст. 961.
- ст. 9 Закона РФ от 19 июня 1992 г. N 3085-1 "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации" <1>;
--------------------------------
<1> Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 30. Ст. 1788.
- ст. 13 Закона РФ от 10 июля 1992 г. N 3266-1 "Об образовании" <1>;
--------------------------------
<1> Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 30. Ст. 1797.
- ст. 8 Закона РФ от 7 июля 1993 г. N 5340-1 "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" <1>;
--------------------------------
<1> Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 33. Ст. 1309.
- ст. 20 Федерального закона от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ "Об общественных объединениях" <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1995. N 21. Ст. 1930.
- ст. 11 Федерального закона от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации" <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1995. N 50. Ст. 4870.
- ст. 11 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1996. N 1. Ст. 1.
- ст. 14 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1996. N 3. Ст. 145.
- ст. 7 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1996. N 3. Ст. 148.
- ст. 5 Федерального закона от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1996. N 20. Ст. 2321.
- ст. 10 Федерального закона от 26 сентября 1997 г. N 125-ФЗ "О свободе совести и о религиозных объединениях" <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1997. N 39. Ст. 4465.
- ст. 12 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1998. N 7. Ст. 785.
- ст. 6 Федерального закона от 7 мая 1998 г. N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1998. N 19. Ст. 2071.
- ст. 3 Федерального закона от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1998. N 30. Ст. 3611.
- ст. 10 Федерального закона от 20 июля 2000 г. N 104-ФЗ "Об общих принципах организации общин коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации" <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2000. N 30. Ст. 3122.
- ст. 21 Федерального закона от 11 июля 2001 г. N 95-ФЗ "О политических партиях" <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2001. N 29. Ст. 2950.
- ст. 11 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 117-ФЗ "О кредитных потребительских кооперативах граждан" <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2001. N 33 (ч. 1). Ст. 3420.
- ст. 9 Федерального закон от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2002. N 48. Ст. 4746.
- ст. 11 Федерального закона от 27 ноября 2002 г. N 156-ФЗ "Об объединениях работодателей" <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2002. N 48. Ст. 4741.
- ст. 11 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 215-ФЗ "О жилищных накопительных кооперативах" <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 41.
- ст. 7 Федерального закона от 3 ноября 2006 г. N 174-ФЗ "Об автономных учреждениях" <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2006. N 45. Ст. 4626.
- ст. 6 Федерального закона от 29 ноября 2007 г. N 286-ФЗ "О взаимном страховании" <1>;
--------------------------------
<1> Российская газета. N 271. 04.12.2007.
- ст. 113 и другие статьи ЖК РФ и др.
3. Относительно отдельных видов сведений, прямо не предусмотренных законодательством и включаемых в учредительные документы, на спорные вопросы даны ответы Минюстом России. Например, из ст. 10 Федерального закона "О свободе совести и о религиозных объединениях" не вытекает, что религиозная организация обязана указывать в своем уставе территорию ее деятельности. Спорным является вопрос: как учитывается территориальная сфера деятельности такой организации?
Согласно п. 2 ст. 52 части первой ГК РФ и ст. 10 названного Закона в уставе юридического лица указывается его место нахождения и не устанавливаются территориальные пределы его функционирования. В то же время и не запрещается это зафиксировать в соответствии с институционной и иерархической структурой религиозной организации. По смыслу Закона территориальной сферой деятельности местной религиозной организации является территория соответствующего городского, сельского или иного поселения (п. 3 ст. 8), а централизованной организации - территория субъектов Российской Федерации, где имеются входящие в ее состав местные организации (п. 3 ст. 11) <1>.
--------------------------------
<1> Письмо Минюста России от 24 декабря 1997 г. "О применении законодательства о религиозных объединениях" // Бюллетень Минюста России. 1998. N 7.
4. В науке предлагают различные классификации условий учредительных документов, например, выделяя существенные, обычные и случайные условия. Так, в качестве существенных называют реквизиты общества (полное и сокращенное наименование; место нахождения (юридический адрес); состав и компетенцию органов общества; порядок хранения доходов и предоставления обществом информации участникам и третьим лицам). Обычные условия дают информацию о реализации договоренностей между учредителями (размер уставного капитала, размер и номинальная стоимость доли каждого участника): права и обязанности участников общества, порядок и последствия выхода участника из общества, порядок перехода доли в уставном капитале другому лицу. Случайные сведения обозначены как иные. Примером может служить положение о возможности ограничения в уставе осуществляемых видов деятельности или об установлении видов имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал <1>. М.В. Телюкина выделяет обязательные и возможные условия, относя к обязательным те, которые должны содержаться в уставе и при отсутствии которых может быть поставлен вопрос о признании недействительной регистрации юридического лица, а к возможным - такие положения, которые включены в устав по желанию учредителей (участников), в том числе те, которые диспозитивно допускаются законом <2>.
--------------------------------
<1> Юкша Я.А. Устав, учредительный договор и уставный капитал общества с ограниченной ответственностью: Проблемы правового регулирования: Автореф. дис. ... к.ю.н. М., 2004. С. 17.
<2> Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" (постатейный). Подготовлен для системы "КонсультантПлюс", 2004.
5. Учредительные документы (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии) в соответствии со ст. 12 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" входят в перечень документов, представление которых необходимо для государственной регистрации.
При этом документы должны удовлетворять требованиям, предусмотренным не только ГК РФ, но и другими нормативными правовыми актами. Так, Определением ВАС РФ от 11 января 2009 г. N 17040/08 по делу N А40-19883/08-120-158 была подтверждена правомерность отказа в государственной регистрации в связи с отсутствием в учредительных документах сведений, предусмотренных Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью", и отмечено, что установленный Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ ограниченный перечень документов, необходимых при подаче заявления в регистрирующий орган для регистрации юридического лица при его создании, не освобождает заявителя в соответствии с данным Федеральным законом от обязанности указывать в представляемых им документах достоверные сведения, отвечающие требованиям законности.
В соответствии с подп. "а" и "б" п. 1 ст. 23 Закона о регистрации отказ в государственной регистрации допускается в случае непредставления определенных им необходимых для государственной регистрации документов либо представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган.
В другом деле (Определение ВАС РФ от 18 декабря 2008 г. N 16208/08 по делу N А09-2336/2008-30) ВАС РФ отказал в удовлетворении иска о признании недействительным решения регистрирующего органа о государственной регистрации и внесении записи об изменениях в учредительные документы, касающихся адреса либо места нахождения ООО, являющегося недостоверным. Как отметил ВАС РФ, в соответствии с п. 1 ст. 23 Закона о регистрации отказ в государственной регистрации допускается в случае непредставления необходимых для государственной регистрации документов либо представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган, а также в случае, предусмотренном п. 2 ст. 20 или п. 4 ст. 22.1 данного Закона. Согласно п. 1 и 2 ст. 25 Закона о регистрации за представление недостоверных сведений заявители (юридические лица) несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. Таким образом, недостоверная информация в учредительных документах не является основанием для отказа в государственной регистрации юридического лица.
В то же время Определением ВАС РФ от 28 октября 2008 г. N 13979/08 по делу N А03-9025/2007-36 заявление о признании недействительной государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью о месте его нахождения, было удовлетворено, так как юридическое лицо представило в регистрирующий орган заведомо ложные сведения о своем месте нахождения.
6. На нормы комментируемой статьи нередко дается ссылка в судебных решениях в тех случаях, когда выясняется отсутствие волеизъявления учредителя на создание юридического лица, а следовательно, и на принятие учредительных документов и совершение иных действий, связанных с регистрацией юридического лица (например, при регистрации юридического лица по украденным документам, удостоверяющим личность учредителя). Так, Определением ВАС РФ от 28 мая 2007 г. N 4714/07 по делу N А60-18193/06-С6 подтверждена недействительность государственной регистрации юридического лица в связи с тем, что на момент создания общества учредитель отбывал наказание в местах лишения свободы, а представленные для регистрации создания общества учредительные документы противоречили ст. 52 ГК РФ и ст. 12 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", так как у учредителя не было волеизъявления на создание общества.
Аналогично решается вопрос при внесении изменений в учредительные документы при отсутствии волеизъявления уполномоченного лица <1>.
--------------------------------
<1> См., например: Определение ВАС РФ от 13 октября 2008 г. N 12672/08 по делу N А12-13471/07-С62.
7. В п. 3 комментируемой статьи установлены положения о моменте приобретения для третьих лиц юридической силы изменений, вносимых в учредительные документы.
Этот момент определяется:
- либо с момента их государственной регистрации,
- либо (в случаях, установленных законом) с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях.
Так, например, в соответствии с п. 6 ст. 5 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. 5 ст. 5 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" сообщения об изменениях в уставе общества, связанных с изменением сведений о его филиалах и представительствах, представляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке. Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.
Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений. Так, установив, что контрагент юридического лица совершает сделку с учетом произошедших изменений, в том числе о составе участников юридического лица, суд отклоняет возражения об отсутствии государственной регистрации изменений в учредительных документах как несостоятельные <1>.
--------------------------------
<1> Определение ВАС РФ от 21 марта 2007 г. N 2547/07 по делу N А05-3295/2006-17.
На юридическом лице лежит обязанность сообщить в трехдневный срок в регистрирующий орган об изменении сведений (в том числе о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица), не исполнив которую юридическое лицо несет риск негативных последствий, что подтверждается и судебной практикой. Так, общество с ограниченной ответственностью обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском о признании недействительным договора на аренду нежилых помещений, ссылаясь на заключение оспариваемого договора от имени истца как арендодателя неуполномоченным лицом И., который на момент заключения договора решением единственного участника агентства от 5 июня 2006 г. был освобожден от должности генерального директора.
В удовлетворении иска отказано по мотиву недоказанности. Решение юридического лица об освобождении от должности генерального директора И. исключено из числа доказательств в порядке ст. 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), доказательств того, что арендатор знал или должен был знать о данных обстоятельствах, в материалах дела не содержится.
Имеющаяся в материалах дела выписка из Единого реестра юридических лиц подтверждает наличие у И. на момент подписания договора полномочий генерального директора, поскольку внесение в реестр сведений о генеральном директоре Л. состоялось лишь в январе 2007 г.
В соответствии с п. 3 ст. 52 ГК РФ изменения в учредительные документы приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.
Согласно ст. 5 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" на юридическом лице лежит обязанность по сообщению в трехдневный срок в регистрирующий орган об изменении сведений (в том числе о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица), не исполнив которую ООО взяло на себя риск негативных последствий <1>.
--------------------------------
<1> Определение ВАС РФ от 6 октября 2008 г. N 13048/08 по делу N А40-47981/07-83-473.
Положения п. 3 комментируемой статьи обязывают юридическое лицо уведомить своих контрагентов по договорам о произошедших изменениях в его учредительных документах, зарегистрированных в установленном законом порядке. Как отмечается ВАС РФ, указанные действия носят уведомительный характер и в силу ст. 450 - 451 ГК РФ не являются основаниями для изменения или расторжения заключенных (действующих) сделок <1>.
--------------------------------
<1> Определение ВАС РФ от 22 июня 2007 г. N 7002/07 по делу N А40-55584/06-46-432.
Статья 53. Органы юридического лица
Комментарий к статье 53
1. Рассматривая указания, сосредоточенные в п. 1 - 2 комментируемой статьи, необходимо иметь в виду следующее:
1) компетенция (полномочия) и даже название органа того или иного юридического лица (даже "внутри" одной организационно-правовой формы) определяются нормами права, регламентирующими организацию и деятельность различных юридических лиц, и учредительными документами. Например, высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание его акционеров. В обществе с числом акционеров более 50 создается совет директоров (наблюдательный совет). Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор) (ст. 103 ГК РФ);
2) когда речь идет о приобретении юридическим лицом гражданских прав и принятии на себя гражданских обязанностей через свои органы, то в первую очередь имеется в виду, что при вступлении юридического лица в некие гражданско-правовые отношения от имени юридического лица действуют его органы. Наиболее отчетливо это видно при заключении договоров (поставки, аренды, подряда и др.). Соответствующие договоры (как документы) чаще всего подписываются органом (генеральным директором, иным должным образом уполномоченным лицом). Орган выступает от имени юридического лица также при приобретении вещных прав на основании решения государственного или муниципального органа, при совершении юридическим лицом односторонних сделок, например, таких, как публичное обещание награды, принятие наследства и т.д.;
3) юридическое лицо может приобретать права и принимать на себя обязанности не только через свои органы, но и через представителей (орган представителем не является). Представитель действует на основании и в рамках доверенности, полномочие может явствовать из обстановки, в которой действует представитель <1>. Орган юридического лица действует от его имени без доверенности, но "в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами";
--------------------------------
<1> Представительство и доверенность: Постатейный комментарий главы 10 Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2009.
4) возникновение прав и появление обязанностей у юридического лица могут быть обусловлены действиями работников данного юридического лица. Так, юридическое лицо возмещает вред, причиненный его работником при исполнении трудовых (служебных, должностных) обязанностей (ст. 1068 ГК РФ);
5) возникновение прав и обязанностей юридического лица происходит также вследствие событий, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий (п. 1 ст. 8 ГК РФ).
Таким образом, возникновение прав и обязанностей у юридического лица происходит в результате действий различных субъектов и даже вследствие событий. Другое дело, что в комментируемой статье говорится о приобретении прав и принятии на себя обязанностей (а не о возникновении прав и обязанностей), т.е. речь идет о деятельности органов, направленной на появление прав и обязанностей. Ту же направленность имеет и деятельность представителей, поскольку она осуществляется на основании предварительно выраженной воли органов (выдача доверенности, допуск к работе (продавца, кассира и т.д.)).
Орган юридического лица не является субъектом гражданского права (он "часть" юридического лица);
6) органы юридического лица классифицируются по различным основаниям (исполнительные и контрольно-ревизионные, единоличные и коллегиальные, назначаемые и избираемые и т.д.).
Назначение или избрание органов юридического лица осуществляется по правилам, установленным законом (но не иными правовыми актами) и учредительными документами. Так, органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом (ст. 113 ГК РФ). В уставе общества с ограниченной ответственностью, в частности, должны быть определены состав и компетенция органов управления обществом; высшим органом общества является общее собрание его участников, к компетенции которого кроме прочего отнесено образование исполнительных органов общества (ст. 89, 91 ГК РФ);
7) комментируемая статья предоставляет возможность в отдельных законодательных актах (и только в них) предусмотреть случаи, когда правоспособность юридического лица реализуется им через своих участников. В частности, согласно п. 1 ст. 72 ГК РФ каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. В соответствии с п. 1 ст. 84 ГК РФ управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел такого товарищества его полными товарищами устанавливается ими по правилам ГК РФ о полном товариществе.
2. При характеристике правил, предусмотренных в п. 3 комментируемой статьи, стало едва ли не традиционным обращение к п. 3 ст. 10 ГК РФ. При этом обычно говорится о презумпции разумности и добросовестности, якобы существующей в российском гражданском праве. В связи с этим следует отметить ряд следующих обстоятельств.
Во-первых, вопреки широко распространенному мнению в гражданском праве не нашла закрепления презумпция разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений. В п. 3 ст. 10 ГК РФ установлена презумпция разумности и добросовестности участников таких отношений лишь в тех случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно.
Во-вторых, нет никакой связи между правилом, предусмотренным в п. 3 комментируемой статьи, и правилом п. 3 ст. 10 ГК РФ (кроме того, что в том и другом случае используются слова "разумность, "добросовестность"). Если в п. 3 ст. 10 ГК РФ говорится о презумпции, действующей в ограниченном числе случаев, то в комментируемой статье речь идет об обязанности лица, выступающего от имени юридического лица. Оно должно действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно. Причем эта обязанность возлагается только на то лицо, которое выступает от имени юридического лица в силу закона или учредительных документов.
На случай неисполнения или ненадлежащего исполнения указанной обязанности установлена следующая санкция: такое лицо должно возместить убытки (реальный ущерб и упущенную выгоду (ст. 15 ГК РФ)). Соответствующее требование может быть заявлено учредителями (участниками) юридического лица (и никем более). Оно может быть удовлетворено лишь при наличии вины лица, выступавшего от имени юридического лица. Хотя на это не указывается в комментируемой статье, однако такой вывод логично следует из ее содержания, ибо действия неразумные и (или) недобросовестные свидетельствуют о вине. И напротив, если действия разумные и добросовестные, то о вине говорить не приходится.
Законом или договором может быть предусмотрено, что названная санкция не применяется (применяется) при наличии определенных условий, в определенных пределах и т.д.
Статья 54. Наименование и место нахождения юридического лица
Комментарий к статье 54
1. В настоящей статье определены общие положения о правовом режиме наименования и места нахождения юридического лица. Каждое юридическое лицо независимо от каких-либо критериев должно иметь наименование (для коммерческих организаций - фирменное наименование) и место нахождения, которые указываются в учредительных документах (в уставе, учредительном договоре, общем положении об организациях данного вида).
В п. 1 комментируемой статьи предусматривается единственное требование к наименованию - указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законами случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица. К таким законам относятся, в частности, Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности", Закон РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации", Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях", Федеральный закон от 19 июля 2007 г. N 196-ФЗ "О ломбардах" и др.
В Определении Конституционного Суда РФ от 10 февраля 2009 г. N 244-О-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы союза производителей сельскохозяйственной техники и оборудования для АПК "Союзагромаш" на нарушение конституционных прав и свобод абзацем вторым пункта 1 статьи 4 Федерального закона "О некоммерческих организациях" обращено внимание на п. 1 ст. 4 указанного Федерального закона, который устанавливает, что некоммерческая организация имеет наименование, содержащее указание на ее организационно-правовую форму и характер деятельности, и что некоммерческая организация, наименование которой зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Между тем, принимая часть четвертую ГК РФ, федеральный законодатель пошел по пути закрепления исключительных прав на фирменное наименование, носящих имущественный характер, только за юридическими лицами, являющимися коммерческими организациями (ст. 1225, п. 1 ст. 1473 ГК РФ). Такой подход свидетельствует о том, что на наименования некоммерческих организаций правила § 1 гл. 76 ГК РФ не распространяются.
2. Место нахождения юридического лица определяется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа. Для большинства организаций (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, унитарные предприятия, некоммерческие организации) таким органом выступает единоличный исполнительный орган - руководитель (директор, генеральный директор, управляющий или др.). Именно он, в отличие от коллегиального исполнительного органа, действует на постоянной основе и без доверенности.
Так, согласно ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества.
В соответствии со ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент и др.) может действовать от имени общества без доверенности, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа его функции может выполнять иной орган. При этом по решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа могут быть переданы по договору коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему), что можно рассматривать в качестве иного органа в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, например полных товариществ и товариществ на вере.
Так, в п. 3 Постановления Пленума ВС РФ N 90, Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" <1> разъяснено, что при разрешении споров, затрагивающих вопросы определения места нахождения общества (в частности, при определении места исполнения денежных обязательств), судам необходимо руководствоваться ст. 54 ГК РФ и п. 2 ст. 4 вышеназванного Закона, согласно которым местонахождение юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Вместе с тем следует учитывать, что данный Закон в соответствии с названной статьей Кодекса допускает изъятие из этого правила, предусматривая, что учредительными документами общества местом его нахождения может быть определено место постоянного нахождения органов управления общества или основное место его деятельности.
--------------------------------
<1> Вестник ВАС РФ. 2000. N 2.
В качестве места нахождения может быть указан и адрес жилого помещения, где проживает руководитель юридического лица. Согласно ч. 2 ст. 17 ЖК РФ допускается использование жилого помещения для осуществления профессиональной деятельности или индивидуальной предпринимательской деятельности проживающими в нем на законных основаниях гражданами, если это не нарушает права и законные интересы других граждан, а также требования, которым должно отвечать жилое помещение.
В то же время использование жилого помещения в качестве нежилого на основе договора аренды может повлечь неблагоприятные последствия, связанные с налогообложением. Так, расходы на аренду помещения, которое в соответствии с гражданским законодательством РФ не может использоваться в качестве офиса организации, не соответствуют положениям ст. 252 НК РФ и не учитываются при обложении налогом на прибыль организаций.
Организация вправе учитывать в целях налогообложения расходы на аренду помещения, используемого в качестве офиса, только в случае перевода данного помещения из жилого в нежилой фонд в порядке, предусмотренном жилищным законодательством РФ.
В соответствии с п. 3 ст. 288 ГК РФ размещение собственником в принадлежащем ему жилом помещении предприятий, учреждений, организаций допускается только после перевода такого помещения в нежилое в порядке, определяемом жилищным законодательством.
Пленумы ВС РФ и ВАС РФ в п. 38 совместного Постановления от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" указали, что сделки, связанные с арендой (имущественным наймом), безвозмездным пользованием, а также иным не связанным с проживанием граждан использованием организациями жилых помещений, которые не были переведены в нежилые в порядке, установленном жилищным законодательством, совершенные после введения в действие Гражданского кодекса РФ, являются ничтожными по основаниям, предусмотренным ст. 168 Кодекса.
Таким образом, договор аренды (найма), на основании которого в жилом помещении размещается офис, в силу ст. 168 ГК РФ ничтожен.
3. Все другие адреса (почтовый, юридический и др.) не имеют правового значения. Налоговый орган имеет возможность при постановке юридического лица на учет сверить данные об адресе, указанные в заявлении о постановке на налоговый учет и в учредительных документах. Все остальные адреса указываются юридическим лицом самостоятельно и проверке на предмет достоверности не подлежат. Как в публичных, так и в частных отношениях переписка в адрес юридического лица должна направляться только по адресу, указанному в выписке из ЕГРЮЛ.
Статьей 23 НК РФ для налогоплательщиков установлена обязанность письменного сообщения в налоговый орган об изменении своего места нахождения. В случае неисполнения налогоплательщиком вышеуказанной обязанности налоговый орган лишается действительной информации о фактическом месте нахождения налогоплательщика.
Так, в правоприменительной практике возникают ситуации, когда местом нахождения (юридическим адресом) юридического лица в учредительных документах указывается один адрес, а для почты - другой. Так, в письме Минфина России от 22 августа 2002 г. N 24-01/24 "О переписке со страховыми организациями (страховыми брокерами)" <1> приводится пример, что у одной страховой организации по уставу местом нахождения было записано: Московская область, г. Подольск, в почтовом адресе: г. Москва, а на бланке организации - г. Казань. Такое положение дезинформирует страхователей (граждан и организации), надзорные и контрольные органы о точном месте нахождения (о расположении) страховой организации (страхового брокера). Исходя из функции федерального органа исполнительной власти по надзору за страховой деятельностью по ведению Единого государственного реестра страховщиков и страховых брокеров (подп. "б" п. 3 ст. 30 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации"), Министерство финансов РФ извещает, что переписка со страховыми организациями (страховыми брокерами) будет осуществляться по адресу организации, зафиксированному в ее учредительных документах. Иная информация - уведомления о фактическом или почтовом адресе, адрес, указанный на бланке и отличный от указанного в учредительных документах, и т.п. - приниматься во внимание не будет.
--------------------------------
<1> Экономика и жизнь. 2002. N 37.
4. Определение места нахождения юридического лица имеет значение, например, для определения места исполнения обязательств, когда оно не указано в договоре или правовом акте (ст. 316 ГК РФ), для гражданских или арбитражных процессуальных отношений. Общее правило о территориальной подсудности определяется для юридических лиц - ответчиков местом нахождения юридического лица.
Так, согласно ч. 4 ст. 121 АПК РФ извещения направляются арбитражным судом по адресу, указанному лицом, участвующим в деле, либо по месту нахождения организации (филиала, представительства юридического лица, если иск возник из их деятельности) или по месту жительства гражданина. Место нахождения организации определяется местом ее государственной регистрации, если в соответствии с федеральным законом в учредительных документах не установлено иное.
5. Закон не требует представления документов, подтверждающих, что исполнительный орган действительно находится по указанному адресу. Так, Постановлениями ФАС Дальневосточного округа от 29 июля 2004 г. по делу N Ф03-А73/04-2/1820, Волго-Вятского округа от 17 марта 2006 г. по делу N А82-4788/2005-1, Центрального округа от 15 мая 2006 г. по делу N А54-9251/2005-С21 отказ налогового органа в регистрации юридического лица, местом нахождения которого указан адрес учредителя, признан незаконным с возложением обязанности осуществить регистрацию. Постановлением ФАС Центрального округа от 28 декабря 2006 г. по делу N А14-8114/2006-294/19 подтверждено, что к заявлению о государственной регистрации юридического лица не нужно прилагать документы, подтверждающие отнесение адреса постоянно действующего органа к нежилым помещениям. Запрашивать от заявителей дополнительные документы и доказательства налоговые органы не вправе.
Однако за недостоверность сведений, содержащихся в заявлении, заявитель и (или) юридическое лицо подлежат привлечению к ответственности.
6. В п. 4 комментируемой статьи определено средство индивидуализации коммерческих организаций - фирменное наименование. Под фирменным наименованием следует понимать наименование коммерческой организации, которое позволяет отличать его от других участников гражданского оборота. На фирменное наименование распространяется режим исключительного права, которое может принадлежать лишь коммерческой организации и возникает при регистрации юридического лица.
Фирменным наименованиям присущи следующие признаки:
1) критерий творчества не является необходимым в отношении фирменного наименования;
2) главное назначение фирменного наименования состоит в индивидуализации субъекта - юридического лица, а точнее - лишь коммерческой организации;
3) фирменное наименование должно быть постоянным и неизменным, сохраняющим свое название даже при переходе предприятий как объектов вещных прав юридического лица, а также при переходе права собственности на акции, доли, паи в уставном капитале (фонде) юридического лица. Изменения возможны лишь путем внесения изменений в учредительные документы;
4) фирменное наименование должно давать правдивую характеристику о ней;
5) исключительное право на фирменное наименование согласно п. 1 ст. 1473, п. 2 ст. 1475 ГК РФ подлежит охране со дня государственной регистрации юридического лица. Какой-либо специальной регистрации фирменного наименования, указанного в учредительных документах юридического лица, ГК РФ не предусматривает;
6) право на фирменное наименование, как правило, носит бессрочный характер и действует до момента прекращения юридического лица;
7) в силу п. 4 ст. 54, п. 1 ст. 1473 ГК РФ право на фирменное наименование возникает только у юридического лица, являющегося коммерческой организацией. Как отмечается в п. 58 Постановления Пленума ВС РФ N 5, Пленума ВАС РФ от 26 марта 2009 г. N 29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" <1>, наименования некоммерческих организаций (ст. 4 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях") не являются средством индивидуализации юридических лиц в смысле положений части четвертой ГК РФ, на них не распространяется правовая охрана, установленная § 1 гл. 76 Кодекса.
--------------------------------
<1> Российская газета. N 70. 22.04.2009.
Ввиду этого правила, предусмотренные ст. 1473 ГК РФ, в том числе запреты, содержащиеся в п. 4 этой статьи, на некоммерческие организации не распространяются.
Не относятся к фирменным наименованиям в смысле положений ГК РФ наименования не являющихся юридическими лицами объединений юридических лиц;
8) юридическое лицо может обладать лишь одним фирменным наименованием в отличие от других средств индивидуализации. Каждое юридическое лицо, действующее в организационно-правовой форме коммерческой организации, должно иметь одно полное фирменное наименование и может иметь одно сокращенное фирменное наименование;
9) исключительное право на фирменное наименование не может быть предметом сделок.
Фирменное наименование включает в себя указание на организационно-правовую форму юридического лица и отличительный элемент, который представляет собой "собственно наименование юридического лица".
7. Часть четвертая ГК РФ, а также иные федеральные законы предусматривают определенные требования к фирменным наименованиям. Так, в соответствии с п. 4, 5 ст. 1473 ГК РФ в фирменное наименование юридического лица не могут включаться:
1) полные или сокращенные официальные наименования иностранных государств, а также слова, производные от таких наименований. В фирменное наименование юридического лица не могут включаться также полные или сокращенные наименования межгосударственных союзов (например, Содружество Независимых Государств, СНГ);
2) полные или сокращенные официальные наименования федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления;
3) полные или сокращенные наименования международных и межправительственных организаций;
4) полные или сокращенные наименования общественных объединений;
5) обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали.
Фирменное наименование государственного унитарного предприятия может содержать указание на принадлежность такого предприятия соответственно Российской Федерации и субъекту Федерации.
Включение в фирменное наименование юридического лица официального наименования "Российская Федерация" или "Россия", а также слов, производных от этого наименования, допускается по разрешению, выдаваемому в порядке, установленном Правительством РФ. Под словами, производными от официального наименования "Российская Федерация" или "Россия", в смысле абз. 8 п. 4 ст. 1473 ГК РФ следует понимать в том числе слово "российский" (и производные от него) как на русском языке, так и на иностранных языках в русской транскрипции, но не слово "русский" (и производные от него).
Порядок использования вышеназванных наименований определяется в настоящее время Постановлением Правительства РФ от 8 декабря 2005 г. N 743 "О мерах по организации принятия Правительством Российской Федерации решений, предусмотренных Постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 14 февраля 1992 г. N 2355-1" <1>.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2005. N 51. Ст. 5531.
К другим федеральным законам, в которых установлены требования к фирменным наименованиям, относятся Федеральные законы "О банках и банковской деятельности", "Об акционерных обществах", "Об обществах с ограниченной ответственностью", "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях", "О производственных кооперативах" и др. Так, например, п. 3 ст. 69 ГК РФ требует, чтобы фирменное наименование полного товарищества содержало либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество", а п. 3 ст. 113 ГК РФ устанавливает, что фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества.
В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке, а также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках. Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и указание на тип общества (закрытое или открытое). Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "закрытое акционерное общество" или "открытое акционерное общество" либо аббревиатуру "ЗАО" или "ОАО". Фирменное наименование общества на русском языке и на языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества.
Согласно ст. 5 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле" <1> в фирменном наименовании юридического лица не должны использоваться слова "биржа" и "товарная биржа", если оно не удовлетворяет требованиям названного Закона.
--------------------------------
<1> Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 18. Ст. 961.
Согласно п. 3 ст. 1474 ГК РФ исключительное право на фирменное наименование состоит в запрете использования юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в Единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица. При применении данной нормы судам необходимо учитывать, что защите подлежит исключительное право на фирменное наименование юридического лица, раньше другого включенного в Реестр, вне зависимости от того, какое из юридических лиц раньше приступило к соответствующей деятельности.
Требование прекратить использование фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию правообладателя или сходного с ним до степени смешения, в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем, и возместить правообладателю причиненные убытки может заявить только правообладатель. Органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, на основании п. 5 ст. 1473 ГК РФ предоставлено право предъявить в суд только иск о понуждении к изменению фирменного наименования и только в том случае, если фирменное наименование юридического лица не соответствует требованиям п. 3 или 4 этой статьи.
Иным лицам право требования от юридического лица прекращения нарушения положений § 1 гл. 76 ГК РФ Кодексом не предоставлено.
При применении ст. 1475 ГК РФ судам надлежит учитывать, что она не исключает охрану в Российской Федерации права на фирменное наименование иностранных юридических лиц (ст. 8 Парижской конвенции по охране промышленной собственности).
Статья 55. Представительства и филиалы
Комментарий к статье 55
1. Филиалы и представительства характеризуются рядом следующих признаков:
1) это обособленные подразделения юридического лица;
2) они располагаются вне места нахождения юридического лица (см. ст. 54 ГК РФ и комментарий к ней);
3) они не являются юридическими лицами, т.е. не имеют своего (принадлежащего им) имущества, не могут от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и т.д. (см. ст. 48 ГК РФ и комментарий к ней). Хотя в комментируемой статье говорится о том, что филиалы и представительства наделяются имуществом, следует иметь в виду условность этого указания. Ни правом собственности, ни правом хозяйственного ведения, ни правом оперативного управления на имеющееся у них имущество филиалы и представительства не обладают. Оно принадлежит юридическому лицу, создавшему филиал (представительство). У подразделения юридического лица имущество находится лишь в техническом управлении. Филиалы и представительства не являются субъектами права гражданского;
4) филиалы и представительства действуют на основании положений, утверждаемых юридическим лицом, создающим эти обособленные подразделения. Как представляется, такие положения рассчитаны главным образом на регулирование "внутренних отношений". В положении определяются цели и предмет деятельности филиала или представительства, полномочия руководителя и пр.; при этом юридическим лицом устанавливаются "правила поведения" своего подразделения;
5) руководители филиалов и представительств назначаются юридическим лицом (уполномоченным органом юридического лица) и действуют на основании его доверенности. Доверенность необходима для представительства перед третьими лицами, т.е. требуется для того, чтобы руководитель подразделения мог выступать от имени юридического лица (во "внешних отношениях") <1>;
--------------------------------
<1> О доверенности см.: Представительство и доверенность: Постатейный комментарий главы 10 Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2009. С. 57 - 96.
6) представительства и филиалы указываются в учредительных документах юридического лица.
2. Филиалы и представительства отличаются функциями. Представительство представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту (руководитель от имени юридического лица заключает договоры, принимает исполнение, предъявляет иски и пр.). Филиал занимается той же деятельностью, но от представительства он отличается тем, что, кроме того, он выполняет все функции юридического лица или их часть. Например, руководитель представительства образовательного учреждения от имени соответствующего юридического лица заключает договоры об оказании образовательных услуг, выступает представителем в суде и т.п. Руководитель филиала того же образовательного учреждения имеет те же полномочия, но филиал еще оказывает и образовательные услуги (в том же объеме, что юридическое лицо, или в меньшем).
3. Указание в учредительных документах юридического лица имеющихся у него филиалов и представительств, с одной стороны, требуется для обеспечения публичных интересов (с точки зрения контроля государства за деятельностью юридического лица, сбора налогов и сборов и т.д.), а с другой - призвано обеспечить интересы участников гражданского оборота. Вступая в отношения с юридическим лицом, которое представляет руководитель филиала или представительства, субъект осознает, что "за филиалом или представительством "стоит" юридическое лицо". Заключая какое-либо соглашение с юридическим лицом, контрагент благодаря указанию в учредительных документах филиалов и представительств узнает об этом обстоятельстве.
Статья 56. Ответственность юридического лица
Комментарий к статье 56
1. Конструкция юридического лица, как отмечает Е.А. Суханов, предназначена для "ограничения риска ответственности по долгам и более эффективного использования капитала (имущества), в том числе при его объединении учредителями (участниками)" <1>. В этой связи положения комментируемой статьи, закрепляющие принцип ограниченной ответственности юридического лица и исключения из него, наиболее отчетливо демонстрируют сущность юридической личности.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Учебник "Гражданское право: В 4 т. Общая часть" (том 1) (под ред. Е.А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2008 (3-е издание, переработанное и дополненное).
<1> Гражданское право. В 4 т. Т. 1: Общая часть: Учебник. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 212.
Обособление имущества в той или иной правовой форме, о которых упоминает ст. 48 ГК РФ, преследует прежде всего цель персонифицировать это имущество и искусственно наделить его свойствами личности. Получив имущество, вновь созданное юридическое лицо приобретает свойство имущественной самостоятельности. Как известно, имущественная самостоятельность участников гражданско-правовых отношений - одна из важнейших черт отношений, регулируемых гражданским правом (ст. 2 ГК РФ).
Участвуя в гражданско-правовых отношениях от своего собственного имени, вновь созданное юридическое лицо создает своими действиями гражданские права и обязанности для себя (п. 1 ст. 48 ГК РФ). Исполнение этих обязанностей возможно при наличии имущества у обязанного лица.
С точки зрения устойчивости гражданского оборота обеспечение имущественной ответственности участников отношений выступает одной из главных задач правового регулирования. Поэтому жизнеспособность той или иной юридической конструкции, используемой в гражданских правоотношениях, будь то, например, простое товарищество, доверительное управление имуществом, юридическое лицо или правоотношения общей совместной собственности супругов, зависит от привлекательности ее для третьих лиц - потенциальных кредиторов, от способности такой конструкции обеспечить полное удовлетворение их притязаний.
Не все юридические конструкции в этом смысле одинаковы. Например, кредиторы по так называемым общим обязательствам, возникшим из предпринимательской деятельности простого товарищества, имеют возможность получить удовлетворение за счет всего имущества каждого из товарищей, которые отвечают солидарно (ст. 1047 ГК РФ). Напротив, кредиторы юридического лица по общему правилу могут получить удовлетворение исключительно за счет имущества юридического лица, не имея возможности обратить взыскание на имущество учредителей (участников). Это правило именуется ограниченной ответственностью. Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ либо учредительными документами юридического лица.
2. Приведенное правило об ответственности юридического лица применяется в отношении не каждой организационно-правовой формы. В зависимости от специфики формирования обособленного имущества юридического лица или (и) от правомочий, предоставленных этому лицу его учредителем, в законе могут быть установлены особенности имущественной ответственности по обязательствам юридического лица той или иной организационно-правовой формы.
Ответственность участников может быть субсидиарной по отношению к ответственности самого юридического лица. Так, в соответствии со ст. 107 ГК РФ члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, которые предусмотрены законом о производственных кооперативах и уставом кооператива. Собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную ответственность по обязательствам такого предприятия при недостаточности его имущества (ст. 115 ГК РФ). На основании ст. 120 ГК РФ при недостаточности денежных средств, находящихся в распоряжении частного или бюджетного учреждения, субсидиарную ответственность по обязательствам такого учреждения несет собственник его имущества. Члены ассоциации (союза) также несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, которые предусмотрены учредительными документами ассоциации (ст. 121 ГК РФ).
Непосредственно в законе порядок субсидиарной ответственности участников юридического лица определен для случаев ответственности по обязательствам полного товарищества и общества с дополнительной ответственностью. В соответствии со ст. 75 ГК РФ полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. При этом участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. Участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей, определенном уставом общества (ст. 95 ГК РФ).
В ряде случаев законодатель устанавливает дополнительную ответственность участников (учредителей) юридического лица, не полностью исполнивших свои обязательства по формированию имущества юридического лица.
Участники общества с ограниченной ответственностью, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников (ст. 87 ГК РФ), так же, как и акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (ст. 96 ГК РФ).
Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов. Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.
В соответствии со ст. 7 Федерального закона от 29 ноября 2007 г. N 286-ФЗ "О взаимном страховании" <1> члены общества взаимного страхования солидарно несут субсидиарную ответственность по страховым обязательствам общества в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов общества.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2007. N 49. Ст. 6047.
3. Специальные правила установлены комментируемой статьей применительно к принципу ограниченной ответственности юридического лица на случай его несостоятельности (банкротства). Если такая несостоятельность вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо имеют возможность иным образом определять его действия, на указанных лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам <1>. По мнению авторов Постановления Пленума ВС РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", к числу лиц, на которых может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам признанного несостоятельным (банкротом) юридического лица, относятся, "в частности, лицо, имеющее в собственности или доверительном управлении контрольный пакет акций акционерного общества, собственник имущества унитарного предприятия, давший обязательные для него указания, и т.п.".
--------------------------------
<1> По мнению авторов Концепции развития законодательства о юридических лицах, такая ответственность должна наступать "при невозможности взыскания причиненных юридическому лицу убытков с виновных лиц по правилам п. 3 ст. 53 ГК" (текст Концепции см.: www.privlaw.ru).
Несостоятельным (банкротом) может быть признано любое лицо, кроме казенного предприятия, учреждения, политической партии и религиозной организации. Государственная корпорация может быть признана несостоятельной (банкротом), если это допускается федеральным законом, предусматривающим ее создание. Фонд не может быть признан несостоятельным (банкротом), если это установлено законом, предусматривающим создание и деятельность такого фонда.
В соответствии со ст. 10 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" контролирующие должника лица солидарно несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам должника и (или) обязанностям по уплате обязательных платежей с момента приостановления расчетов с кредиторами по требованиям о возмещении вреда, причиненного имущественным правам кредиторов в результате исполнения указаний контролирующих должника лиц, или об исполнении текущих обязательств при недостаточности его имущества, составляющего конкурсную массу. Арбитражный суд вправе уменьшить размер ответственности контролирующего должника лица, если будет установлено, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по вине контролирующего должника лица, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет контролирующего должника лица, привлеченного к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.
Если по общему правилу разумность и добросовестность действий участников гражданских правоотношений презюмируется (ст. 10 ГК РФ), то для случая ответственности контролирующего должника лица установлен обратный принцип. Такое лицо не отвечает за вред, причиненный имущественным правам кредиторов, если докажет, что действовало добросовестно и разумно в интересах должника.
Особые правила об ответственности лица, имеющего право давать обязательные указания должнику - юридическому лицу, установлены ст. 105 ГК РФ, в соответствии с которой основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.
4. Правило "юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника" не знает исключений. Вместе с тем, например, участник общества с ограниченной ответственностью, оплативший свою долю и тем самым передавший все или часть своего имущества вновь создаваемому юридическому лицу, не уводит свое имущество из-под обращения взыскания. Законом допускается обращение взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника. В силу ст. 25 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" это возможно по требованию кредиторов участника общества на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника общества.
В соответствии с п. 5 ст. 111 ГК РФ допускается обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива. Такое обращение взыскания возможно лишь при недостатке иного имущества члена кооператива для покрытия долгов в порядке, предусмотренном законом и уставом кооператива.
5. Принцип ответственности юридического лица по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом закреплен в качестве общего правила.
Вместе с тем из этого правила существуют законодательно установленные исключения. Сами участники гражданских правоотношений таких исключений установить не могут.
В соответствии со ст. 120 ГК РФ частное или бюджетное учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При недостаточности указанных денежных средств субсидиарную ответственность по обязательствам такого учреждения несет собственник его имущества.
Автономное учреждение отвечает по своим обязательствам всем закрепленным за ним имуществом, за исключением недвижимого имущества и особо ценного движимого имущества, закрепленных за автономным учреждением собственником этого имущества или приобретенных автономным учреждением за счет выделенных таким собственником средств. Под особо ценным движимым имуществом понимается имущество, "без которого осуществление автономным учреждением своей уставной деятельности будет существенно затруднено" (ст. 3 Федерального закона от 3 ноября 2006 г. N 174-ФЗ "Об автономных учреждениях"). Виды такого имущества определяются в порядке, устанавливаемом Правительством РФ <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Правительства РФ от 31 мая 2007 г. N 337 "О порядке определения видов особо ценного движимого имущества автономного учреждения" // Собрание законодательства РФ. 2007. N 23. Ст. 2802.
Статья 57. Реорганизация юридического лица
Комментарий к статье 57
1. Статьи 57 - 60 ГК РФ посвящены одному из случаев универсального правопреемства - реорганизации юридического лица. Реорганизация в зависимости от формы может являться основанием возникновения или прекращения юридического лица.
Существует пять форм реорганизации - слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. При слиянии ранее существовавшие объединяющиеся юридические лица прекращаются и возникает новое. Присоединение означает прекращение присоединяющегося юридического лица; разделение влечет прекращение юридического лица, которое разделяется, и возникновение новых лиц. При выделении из состава юридического лица образуется одно или несколько новых юридических лиц. Наконец, преобразование юридического лица означает смену его организационно-правовой формы.
2. Реорганизация юридического лица может быть добровольной (по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами) или принудительной (по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда).
Как правило, добровольная реорганизация может осуществляться по усмотрению уполномоченных на то лиц или органов. Причины принятия такого решения не имеют юридического значения. Интересы кредиторов реорганизуемого в добровольном порядке юридического лица защищают положения ст. 58 - 60 ГК РФ и другие нормы гражданского права. Вместе с тем в случаях, предусмотренных законом, реорганизация допускается лишь с согласия уполномоченных государственных органов.
В соответствии со ст. 27 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" <1> с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие действия:
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3434.
1) слияние коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства (далее - последний баланс; в случае представления в антимонопольный орган уведомления последним балансом считается бухгалтерский баланс по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления уведомления), превышает 3 млрд. рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает 6 млрд. рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр;
2) присоединение коммерческой организации (за исключением финансовой организации) к иной коммерческой организации (за исключением финансовой организации), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по последним балансам превышает 3 млрд. рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает 6 млрд. рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр;
3) слияние финансовых организаций или присоединение финансовой организации к другой финансовой организации, если суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает величину, установленную Правительством РФ (при слиянии или присоединении кредитных организаций такая величина устанавливается Правительством РФ по согласованию с Центральным банком РФ).
На основании ст. 74 Федерального закона от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" <1> в случае неисполнения в установленный Банком России срок предписаний Банка России об устранении нарушений, выявленных в деятельности кредитной организации, а также в случае, если эти нарушения или совершаемые кредитной организацией банковские операции или сделки создали реальную угрозу интересам ее кредиторов (вкладчиков), Банк России вправе ввести запрет на осуществление реорганизации кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению банкротства кредитной организации, предусмотренные Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" <2>.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2002. N 28. Ст. 2790.
<2> Собрание законодательства РФ. 1999. N 9. Ст. 1097.
3. Реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц может осуществляться по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Так, в случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа (в отношении кредитной организации по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком РФ) вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций. Условия, при которых допускается принудительное разделение или выделение, определены ст. 38 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
Кроме того, в силу норм банковского законодательства в случае неисполнения в установленный срок предписаний Банка России об устранении нарушений, выявленных в деятельности кредитной организации, а также в случае, если эти нарушения или совершаемые кредитной организацией банковские операции или сделки создали реальную угрозу интересам ее кредиторов (вкладчиков), Банк России вправе потребовать от кредитной организации осуществления реорганизации кредитной организации.
Последствия невыполнения требования о принудительной реорганизации учредителями (участниками) юридического лица, уполномоченным ими органом или органом юридического лица, уполномоченным на реорганизацию его учредительными документами, определяются в соответствии с п. 2 комментируемой статьи. На основании судебного решения вне процедур банкротства происходит замена органа юридического лица на внешнего управляющего, который выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц.
4. Комментируемая статья определяет момент, с которого реорганизация считается завершенной, - момент государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Аналогичные положения содержит ст. 16 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Статья 58. Правопреемство при реорганизации юридических лиц
Комментарий к статье 58
1. Как уже отмечалось, реорганизация представляет собой один из случаев универсального правопреемства. Комментируемая статья содержит правила такого правопреемства для всех форм реорганизации. Не повторяя этих положений ГК РФ, отметим, что каждое из них совокупно с нормами ст. 60 ГК РФ преследует цель обеспечить интересы кредиторов юридического лица, гарантировать сохранение обязательства и его исполнение за счет имущества вновь созданных в результате реорганизации (продолжающих деятельность) юридических лиц.
Нормы о порядке правопреемства во всех случаях реорганизации носят общий характер и подлежат применению в том числе и в отношениях, регулируемых публичными отраслями законодательства. Между тем, например, положения ст. 50 НК РФ содержат особые правила, в том числе не совпадающие с установленными ст. 58 и 60 ГК РФ. В соответствии с ч. 7 указанной статьи НК РФ, если разделительный баланс не позволяет определить долю правопреемника реорганизованного юридического лица либо исключает возможность исполнения в полном объеме обязанностей по уплате налогов каким-либо правопреемником и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанностей по уплате налогов, то по решению суда вновь возникшие юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного лица.
2. Специальные правила о формах реорганизации юридических лиц содержатся в положениях ГК РФ и иных федеральных законов, посвященных отдельным организационно-правовым формам юридических лиц. Так, реорганизации обществ с ограниченной ответственностью посвящены ст. 51 - 56 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Реорганизация акционерных обществ регулируется ст. 15 - 20 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".
3. Комментируемая статья содержит упоминание о документах, которыми должна сопровождаться реорганизация. Передаточный акт составляется при слиянии, присоединении и преобразовании. Разделительный баланс, необходимый при проведении реорганизации в форме разделения или выделения, имеет важное значение для выяснения обстоятельств правопреемства при реорганизации. Так, например, при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом, содержание которого небезразлично для кредиторов разделяемого юридического лица. Вместе с тем справедливости ради следует заметить, что при преобразовании, присоединении и слиянии права и обязанности переходят только к одному юридическому лицу, в связи с чем отсутствие упоминания в передаточном акте о тех или иных обязанностях не может повлиять на правопреемство в этих случаях реорганизации.
Статья 59. Передаточный акт и разделительный баланс
Комментарий к статье 59
1. Устанавливаемые в комментируемой статье требования к передаточному акту и разделительному балансу имеют целью как четкое урегулирование отношений при реорганизации юридического лица (например, между выделяемым, вновь возникшим лицом и ранее созданным), так и обеспечение прав и интересов кредиторов. Интересы последних заключаются в том числе в установлении порядка правопреемства и в выявлении лица (лиц), к которому (к которым) кредитор мог бы обратить свои требования.
2. Содержание передаточного акта или разделительного баланса должно отражать все права и обязанности, переходящие в результате правопреемства. В этом смысле положения комментируемой статьи несколько неточны, поскольку речь в них идет о правопреемстве "по всем обязательствам" реорганизованного юридического лица. Однако не менее важно для кредиторов знать и о судьбе вещных прав, а также иных прав и обязанностей, переходящих в результате реорганизации. Поэтому законодатель возлагает на составителей передаточного акта и разделительного баланса (учредителей (участников) юридического лица или орган, принявший решение о реорганизации юридических лиц) обязанность указать в этих документах все права и обязанности реорганизованного юридического лица, в том числе права и обязанности по оспариваемым обязательствам.
3. Утвержденный передаточный акт или разделительный баланс представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. В соответствии со ст. 14 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), в регистрирующий орган представляются следующие документы:
- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации <1>;
--------------------------------
<1> Форма такого заявления утверждена Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей".
- учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);
- решение о реорганизации юридического лица;
- договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами;
- передаточный акт или разделительный баланс;
- документ об уплате государственной пошлины;
- документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда РФ сведений в соответствии с подп. 1 - 8 п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 11 Федерального закона от 1 апреля 1996 г. N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" и в соответствии с ч. 4 ст. 9 Федерального закона от 30 апреля 2008 г. N 56-ФЗ "О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений".
Вместе с тем нельзя не заметить того, что содержание представленных в регистрирующий орган разделительного баланса или передаточного акта никоим образом не влияет и не может повлиять на дальнейший ход процедуры реорганизации, поскольку регистрирующий орган не наделен полномочиями по проверке указанных документов на предмет учета в них всех прав и обязанностей, переходящих в порядке правопреемства. В этом смысле положения абз. 2 п. 2 комментируемой статьи, закрепляющие такое основание для отказа в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, как отсутствие в передаточном акте или разделительном балансе положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица, вряд ли могут быть применены на практике. Регистрирующий орган не обладает, да и не может обладать информацией обо всех требующих отражения в этих по существу учетных документах правах и обязанностях каждого из юридических лиц.
Статья 60. Гарантии прав кредиторов реорганизуемого юридического лица
Комментарий к статье 60
1. Как уже отмечалось, большая часть норм о реорганизации юридических лиц, содержащихся в ГК РФ, нацелена на обеспечение прав и законных интересов кредиторов. Угроза нарушения их прав и интересов особенно велика в случаях разделения или выделения, поскольку разделительный баланс может в силу ряда причин не содержать положений о правопреемстве в отношении конкретного обязательства (обязательств). Необходимо также заметить, что использование той или иной формы реорганизации юридического лица вне зависимости от положений о правопреемстве может существенным образом повлиять на интересы кредиторов. Так, преобразование унитарного предприятия в соответствии со ст. 34 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" в государственное или муниципальное учреждение влечет изменение пределов имущественной ответственности юридического лица. Бюджетное учреждение, как известно, отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. Подобного рода преобразование сопряжено для кредиторов с трудностями привлечения к субсидиарной ответственности собственника имущества вновь созданного учреждения.
В этой связи законодатель закрепляет специальные гарантии прав и интересов кредиторов, состоящие в публичном сообщении о начале реорганизации и предоставлении кредиторам ряда прав: потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков.
2. В течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации юридическое лицо обязано в письменной форме сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. В результате такого уведомления в Едином государственном реестре юридических лиц появляются сведения об особом состоянии юридического лица (лиц) - запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации. При надлежащем обеспечении принципа публичной достоверности реестра процедура уведомления способна в какой-то степени гарантировать права и интересы всех кредиторов реорганизуемого юридического лица (юридических лиц).
Порядок уведомления регистрирующего органа определяется ст. 13.1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (см. комментарий к указанной статье Закона).
3. Комментируемая статья была существенным образом изменена Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 315-ФЗ. В ее первоначальной редакции содержалось правило о том, что учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица. Кроме того, если разделительный баланс не давал возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несли солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.
Названным Федеральным законом законодатель попытался решить известную проблему неблагоприятных для кредиторов последствий непропорционального распределения активов и пассивов при реорганизации в форме разделения и выделения. Однако следует отметить, что предложенное решение также недостаточно эффективно.
В соответствии с комментируемой статьей реорганизуемое юридическое лицо уведомляет о реорганизации регистрирующий орган, а потом дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. Об обязанности уведомлять кредиторов комментируемая статья не упоминает. Однако в соответствии со ст. 13.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" реорганизуемое юридическое лицо в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в письменной форме должно уведомить известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами. Правовые последствия неисполнения юридическим лицом указанной обязанности названным Федеральным законом не установлены.
Если право требования кредитора возникло до момента опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, то действующая редакция ст. 60 ГК РФ предоставляет ему право потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом. При этом удовлетворение требований кредиторов после завершения реорганизации осуществляется вновь созданными в результате реорганизации юридическими лицами солидарно. Вместе с тем требование досрочного исполнения, даже при возможности такого исполнения со стороны должника, не всегда удовлетворяет интересам кредитора, который может быть заинтересован исключительно в исполнении к определенному сроку. Кредитор будет вынужден принять досрочное исполнение, однако не сможет потребовать возмещения убытков, возникших у него в связи с правомерным досрочным исполнением должником своих обязательств.
Таким образом, узнавшие о реорганизации из средств массовой информации кредиторы могут предъявить указанные требования, которые, пусть и не в полной мере, но защищают их интересы, а кредиторы, не отслеживавшие такую информацию в Едином государственном реестре юридических лиц или в СМИ, вынуждены, обнаружив факт состоявшейся реорганизации, устанавливать, кто из вновь созданных юридических лиц является правопреемником в отношениях с данным кредитором. Однако ранее существовавшего права привлечь вновь возникших юридических лиц к солидарной ответственности у таких кредиторов в соответствии с действующей редакцией ГК РФ теперь нет.
В то же время нельзя не заметить, что в соответствии со ст. 63 ГК РФ ликвидационная комиссия обязана принимать меры к выявлению кредиторов, а также письменно уведомить кредиторов о ликвидации юридического лица.
Представляется, что введенные Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 315-ФЗ положения о гарантиях прав кредиторов нацеливают участников отношений гражданского оборота на постоянный контроль друг за другом, безосновательно возлагая на кредитора бремя поиска информации о должнике, а не наоборот, понуждая должника информировать кредитора о реорганизации.
4. Специальные правила о реорганизации кредитных организаций, а также о реорганизации в форме слияния, присоединения или преобразования открытого акционерного общества установлены соответственно п. 3 и 6 комментируемой статьи.
Статья 61. Ликвидация юридического лица
Комментарий к статье 61
1. Перечень оснований ликвидации юридического лица, изложенный в комментируемой статье, не является исчерпывающим.
2. Ликвидация юридического лица может осуществляться по решению его учредителей (участников) либо уполномоченного учредительными документами органа юридического лица (добровольная ликвидация). Мотивацией такого решения могут послужить различные основания. В частности, юридическое лицо может быть ликвидировано по истечении срока либо с достижением целей, для которых оно создавалось. До недавнего времени к числу таких оснований относилось "признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер" <1>.
--------------------------------
<1> Исключено п. 9 ст. 2 Закона от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ.
Вместе с тем законодательством допускается принудительная ликвидация юридического лица по решению суда. Основаниями такой ликвидации являются:
- грубые нарушения закона, допущенные при создании юридического лица, если они носят неустранимый характер;
- осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом;
- иные неоднократные или грубые нарушения закона или иных правовых актов;
- систематическое осуществление некоммерческой организацией, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, деятельности, противоречащей ее уставным целям;
- иные случаи, предусмотренные ГК РФ.
Угроза применения принудительной ликвидации понуждает юридические лица осуществлять деятельность в рамках существующего правопорядка, не нарушая соответствующие предписания законодательства, и тем самым призвана обеспечить защиту прав и законных интересов других лиц.
3. Грубым нарушением законодательства, например, является невыполнение требований о приведении юридическим лицом своих учредительных документов в соответствие с законом в установленный им срок <1>.
--------------------------------
<1> Пункт 3 ст. 59 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.
В случае подачи иска о ликвидации по такому основанию арбитражный суд может предложить юридическому лицу принять меры по устранению имеющихся в учредительных документах расхождений с законом путем внесения в них необходимых изменений и дополнений с регистрацией их в установленном порядке <1>.
--------------------------------
<1> Обзор практики споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (по этому вопросу см. также Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 5 февраля 1998 г. N 4/2 "О применении пункта 3 статьи 94 Федерального закона "Об акционерных обществах" и от 9 декабря 1999 г. N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").
Если указания суда, данные в период подготовки дела к судебному разбирательству, либо определение об отложении рассмотрения дела не будут выполнены в установленный судом срок, суд решает вопрос о ликвидации юридического лица на основании п. 2 ст. 61 ГК РФ.
Во всех других случаях, если нарушения, допущенные юридическим лицом, не являются грубыми и носят устранимый характер, суд вправе предложить такому лицу принять меры по устранению имеющихся нарушений, установив для этого необходимый срок, и лишь в случае невыполнения данных им указаний в установленный срок может решить вопрос о ликвидации юридического лица.
4. Отсутствие в п. 2 ст. 61 ГК РФ конкретного перечня положений, нарушение которых может привести к ликвидации юридического лица, т.е. его прекращению без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства, не означает, что данная санкция может применяться по одному лишь формальному основанию - в связи с неоднократностью нарушений обязательных для юридических лиц правовых актов. При рассмотрении заявлений о ликвидации юридических лиц по мотиву осуществления ими деятельности с неоднократными нарушениями закона, иных правовых актов необходимо исследовать характер нарушений, их продолжительность и последующую за совершением нарушений деятельность юридического лица. Юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены. Исходя из общеправовых принципов юридической ответственности (в том числе наличия вины) и установленных ст. 55 (ч. 3) Конституции РФ критериев ограничения прав и свобод, соблюдение которых обязательно не только для законодателя, но и для правоприменителя, оспариваемая норма предполагает, что неоднократные нарушения закона в совокупности должны быть столь существенными, чтобы позволить арбитражному суду (с учетом всех обстоятельств дела, включая оценку характера допущенных юридическим лицом нарушений и вызванных им последствий) принять решение о ликвидации юридического лица в качестве меры, необходимой для защиты прав и законных интересов других лиц <1>.
--------------------------------
<1> Постановление КС РФ от 18 июля 2003 г. N 14-П "По делу о проверке конституционности положений статьи 35 Федерального закона "Об акционерных обществах", статей 61 и 99 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 31 Налогового кодекса Российской Федерации и статьи 14 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобами гражданина А.Б. Борисова, ЗАО "Медиа-Мост" и ЗАО "Московская независимая вещательная корпорация".
5. Требование о принудительной ликвидации юридического лица может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.
В частности, в соответствующих случаях иски о принудительной ликвидации юридического лица могут быть заявлены налоговыми органами (п. 11 ст. 7 Закона РФ от 21 марта 1991 г. N 943-1 "О налоговых органах Российской Федерации" <1>), федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (ст. 42 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" <2>, ст. 43 Федерального закона от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" <3>), антимонопольным органом (ст. 23 Закона о защите конкуренции), органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц (ст. 25 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").
--------------------------------
<1> Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 15. Ст. 492.
<2> Собрание законодательства РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.
<3> Собрание законодательства РФ. 2003. N 46 (ч. 2). Ст. 4448.
6. Решение о ликвидации юридического лица может быть оформлено в виде протокола общего собрания учредителей (участников) общества с ограниченной ответственностью, в виде решения уполномоченного государственного органа (органа местного самоуправления) в случае ликвидации государственного (муниципального) унитарного предприятия либо государственного (муниципального) учреждения и др.
7. О банкротстве юридических лиц см. комментарий к ст. 65 ГК РФ.
Статья 62. Обязанности лица, принявшего решение о ликвидации юридического лица
Комментарий к статье 62
1. В целях реализации обязанности учредителей (участников) юридического лица или органа, принявшего решение о его ликвидации, сообщить об этом в уполномоченный государственный орган Правительством РФ разработана и утверждена форма уведомления о принятии решения о ликвидации юридического лица <1>. Результатом такого уведомления является внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации (о порядке и сроках внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц см. комментарии к ст. 8, 20 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").
--------------------------------
<1> Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439.
Указанная запись свидетельствует о наличии изменений объема гражданской правоспособности юридического лица. Эти изменения выражаются в запрете государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, государственной регистрации юридических лиц с участием ликвидируемого юридического лица, а также государственной регистрации юридических лиц, возникающих в результате его реорганизации (см. ст. 20 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" и комментарий к ней).
2. В зависимости от видов юридических лиц сообщения о ликвидации могут направляться в различные государственные органы.
В частности, Законом о торгово-промышленных палатах определено, что такие сведения представляются в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции в сфере государственной регистрации некоммерческих организаций, или его территориальный орган (абз. 2 п. 3 ст. 11).
Сообщения о ликвидации общественного объединения <1>, профсоюза, объединения (ассоциации) профсоюзов, первичной профсоюзной организации <2>, религиозной организации <3> представляются в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции в сфере государственной регистрации общественных объединений.
--------------------------------
<1> См.: ст. 26 Закона об общественных объединениях.
<2> См.: п. 2 ст. 10 Закона о профсоюзах.
<3> См.: п. 4 ст. 14 Закона о религиозных объединениях.
В Банк России представляются сведения о ликвидации кредитной организации <1>.
--------------------------------
<1> См.: ч. 1 ст. 23 Закона о банках.
3. В практике арбитражных судов возникал вопрос о том, кто обязан направлять информацию о принятом решении о ликвидации юридического лица в случаях осуществления ликвидации принудительно, в судебном порядке.
В Обзоре практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц <1>, судам разъясняется, что указания, содержащиеся в п. 1 ст. 62 ГК РФ, относятся к случаям, когда решения о ликвидации юридического лица принимаются его учредителями (участниками) либо органом, уполномоченным на то учредительными документами, и не распространяются на судебные органы.
--------------------------------
<1> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. N 50 // Вестник ВАС РФ. 2000. N 3.
Вместе с тем с целью соблюдения прав и законных интересов третьих лиц и для обеспечения государственного контроля за проведением ликвидации юридического лица, осуществляемой по решению суда, судам рекомендуется направлять в порядке информации вынесенные решения о ликвидации юридических лиц соответствующим государственным органам, осуществляющим их государственную регистрацию (п. 11 указанного Обзора).
4. Так как п. 3 ст. 62 ГК РФ установлен переход к ликвидационной комиссии полномочий по управлению делами юридического лица, в судебной практике возникал вопрос о том, кто вправе выступать от имени ликвидируемого юридического лица (в частности, подписывать исковые заявления в суд, совершать другие юридические действия).
В Обзоре практики споров, связанных с ликвидацией юридических лиц, судам разъясняется, что следует признать за руководителем (председателем) ликвидационной комиссии право подписывать исковые заявления при обращении в суд от имени ликвидируемого юридического лица, выдавать доверенности лицам, уполномоченным представлять интересы этого юридического лица в суде, совершать другие юридические действия от имени ликвидируемого юридического лица в соответствии с решениями ликвидационной комиссии, принятыми в пределах предоставленных ей законом прав <1>.
--------------------------------
<1> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. N 50 // Вестник ВАС РФ. 2000. N 3.
Статья 63. Порядок ликвидации юридического лица
Комментарий к статье 63
1. Формирование гражданской правоспособности юридического лица происходит не одномоментно (момент - включение юридического лица в государственный реестр), а постепенно и представляет собой определенный процесс, складывающийся из отдельных стадий.
Ликвидация юридического лица также представляет собой определенный процесс, описанный в комментируемой статье.
2. Первый, или подготовительный, этап ликвидации заключается в принятии учредителями (участниками) юридического лица или органом юридического лица, уполномоченного учредительными документами, решения о ликвидации юридического лица. На этой же стадии назначается ликвидационная комиссия (ликвидатор) и устанавливаются порядок и сроки ликвидации.
3. Следующей стадией процесса ликвидации следует считать деятельность ликвидационной комиссии (ликвидатора) по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности. В этих целях ликвидационная комиссия публикует извещения в печатном органе, в котором осуществляется публикация сведений о регистрации юридических лиц, о ликвидации, порядке и сроках заявлений требований кредиторов (о печатном органе см. комментарий к ст. 13 Закона о регистрации), а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации. Завершением стадии является составление промежуточного ликвидационного баланса.
В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс и ликвидационный баланс утверждаются по согласованию с уполномоченным государственным органом, например, в случае ликвидации кредитных организаций (ч. 11 ст. 23 Закона о банках), для которых установлены специальные требования по составлению промежуточного и ликвидационного балансов <1>.
--------------------------------
<1> Положение о порядке составления и представления промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса ликвидируемой кредитной организации и их согласования территориальным учреждением Банка России, утверждено ЦБ РФ 16 января 2007 г. N 301-П.
С момента утверждения промежуточного ликвидационного баланса начинается стадия расчетов с кредиторами в порядке очередности (см. комментарий к ст. 64 ГК РФ), принятие претензий кредиторов с пропущенным сроком предъявления (п. 5 ст. 64 ГК РФ). В этот период возможно обращение кредиторов в суд в случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении их требований либо уклонения от рассмотрения таких требований.
4. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия (ликвидатор) составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации, передает остаток имущества учредителям или участникам юридических лиц, если иное не предусмотрено законом, иными нормативными актами или учредительными документами юридического лица.
В частности, Федеральным законом от 11 июля 2001 г. N 95-ФЗ "О политических партиях" (ст. 45) предусмотрено, что в случае ликвидации политической партии ее имущество после завершения расчетов по ее обязательствам передается на цели, предусмотренные уставом и программой политической партии, если ликвидация политической партии осуществлена по решению съезда политической партии, или в доход Российской Федерации, если ликвидация политической партии осуществлена по решению суда.
Имущество, оставшееся в результате ликвидации общественного объединения, после удовлетворения требований кредиторов направляется на цели, предусмотренные уставом общественного объединения, либо, если отсутствуют соответствующие разделы в уставе общественного объединения, - на цели, определяемые решением съезда (конференции) или общего собрания о ликвидации общественного объединения, а в спорных случаях - решением суда. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество общественного объединения, ликвидированного в порядке и по основаниям, которые предусмотрены Федеральным законом "О противодействии экстремистской деятельности", обращается в собственность Российской Федерации <1>.
--------------------------------
<1> Федеральный закон от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ "Об общественных объединениях" (ст. 26).
5. Завершающим этапом ликвидации следует считать внесение записи о прекращении юридического лица в Единый государственный реестр юридических лиц (о порядке государственной регистрации при ликвидации юридического лица см. также ст. 22 Закона о регистрации и комментарий к ней).
С момента внесения записи в государственной реестр ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим свою деятельность. Ликвидированное юридическое лицо вправе обратиться в арбитражный суд с иском о признании недействительным акта о ликвидации до момента исключения его из государственного реестра <1>.
--------------------------------
<1> Пункт 10 информационного письма ВАС РФ от 10 декабря 1992 г. N С-13/ОП-357 "О разрешении споров, связанных с учреждением, реорганизацией и ликвидацией предприятий" // Вестник ВАС РФ. 1993. N 1.
В то же время внесение записи в государственный реестр о прекращении юридического лица не исключает возможности обжаловать действия регистрирующего органа по внесению такой записи.
В Обзоре практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц, судам разъясняется, что прокурор вправе заявить иск о признании недействительным акта государственного органа, затрагивающего вопросы ликвидации юридического лица, если такой акт принят с нарушением требований законодательства.
Прокурор области обратился в арбитражный суд с иском к администрации муниципального образования о признании недействительным постановления главы администрации об исключении общества с ограниченной ответственностью из государственного реестра юридических лиц. В исковом заявлении прокурора указывалось, что на основании ст. 62 ГК РФ во исполнение решения суда о ликвидации общества должна была быть создана ликвидационная комиссия, в обязанность которой входит размещение в органах печати публикации о ликвидации общества с указанием порядка и сроков заявления требований его кредиторами, составление и представление промежуточного и окончательного ликвидационных балансов. Этого в нарушение закона сделано не было.
Арбитражный суд обоснованно признал иск прокурора правомерным и удовлетворил его.
Статья 64. Удовлетворение требований кредиторов
Комментарий к статье 64
1. Со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса (п. 4 ст. 63 ГК РФ) в процедуре ликвидации юридического лица начинается этап расчетов с кредиторами, а именно выплаты им денежных сумм. Очередность таких выплат по предъявленным в процессе ликвидации юридического лица требованиям кредиторов и порядок удовлетворения таких требований устанавливает комментируемая статья. При этом речь идет именно об удовлетворении денежных требований кредиторов.
Всего комментируемая статья предусматривает четыре очереди, каждая из которых имеет преимущество перед последующей. Приоритет одной очереди перед другой заключается в том, что требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди. Требования, которые имеют приоритет перед другими требованиями, - это прежде всего требования так называемого социального характера, т.е. те, по которым кредиторами являются граждане. Эти требования составляют первую и вторую очереди.
В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей (п. 2 ст. 1093 ГК РФ). Соответствующие платежи должны быть капитализированы для выплаты их потерпевшему по правилам, установленным законом или иными правовыми актами.
Один из случаев капитализации соответствующих платежей предусмотрен ст. 23 Федерального закона от 24 июля 1998 г. N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний". При ликвидации юридическое лицо, являющееся страхователем по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний по данному Закону, обязано внести в Фонд социального страхования РФ капитализированные платежи для удовлетворения требований граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью в Порядке, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 17 ноября 2000 г. N 863.
Ликвидационная комиссия рассчитывает размер капитализируемых платежей в соответствии с Методикой расчета, утвержденной Постановлением Фонда социального страхования РФ от 30 июля 2001 г. N 72.
Также в первую очередь включены выплаты по требованиям о компенсации морального вреда.
Комментируемая статья предусматривает еще ряд требований, включаемых в первую очередь, которые могут быть предъявлены при ликвидации банков, привлекающих средства граждан. К ним относятся:
во-первых, требования граждан, являющихся кредиторами банков по заключенным с ними договорам банковского вклада и (или) договорам банковского счета. Исключение составляют требования граждан по возмещению убытков в форме упущенной выгоды и по уплате сумм финансовых санкций, требования индивидуальных предпринимателей, адвокатов, нотариусов, из обязательств по счетам, открытым для осуществления их предпринимательской или профессиональной деятельности, которые в эту очередь не включаются;
во-вторых, требования государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов", выполняющей функции по обязательному страхованию вкладов, в связи с осуществлением ею выплат в возмещение по вкладам в соответствии с Федеральным законом от 23 декабря 2003 г. N 177-ФЗ "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации" <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2003. N 52 (ч. 1). Ст. 5029.
в-третьих, требования Банка России в связи с осуществлением выплат по вкладам физических лиц в банках в соответствии с Федеральным законом "О выплатах Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации" <1>.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2004. N 31. Ст. 3232.
Во вторую очередь включаются требования по выплате заработной платы гражданам, работающим по трудовому договору (в том числе выходных пособий), и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности. Как правило, работники любого ликвидируемого юридического лица становятся наиболее незащищенными его кредиторами, и по этой причине законодатель предоставил им преимущественное удовлетворение их требований по отношению к другим требованиям (по обязательным платежам и гражданско-правовым обязательствам).
Требования кредиторов, включенные в первую и вторую очередь, подлежат удовлетворению путем выплат по ним денежных сумм, начиная со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса (п. 4 ст. 63 ГК РФ).
В третью очередь производятся фискальные платежи, т.е. расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды.
В четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.
Выплаты кредиторам третьей и четвертой очереди производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса (см. п. 4 ст. 63 ГК РФ).
2. Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди. Исключение сделано только для требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица. Такие залоговые кредиторы имеют особое положение, которое предоставляет им преимущества перед кредиторами соответствующей очереди.
Привилегированность залоговых кредиторов состоит в том, что их требования удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога (имущества ликвидируемого юридического лица), преимущественно перед иными кредиторами. Такого преимущества у залоговых кредиторов нет только в отношении кредиторов первой и второй очереди, чьи требования возникли до заключения соответствующего договора залога.
Не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога, требования залоговых кредиторов удовлетворяются в составе требований кредиторов четвертой очереди.
Между кредиторами одной очереди имущество ликвидируемого юридического лица при его недостаточности распределяется пропорционально суммам их требований.
3. Требования кредиторами предъявляются в ликвидационную комиссию в срок, который указан в публикации о начале процедуры ликвидации юридического лица. При их рассмотрении ликвидационная комиссия отражает в промежуточном ликвидационном балансе предъявленные требования и результаты их рассмотрения (т.е. в балансе должны содержаться в том числе сведения о тех требованиях, в удовлетворении которых ликвидационной комиссией отказано).
В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии.
Такие требования рассматриваются в порядке искового производства. Это значит, что кредитору, которому, по его мнению, отказано в удовлетворении требования необоснованно, следует предъявлять иск в суд об удовлетворении требования, а не об оспаривании действий ликвидационной комиссии по правилам гл. 24 АПК РФ <1>. Очевидно, что ответчиком должно быть само ликвидируемое юридическое лицо, так как ликвидационная комиссия действует от его имени, к ней переходят полномочия по управлению юридического лица, от имени юридического лица ликвидационная комиссия выступает в суде (п. 3 ст. 62 ГК РФ).
--------------------------------
<1> Об этом свидетельствует и сформировавшаяся судебная практика. См., например: Определение ВАС РФ от 21 мая 2009 г. N ВАС-6063/09.
По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидированного юридического лица.
Требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано, а также требования, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, считаются погашенными. Поскольку ликвидация есть способ прекращения юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, постольку погашенными также считаются требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица.
4. Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.
Оставшееся имущество ликвидируемого юридического лица - это то имущество, которое осталось после удовлетворения требований кредиторов и передано его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица (п. 7 ст. 63 ГК РФ). По большей части "иное" предусмотрено законом в отношении большинства некоммерческих организаций (ст. 20 Закона о некоммерческих организациях).
Статья 65. Несостоятельность (банкротство) юридического лица
Комментарий к статье 65
1. Участники имущественного оборота, как правило, действуют самостоятельно, на свой риск и отвечают за исполнение своих обязательств принадлежащим им имуществом. Это правило действительно для всех сфер оборота, но особенно для того сегмента, который определяется как предпринимательская деятельность.
Во все времена существования имущественных отношений ряд их участников по разным - объективным и субъективным - причинам периодически и в немалом количестве "выпадают из обоймы". Иными словами, прекращают исполнение обязательств и обязанностей, что немедленно сказывается и на их благосостоянии, и на финансовом положении их кредиторов. После возникновения такого рода ситуации (в экономическом обиходе декларируемой как банкротство) начинается конкуренция между должником и кредиторами, между кредиторами, целями которой является: для должника - сохранение остатков имущества, для кредиторов - получение преимуществ в получении того имущества должника, которое позволяет хотя бы в части покрыть возникшие из-за неплатежей убытки.
Вполне естественное стремление участников оборота к сохранению себя в качестве таковых и к минимизации убытков без надлежащей правовой регламентации влечет хаос, создает реальные предпосылки для коллапса экономических отношений на любом уровне. В целях избежать все это "необходимо установить известный порядок возможно более равного и справедливого распределения имущества должника между всеми его кредиторами. Такой порядок будет служить не только интересам кредиторов, но нередко и самого должника. Довольно часто наступает расстройство дел без всякой вины... по стечению несчастных обстоятельств, и этот порядок удовлетворения кредиторов освободит его от тяжести лежавших на нем долгов и даст возможность продолжать деятельность частного хозяйства" <1>.
--------------------------------
<1> Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс. М.: Статут, 2000. С. 87 - 88.
Именно как механизм решения проблем, возникающих при неплатежеспособности участника имущественного оборота, в ходе развития цивилизации создан и функционирует важнейший институт гражданского права - институт банкротства. Основной правовой целью банкротства как института права является упорядочение производства расчетов с кредиторами должника либо путем принудительной распродажи имущества, либо путем предоставления ему возможности восстановить платежеспособность (опять же для удовлетворения требования кредиторов).
В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" под банкротством понимается признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Акцент в нормативной формулировке понятия банкротства, сделанный на удостоверении денежной и в целом имущественной несостоятельности только через решение суда, связан с тем, что институт банкротства - это комплексный правовой институт. Ядром этого института является принципиальная возможность публичного (не путем распространения соответствующей информации или слухов), официального, исходящего от имени государства признания лица банкротом, предоставляемая нормами гражданского права, в частности комментируемой статьей, оболочкой же этого ядра, определяющей порядок признания банкротом, являются нормы процессуального права.
Помимо введения в правовую реальность права на признание лица банкротом п. 1 комментируемой статьи посвящен в том числе конкурсноспособности юридических лиц, т.е. способности быть признанным банкротом <1>.
--------------------------------
<1> Белых В.С., Дубинчин А.А., Скуратовский М.Л. Правовые основы несостоятельности (банкротства). М.: Норма, 2001. С. 51.
Основными участниками экономического (в широком смысле) оборота являются субъекты гражданско-правовых отношений: физические и юридические лица. Последние в большей степени, особенно те, кто занимается предпринимательской деятельностью, подвержены риску несостоятельности.
Вместе с тем особенности правовой формы юридических лиц, определяемой прежде всего целью их создания и функционирования, а также вещно-правовым отношением к находящемуся в их владении имуществу, предполагают и различное "отношение" таких лиц к институту банкротства. Иначе говоря, все юридические лица могут быть градированы и по такому признаку, как конкурсноспособность: от обладателей абсолютной способности быть признанным банкротом относительно конкурсноспособных и не обладающих такой способностью.
К обладающим абсолютной конкурсноспособностью - возможностью быть признанными банкротами по решению суда при наличии признаков несостоятельности - относятся все юридические лица - коммерческие организации, за исключением казенных.
Указанное свойство коммерческих организаций объяснимо - в соответствии с п. 1 ст. 50 ГК РФ коммерческие организации создаются исключительно для извлечения прибыли, т.е. для осуществления предпринимательской деятельности. Соответственно деятельность, осуществляемая самостоятельно, в качестве потенциальных последствий влечет не только увеличение благосостояния, но и риск неисполнения обязательств и, как крайний вариант, несостоятельность.
Помимо коммерческих организаций абсолютной конкурсноспособностью обладают и ряд некоммерческих организаций, как-то: потребительский кооператив, некоммерческое партнерство, автономная некоммерческая организация, общественные организации (кроме политических партий). Все указанные организации вправе заниматься предпринимательской деятельностью (см., например, ст. 116 ГК РФ, ст. 8, 10 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях"), соответственно они могут быть признаны банкротами в случае неисполнения своих обязательств или обязанностей.
Относительной конкурсноспособностью обладают два вида некоммерческих организаций: государственная корпорация и фонды. Относительность способности указанных юридических лиц быть признанными банкротами выражается в том, что они приобретают это свойство не в силу общего закона (ГК РФ, законов о банкротстве), а на основании специальных законов, предусматривающих создание конкретных государственных корпораций и фондов.
Связано это обстоятельство прежде всего с тем, что оба указанных вида юридических лиц создаются, как правило, для осуществления общественно полезных (публичных) функций - управления, социальных, культурных и т.п. (см. ст. 7, 7.1 Федерального закона "О некоммерческих организациях").
При этом комментируемая норма определяет два подхода к конкурсноспособности государственных корпораций и фондов.
Первый подход касается государственных корпораций; заключается он в том, что закон презюмирует конкурсноспособность корпораций, но при условии, что об этом прямо указано в законе, предусматривающем ее создание. Ни один из действующих законов, предусматривающих создание конкретных государственных корпораций, не допускает такой возможности, мало того - запрещает признавать корпорации банкротами (см., например, ст. 19 Федерального закона от 17 мая 2007 г. N 82-ФЗ "О банке развития", ст. 4 Федерального закона от 19 июля 2007 г. N 139-ФЗ "О Российской корпорации нанотехнологий", ст. 3 Федерального закона от 21 июля 2007 г. N 185-ФЗ "О Фонде содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства" (несмотря на название, этот Фонд является государственной корпорацией), ст. 2 Федерального закона от 30 октября 2007 г. N 238-ФЗ "О Государственной корпорации по строительству олимпийских объектов и развитию города Сочи как горноклиматического курорта", ст. 4 Федерального закона от 23 ноября 2007 г. N 270-ФЗ "О Государственной корпорации "Ростехнологии", ст. 3 Федерального закона от 1 декабря 2007 г. N 317-ФЗ "О Государственной корпорации по атомной энергии "Росатом").
Второй подход имеет запрещающий характер - фонды не могут быть признаны банкротами, если это не установлено законами, предусматривающими создание и деятельность таких фондов. В качестве примера фондов, обладающих конкурсноспособностью, можно привести негосударственные пенсионные фонды, в соответствии с п. 17 ст. 7.2 и п. 13 ст. 34.1 Федерального закона от 7 мая 1998 г. N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" они могут быть признаны банкротами <1>.
--------------------------------
<1> Правда, следует признать некоторую "нестыковку" положений данного Закона с положениями комментируемой статьи ГК РФ: все-таки п. 1 ст. 65 Кодекса установлен принцип ограничения конкурсноспособности фондов в индивидуальном порядке, т.е. специальным законом, предусматривающим создание конкретного фонда.
Причины двух различных подходов к ограничению конкурсноспособности государственных корпораций и фондов законодатель не объяснил, можно лишь предположить, что к фондам у него в этом смысле более "лояльное" отношение.
И наконец, причины, по которым часть юридических лиц принципиально не могут быть признаны банкротами. К этой категории - абсолютно неконкурсноспособных - относятся: казенное предприятие, учреждение любого вида, политическая партия и религиозная организация.
Условно все четыре вида неконкурсноспособных юридических лиц можно подразделить на две группы по основаниям лишения законодателем их этого свойства.
Первую группу составляют казенные предприятия и учреждения. Объединяет эти два достаточно разноплановых вида юридических лиц отношение к принадлежащему им имуществу и механизм их гражданско-правовой ответственности. Оба юридических лица владеют имуществом на праве оперативного управления и отвечают по своим обязательствам исключительно денежными средствами, а при их недостаточности субсидиарную ответственность несет собственник имущества такого юридического лица (соответственно ст. 115 и 120 ГК РФ). Это - правовая причина лишения их возможности быть признанными банкротами. Фактической причиной является то, что они, особенно учреждения, создаются для выполнения особых функций, например по управлению Российской Федерацией, ее субъектами и муниципальными образованиями, и признание их банкротами как обычных участников имущественного оборота может привести к невосполнимым не только экономическим, но и социальным и политическим последствиям.
Ко второй группе относятся религиозные организации и политические партии. Религиозные организации создаются в целях удовлетворения духовных потребностей граждан, законодательное дозволение возможности их банкротства даже при наличии у них признаков несостоятельности (поскольку такие организации участвуют и в имущественном обороте) может привести к необратимым социально-культурным последствиям, а их имущество, имеющее в основном культовый характер, фактически необоротоспособно (сложно представить потенциальную возможность приобретения кем-либо с торгов культового сооружения с целью организации в нем богослужения по правилам другой религии, а приобретение такого здания с целью изменения его предназначения - такие факты неоднократно имели место в российской истории - можно охарактеризовать как достаточно аморальное явление).
Политическая партия как вид общественной организации выделена комментируемой статьей не случайно <1>: одной из основных целей политической партии является выдвижение кандидатов на выборах органов государственной власти и местного самоуправления (ст. 3 Федерального закона от 11 июля 2001 г. N 95-ФЗ "О политических партиях"). Соответственно возможность признания партии банкротом, как и в предыдущем случае, может повлечь также необратимые, но в данном случае в основном политические, последствия.
--------------------------------
<1> Заметим, что запрет на банкротство касается только политических партий, остальные общественные организации конкурсноспособны.
Второй абзац комментируемой статьи провозглашает по существу правовой принцип: ведь помимо упорядочивания процесса производства расчетов с кредиторами банкротство как институт гражданского права служит и другой цели - выведения из имущественного оборота несостоятельного участника. Для граждан процесс выведения заключается в освобождении их от долгов после производства расчетов с кредиторами за счет реализации их имущества <1>. Единственным способом выведения из имущественного оборота юридических лиц при наличии у них признаков несостоятельности и невозможности осуществления расчетов со всеми кредиторами является их ликвидация путем признания банкротами. Даже возможность прекращения производства по делу о банкротстве в связи с производством юридическим лицом - должником, признанным арбитражным судом банкротом, предусмотренная ст. 125 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", подтверждает этот принцип: не ликвидируется то лицо, признанное банкротом, которое восстановило свою платежеспособность (рассчиталось с кредиторами). Иными словами, юридическое лицо, признанное банкротом, во всех случаях должно быть ликвидировано, если не успеет до ликвидации освободиться от статуса несостоятельного.
--------------------------------
<1> Иными словами, после признания банкротами граждане свою "жизнь" участников имущественного оборота могут начать "с чистого листа".
2. Как указывалось выше, банкротство является комплексным правовым институтом: гражданское право, устанавливая право юридического лица на банкротство, подчеркивает единственный способ реализации такого права - судебный. Соответственно сам механизм банкротства имеет по большей части процедурный (процессуальный) характер.
Именно процессуальными законами (или имеющими значительную процессуальную составляющую) регулируются признаки банкротства (основание признания должника банкротом), порядок введения и проведения процедур банкротства, в том числе ликвидационных, очередность удовлетворения требований кредиторов. К таким законам относится прежде всего Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" <1>.
--------------------------------
<1> Хотя ГК РФ говорит о Законе о банкротстве в единственном числе, систему законов, регулирующих банкротство, составляют также специальные законы: Федеральные законы от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", от 24 июня 1999 г. N 122-ФЗ "Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса", а также Арбитражный процессуальный кодекс РФ, определяющий правила проведения арбитражным судом судебного процесса по делу о банкротстве.
Основанием признания юридического лица банкротом является наличие у него признаков банкротства, установленное при рассмотрении арбитражным судом дела о банкротстве. Признаками банкротства в соответствии со ст. 3 Федерального закона N 127-ФЗ являются в совокупности: неисполнение должником денежного обязательства или (и) неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев. При этом Закон устанавливает, что при принятии и рассмотрении арбитражным судом заявления учитываются только те обязательства и обязанности, сумма требований по которым в части основного долга составляет не менее 100 тыс. рублей (п. 2 ст. 6 Закона).
Порядок ликвидации юридического лица - банкрота представляет собой достаточно сложный и длительный процесс. Ликвидация юридического лица, имеющего признаки несостоятельности, производится в следующем поэтапном порядке:
1) возбуждение арбитражным судом дела о банкротстве на основании поступившего в суд заявления самого должника, конкурсного кредитора (кредитора по гражданско-правовому, имеющему денежный характер обязательству), уполномоченного органа (лица, управомоченного Российской Федерацией собирать обязательные платежи - налоги и сборы; уполномоченным органом в деле о банкротстве является Федеральная налоговая служба РФ и ее подразделения в субъектах и муниципальных образованиях);
2) введение арбитражным судом в отношении должника процедуры наблюдения. В ходе осуществления данной процедуры идет подготовка дела о банкротстве к судебному разбирательству путем проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов. Также одной из задач наблюдения является обеспечение сохранности имущества должника. Выполнение задач наблюдения возлагается помимо арбитражного суда на временного управляющего, назначаемого судом;
3) проведение судебного разбирательства и принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом;
4) открытие синхронно с принятием решения о признании должника банкротом процедуры конкурсного производства в отношении должника.
Конкурсное производство является основной ликвидационной процедурой при банкротстве. Иными словами, ликвидация юридического лица, признанного банкротом, производится не в том порядке, который установлен ст. 61 - 64 ГК РФ, а путем осуществления конкурсного производства.
Основными задачами конкурсного производства, осуществляемого конкурсным управляющим, назначаемым арбитражным судом, под контролем суда и кредиторов, являются:
- выявление всех кредиторов должника, т.е. имеющих и денежные, и неденежные требования к должнику, и установление очередности удовлетворения их требований;
- формирование конкурсной массы - сосредоточение во владении должника (реально - конкурсного управляющего) имущества, принадлежащего юридическому лицу, признанному банкротом;
- реализация, как правило, путем продажи конкурсной массы;
- производство расчетов с кредиторами на справедливой и соразмерной основе;
5) исключение юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц.
Очередность удовлетворения требований кредиторов юридического лица - банкрота принципиально отличается от той очередности, которая установлена ст. 64 ГК РФ.
Так, достаточно большую часть кредиторов банкрота составляют кредиторы по так называемым текущим платежам (обязательствам и обязанностям, возникшим после обращения в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом). Кроме того, в ходе конкурсного производства конкурсным управляющим на осуществление этой процедуры расходуются достаточно значительные денежные средства. Все указанные платежи возмещаются за счет имущества должника вне очереди <1>.
--------------------------------
<1> Нередко все денежные средства, вырученные от реализации конкурсной массы, расходуются только на выплату вознаграждения конкурсному управляющему.
При ликвидации юридического лица в общем порядке удовлетворение требований государства по обязательным платежам производится в преимущественном перед требованиями кредиторов по гражданско-правовым обязательствам порядке - в третьей очереди, при банкротстве закон обе эти категории лиц, которым банкрот должен, уравнивает - они включаются в третью (последнюю) очередь, не имея никаких преимуществ друг перед другом <1>.
--------------------------------
<1> Фактически - предпоследнюю, последней является очередь кредиторов, "опоздавших" своевременно заявить свои требования и включенных в очередь, называемую очередью "за реестром".
8 августа 2001 года N 129-ФЗ
РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН
О ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
И ИНДИВИДУАЛЬНЫХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ
(в ред. Федеральных законов от 23.06.2003 N 76-ФЗ,
от 08.12.2003 N 169-ФЗ, от 23.12.2003 N 185-ФЗ,
от 02.11.2004 N 127-ФЗ, от 02.07.2005 N 83-ФЗ,
от 05.02.2007 N 13-ФЗ, от 19.07.2007 N 140-ФЗ,
от 01.12.2007 N 318-ФЗ, от 30.04.2008 N 55-ФЗ,
от 23.07.2008 N 160-ФЗ, от 30.12.2008 N 311-ФЗ,
от 30.12.2008 N 312-ФЗ, от 30.12.2008 N 315-ФЗ,
от 19.07.2009 N 205-ФЗ,
с изм., внесенными Федеральным законом
от 27.10.2008 N 175-ФЗ)
Глава I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
Статья 1. Отношения, регулируемые настоящим Федеральным законом
Комментарий к статье 1
1. Гражданский кодекс РФ предусмотрел государственную регистрацию юридического лица (ст. 51), а также физического лица (гражданина) в качестве индивидуального предпринимателя (ст. 23). При этом в отношении юридического лица в Законе о введении ГК РФ (ст. 8) указывается на то, что порядок такой регистрации должен определяться специальным федеральным законом. Поскольку в п. 3 ст. 23 ГК РФ предусмотрено, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения, то логично, что законодатель принял объединяющий законодательный акт, который регулирует государственную регистрацию как юридических лиц, так и индивидуальных предпринимателей.
2. Реализуя положения ГК РФ, комментируемый Закон (далее - Закон о регистрации, Закон) предусматривает правообразующее значение государственной регистрации, т.е. с момента регистрации организация считается созданной в качестве юридического лица, а гражданин становится индивидуальным предпринимателем. С момента регистрации юридически завершаются (оформляются) процедуры реорганизации и ликвидации коммерческой или некоммерческой организации. Настоящий Закон предусматривает также регистрацию иных действий в отношении юридического лица и индивидуального предпринимателя.
3. Комментируемая статья содержит определение государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, из которого можно выделить следующие три признака.
Первый - это государственный акт, осуществляемый федеральными органами исполнительной власти - налоговыми органами (см. ст. 2 Закона и комментарий к ней).
Второй - это акт, который имеет правообразующее значение. Для организации - с его осуществлением создается, реорганизуется или ликвидируется юридическое лицо, вносятся изменения в учредительные документы юридического лица; для гражданина - приобретается статус индивидуального предпринимателя.
Третий - это акт публичный, т.е. государственная регистрация осуществляется посредством внесения соответствующих сведений в государственный реестр, который открыт для получения информации о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях третьими лицами.
4. Основным законодательным актом, регулирующим отношения, связанные с государственной регистрацией юридических лиц, является комментируемый Закон, который был принят на основании и во исполнение ст. 51 ГК РФ. Кодекс устанавливает общее правило, согласно которому юридическое лицо подлежит государственной регистрации в порядке, определяемом Законом о регистрации. Как уже указывалось, с учетом ст. 23 ГК РФ предметом Закона является также государственная регистрация индивидуальных предпринимателей.
Данные государственной регистрации включаются в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) и Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей (далее - ЕГРИП). Оба реестра открыты для всеобщего ознакомления. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности не допускается. Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суде. Юридическое лицо считается созданным, а гражданин становится индивидуальным предпринимателем с момента государственной регистрации.
Наряду со ст. 51 ГК РФ содержит еще целый ряд норм, указывающих на необходимость осуществления государственной регистрации действий, влияющих на положение юридического лица: ст. 52 "Учредительные документы юридического лица", ст. 57 "Реорганизация юридического лица", ст. 59 "Передаточный акт и разделительный баланс", а также другие нормы, содержащиеся как в части первой, так и в части второй Кодекса. Такое же положение и с индивидуальным предпринимателем (например, ст. 25 "Несостоятельность (банкротство) индивидуального предпринимателя").
Важно отметить, что в случаях расхождения комментируемого Закона или актов, принятых в его развитие, с ГК РФ приоритет, безусловно, следует отдавать Кодексу.
Нормы, предусматривающие государственную регистрацию, содержатся также в федеральных законах, регулирующих отношения по поводу организации и деятельности различных организационно-правовых форм юридических лиц. Это федеральные законы, так же как и комментируемый Закон, принятые на основании и во исполнение ГК РФ: "Об акционерных обществах", "Об обществах с ограниченной ответственностью", "О производственных кооперативах", "О товариществах собственников жилья", "О некоммерческих организациях" и некоторые другие.
Отношения по поводу государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей наряду с законодательными актами могут регулироваться нормативными указами Президента РФ, которые не должны противоречить комментируемому Закону, и иными федеральными законами. Правительство РФ вправе принимать постановления, содержащие нормы, посвященные государственной регистрации юридических лиц, но только в случаях, прямо предусмотренных федеральными законами либо указами Президента РФ. Конечно же, постановления Правительства РФ не должны противоречить федеральным законам и указам Президента РФ.
5. Комментируемым Законом прямо предусмотрены акты Правительства РФ, регулирующие следующие вопросы:
- об определении федерального органа исполнительной власти, специально уполномоченного на осуществление государственной регистрации юридических лиц;
- о Едином государственном реестре юридических лиц;
- об установлении размера платы за предоставление содержащихся в государственном реестре сведений;
- об определении случаев и порядка бесплатного предоставления содержащихся в государственном реестре сведений по запросам органов государственной власти;
- об установлении требований к оформлению документов, представляемых при государственной регистрации юридических лиц, количества представляемых копий данных документов и дополнительных способов их представления;
- об утверждении форм и содержания документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц;
- о порядке взаимодействия федерального органа юстиции и федерального органа исполнительной власти, уполномоченного осуществлять государственную регистрацию юридических лиц;
- о порядке взаимодействия Центрального банка РФ и федерального органа исполнительной власти, уполномоченного осуществлять государственную регистрацию юридических лиц;
- об установлении перечня государственных органов, в которые должны представляться сведения о государственной регистрации юридического лица, состава данных сведений и порядка последующего предоставления юридическому лицу информации о его учетных данных;
- об определении порядка взаимодействия регистрирующих органов, если место нахождения юридических лиц, создаваемых путем реорганизации и подлежащих государственной регистрации, отличается от места нахождения реорганизуемого юридического лица;
- об установлении порядка и сроков передачи федеральному органу исполнительной власти, уполномоченному на осуществление государственной регистрации юридических лиц, регистрационных дел о юридических лицах, зарегистрированных до вступления в силу настоящего Федерального закона;
- о форме заявления гражданина о государственной регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя.
Кроме того, как показывает практика, могут быть приняты иные нормативные правовые акты Правительства РФ, необходимые для регулирования государственной регистрации.
6. На налоговые органы возложена функция уполномоченного федерального органа исполнительной власти в рассматриваемой сфере (см. комментарий к ст. 2 Закона). В связи с этим следует обратить внимание на ведомственные нормативные акты, принимаемые или утверждаемые Федеральной налоговой службой и Министерством финансов РФ, в ведении которого служба находится.
В отношении таких документов существует общее правило, установленное Указом Президента РФ от 21 января 1993 г. N 104 "О нормативных актах центральных органов государственного управления Российской Федерации" <1>, а также Постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. Согласно этим документам нормативные акты федеральных органов исполнительной власти, затрагивающие права, свободы и законные интересы граждан или носящие межведомственный характер, подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции РФ и официальному опубликованию в "Российской газете". Опубликование актов должно осуществляться не позднее 10 дней после их государственной регистрации. При этом акты, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут за собой правовых последствий.
--------------------------------
<1> Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1993. N 4. Ст. 301.
7. Представляется необходимым несколько слов сказать о региональных актах. Субъекты Российской Федерации вправе принимать акты организационно-технического свойства, например о предоставлении помещений для надлежащего осуществления государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, о дополнительных мерах по передаче регистрационных дел и т.п. Вместе с тем региональные власти не вправе принимать акты, содержащие нормы, регулирующие отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией. В случае принятия таких документов они вступят в противоречие не только с комментируемым Законом, но и с Конституцией РФ, которая указывает на вопросы, относящиеся к исключительной компетенции Российской Федерации. В данном случае это подп. "о" ст. 71 Конституции РФ, где в числе других названо и гражданское законодательство. Нельзя не сказать и о ч. 1 ст. 8 Основного Закона, где указывается, что в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. Безусловно, органы государственной власти субъектов Федерации и органы местного самоуправления должны были отменить свои нормативные акты, регулирующие регистрацию юридических лиц. В противном случае они вступили бы в противоречие с комментируемым Законом и актами, принятыми на его основе, и соответственно их применение неправомерно.
Статья 2. Орган, осуществляющий государственную регистрацию
Комментарий к статье 2
1. В соответствии с ч. 1 ст. 112 Конституции РФ структура федеральных органов исполнительной власти утверждается Президентом РФ по представлению Председателя Правительства РФ. Правительство РФ на основании Федерального конституционного закона от 17 декабря 1997 г. N 2-ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации" <1> утверждает положения о федеральных министерствах и об иных федеральных органах исполнительной власти (ст. 12), где устанавливается объем компетенции конкретного органа.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1997. N 51. Ст. 5712.
Первоначально во исполнение комментируемой статьи Правительство РФ в Постановлении от 17 мая 2002 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц" установило, что Министерство РФ по налогам и сборам является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в сфере государственной регистрации юридических лиц <1>. Впоследствии названное Министерство стало выполнять подобную функцию и по отношению к государственной регистрации индивидуальных предпринимателей.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2002. N 20. Ст. 1872.
2. Реализуя свои конституционные полномочия, Президент РФ издал Указ от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" <1>, согласно которому Министерство РФ по налогам и сборам преобразовано в Федеральную налоговую службу. На основании и во исполнение этого Указа Президента РФ Правительство РФ Постановлением от 30 сентября 2004 г. N 506 утвердило Положение о Федеральной налоговой службе <2>. В связи с принятием данного Постановления, а также в целях создания единой системы государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и соблюдения гарантированного Конституцией РФ единства экономического пространства и свободы экономической деятельности Федеральная налоговая служба осуществляет координацию работ с органами государственной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления по созданию своих подразделений соответственно в субъектах Федерации и в муниципальных образованиях.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2004. N 11. Ст. 945.
<2> Собрание законодательства РФ. 2004. N 40. Ст. 3961.
Федеральная налоговая служба должна контролировать деятельность своих подразделений, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. В частности, проверке подлежит соблюдение сроков рассмотрения заявлений о государственной регистрации, правил ведения государственных реестров, правил предоставления сведений, содержащихся в государственных реестрах.
Перечисляя контрольные полномочия, важно отметить, что данный контроль не должен являться вмешательством в регистрационно-правовую деятельность регистрирующих органов.
Представляется, что для нормального функционирования системы государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, безусловно, необходимо Федеральной налоговой службе России осуществлять обучение и повышение квалификации сотрудников регистрирующих органов, а также научно-методическое обеспечение государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.
Статья 3. Государственная пошлина за государственную регистрацию
Комментарий к статье 3
1. Комментируемой статьей установлено, что за совершение действий по государственной регистрации взимается государственная пошлина. Данная норма носит отсылочный характер и подлежит применению в корреспонденции с положениями законодательства о налогах и сборах. В соответствии с п. 1 ст. 333.33 Налогового кодекса РФ государственная пошлина уплачивается в следующих размерах:
- за государственную регистрацию юридического лица, за исключением государственной регистрации ликвидации юридических лиц и (или) государственной регистрации политических партий и региональных отделений политических партий, - 2000 рублей;
- за государственную регистрацию политической партии, а также каждого регионального отделения политической партии - 1000 рублей;
- за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, а также за государственную регистрацию ликвидации юридического лица, за исключением случаев, когда ликвидация юридического лица производится в порядке применения процедуры банкротства, - 20% размера государственной пошлины, установленного подп. 1 п. 1 ст. 333.33 НК РФ;
- за государственную регистрацию физического лица в качестве индивидуального предпринимателя - 400 рублей;
- за государственную регистрацию прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя - 20% размера государственной пошлины, установленного подп. 8 настоящего пункта;
- за выдачу дубликата свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя или свидетельства о государственной регистрации юридического лица - 20% размера государственной пошлины, уплаченной за государственную регистрацию;
- за право использования наименований "Россия", "Российская Федерация" и образованных на их основе слов и словосочетаний в наименованиях юридических лиц - 10 000 рублей.
2. Согласно ст. 333.18 НК РФ государственная пошлина уплачивается до подачи заявлений и (или) иных документов о совершении регистрационных действий. Отдельные регистрационные действия не оплачиваются государственной пошлиной, поскольку при их совершении в соответствии с комментируемым Законом представление соответствующего документа не обязательно. Государственная пошлина в соответствии с нормами комментируемого Закона не взимается за совершение следующих регистрационных действий:
- по исправлению сведений государственного реестра (п. 4 ст. 5);
- при внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре (п. 2 ст. 17);
- при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица (п. 3 ст. 17);
- при внесении изменений в учредительные документы в уведомительном порядке (п. 1 ст. 19);
- при государственной регистрации ликвидации юридического лица в случае применения процедуры банкротства (п. 2 ст. 21);
- в случаях прекращения унитарного предприятия в связи с продажей или внесением его имущественного комплекса в уставный капитал акционерного общества, учреждения в связи с внесением его имущества в уставный капитал акционерного общества, унитарного предприятия или учреждения в связи с передачей имущественного комплекса унитарного предприятия или имущества учреждения в собственность государственной корпорации в качестве имущественного взноса Российской Федерации (ст. 21.2).
3. Порядок взимания и распределения платы за предоставление сведений из ЕГРЮЛ урегулирован ст. 7 комментируемого Закона.
4. В силу ст. 333.40 НК РФ уплаченная государственная пошлина подлежит возврату частично или полностью в случаях, если пошлина уплачена в большем размере, а также в случае отказа заявителя от совершения регистрационного действия до обращения в уполномоченный орган. Следовательно, при отказе в совершении регистрационных действий по основаниям, предусмотренным п. 1 ст. 23 комментируемого Закона, государственная пошлина возврату не подлежит.
5. От уплаты государственной пошлины согласно ст. 333.35 НК РФ освобождены:
- федеральные органы государственной власти, государственные внебюджетные фонды Российской Федерации, бюджетные учреждения и организации, полностью финансируемые из федерального бюджета, общероссийские общественные объединения, религиозные объединения, политические партии - за право использования наименований "Россия", "Российская Федерация" и образованных на их основе слов и словосочетаний в наименованиях указанных организаций или объединений;
- органы государственной власти, органы местного самоуправления - за государственную регистрацию организаций и изменений учредительных документов организаций, а также ликвидации организаций.
Глава II. ГОСУДАРСТВЕННЫЕ РЕЕСТРЫ
Статья 4. Принципы ведения государственных реестров
Комментарий к статье 4
1. В комментируемом Законе содержится достаточно оригинальное понятие государственных реестров. Обычно под реестром понимаются опись, письменный перечень, список и т.п. В данном же случае понятием "реестр" охватывается как перечень определенных сведений, так и совокупность определенных документов (регистрационные дела) <1> (более подробно см. ст. 5 Закона и комментарий к ней).
--------------------------------
<1> Такой же подход к пониманию реестра воплощен в Федеральном законе от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (далее - Закон о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним) (ст. 2) // Собрание законодательства РФ. 1997. N 30. Ст. 3594. (Вообще комментируемый Закон в значительной степени сконструирован по образу и подобию названного Закона, регламентирующего регистрацию прав на недвижимость.) В большинстве других государств реестр понимается в традиционном смысле (как перечень наиболее важных сведений о юридических лицах. Об этом см., например: Гражданское и торговое право капиталистических стран: Учебное пособие. М.: Высшая школа, 1980. С. 112 - 114).
2. Вопреки содержащемуся в п. 1 комментируемой статьи утверждению о том, что государственные реестры содержат сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, о приобретении физическими лицами статуса индивидуальных предпринимателей, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, на самом деле перечень сведений более широкий. Так, государственной регистрации подлежат изменения учредительных документов (п. 3 ст. 52 ГК РФ; ст. 17 - 19 комментируемого Закона).
3. С понятием реестра в комментируемом Законе изрядная путаница. При внимательном рассмотрении оказывается, что существуют государственные реестры Единого государственного реестра юридических лиц и государственные реестры Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (см. ст. 1 Закона и комментарий к ней). Здесь важно обратить внимание на слово "единый". И те и другие государственные реестры являются едиными для всей Российской Федерации. Следовательно, правила ведения реестров должны быть едиными, одинаковыми на территории России. Именно поэтому в п. 2 комментируемой статьи указано, что порядок ведения реестров устанавливается органом, уполномоченным Правительством РФ. А когда в абз. 2 п. 1 комментируемой статьи говорится, что единство и сопоставимость указанных сведений обеспечиваются за счет соблюдения единства принципов, методов и форм ведения государственных реестров, то имеется в виду установление единых правил ведения реестра.
4. Понятно, что создание действительно единого реестра - дело достаточно трудоемкое и потребует продолжительного времени. Формирование его будет осуществляться поэтапно. Первоначально реестр будет вестись, предположим, регистрирующим органом г. Екатеринбурга. Данный реестр станет составной частью реестра юридических лиц Свердловской области. В свою очередь этот реестр входит в ЕГРЮЛ Российской Федерации. Для объединения частей государственного реестра на электронных носителях как по субъектам Федерации, так и по России в целом предполагается либо возложение определенных функций на существующие регистрирующие органы Федеральной налоговой службы, либо создание "специализированных учреждений" (см. п. 15 Правил ведения ЕГРЮЛ, а также п. 7 настоящего комментария).
ЕГРИП формируется и ведется на муниципальном, региональном и федеральном уровнях регистрирующими органами (п. 3 Правил ведения ЕГРИП).
ЕГРЮЛ будет включать как сведения о вновь создаваемых юридических лицах и регистрационные дела таких лиц, так и сведения о юридических лицах, зарегистрированных до вступления в силу комментируемого Закона, а также соответствующие регистрационные дела (см. ст. 26 Закона и комментарий к ней).
5. Рассматривая содержание абз. 3 п. 1 комментируемой статьи, нужно иметь в виду следующее.
Понятие информационного ресурса дается в Федеральном законе от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" <1> (далее - Закон об информации). В соответствии с этим Законом информация, содержащаяся в государственных информационных системах, а также иные имеющиеся в распоряжении государственных органов сведения и документы являются государственными информационными ресурсами (ч. 9 ст. 14). При этом под информационной системой понимается совокупность содержащейся в базах данных информации и обеспечивающих ее обработку информационных технологий и технологических средств (ст. 2 Закона об информации). Государственные информационные системы создаются в целях реализации полномочий государственных органов и обеспечения обмена информацией между этими органами, а также в иных установленных федеральными законами целях. Государственные информационные системы создаются с учетом требований, предусмотренных Федеральным законом от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд". Государственные информационные системы создаются и эксплуатируются на основе статистической и иной документированной информации, предоставляемой гражданами (физическими лицами), организациями, государственными органами, органами местного самоуправления. Не допускается эксплуатация государственной информационной системы без надлежащего оформления прав на использование ее компонентов, являющихся объектами интеллектуальной собственности.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3448.
Собственником государственного реестра является Российская Федерация. Права собственника от имени Российской Федерации в отношении государственного реестра осуществляет в рамках своей компетенции Правительство РФ (п. 27 Правил ведения ЕГРЮЛ). Ведут государственный реестр Федеральная налоговая служба и ее территориальные органы (п. 3 названных Правил). Государственный реестр относится к ведению Федеральной налоговой службы (п. 28 Правил). При этом когда говорится о субъектах, которые ведут реестр, то имеются в виду внесение записей в реестр, формирование регистрационных дел и подобные действия. Говоря же об отнесении реестра к ведению Федеральной налоговой службы, предполагается, что она должна организовать ведение реестра в том числе путем разработки методических указаний по организации получения сведений для включения в государственный реестр, его формированию, предоставлению из него информации и контролю за соответствующими действиями регистрирующих органов (такой вывод следует из содержания п. 28 Правил). (Аналогичные указания о собственнике государственного реестра, субъекте, ведущем реестр, и т.д. включены в Правила ведения ЕГРИП и предоставления содержащихся в нем сведений (п. 2, 3, 35)).
6. Комментируемая статья содержит императивную норму о ведении государственного реестра на бумажных и электронных носителях. Стало быть, недопустимо ведение реестра только на бумажных или только на электронных носителях. Должны быть и те и другие <1>.
--------------------------------
<1> Поэтому нельзя согласиться с утверждениями, в соответствии с которыми реестр "ведется в форме записей на бумажных или электронных носителях" (Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц" / Под общ. ред. М.Ю. Тихомирова. М., 2001. С. 18), "ведется в форме записей на бумажных и/или электронных носителях" (Залесский В.В. Комментарий к Закону "О государственной регистрации юридических лиц". М., 2002. С. 22).
Учитывая указанное категорическое предписание, в то же время следует иметь в виду, что возможно установление иного порядка ведения государственного реестра. Такой вывод следует из сказанного во втором предложении абз. 4 п. 1 комментируемой статьи. Поскольку порядок ведения реестра устанавливается органом, уполномоченным Правительством РФ, постольку соответствующие особенности могут определяться этим органом. Кроме того, федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц (см. ст. 10 комментируемого Закона и комментарий к ней). Соответственно этими Федеральными законами по-иному может быть решен вопрос о носителях информации, приоритете того или иного носителя и пр.
Правило о приоритете бумажных носителей перед электронными в случае несоответствия между ними в общем-то является уже традиционным. Аналогичные нормы содержатся и в иных актах, например в Законе о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним (п. 8 ст. 12). Подобные правила существуют и в законодательстве других государств <1>. С учетом этого думается, что включение в абз. 4 п. 1 комментируемой статьи слов "если не установлен иной порядок ведения государственных реестров" после того, как провозглашен приоритет записей на бумажных носителях, сделано "на всякий случай". Сколько-нибудь широкого распространения установление иных правил иметь не должно.
--------------------------------
<1> См., например, ст. 105 Гражданского кодекса Квебека (М.: Статут, 1999).
Видимо, из-за указанных обстоятельств в Правилах ведения ЕГРЮЛ содержится категорическое предписание: приоритет имеют записи на бумажных носителях (п. 9) (слова "если не установлен иной порядок" опущены). В Правилах ведения ЕГРИП предусмотрено, что при несоответствии записей на бумажных носителях записям на электронных носителях используются сведения, записанные на бумажных носителях (п. 15). Следовательно, приоритет бумажных носителей есть общее правило. Исключения могут быть установлены федеральными законами либо актами уполномоченного Правительством РФ органа (например, применительно к отдельным видам юридических лиц или отдельным видам записей). Вряд ли можно согласиться с утверждением о том, что "внедрение в деловой оборот надлежащим образом защищенной электронной цифровой подписи позволит поставить знак равенства между документом на бумажном носителе и его электронным воплощением" <1>. Во всяком случае, такое внедрение электронной цифровой подписи не сможет "зачеркнуть" общего правила, содержащегося в абз. 4 п. 1 комментируемой статьи, а также категорического предписания, включенного в п. 9 Правил ведения ЕГРЮЛ и п. 15 Правил ведения ЕГРИП.
--------------------------------
<1> Залесский В.В. Указ. соч. С. 21.
7. Комментируемый Закон умалчивает о правилах хранения государственных реестров. По-видимому, это оправданно, учитывая предмет правового регулирования данного Закона (см. ст. 1 и комментарий к ней). Поскольку значение сохранности реестров трудно переоценить (утрата соответствующих информационных ресурсов может привести к хаосу в сфере экономического оборота), постольку Правительство РФ в Правилах ведения ЕГРЮЛ установило:
во-первых, государственный реестр на бумажных и электронных носителях должен храниться и обрабатываться в местах, не доступных для посторонних лиц, и в условиях, обеспечивающих предотвращение хищения, утраты, искажения, подделки информации;
во-вторых, должны формироваться резервные копии государственного реестра на электронных носителях, которые должны храниться в местах, исключающих их утрату одновременно с оригиналом (п. 15);
в-третьих, доступ к содержащимся в реестре сведениям имеют должностные лица регистрирующих органов по перечням и в соответствии с полномочиями, определяемыми Федеральной налоговой службой (п. 26).
8. Государственный реестр, являющийся федеральным информационным ресурсом, с одной стороны, имеет самостоятельное значение, с другой - существует во взаимодействии с другими информационными ресурсами. И если невозможно, а иногда и ненужно обеспечивать 100-процентную возможность взаимодействия государственного реестра со всеми информационными ресурсами на электронных носителях, то совместимость и взаимодействие с иными федеральными информационными системами и сетями попросту необходимы <1>. Обеспечивается совместимость и взаимодействие единством организационных, методологических и программно-технических принципов формирования на электронных носителях федеральных информационных ресурсов. К числу таких принципов Правилами ведения ЕГРЮЛ отнесены:
--------------------------------
<1> В Законе об информации указывается, что государственное регулирование в сфере применения информационных технологий предусматривает кроме прочего развитие информационных систем различного направления для обеспечения граждан, организаций, государственных органов и органов местного самоуправления информацией, а также взаимодействие таких систем (ст. 12).
- унификация значений показателей, включаемых в записи государственного реестра, на основе применения единых общероссийских классификаторов и ведомственных справочников;
- применение по соглашению сторон, участвующих в информационном взаимодействии, средств электронной цифровой подписи или иных средств подтверждения отсутствия искажений в документах на электронном носителе;
- применение для информационного взаимодействия с иными федеральными информационными системами единых протоколов телекоммуникационных сетей, форм документов и форматов данных, передаваемых на электронных носителях (п. 16).
Аналогичные указания содержатся в Правилах ведения ЕГРИП (п. 21).
Совместимость и взаимодействие государственного реестра с другими федеральными информационными системами имеют объективные пределы (см. ст. 16 Закона об информации).
9. В комментируемой статье говорится о совместимости и взаимодействии информационных ресурсов, условно говоря, с технической стороны. Однако техническая совместимость, техническое взаимодействие ресурсов призваны обеспечить возможность координации деятельности различных органов. С этой точки зрения необходимы совместимость и взаимодействие различных информационных ресурсов с сущностной (содержательной) стороны. (И это первично, но недостижимо при отсутствии технической составляющей.) Так, для того чтобы, к примеру, органы Пенсионного фонда РФ могли надлежащим образом исполнять возложенные на них обязанности, они должны располагать информацией о существующих на территории действия соответствующего органа юридических лицах. Поэтому регистрирующий орган в срок не позднее чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации юридического лица и (или) внесения изменений в государственный реестр должен представить соответствующие сведения в территориальный орган Пенсионного фонда. Такую же обязанность регистрирующий орган несет в отношении региональных отделений Фонда социального страхования РФ, территориальных фондов обязательного медицинского страхования и территориальных органов Государственного комитета РФ по статистике и других органов (п. 19 Правил ведения ЕГРЮЛ).
Такие же установки даны в Правилах ведения ЕГРИП (п. 23).
В свою очередь некоторые государственные органы должны предоставлять информацию регистрирующему органу. Такую обязанность несет, например, лицензирующий орган, обязанный сообщать сведения о лицензиях (п. 14 Правил ведения ЕГРЮЛ).
В данном пункте комментария все сказанное относится к сущностной (содержательной) стороне совместимости и взаимодействия информационных ресурсов, которыми владеют различные органы. С технической же стороны совместимость и взаимодействие обеспечиваются либо установленным порядком обмена информацией на бумажных носителях, либо указанными в п. 8 настоящего комментария организационными, методологическими и программно-техническими принципами. Поэтому, например, в Правилах ведения ЕГРЮЛ оказалось возможно установить, что лицензирующий орган предоставляет регистрирующему органу информацию о лицензировании в виде копии документа, подтверждающего принятие соответствующего решения, с сопроводительным письмом (п. 14). Но одновременно предусматривается, что указанные сведения могут предоставляться на электронных носителях, а вид носителя и формат передаваемой информации устанавливаются соглашением взаимодействующих сторон.
10. Содержание комментируемой статьи не соответствует ее титулу. Статья озаглавлена: "Принципы ведения государственных реестров". Между тем, во-первых, принципы не названы, во-вторых, вряд ли возможно их сформулировать. Очевидно, правильнее говорить о принципах института государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а не о принципах ведения (заполнения, формирования) реестров.
Понятно, что вопрос о принципах института государственной регистрации находится за пределами предмета настоящей работы и заслуживает отдельного обстоятельного рассмотрения. Поэтому здесь можно ограничиться конспективным перечислением некоторых наиболее важных принципов. Думается, к их числу могут относиться следующие:
- единый порядок (единая процедура) государственной регистрации;
- единая система органов, осуществляющих государственную регистрацию (в ст. 2 Закона вообще упомянут орган, а не органы);
- Единый государственный реестр юридических лиц; Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей;
- открытость сведений, содержащихся в государственных реестрах (иногда этот принцип именуют принципом гласности или, говоря об открытости сведений, отмечают публичный характер государственной регистрации);
- публичность государственной регистрации. Суть этого принципа состоит в том, что сведения о создании, реорганизации или ликвидации юридического лица должны быть внесены в реестр и юридическое лицо считается созданным, реорганизованным или ликвидированным с момента внесения соответствующих сведений в реестр (п. 2 ст. 51, п. 4 ст. 57, п. 8 ст. 63 ГК РФ, п. 2 ст. 11 комментируемого Закона). Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц (для публики) с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях (п. 3 ст. 52 ГК РФ);
- публичная достоверность. Суть данного принципа в том, что сведения, содержащиеся в государственных реестрах, должны считаться истинными (соответствующими действительности). Если субъект полагается на данные государственных реестров, то он должен признаваться добросовестным. Он получил сведения из реестра, и ему не нужно другими способами собирать какую-либо информацию о том или ином юридическом лице (например, о том, соответствуют ли сведения, содержащиеся в реестре, уставу, кто может заключать договор от имени данного субъекта и т.д.). Государство в соответствующем случае должно гарантировать защиту интересов такого субъекта. Учитывая отсутствие правовой экспертизы документов, представляемых для государственной регистрации юридических лиц, следует констатировать, что этот важнейший принцип формирования любого информационного ресурса, к сожалению, не нашел закрепления в комментируемом Законе. Кроме того, возможна ситуация, когда сведения, содержащиеся в государственном реестре, не соответствуют сведениям, содержащимся в документах, представленных заявителем при государственной регистрации. Правила ведения ЕГРЮЛ (п. 5), Правила ведения ЕГРИП (п. 10) исходят из того, что в таком случае сведения государственного реестра считаются достоверными до внесения в него соответствующих исправлений (будто провозглашается публичная достоверность!). Но, во-первых, первичны все-таки сведения, включенные в документы, представленные в регистрирующий орган. Регистрирующий орган вносит в реестр сведения из этих документов. Почему вдруг неверно перенесенные в реестр сведения стали достоверными, а сведения первоисточника - недостоверными? Во-вторых, сведения, содержащиеся в государственном реестре, считаются достоверными только до внесения в них соответствующих исправлений. Странная какая-то "достоверность".
Предположим, в реестре указано, что от имени юридического лица без доверенности может выступать гр. N. В представленных в регистрирующий орган документах таким субъектом обозначен гр. P. Защитит ли государство интересы контрагента по договору, который от имени данного юридического лица подписал гр. N? (Контрагент полагался на данные реестра, на то, что они достоверны.) Нет, конечно. В юридической литературе встречаются утверждения о том, что "государственный реестр юридических лиц строится на принципах всеобщности, достоверности (записи реестра должны соответствовать реальному состоянию юридического лица), публичности... платности (за предоставление сведений из реестра, выписок и копий имеющихся документов взимается плата)" <1>.
--------------------------------
<1> Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц" / Под общ. ред. М.Ю. Тихомирова. С. 17; Залесский В.В. Указ. соч. С. 20.
В этой связи следует отметить, что, во-первых, как ранее указывалось, вряд ли возможно сформулировать правовые принципы ведения реестров. Организационные, методологические и программно-технические принципы - все же несколько иное (см. п. 8 настоящего комментария). Во-вторых, когда в приведенной цитате говорится о принципе достоверности, то, как представляется, желаемое выдается за действительное. Поскольку регистрирующий орган не проводит правовую экспертизу представленных документов, не проверяет достоверность содержащихся в них сведений, постольку ему не остается ничего другого, как перенести такие сведения в реестр. Проверить, соответствуют ли они "реальному состоянию юридического лица", регистрирующий орган не имеет возможности (и не должен). Так что ни о какой достоверности говорить не приходится. Что же касается выделения принципа платности, то и это, в-третьих, соответствующее утверждение не выдерживает никакой критики: а) все-таки предоставление информации из реестра не есть ведение реестра (напомним, что анализируется высказывание о принципах, на которых "государственный реестр юридических лиц строится"); б) согласиться с выделением такого принципа можно только при условии, если считать, что юридические лица создаются не для того, чтобы производить товары, выполнять работы, оказывать услуги и пр., целью их создания являются уплата налогов и сборов, а также внесение платы за предоставление информации из реестра; в) правовая наука (в том числе гражданско-правовая) располагает весьма обстоятельно развитым учением о принципах права (в том числе гражданского права). И несмотря на то, что возмездность в гражданском праве чрезвычайно широко распространена, еще никто не предлагал выделять такой принцип, как платность. Если уж его выделять, то соответствующее утверждение нужно очень и очень основательно аргументировать.
Нельзя также согласиться с тем, что непременным условием любого порядка ведения реестра является "стабильность содержащихся в нем сведений наряду с возможностью оперативно реагировать на необходимость изменения параметров имеющихся записей" <1>. Возможность (скорее - необходимость) оперативно вносить изменения в реестр закреплена в комментируемом Законе (п. 4 ст. 15, п. 3 ст. 18, п. 2 ст. 19, п. 1 ст. 20, п. 5 ст. 22). Это верно отмечено. Выделение же такого условия ведения реестра, как "стабильность содержащихся в нем сведений", вызывает большие сомнения. Все течет, все изменяется. Могут изменяться наименование (полное, сокращенное или фирменное) юридического лица, организационно-правовая форма, адрес, размер уставного капитала и т.д. и т.п. О стабильности сведений реестра говорить не приходится, поскольку жизнь (требования закона, условия экономического оборота, решения учредителей и т.д. и т.п.) обусловливает изменения положения юридического лица (индивидуального предпринимателя), которые должны найти отражение в реестре.
--------------------------------
<1> Залесский В.В. Указ. соч. С. 21.
Следует еще раз подчеркнуть необходимость детальной разработки учения о принципах государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей <1>. В отсутствие такого учения надлежащее правовое регулирование соответствующих отношений вряд ли возможно (не случайно комментируемая статья, призванная сформулировать такие принципы, оказалась весьма несовершенной). В конечном счете отсутствие учения о принципах препятствует эффективному функционированию системы государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.
--------------------------------
<1> Представляется, что в качестве некоего аналога может быть принято учение о принципах государственной регистрации прав на недвижимость. Его разработкой занимались многие ученые, творившие до 1917 г. (И.А. Базанов, В. Ельяшевич, И.А. Покровский, А.Л. Фрейтаг-Лоринговен и др.) (см. об этом: Петров Е.Ю. К вопросу о публичной достоверности государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним // Цивилистические записки: Межвуз. сб. науч. тр. М.: Статут, 2001. С. 220 - 233). Из числа современных исследователей можно назвать, в частности, П.В. Крашенинникова (Законодательство о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним / Сост. и ввод. ком. П.В. Крашенинникова. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Спарк, 2001. С. 3 - 18), В.В. Чубарова (Вопросы государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним // Проблемы современного гражданского права. М.: Городец, 2000. С. 152 - 155), Е.Ю. Петрова (Указ. соч. С. 220 - 233 и его же работа: Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним в гражданском обороте недвижимости: Автореф. дис. ... к.ю.н. Екатеринбург, 2001. С. 8 - 10, 16 - 21).
Статья 5. Содержание государственных реестров
Комментарий к статье 5
1. Одним из видов общественных отношений, регулируемых комментируемым Законом, являются отношения по ведению ЕГРЮЛ и ЕГРИП.
Ведение государственных реестров обеспечивает хранение информации о создании, существовании и ликвидации юридических лиц, их органах управления и месте нахождения, о регистрации физических лиц в качестве предпринимателей, прекращении ими предпринимательской деятельности и т.д. Эти сведения содержатся в государственных реестрах в интересах экономической безопасности государства и стабильности имущественного оборота. Таким образом, государственные реестры юридических лиц и предпринимателей являются обязательным атрибутом развитых правовых систем и выступают гарантией обеспечения интересов лиц, вступающих в гражданские правоотношения.
Нормативное регулирование отношений по ведению ЕГРЮЛ и ЕГРИП осуществляется на законодательном и подзаконном уровне. Принципам ведения и содержанию реестров посвящены положения комментируемого Закона (ст. 4, 5 и др.). Правила ведения ЕГРЮЛ утверждены Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 (с изменениями и дополнениями). Правила ведения ЕГРИП утверждены Постановлением Правительства РФ от 16 октября 2003 г. N 630 (с изменениями и дополнениями).
Реестр юридических лиц и реестр индивидуальных предпринимателей схожи по своей структуре и порядку ведения и отличны по содержанию закрепляемой информации. В реестрах содержатся сведения и документы о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях. Государственные реестры на электронном носителе состоят из сведений о юридическом лице либо индивидуальном предпринимателе в форме записей и представляют собой базы данных, содержащие информацию, названную в комментируемой статье.
Государственные реестры на бумажном носителе имеют сложную структуру. Они включают в себя книги учета государственной регистрации юридических лиц (индивидуальных предпринимателей) и регистрационные дела юридических лиц (индивидуальных предпринимателей). Книги учета государственной регистрации юридических лиц (индивидуальных предпринимателей) ведутся обособленно каждым регистрирующим органом. По окончании календарного года регистрирующий орган открывает новый том книги учета государственной регистрации юридических лиц и заводит новую книгу учета государственной регистрации предпринимателей. Функция книги учета государственной регистрации заключается в отражении обращений, направленных на внесение сведений в реестр, и информации о принятых решениях (п. 12 Правил ведения ЕГРЮЛ; п. 18 Правил ведения ЕГРИП). Листы записей государственного реестра и документы, относящиеся к государственной регистрации, помещаются в регистрационное дело юридического лица (индивидуального предпринимателя). В регистрационное дело в порядке поступления включаются все документы, представленные при государственной регистрации и внесении изменений в государственный реестр, решение регистрирующего либо иного органа в соответствии с федеральными законами о специальном порядке регистрации отдельных видов юридических лиц, о государственной регистрации и сведения, включенные в соответствующие записи государственного реестра, в виде листов записей государственного реестра, содержащих сведения о юридическом лице (предпринимателе). В таком виде (в схематичной форме) ведется государственный реестр юридических лиц.
Пункт 1 комментируемой статьи подразделен на подпункты, определяющие те сведения и документы, которые содержатся в государственном реестре юридических лиц:
а) наименование юридического лица включает организационно-правовую форму юридического лица и собственно наименование. Наименование юридического лица указывается в учредительных документах (п. 3 ст. 54 ГК РФ). В государственном реестре должно содержаться полное наименование юридического лица и сокращенное, если оно есть. Гражданское законодательство РФ предусматривает возможность указания в учредительных документах наименования юридического лица также на языках народов России или на иностранном языке. В этом случае наименование на иностранном языке или на языке народа России также вносится в государственный реестр;
б) подп. "б" п. 1 комментируемой статьи специально предусматривает, что в государственном реестре должны содержаться сведения об организационно-правовой форме юридического лица. Как известно, все юридические лица могут быть подразделены на коммерческие и некоммерческие организации. В ст. 50 ГК РФ дан исчерпывающий перечень форм коммерческих организаций. Создание коммерческих организаций в иных организационно-правовых формах не допускается. Перечень форм некоммерческих организаций определен условно-исчерпывающим образом. Это означает, что помимо организационно-правовых форм, установленных ГК РФ, некоммерческие организации могут создаваться и в других формах, предусмотренных иными федеральными законами.
Информация относительно организационно-правовой формы юридического лица имеет, безусловно, большое значение при определении правового положения юридического лица (характер правоспособности, состав учредительных документов и органов юридического лица, вид вещного права в отношении имущества, принадлежащего организации, и т.д.);
в) в государственный реестр юридических лиц вносятся сведения о месте нахождения организации. С определением места нахождения юридического лица связано разрешение ряда юридических вопросов. Так, с местом нахождения юридического лица связываются установление подсудности спора (ст. 35 АПК РФ), определение места исполнения обязательства (ст. 316 ГК РФ). Место нахождения юридического лица должно быть обязательно определено в учредительных документах (п. 2 ст. 52 ГК РФ).
С принятием комментируемого Закона, а также Федерального закона от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ подход к пониманию места нахождения юридического лица кардинально изменился. Статья 54 ГК РФ в первоначальной редакции устанавливала, что место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах не установлено иное. Возможность установления иного правила определения места нахождения юридического лица была, в частности, использована в Законе об акционерных обществах (п. 2 ст. 4, в ред. от 7 августа 2001 г.).
В настоящее время п. 2 ст. 54 ГК РФ предусмотрено, что место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, которая осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности;
г) юридическое лицо может быть создано двумя способами: путем образования (первоначальный) и посредством реорганизации ранее существовавшего юридического лица (производный). Различие способов создания состоит, в частности, в том, что при образовании юридическое лицо первоначально обладает только имущественными правами, которыми его наделили учредители; при возникновении в процессе реорганизации к юридическому лицу в порядке правопреемства переходят права и обязанности реорганизуемых юридических лиц. Внесение в государственный реестр сведений о способе создания имеет значение в том смысле, что позволяет установить, создается ли юридическое лицо вновь или является правопреемником другого юридического лица;
д) в государственный реестр юридических лиц заносятся сведения об учредителях (участниках) юридического лица. Таким образом, информацию о том, "кто стоит за юридическим лицом", законодательство РФ относит к публичной и общедоступной.
Изменения, внесенные в комментируемый Закон Федеральным законом от 23 декабря 2003 г. N 185-ФЗ, относят к сведениям ЕГРЮЛ также сведения о держателях реестров акционеров акционерных обществ.
С внесением Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ изменений в Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью) оборот долей в уставном капитале приобрел публичный характер.
Согласно п. 12 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.
В силу п. 14 указанной статьи Закона об обществах с ограниченной ответственностью после нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, в срок не позднее трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли, с приложением соответствующего договора или иного выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание перехода доли или части доли документа.
Статьей 22 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрены нотариальная форма договора залога доли в уставном капитале, а также передача нотариусом в регистрирующий орган соответствующих документов в трехдневный срок.
По предыдущей редакции Закона об обществах с ограниченной ответственностью уступка и залог доли осуществлялись в простой письменной форме, приобретатель доли становился участником общества с момента его уведомления о состоявшейся уступке.
Таким образом, законодателем предпринята попытка актуализации сведений реестра о составе участников общества с ограниченной ответственностью. Кроме того, при совершении сделок, не требующих нотариального удостоверения, внесение записи в реестр приобрело правоустанавливающий характер. Дополнительно следует отметить, что анализ п. 17 ст. 21 и п. 5 ст. 31.1 Закона об обществах с ограниченной ответственностью позволяет сделать вывод о том, что по общему правилу третьи лица, полагающиеся при приобретении доли на сведения реестра, становятся участниками общества и в том случае, если лицо, указанное в реестре, на самом деле обладателем доли в уставном капитале не являлось;
е) учредительные документы входят в состав документов, содержащихся в государственном реестре. Указанные документы представляются в подлинниках или в нотариально заверенных копиях. В соответствии с п. 6 комментируемой статьи все поступающие документы помещаются в регистрационное дело юридического лица. В листы записи государственного реестра вносятся наименование и реквизиты документов, представленных при государственной регистрации юридического лица;
ж) закрепление информации о правопреемстве в государственном реестре обеспечивает ясность в вопросе о переходе прав и обязанностей в результате реорганизации юридических лиц. Сведения о правопреемстве заносятся в виде листов записи в регистрационные дела юридических лиц, участвовавших в реорганизации, на основании документов, представляемых согласно п. 1 ст. 14 комментируемого Закона;
з) государственный реестр юридических лиц содержит сведения о дате регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица, или в случаях, установленных законом, - о дате получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы.
Дело в том, что указанные даты имеют юридическое значение - именно с момента регистрации (либо в случаях, установленных законом, - с момента уведомления регистрирующего органа (при создании филиалов и представительств)) изменения учредительных документов приобретают юридическую силу для третьих лиц. Под третьими лицами понимаются субъекты гражданских прав, вступающие в отношения с юридическим лицом. К примеру, общим собранием акционеров ограничены полномочия генерального директора и утверждены соответствующие изменения, вносимые в устав акционерного общества. До момента государственной регистрации изменений права третьих лиц по сделкам, совершенным генеральным директором с превышением своих полномочий, подлежат защите;
и) государственный реестр закрепляет сведения не только о существующих, но и о прекративших свое существование юридических лицах. То есть в случае прекращения юридического лица соответствующий раздел не исключается из реестра. Вместо этого регистрирующий орган вносит запись о прекращении юридического лица. В реестре указываются: способ прекращения деятельности юридического лица, дата принятия решения о прекращении его деятельности, наименование органа, принявшего решение о прекращении деятельности юридического лица <1>;
--------------------------------
<1> О способах прекращения юридического лица см. комментарий к ст. 21.2 настоящего Закона.
и.1) на основании п. 1 ст. 62 ГК РФ участники юридического лица или его орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом регистрирующему органу для внесения в реестр сведений о начавшемся процессе ликвидации. С момента принятия решения о ликвидации правоспособность юридического лица сужается. Она становится подчиненной целям получения долгов, расчетов с кредиторами и распределения оставшегося имущества (ст. 63 ГК РФ). Поэтому п. 2 ст. 20 комментируемого Закона установлен запрет на регистрацию изменений в учредительные документы ликвидируемого лица, создаваемых с его участием новых юридических лиц или юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации;
к) государственный реестр юридических лиц содержит информацию о размере уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевых взносов и др.) коммерческой организации. Открытость данной информации обеспечивает интересы участников гражданского оборота, поскольку позволяет оценить имущественную благонадежность контрагента.
В хозяйственных товариществах складочный капитал образуется за счет вкладов товарищей (полных и коммандитистов). Складочный капитал является собственностью товарищества. В хозяйственных обществах уставный капитал формируется участниками (в акционерных обществах участники именуются акционерами). Вещи, внесенные в качестве вклада в уставный капитал, поступают в собственность юридического лица. Имущество производственного кооператива первоначально формируется за счет паевых взносов его членов. Паевой фонд является собственностью кооператива. Уставный фонд государственного или муниципального унитарного предприятия формируется учредителем (Российской Федерацией, субъектом Федерации или муниципальным образованием). Имущество, переданное в уставный фонд, остается в собственности учредителя и передается унитарному предприятию в хозяйственное ведение или оперативное управление.
Первоначально размер уставного (складочного) капитала для хозяйственных обществ и товариществ, уставного фонда для унитарных предприятий и паевого фонда для производственных кооперативов определяет круг экономических возможностей юридического лица. Впоследствии указанный капитал становится своеобразным показателем имущественной состоятельности юридического лица.
В коммерческих организациях, где участники не отвечают по обязательствам созданного юридического лица и несут риск убытков в пределах стоимости внесенного имущества (общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество, унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения), уставный капитал (фонд), а точнее - его размер определяет минимальный размер имущества юридического лица, гарантирующего удовлетворение интересов его кредиторов. Законодательство императивным образом определяет минимальный размер, сроки и порядок оплаты уставного капитала (п. 3 ст. 12 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях"; ст. 26, 34 Закона об акционерных обществах и др.);
л) к числу сведений государственного реестра относятся данные о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени организации: фамилия, имя, отчество; должность; паспортные данные или данные документа, заменяющего паспорт; идентификационный номер налогоплательщика при его наличии. Указанные сведения представляются заявителем при государственной регистрации юридического лица или при внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре. Сведения предоставляются в форме документов, составленных в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 (с изменениями и дополнениями).
По общему правилу юридическое лицо приобретает права и обязанности через свои органы. Однако не любой орган имеет полномочия действовать от имени юридического лица. Так, общее собрание участников не может заключать договоры от имени общества с ограниченной ответственностью, фонд при совершении сделки не может быть представлен попечительским советом и т.д. Для целей участия в гражданском обороте юридическое лицо формирует специальные исполнительные органы (п. 2 ст. 52 ГК РФ). Порядок управления, а следовательно, и вопросы, касающиеся исполнительных органов, должны отражаться в учредительных документах юридического лица. Действующее законодательство содержит нормы, определяющие структуру исполнительных органов ряда организационно-правовых форм. Исполнительным и единственным органом унитарного предприятия является руководитель (п. 4 ст. 113 ГК РФ). Исполнительный орган некоммерческой организации может быть коллегиальным и (или) единоличным (п. 1 ст. 30 Закона о некоммерческих организациях). Исполнительными органами производственного кооператива являются правление и (или) его председатель (п. 1 ст. 110 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 69 Закона об акционерных обществах в акционерном обществе может быть единоличный исполнительный орган или единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган. По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Схожим образом вопросы структуры исполнительных органов решаются в обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст. 32, 40, 42 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Итак, в государственный реестр вносятся сведения о гражданине, занимающем должность единоличного исполнительного органа юридического лица. При сложной структуре исполнительных органов - одновременное наличие коллегиального и единоличного исполнительных органов - в реестр заносятся данные о гражданине, занимающем должность единоличного исполнительного органа, поскольку именно он может действовать от имени организации без доверенности.
В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо может приобретать гражданские права и обязанности через своих участников (п. 2 ст. 53 ГК РФ). К числу таких организаций относятся полные товарищества и товарищества на вере. По общему правилу ведение дел в хозяйственном товариществе осуществляется любым полным товарищем. Учредительным договором может быть предусмотрено, что все полные товарищи ведут дела совместно либо ведение дел поручается некоторым из них (п. 1 ст. 72, п. 5 ст. 82 ГК РФ). Таким образом, представляется, что в реестр вносятся сведения обо всех полных товарищах либо о лицах, которым в соответствии с учредительным договором поручено ведение дел.
В случае, когда функции исполнительного органа выполняет управляющий, в реестр вносятся сведения о месте жительства управляющего или месте нахождения управляющей организации.
Следует отметить, что сведения реестра о лице, действующем от имени организации, играют подтверждающую роль. Однако сведения реестра могут не соответствовать действительному положению вещей. Дело в том, что возникновение полномочий связано не с внесением записи в реестр, а с принятием решения учредителями, общим собранием участников или иным компетентным органом. Поскольку регистрирующие органы не устанавливают достоверность документов, представленных на государственную регистрацию, определенное распространение получили "серые юридические технологии" необоснованного изменения сведений о составе органов юридического лица при ведении "корпоративной войны". Учитывая изложенное, Федеральная налоговая служба РФ (далее - ФНС России) письмом от 26 октября 2004 г. N 09-0-10/4223 разъяснила, что при смене руководителя юридического лица в регистрирующий орган представляется заявление по форме N Р14001, подписанное лицом, сведения о котором содержатся в государственном реестре (прежним руководителем). Если в регистрирующий орган представлено заявление по форме N Р14001, подписанное неуполномоченным лицом, сведения о котором не содержатся в ЕГРЮЛ, регистрирующий орган вправе вынести решение об отказе по причине непредставления документа (заявления). Решением ВАС РФ от 29 мая 2006 г. N 2817/06 это положение признано недействующим как не соответствующее комментируемому Закону. В настоящее время судебная практика исходит из того, что гражданское законодательство не связывает возникновение либо прекращение полномочий единоличного исполнительного органа хозяйственного общества с фактом внесения в ЕГРЮЛ соответствующих сведений (см., например: Постановление Президиума ВАС РФ от 2 июня 2009 г. N 2417/09, Рекомендации, разработанные по итогам заседания Научно-консультативного совета при ФАС УО, состоявшегося 12 - 13 декабря 2007 г.);
м) в государственном реестре отражаются сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом. В нем указываются: наименование лицензирующего органа, номер лицензии, дата принятия решения о предоставлении (переоформлении документов, подтверждающих наличие лицензии, приостановлении, возобновлении, аннулировании) лицензии, срок действия лицензии, наименование территории, на которой действует лицензия, лицензируемый вид деятельности. Обязанность по представлению сведений о лицензиях юридического лица возложена на лицензирующие органы. Информация представляется в регистрирующий орган в течение пяти рабочих дней с момента принятия соответствующего решения. Указанная информация представляется в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица в виде копии документа, подтверждающего принятие соответствующего решения, с сопроводительным письмом. Указанные сведения могут представляться на электронных носителях. Вид носителя и формат передаваемой информации устанавливаются соглашением взаимодействующих государственных органов;
н) информация о филиалах и представительствах в случаях, установленных законом, вносится в реестр в уведомительном порядке (п. 5 ст. 5 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 6 ст. 5 Закона об акционерных обществах). Для регистрации изменений в учредительные документы в уведомительном порядке достаточно уведомить регистрирующий орган в письменной форме с приложением соответствующих решений о внесении изменений и самих изменений. Изменения в учредительные документы, как уже говорилось, приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа (п. 3 ст. 52 ГК РФ);
о) идентификационный номер налогоплательщика (ИНН), код причины постановки на учет (КПП) и дата постановки на учет в налоговом органе юридического лица включаются в государственный реестр на основании сведений, содержащихся в ЕГРН;
п) сведения о присвоении юридическому лицу кодов по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности направляются в регистрирующий орган органами статистики;
р) сведения о дате регистрации юридического лица в качестве страхователя, его регистрационный номер, наименование органа, осуществившего указанную регистрацию, либо дата снятия юридического лица с учета в качестве страхователя представляются соответствующими органами государственных внебюджетных фондов в срок не позднее пяти дней с момента регистрации юридического лица в качестве страхователя либо снятия с учета в качестве страхователя.
Следует отметить, что законодателю удалось воплотить в жизнь принцип "одного окна", в соответствии с которым при регистрации юридического лица и постановке его на учет достаточно обращения только в регистрирующий орган. Регистрирующий орган в срок не более пяти рабочих дней с момента государственной регистрации юридического лица и (или) внесения изменений в государственный реестр представляет сведения о юридическом лице в территориальные органы Пенсионного фонда РФ, региональные отделения Фонда социального страхования РФ, территориальные фонды обязательного медицинского страхования и территориальные органы Государственного комитета РФ по статистике (п. 19 Правил ведения ЕГРЮЛ);
с) сведения о банковских счетах юридического лица представляются банками в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица не позднее пяти дней со дня открытия (закрытия) расчетных (текущих) счетов в электронном виде или на бумажном носителе по форме, установленной ФНС России. Формы представления сведений о банковских счетах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей утверждены Приказом ФНС России от 13 декабря 2006 г. N САЭ-3-09/861@;
т) согласно п. 1 ст. 60 ГК РФ, в редакции Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 315-ФЗ, юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. На основании данного уведомления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.
2. Пункт 2 комментируемой статьи подразделен на подпункты, определяющие те сведения и документы, которые содержатся в ЕГРИП. Среди них в первую очередь указаны сведения, позволяющие индивидуализировать предпринимателя: имя, пол, дата и место его рождения и гражданство (подп. "а", "б", "в" и "г" комментируемой статьи).
Сведения о месте жительства индивидуального предпринимателя в Российской Федерации заносятся в реестр на основании данных о его регистрации по месту жительства. Следует отметить, что обязанность граждан России, иностранных граждан и лиц без гражданства регистрироваться по месту пребывания и по месту жительства установлена законом (см. комментарий к п. 3 ст. 8 Закона о регистрации). С местом жительства гражданина закон связывает некоторые важные правила: определение подсудности (ст. 35 АПК РФ), места исполнения обязательства (ст. 316 ГК РФ) и др.
На основании подп. "е", "ж", "з" п. 2 комментируемой статьи в состав сведений ЕГРИП включаются вид и данные документа, удостоверяющего личность предпринимателя. Очевидно, что у граждан России, иностранных граждан и лиц без гражданства эти документы различаются.
Указом Президента РФ от 13 марта 1997 г. N 232 "Об основном документе, удостоверяющем личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации" установлено, что основным документом, удостоверяющим личность гражданина России на территории Российской Федерации, является паспорт. В реестр заносятся данные именно такого, "внутреннего", паспорта. Паспорт гражданина России ("заграничный"), дипломатический паспорт, служебный паспорт и паспорт моряка (удостоверение личности моряка) являются основными документами, удостоверяющими личность гражданина России за пределами Российской Федерации. Поэтому данные таких паспортов включению в реестр не подлежат.
Основным документом, удостоверяющим личность лиц без гражданства на территории Российской Федерации, является вид на жительство. Основным документом, удостоверяющим личность иностранного гражданина, является документ, выданный иностранным государством и признаваемый на территории Российской Федерации.
К документам, подтверждающим право индивидуального предпринимателя временно или постоянно проживать в Российской Федерации (в случае, если индивидуальный предприниматель является иностранным гражданином или лицом без гражданства), относятся разрешение на временное проживание или вид на жительство (Федеральный закон от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"). Вид документа (разрешение на временное проживание или вид на жительство), его данные и срок действия указываются в реестре.
Датой государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя признается день принятия об этом соответствующего решения, сведения о котором вносятся в ЕГРИП.
Прекращение предпринимательской деятельности возможно по различным основаниям, к которым относятся: решение самого предпринимателя о прекращении предпринимательской деятельности, его смерть, вступление в силу решения суда о признании предпринимателя несостоятельным (банкротом), а также другие случаи, указанные в ст. 22.3 комментируемого Закона. Сведения о прекращении лицом предпринимательской деятельности вносятся в реестр.
Порядок внесения в реестр сведений о лицензиях, полученных индивидуальным предпринимателем, об идентификационном номере налогоплательщика, о дате постановки на учет индивидуального предпринимателя в налоговом органе, присвоенных кодах по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности, номере и дате регистрации индивидуального предпринимателя в качестве страхователя (в территориальном органе Пенсионного фонда РФ, в исполнительном органе Фонда социального страхования РФ, в территориальном фонде обязательного медицинского страхования), о банковских счетах индивидуального предпринимателя аналогичен порядку внесения указанных сведений в ЕГРЮЛ.
3. Одним из методов ведения государственных реестров является накопительный характер сбора информации, предусмотренной п. 1 и 2 комментируемой статьи. Внесение в реестр сведений об изменении учредительных документов, а также о прекращении юридического лица или предпринимательской деятельности физического лица не влечет исключение из реестров ранее внесенной информации. Аналогичным образом документы, хранящиеся в регистрационном деле, продолжают оставаться в реестре. Постановлением Правительства РФ от 16 октября 2003 г. N 630 утверждены Правила хранения в Единых государственных реестрах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей документов (сведений) и передачи их на постоянное хранение в государственные архивы. Срок хранения в регистрирующем органе регистрационных дел прекратившихся юридических лиц и физических лиц, прекративших предпринимательскую деятельность, составляет 15 лет. По истечении указанного срока документы и сведения, хранящиеся на электронных носителях, в зависимости от их ценности передаются на постоянное или временное (75 лет) хранение в государственные архивы.
4. Пункт 4 комментируемой статьи посвящен порядку внесения записей в государственные реестры и юридическому значению записей. Каждая запись имеет государственный регистрационный номер и содержит дату внесения в государственный реестр. Структура государственного регистрационного номера установлена в приложениях к правилам ведения единых государственных реестров. Государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица (регистрации физического лица в качестве предпринимателя) либо записи о первом представлении сведений о юридическом лице (предпринимателе), зарегистрированном до 1 июля 2002 г. (в отношении предпринимателей - до 1 января 2005 г.), является основным государственным регистрационным номером юридического лица либо индивидуального предпринимателя (ОГРНЮЛ, ОГРНИП). Основной государственный регистрационный номер обеспечивает безусловную идентификацию лица. Он используется также в качестве номера регистрационного дела этого лица. Кроме того, ОГРН должен указываться во всех записях в государственном реестре, относящихся к данному лицу; в документах, подтверждающих факты внесения соответствующих записей в государственный реестр; во всех документах этого лица (для предпринимателей - в документах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности) наряду с его наименованием (именем); в сведениях о государственной регистрации, публикуемых регистрирующими органами.
5. Юридическая ценность реестра заключается в достоверности содержащихся в нем сведений. Соответствие реестра действительному материально-правовому положению, казалось бы, обеспечивается рядом мер. Во-первых, до принятия решения о государственной регистрации работники регистрирующего органа проверяют представленные документы на предмет соблюдения требований о перечне документов и месте государственной регистрации (ст. 23 комментируемого Закона). Во-вторых, зарегистрированное лицо в случае изменения сведений, содержащихся в государственном реестре (например, досрочное прекращение полномочий исполнительного органа), обязано сообщить об этом регистрирующему органу в трехдневный срок.
Однако в действительности комментируемый Закон не содержит достаточных гарантий достоверности реестра. По введенной в Российской Федерации модели государственной регистрации регистрирующий орган не проводит правовой экспертизы документов, что порождает массу проблем в области правоприменения (утрата корпоративного контроля, фальсификация места нахождения юридического лица и др.).
При противоречии между сведениями реестра и документами, содержащимися в регистрационном деле юридического лица, приоритет до момента исправления имеет запись, внесенная регистрирующим органом в реестр. Несоответствие сведений, содержащихся в реестре, документам, представленным при регистрации, устраняется путем исправления, производимого регистрирующим органом самостоятельно либо по требованию заинтересованных лиц. Исправление сведений, содержащихся в записи государственного реестра, осуществляется путем внесения новой записи со ссылкой на исправляемую запись.
Пунктом 5 комментируемой статьи установлена обязанность зарегистрированных лиц уведомлять регистрирующий орган об изменении сведений, подлежащих внесению в государственный реестр. Об изменении сведений, не связанных с изменением учредительных документов (подп. "л" п. 1 комментируемой статьи), юридическое лицо обязано сообщить в регистрирующий орган в течение трех дней с момента принятия соответствующего решения. В такой же срок обязан сообщать об изменении сведений индивидуальный предприниматель. Речь идет о сведениях реестров, во-первых, не связанных с изменением учредительных документов (для юридических лиц); во-вторых, представляемых самими зарегистрированными лицами, а не государственными органами и банками. Непредставление, или несвоевременное представление, или представление недостоверных сведений о юридическом лице или об индивидуальном предпринимателе в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, влекут ответственность, предусмотренную ст. 14.25 КоАП.
Внесение в государственный реестр сведений об изменении учредительных документов производится в порядке, предусмотренном гл. VI комментируемого Закона.
6. Составной частью государственных реестров являются регистрационные дела юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Регистрационное дело формируется с момента внесения первой записи о лице.
Статья 6. Предоставление содержащихся в государственных реестрах сведений и документов
Комментарий к статье 6
1. В комментируемой статье закрепляется (точнее - воспроизводится) предусмотренный в ст. 51 ГК РФ важнейший принцип государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей - принцип открытости сведений и документов, содержащихся в государственных реестрах.
Включение в государственные реестры сведений о субъектах права упорядочивает гражданский оборот. Регистрация есть определенная гарантия стабильности существования субъектов права (юридических лиц и индивидуальных предпринимателей). Она свидетельствует о наличии данного субъекта, что значимо для лиц, вступающих с ним во взаимоотношения. Государственный реестр должен служить источником достоверной информации о правовом статусе и имущественном положении каждого юридического лица <1>. К сожалению, далеко не всегда сведения, содержащиеся в реестре, являются достоверными (см. об этом п. 10 комментария к ст. 4 Закона).
--------------------------------
<1> Захаров В.А. Правовое регулирование создания юридических лиц: Автореф. дис. ... к.ю.н. Екатеринбург, 2001. С. 16.
2. Первоначально комментируемая статья имела наименование "Предоставление сведений, содержащихся в государственном реестре". На самом деле в ст. 6 и 7 Закона о регистрации имеются в виду как предоставление сведений в форме выписки из государственного реестра, так и передача заявителю копий документов, содержащихся в регистрационном деле. Поэтому изменен и заголовок статьи, теперь речь идет о предоставлении сведений и документов.
3. В тексте закона должно быть все необходимое и ничего лишнего. В идеале каждое слово, каждая точка, запятая и т.п. имеют определенное значение, поскольку только при таком подходе можно установить содержание соответствующей нормы, ее функциональное назначение и т.д. С этой точки зрения представляется не несущим смысловой нагрузки слово "общедоступными" в абз. 1 п. 1 комментируемой статьи. Можно было бы сказать о том, что сведения являются открытыми либо общедоступными. Слово "открытый" означает, в частности, "доступный для всех желающих", "общедоступный" - "доступный для всех".
Учитывая сложившуюся юридическую терминологию, более предпочтителен первый вариант - информация носит открытый характер.
4. Обращаться за сведениями о конкретном юридическом лице или индивидуальном предпринимателе, содержащимися в государственных реестрах, следует в подразделение (службу и т.п.) регистрирующего органа, которое осуществляло государственную регистрацию данного юридического лица или индивидуального предпринимателя.
Открытые и общедоступные сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ и ЕГРИП, можно получить в электронном виде (см.: Порядок предоставления в электронном виде открытых и общедоступных сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц и в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, утвержденный Приказом Федеральной налоговой службы от 31 марта 2009 г. N ММ-7-6/148@).
5. Сведения, содержащиеся в государственном реестре, может запросить любой субъект гражданского права: гражданин, юридическое лицо, муниципальное образование, Российская Федерация, субъект Федерации.
Если за информацией обращается гражданин, необходимо учитывать, что различные категории граждан имеют неодинаковый объем дееспособности. Так, от имени несовершеннолетних, не достигших 14 лет (малолетних), действуют родители, усыновители или опекуны (малолетние могут самостоятельно совершать очень ограниченный круг сделок) (ст. 28 ГК РФ). Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет могут совершать любые юридические действия, но с письменного согласия родителей, усыновителей или попечителя (некоторые сделки несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет совершают самостоятельно) (ст. 26 ГК РФ). Гражданская дееспособность возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении 18-летнего возраста (п. 1 ст. 21 ГК РФ). Значит, по общему правилу надлежащим заявителем является гражданин, достигший 18 лет. Однако в случае когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак (п. 2 ст. 21 ГК РФ) (понятно, что имеется в виду брак, заключенный в органах записи актов гражданского состояния (ст. 10 Семейного кодекса Российской Федерации) (далее - СК РФ)). Несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным (эмансипирован), если он работает по трудовому договору или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. В зависимости от конкретных обстоятельств эмансипация производится по решению органа опеки и попечительства или по решению суда (ст. 27 ГК РФ). Указанные несовершеннолетние граждане (вступившие в брак или эмансипированные) могут запрашивать сведения, содержащиеся в государственном реестре.
Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства, если иное не предусмотрено федеральным законом (ст. 2 ГК РФ). Следовательно, указанные лица вправе запрашивать информацию из государственного реестра юридических лиц на общих основаниях.
От имени юридического лица выступают его органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Чаще всего с запросами обращаются исполнительные органы. Может быть единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент и др.) либо коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и др.). В последнем случае функции руководителя коллегиального органа выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа. Как правило, если это предусмотрено учредительными документами, юридическое лицо может передать по договору полномочия своего единоличного органа управляющему.
С запросом может обратиться, к примеру, совет директоров (наблюдательный совет) общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества (см. также комментарии к ст. 5 и 9 Закона).
В предусмотренных законом случаях от имени юридического лица выступают его участники (п. 2 ст. 53 ГК РФ). Так, в силу п. 1 ст. 72 ГК РФ от имени полного товарищества вправе действовать каждый участник товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам.
Филиалы и представительства юридических лиц от собственного имени не могут обращаться с запросом о сведениях, содержащихся в государственном реестре, поскольку они не являются субъектами права. Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании доверенности (п. 3 ст. 55 ГК РФ). Эти лица вправе обратиться с запросом, но от имени юридического лица (а не от имени филиала или представительства).
От имени Российской Федерации и субъектов Федерации выступают органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов (п. 1 ст. 125 ГК РФ).
От имени муниципальных образований выступают органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов (п. 2 ст. 125 ГК РФ).
6. По общему правилу объем запрашиваемой информации не ограничен. Комментируемый Закон предусматривает возможность запросить любые сведения, содержащиеся в государственных реестрах. Перечень таких сведений дан в приложении N 2 к Правилам ведения ЕГРЮЛ (наименование, организационно-правовая форма, адрес, место нахождения, способ образования юридического лица и др.) (см. также п. 25 Правил ведения ЕГРИП).
Исключение составляют:
а) сведения о номере, дате выдачи и об органе, выдавшем документ, удостоверяющий личность физического лица;
б) сведения о банковских счетах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Эта информация может предоставляться только определенным субъектам (см. п. 7 настоящего комментария).
Кроме сведений, содержащихся в государственных реестрах, можно также запросить копии документов, содержащихся в регистрационных делах. Любопытно, что в этом случае (при предоставлении копий учредительных документов юридических лиц и сведений о месте жительства индивидуальных предпринимателей) не действуют отмеченные ограничения в распространении информации о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях.
7. В силу прямого указания (абз. 2 п. 1 комментируемой статьи) сведения, доступ к которым ограничен (о паспортных данных и банковских счетах), могут сообщаться только органам государственной власти и органам государственных внебюджетных фондов, причем только в случаях и порядке, которые установлены Правительством РФ.
Нетрудно заметить, что субъекты, управомоченные запрашивать и получать соответствующую информацию, определены предельно широко (что неизбежно влечет трудности при применении закона). Государственная власть в Российской Федерации осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную. Органы законодательной, исполнительной и судебной власти самостоятельны (ст. 10 Конституции РФ). Государственную власть в Российской Федерации осуществляют Президент РФ, Федеральное Собрание (Совет Федерации и Государственная Дума), Правительство РФ. Государственную власть в субъектах Федерации осуществляют образуемые ими органы государственной власти (ч. 1, 2 ст. 11 Конституции РФ). Система органов государственной власти субъектов Федерации формируется ими самостоятельно в соответствии с основами конституционного строя Российской Федерации и общими принципами организации представительных и исполнительных органов государственной власти, установленными федеральным законом (ч. 1 ст. 77 Конституции РФ). В силу прямого указания ст. 12 Основного Закона органы местного самоуправления не входят в систему органов государственной власти. Значит, следуя букве закона, органы муниципального самоуправления запрашивать упоминавшиеся персональные данные не вправе.
С учетом приведенных конституционных норм правило, предусмотренное в абз. 2 п. 1 комментируемой статьи, конечно, нельзя признать удовлетворительным. В прежней редакции этой статьи говорилось о предоставлении информации "по запросам органов государственной власти в соответствии с их компетенцией". Введение слов "в соответствии с их компетенцией", конечно, не способствовало исправлению положения (ныне они исключены из Закона).
Не предусматривать же в документах, определяющих компетенцию того или иного органа государственной власти (законе, уставе и т.д.), полномочие на получение в регистрирующем органе информации о паспортных данных физических лиц и т.п.! Значит, следует исходить из более общих указаний о компетенции того или иного органа (см. также п. 2 ст. 7 Закона и соответствующий комментарий). В ходе применения комментируемого Закона придется прибегнуть к конкретизации соответствующей нормы (ограничительному толкованию). Это можно было сделать в правилах ведения государственных реестров и предоставления содержащихся в них сведений. К сожалению, такого рода положения в данных актах отсутствуют.
8. Сведения, содержащиеся в государственных реестрах, предоставляются в виде выписки из реестра либо копии документа о конкретном юридическом лице или индивидуальном предпринимателе. Если в запросе содержится просьба (требование) о предоставлении информации обо всех юридических лицах, внесенных в реестр (обо всех юридических лицах, существующих в данном городе, районе и т.п.), то в предоставлении информации должно быть отказано. Основаниями отказа являются как соображения концептуального характера, так и формально юридические требования.
Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей осуществляется не для того, чтобы обеспечивать какое-либо лицо (какой-либо орган) базой данных обо всех юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, значащихся в реестрах (расположенных на определенной территории и т.д.). В то же время надо иметь в виду, что тот или иной субъект, пользуясь правом, предусмотренным комментируемой статьей, может сформировать такую базу данных самостоятельно. Правда, эта база данных не может быть адекватной той, которая имеется в регистрирующем органе, во-первых, в силу ограниченности объема информации, предоставляемой этим органом; во-вторых, вследствие изменчивости сведений, содержащихся в государственных реестрах. Если же исходить из текста комментируемой статьи (буквы закона), то в рассматриваемой ситуации основанием отказа в предоставлении информации может быть указание следующих обстоятельств. В соответствии с п. 2 ст. 6 комментируемого Закона сведения из реестра предоставляются о конкретном юридическом лице или индивидуальном предпринимателе (но не о лицах, предпринимателях). Сведения предоставляются в виде выписки (но не совокупности выписок) или копии документа (документов), но не копии реестра. Даже в случае, когда допускается предоставление сведений, указанных в абз. 2 п. 1 комментируемой статьи, речь не идет о копии государственного реестра или о совокупности данных обо всех юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, обозначенных в реестрах (находящихся в определенном городе и т.д.). Наконец, если бы законом предусматривалась возможность предоставления информации обо всех юридических лицах и индивидуальных предпринимателях (всей базы данных, причем в виде выписок и копий), то не был бы установлен столь краткий максимальный срок предоставления информации (не более пяти дней).
Разумеется, сказанное не означает, будто существует некий принцип индивидуальности каждого запроса об информации: одно юридическое лицо, о котором необходима информация, - один запрос (иногда работники ныне действующих регистрирующих органов высказываются в пользу существования такого принципа). Если, предположим, в запросе правоохранительного органа содержится просьба предоставить информацию о нескольких (поименованных в запросе) юридических лицах, то, по-видимому, было бы неправильно требовать оформления отдельного запроса по каждому юридическому лицу.
Вместе с тем следует иметь в виду, что открытые и общедоступные сведения о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, содержащиеся в государственных реестрах, могут предоставляться в электронном виде (п. 20 Правил ведения ЕГРЮЛ; п. 25 Правил ведения ЕГРИП). В этом случае передается значительная часть базы данных (в электронном виде). При этом возможны однократное предоставление информации, предоставление обновленной информации и, наконец, абонентское обслуживание.
9. Как указано в абз. 2 п. 2 комментируемой статьи, форма и порядок предоставления информации из государственного реестра устанавливаются уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. Соответствующие указания содержатся в Правилах ведения ЕГРЮЛ (п. 1, 20 - 25) и Правилах ведения ЕГРИП (п. 1, 23 - 33).
Лицо, желающее получить информацию (заявитель), должно подать регистрирующему органу заявление (запрос), содержащее соответствующую просьбу. Форма заявления (запроса) - письменная. Форма изложения - произвольная. В запросе должно быть отражено, какие именно сведения интересуют заявителя (см. п. 6 настоящего комментария). Порядок получения пользователями информационных ресурсов (заявителями) сведений, содержащихся в государственном реестре (указание места, ответственных должностных лиц и необходимых процедур), определяется конкретным регистрирующим органом (п. 25 Правил ведения ЕГРЮЛ; п. 33 Правил ведения ЕГРИП). Таким образом, в настоящее время лишь частично выполнено указание закона о необходимости установить порядок предоставления информации. В значительной части решение этого вопроса отнесено к ведению конкретного регистрирующего органа. Нетрудно представить, к чему может привести (и приводит) реализация соответствующего положения на практике. Так, в одном случае требуется явка заявителя в регистрирующий орган, в другом - нет (допускается направление запроса по почте). Иногда требуется предъявление документа, удостоверяющего личность, или документа, подтверждающего факт существования юридического лица - заявителя (чаще всего так и происходит). В других случаях таких требований не выдвигается. Есть и будут и иные различия в позициях регистрирующих органов по рассматриваемому вопросу.
Не случайно активное "нормотворчество" в этой сфере (см. письма Министерства РФ по налогам и сборам от 20 ноября 2002 г. N 29-3-02/051-АН524, от 4 декабря 2002 г. N ФС-6-09/1868@, от 26 марта 2003 г. N ФС-6-09/345@, от 13 февраля 2004 г. N 09-1-02/627, от 25 мая 2004 г. N 09-0-10/2157@; см. также: Порядок предоставления в электронном виде сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц и в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, утвержденный Приказом Федеральной налоговой службы от 21 октября 2004 г. N САЭ-3-09/7@; Порядок предоставления в электронном виде открытых и общедоступных сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц и в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, утвержденный Приказом Федеральной налоговой службы от 31 марта 2009 г. N ММ-7-6/148@).
Каким же должен быть этот порядок?
При рассмотрении данного вопроса, думается, можно оттолкнуться от норм, регулирующих аналогичные отношения. Речь идет о предоставлении информации о зарегистрированных правах на недвижимое имущество (эти отношения регулируются Законом о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним). Заявитель в соответствии с Законом должен лично явиться в регистрирующий орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним (отправить запрос по почте нельзя). Заявитель обязан предъявить документ, удостоверяющий личность (паспорт, удостоверение личности офицера, паспорт моряка и т.п.). Если за информацией обращается юридическое лицо, то требуется документ, подтверждающий государственную регистрацию данного юридического лица. Кроме того, представитель (орган) юридического лица представляет документ, подтверждающий его полномочия. Это может быть устав юридического лица, из которого следует, что данное должностное лицо в связи с необходимостью исполнения возложенных на него обязанностей вправе обратиться в учреждение юстиции за получением информации, приказ о назначении на должность, доверенность и т.д. Естественно, субъект, обращающийся от имени юридического лица, должен также предъявить документ, удостоверяющий его личность.
Учитывая общую направленность комментируемого Закона, видимо, для получения сведений из ЕГРЮЛ такого рода требования устанавливаться не должны. К чему же тогда здесь достаточно пространное обращение к правилам, регламентирующим подобные отношения? Как представляется, есть основания полагать, что отмеченные требования в той или иной мере, под тем или иным предлогом будут предъявляться и при применении комментируемой статьи.
Если же исходить из буквы закона, то для получения сведений из реестра заявитель (см. п. 4 - 5 настоящего комментария) должен подать запрос с указанием интересующих его сведений (см. п. 6 настоящего комментария). К запросу должна прилагаться копия платежного документа. И ничего более.
Думается, что установленный порядок предоставления сведений из реестра мог бы различаться в зависимости от того, обратилось с запросом физическое или юридическое лицо. Необходимость обеспечения публичных интересов обусловливает целесообразность установления особого порядка в случае обращения органов государственной власти и органов местного самоуправления и т.д.
10. Выписка из государственного реестра не должна содержать "все и вся" имеющееся в реестрах о юридических лицах или индивидуальных предпринимателях, информация о которых запрашивается (сведения, указанные в абз. 2 п. 1 комментируемой статьи, по общему правилу вообще не предоставляются - см. п. 6, 7 настоящего комментария). В выписке должна быть лишь та информация, которая запрашивается. Впрочем, сказанное отнюдь не означает, что нельзя потребовать развернутую (всю) информацию о юридическом лице (помимо той, доступ к которой ограничен). В этом случае все сведения, кроме составляющих упомянутое исключение, должны быть предоставлены заявителю. Если каких-либо сведений из числа запрашиваемых в реестре нет, то в выписке следует отразить данное обстоятельство (по терминологии Правил ведения ЕГРЮЛ "при отсутствии сведений по конкретному показателю пишется слово "нет") (п. 20). Форма выписки установлена в приложении N 5 к указанным Правилам.
При предоставлении сведений о юридическом лице в форме копии документа (документов), содержащегося в регистрационном деле, верность копии должна быть засвидетельствована уполномоченным должностным лицом регистрирующего органа.
При отсутствии в государственном реестре запрашиваемой информации заявителю выдается (направляется) соответствующая справка. (Вопреки утверждению комментируемого Закона выдача такой справки не есть предоставление сведений о конкретном юридическом лице. Это документ об отсутствии сведений.) Такая же справка выдается (направляется), если из содержания запроса невозможно определить, о каком конкретно юридическом лице запрашивается информация.
11. Рассматривая содержание п. 3 комментируемой статьи, можно было предположить, что уполномоченный Правительством РФ орган вправе установить дифференцированные сроки предоставления информации. Важно лишь, чтобы во всех случаях максимальный срок составлял не более пяти дней.
Критерии дифференциации могли бы быть разными. Так, сроки предоставления информации могут различаться в зависимости от специфики субъекта, обратившегося с запросом. Если, например, требуется информация правоохранительным органам в связи с расследованием уголовного дела, то вполне возможно установление сокращенного срока. По-видимому, сроки могли бы различаться в зависимости от объема запрашиваемой информации. Даже форма предоставления информации может оказывать влияние на продолжительность срока (требуется ли выписка из реестра или копия многостраничного документа). Правительство не воспользовалось указанной возможностью, установив, что сведения должны предоставляться в срок не более чем пять дней со дня поступления соответствующего запроса (п. 21 Правил ведения ЕГРЮЛ; п. 29 Правил ведения ЕГРИП). Практически воспроизведено содержание правила, включенного в п. 3 комментируемой статьи. Но данное правило, во-первых, дополняется указанием "если иное не установлено федеральными законами". Вряд ли удастся обнаружить федеральный закон, в котором содержится прямое указание на то, что сведения из ЕГРЮЛ должны предоставляться в определенный срок. (Если уж Правительство РФ не реализовало имеющуюся у него возможность, то в федеральных законах тем более до этого "руки не дойдут".) Идея, по-видимому, в том, что если в каком-либо законе говорится об обязанности всех органов, юридических лиц, граждан предоставлять определенному субъекту какую-либо информацию в определенный срок, то это требование распространяется и на органы, регистрирующие юридические лица и индивидуальных предпринимателей. Например, в силу правила, установленного п. 2 ст. 14 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 118-ФЗ "О судебных приставах" <1> (далее - Закон о судебных приставах), информация, документы и их копии, необходимые для осуществления судебными приставами своих функций, предоставляются по их требованию в установленный ими срок.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1997. N 30. Ст. 3590.
Во-вторых, установлено, что срочное предоставление содержащихся в государственном реестре сведений осуществляется не позднее рабочего дня, следующего за днем поступления соответствующего запроса.
Стало быть, есть право заявителя получить сведения в ускоренном порядке! При этом в правилах ведения реестров ни в коей мере не определено, какие субъекты наделены таким правом, каковы порядок и условия его реализации и т.д. (установлена повышенная плата за срочность - см. об этом комментарий к ст. 7 Закона). Следовательно, любой субъект может потребовать предоставления сведений из реестра в ускоренном порядке. Думается, что также должна предоставляться информация из реестра, если в нормативном акте установлена обязанность "всех и вся" предоставлять сведения определенному органу (организации, должностному лицу и т.д.) "немедленно", "по первому требованию" и т.п. Причем в этих случаях субъект, запрашивающий сведения, может и не указывать на срочность предоставления информации. Соответствующая обязанность следует из правовых норм.
При исчислении срока предоставления сведений, содержащихся в государственном реестре, следует иметь в виду, что в соответствии с гражданским законодательством течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которым определено его начало (ст. 191 ГК РФ). Например, если заявление (запрос) подано 10 июля, то пятидневный срок исчисляется с 11 июля и истекает 15 июля (если не установлен более короткий срок предоставления сведений).
Запрос должен считаться поданным (направленным) регистрирующему органу, и соответственно указанный срок начинает исчисляться лишь при условии, что к запросу прилагается копия платежного документа. При отсутствии такого документа в приеме запроса и исполнении можно отказать либо может быть установлен срок для представления такой копии. Если запрос принят, допустим, 10 июля, а копия платежного документа представлена в регистрирующий орган 12 июля, то с этой даты (12 июля) исчисляется срок предоставления информации.
12. Правило п. 4 комментируемой статьи сформулировано излишне категорично. Недопустим необоснованный отказ в предоставлении содержащихся в государственном реестре сведений. Если, предположим, за информацией обратился недееспособный гражданин или малолетний, то в предоставлении можно отказать и действия регистрирующего органа правомерны. По сути своей отказом в предоставлении информации является выдача справки об отсутствии запрашиваемой информации. Именно отсутствие информации есть основание отказа, ибо невозможно дать то, чего нет. В частности, такая справка будет выдана, если запрос поступил, следуя терминологии ст. 23 комментируемого Закона, "в ненадлежащий регистрирующий орган" (ст. 2 Закона предусматривается один (и единый) регистрирующий орган, который имеет свои подразделения (службы и т.п.)). Если, например, в г. Екатеринбурге в подразделении (службе и т.п.) запрашиваются сведения о юридическом лице, зарегистрированном в г. Москве, то в предоставлении сведений будет отказано, и такой отказ правомерен. Точно так же правомерен отказ в предоставлении информации, доступ к которой в силу закона ограничен (см. абз. 2 п. 1 комментируемой статьи). В предоставлении сведений должно быть отказано, если к запросу не прилагается копия платежного документа (запрос не считается поданным) <1>.
--------------------------------
<1> Из изложенного очевидна ошибочность позиции авторов, называющих единственное основание отказа в предоставлении сведений из реестра - не внесена "предусмотренная законом плата за оказываемую услугу" (Залесский В.В. Указ. соч. С. 34).
Нарушение права на получение содержащихся в государственном реестре сведений может состоять не только в необоснованном отказе предоставить информацию. Это право нарушается также при несвоевременном предоставлении сведений (при просрочке) и при предоставлении недостоверной либо неполной информации.
За необоснованный отказ в предоставлении сведений, содержащихся в государственном реестре, а также за несвоевременное предоставление таких сведений (просрочку) должностные лица регистрирующих органов несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации (см. ст. 24 Закона и комментарий к ней). Представляется, что эти лица должны быть привлечены к ответственности и в случае предоставления недостоверной или неполной информации.
13. Местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает (ст. 20 ГК РФ). На практике местом жительства гражданина традиционно считается место регистрации ("прописки").
Сведения о месте жительства гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, могут предоставляться по особым правилам, содержащимся в п. 5 комментируемой статьи.
Во-первых, такие сведения предоставляются только по запросу физического лица.
Во-вторых, такой запрос должен быть представлен в регистрирующий орган гражданином, запрашивающим информацию, лично (он должен явиться в регистрирующий орган).
В-третьих, гражданин, запрашивающий сведения о месте жительства индивидуального предпринимателя, должен предъявить документ, удостоверяющий его личность.
Регистрирующий орган обязан вести учет физических лиц, запрашивающих сведения о месте жительства индивидуальных предпринимателей. В противном случае он не сможет выполнить обязанность, предусмотренную абз. 2 п. 5 комментируемой статьи.
Статья 7. Условия предоставления содержащихся в государственных реестрах сведений и документов
Комментарий к статье 7
1. Рассматривая ст. 7 комментируемого Закона, прежде всего следует обратить внимание на обманчивость ее титула. Статья именуется: "Условия предоставления содержащихся в государственных реестрах сведений и документов". Однако в самой статье названо лишь одно условие - за плату или бесплатно (абз. 1 п. 1, п. 2). Кроме того, назван орган, уполномоченный установить размер платы (абз. 2 п. 1), и определено, на что используются средства, получаемые в виде платы за предоставление информации (п. 3).
2. В соответствии с общим правилом, сформулированным в п. 1 комментируемой статьи, содержащиеся в государственном реестре сведения и документы предоставляются за плату. Если верить п. 1, то исключения из этого правила могут устанавливаться федеральными законами. Однако обратившись к достаточно противоречивому по содержанию п. 2 комментируемой статьи, можно увидеть, что перечисленным в этом пункте субъектам информация предоставляется бесплатно в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами и нормативными правовыми актами Правительства РФ. Иным лицам (не названным в п. 2) бесплатно информация предоставляется, только если это предусмотрено федеральными законами.
Таким образом, видится следующая конструкция:
- исключения могут предусматриваться федеральными законами;
- общее правило - информация за плату;
- исключения для перечисленных субъектов могут предусматриваться федеральными законами и актами Правительства РФ;
- исключения для иных лиц могут предусматриваться федеральными законами.
Данная конструкция, нашедшая воплощение в законе (другое дело - насколько она удачна), в какой-то мере "ломается" в Правилах ведения ЕГРЮЛ (п. 22) и Правилах ведения ЕГРИП (п. 30).
Во-первых, установлена обязанность регистрирующего органа бесплатно предоставлять информацию юридическому лицу о нем в виде копии выписки из реестра по запросу юридического лица.
Во-вторых, регистрирующий орган обязан бесплатно предоставить информацию индивидуальному предпринимателю (информацию о нем и о физических лицах, получивших сведения о месте его жительства) и физическому лицу (информацию о нем).
(Названные нововведения, по-видимому, заслуживают одобрения. Однако с точки зрения юридической "чистоты" они небезупречны. Практически актом Правительства РФ "подправляется" закон.)
3. Правительство РФ могло бы установить дифференцированный размер платы за предоставление содержащихся в реестре сведений. Так, можно было определить различные ставки в зависимости от того, обращается ли с запросом гражданин или юридическое лицо. Ставки могли бы отличаться в зависимости от объема запрашиваемой информации, а также от формы предоставления сведений (выписка из реестра или копия документа).
В целях упрощения процедуры получения информации и унификации правового регулирования соответствующих отношений Правительство РФ не пошло по указанному пути. В Правилах ведения ЕГРЮЛ (п. 23) на этот счет установлено предельно простое правило: размер платы "составляет 200 рублей за каждый указанный в п. 20 документ". За срочное предоставление сведений нужно уплатить 400 рублей за каждый указанный документ (выписку из реестра, копию документа, справку об отсутствии запрашиваемой информации).
Затруднения в применении данных правил могут возникнуть лишь в случае предоставления сведений из реестра в виде некоторой совокупности копий документов. Думается, что поскольку плата взимается за каждый документ, а в данном случае предоставляются копии нескольких документов (каждая из них тоже документ), постольку плата должна вноситься за каждую копию.
За предоставление открытых и общедоступных сведений о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, содержащихся в государственных реестрах, в электронном виде установлена плата в размере:
- за однократное предоставление информации - 50 000 рублей;
- за однократное предоставление обновленной информации - 5000 рублей;
- за годовое абонентское обслуживание одного рабочего места - 150 000 рублей.
4. Об органах государственной власти см. п. 7 комментария к ст. 6 Закона о регистрации.
5. Под судебной системой принято понимать совокупность судов, созданных и действующих в соответствии с их компетенцией и поставленными перед ними задачами и целями. В судебную систему России входят:
- Конституционный Суд Российской Федерации;
- Верховный Суд Российской Федерации;
- Высший Арбитражный Суд Российской Федерации;
- федеральные арбитражные суды округов (например, Федеральный арбитражный суд Московского округа, осуществляющий проверку решений, принятых арбитражными судами Москвы и Московской области);
- арбитражные суды субъектов Российской Федерации - арбитражные суды республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов (например, Арбитражный суд Свердловской области);
- верховные суды республик, краевые, областные суды, городские суды в Москве и Санкт-Петербурге, суды автономной области и автономных округов;
- районные (городские) суды (их именовали народными, ныне называют просто районными, городскими, окружными или межмуниципальными (районными) судами).
Кроме того, принято выделять военные суды (гарнизонов, соединений, флотилий, армий, округов, флотов, видов Вооруженных Сил, групп войск), в число которых входит и Военная коллегия Верховного Суда РФ.
Итак, в систему судов Российской Федерации входят четыре разновидности судов: суды общей юрисдикции (их еще называют общими или гражданскими), суды военные, арбитражные суды и Конституционный Суд РФ. Наконец, в силу Федерального закона от 17 декабря 1998 г. N 188-ФЗ "О мировых судьях в Российской Федерации" мировые судьи являются судьями общей юрисдикции субъектов Федерации и входят в единую судебную систему Российской Федерации.
По соглашению сторон споры могут рассматриваться третейскими судами. В Российской Федерации могут создаваться третейские суды для рассмотрения конкретных споров, а также постоянно действующие. Последние могут создаваться торговыми палатами, иными органами, биржами, объединениями, учреждениями, организациями. (ГК РФ, на основании и в развитие которого принят комментируемый Закон, под судом разумеет суд (общей юрисдикции), арбитражный суд и третейский суд (п. 1 ст. 11).) Когда в п. 2 комментируемой статьи говорится о судах, то имеются в виду все указанные суды (в соответствии с подведомственностью дел).
6. Более сложно истолковать понятие "правоохранительные органы". Дело в том, что оно не имеет четкого юридического содержания. К сожалению, в законодательстве его признаки не даются. А в юридической литературе на этот счет можно встретить различные высказывания, порой разительно отличающиеся друг от друга. Так, по мнению одних ученых, к числу правоохранительных органов относятся "суд, прокуратура, адвокатура, органы оперативно-розыскной деятельности, дознания и следствия, Министерство юстиции и его органы, включая нотариат и загсы, Министерство внутренних дел и его органы, в том числе милиция, арбитражные суды, а также общественные организации, занимающиеся исключительно правоохранительной деятельностью" <1>. Среди последних называют третейские суды, товарищеские суды, добровольные народные дружины и т.п. <2>. Другие исследователи исходят из того, что правоохранительная деятельность представляет собой "такую государственную деятельность, которая осуществляется с целью охраны специально уполномоченными органами путем применения юридических мер воздействия в строгом соответствии с законом и при неуклонном соблюдении установленного им порядка".
--------------------------------
<1> Правоохранительные органы Российской Федерации. Екатеринбург, 1996. С. 13.
<2> Там же.
К правоохранительным органам относят прежде всего суды (Конституционный Суд РФ и все прочие), органы юстиции, прокуратуру, а также "некоторые из тех органов, которые призваны выявлять и расследовать преступления" <1>. Однако нередко из числа правоохранительных органов суды исключают, поскольку они являются органами судебной власти и их нельзя включать в одну "команду" с органами прокуратуры и исполнительной власти.
--------------------------------
<1> Правоохранительные органы: Учебник для вузов / Под ред. К.Ф. Гуценко. М.: БЕК, 1995. С. 7.
Воспроизведение указанных доктринальных положений на первый взгляд выглядит излишним в настоящем комментарии. Однако их необходимо учитывать в практической деятельности (при применении комментируемого Закона). Дело в том, что при отсутствии должных указаний закона, опираясь на существующее в теории чрезвычайно широкое понимание правоохранительных органов (первая из приведенных точек зрения), бесплатного предоставления информации, указанной в п. 1 ст. 6, требуют коллегии адвокатов, отдельные адвокаты, различного рода юридические "фирмы" (кооперативы, общества с ограниченной ответственностью и иные подобные образования, берущие на себя выполнение адвокатских функций) и т.п. Понятно, что в таких случаях в предоставлении информации по правилам, установленным п. 2, следует отказывать. В качестве оснований отказа можно указать как положения, сформулированные юридической наукой (вторая из приведенных точек зрения), так и обстоятельства формально-юридического характера. Среди последних, в частности, следует выделить положение, включенное в п. 2 комментируемой статьи, в соответствии с которым содержащиеся в государственном реестре сведения предоставляются правоохранительным органам и судам по находящимся в производстве делам.
Коллегии адвокатов, юридические консультации, другие образования, выполняющие адвокатские функции, отдельные адвокаты не имеют дел в производстве. Они призваны оказывать юридическую помощь, т.е. помощь в поиске нужного нормативного акта, разъяснять его содержание, содействовать в составлении заявления или ходатайства, другого документа, в подборе аргументов, определении органа, который наиболее эффективно может разрешить возникшую проблему; осуществлять представительство в суде или ином органе; вести защиту по уголовному делу или отстаивать законные интересы гражданина, привлекаемого к административной ответственности, и т.д. <1>.
--------------------------------
<1> Правоохранительные органы: Учебник для вузов / Под ред. К.Ф. Гуценко. С. 282.
С учетом изложенного к правоохранительным органам, упоминаемым в п. 3 комментируемой статьи, следует относить органы прокуратуры, органы, которые должны выявлять и расследовать преступления, прежде всего - органы внутренних дел.
Среди иных лиц, которым содержащиеся в государственном реестре сведения должны предоставляться бесплатно в силу указания закона, можно назвать, например, судебных приставов. Закон о судебных приставах предусматривает, что информация, документы и их копии, необходимые для осуществления судебными приставами своих функций, предоставляются по их требованию безвозмездно и в установленный ими срок (п. 2 ст. 14).
7. В п. 3 комментируемой статьи содержится достаточно абстрактная норма, определяющая направления использования средств, получаемых в виде платы за предоставление содержащихся в государственном реестре сведений. Суть ее в следующем: соответствующие средства должны обеспечивать функционирование системы государственной регистрации юридических лиц. Нетрудно заметить, что в данном случае направление использования средств определяется еще более абстрактно, нежели в комментируемом Законе. Между тем именно такой подход представляется наиболее правильным. Исходя из ряда конкретных указаний, а также из "общего духа" комментируемого Закона, Правительство РФ должно определять, на что будут расходоваться доходы, полученные за предоставление сведений и документов, содержащихся в государственных реестрах. Указанные средства должны использоваться для финансирования расходов на:
- материально-техническое обеспечение регистрирующего органа;
- организацию и осуществление подготовки, переподготовки и повышения квалификации работников регистрирующего органа;
- разработку методических материалов по государственной регистрации юридических лиц;
- разработку, внедрение и развитие единой автоматизированной системы обработки, хранения и использования информации о государственной регистрации юридических лиц;
- организацию и проведение семинаров, совещаний и конференций по вопросам государственной регистрации юридических лиц;
- осуществление иных мероприятий, обеспечивающих эффективное функционирование системы государственной регистрации юридических лиц.
Использование средств, получаемых в виде платы за предоставление сведений и документов, содержащихся в государственных реестрах, в иных целях не допускается. Об этом свидетельствует указание п. 3 комментируемой статьи на то, что соответствующие суммы расходуются исключительно для создания, поддержания и развития системы государственной регистрации.
Глава III. ПОРЯДОК ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ
Статья 8. Сроки и место государственной регистрации
Комментарий к статье 8
1. Норма п. 1 комментируемой статьи устанавливает общий пятидневный срок для совершения регистрационных действий. Государственная регистрация вновь создаваемых юридических лиц и индивидуальных предпринимателей производится в течение пяти дней (п. 3 ст. 13, п. 3 ст. 22.1 комментируемого Закона). Государственная регистрация юридических лиц, образованных в результате реорганизации, осуществляется также в пятидневный срок (п. 4 ст. 15 Закона о регистрации). К этому же сроку отсылают ст. 18 и 22.2 комментируемого Закона, предусматривающие порядок регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, а также внесения изменений в сведения о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, содержащиеся в государственных реестрах, за исключением регистрации залога доли в уставном капитале, которая согласно п. 3 ст. 22 Закона об обществах с ограниченной ответственностью должна быть произведена в течение трех дней. Внесение в реестр записи о ликвидации юридического лица или о прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя также производится в пятидневный срок (п. 5 ст. 22, п. 8 ст. 22.3 комментируемого Закона). Соответственно в пределах пятидневного срока регистрирующий орган при наличии предусмотренных законом оснований должен принять решение об отказе в государственной регистрации (п. 3 ст. 23 комментируемого Закона).
Особо следует отметить, что рассматриваемый срок исчисляется не календарными, а рабочими днями, т.е. течение срока приостанавливается на выходные и праздничные дни. Срок проведения государственной регистрации исчисляется с момента представления документов в регистрирующий орган. При этом первым днем срока считается следующий день за днем представления документов в регистрирующий орган. Под словом "документы" в данном контексте следует понимать документы, необходимые для государственной регистрации, с учетом общих требований к порядку их представления и оформления, установленных ст. 9 комментируемого Закона, и специальных требований для отдельных регистрационных действий.
Установленный комментируемой статьей срок проведения государственной регистрации является довольно коротким. К примеру, Закон о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним предусматривает в качестве общего месячный срок для совершения регистрационных действий (п. 3 ст. 13 указанного Закона). Небольшая продолжительность обусловлена тем обстоятельством, что предлагаемая законодателем модель исключает стадию проведения правовой экспертизы содержания представленных документов. Вместе с тем на практике регистрирующие органы зачастую не укладываются в отведенный срок, в том числе и потому, что в ряде случаев проводят проверку достоверности сведений, изложенных в представленных на регистрацию документах.
2. Пункт 2 комментируемой статьи определяет место государственной регистрации юридического лица. Исходя из положений указанного пункта, юрисдикция регистрирующих органов определяется по территориальному принципу. Юридическое лицо подлежит регистрации по месту нахождения своего исполнительного органа. В ряде случаев, предусмотренных законом, юридические лица не имеют органов. К числу таких юридических лиц относятся полные товарищества и товарищества на вере. Эти юридические лица подлежат государственной регистрации по месту нахождения лица, имеющего право без доверенности действовать от их имени.
Место нахождения (адрес) исполнительного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица, указывается в заявлении о государственной регистрации. Закон не требует представления документов, подтверждающих, что исполнительный орган действительно находится по указанному адресу. Однако за недостоверность сведений, содержащихся в заявлении, заявитель и (или) юридическое лицо подлежат привлечению к ответственности.
3. Норма п. 3 комментируемой статьи определяет место государственной регистрации индивидуального предпринимателя местом его жительства. В соответствии с п. 1 ст. 20 ГК РФ местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. Статьей 3 Закона РФ от 25 июня 1993 г. N 5242-1 "О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации" <1> установлена обязанность граждан регистрироваться по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации. Аналогичная обязанность возложена на иностранных граждан и лиц без гражданства Федеральным законом от 18 июля 2006 г. N 109-ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" <2>.
--------------------------------
<1> Российская газета. N 152. 10.07.1993.
<2> Собрание законодательства РФ. 2006. N 30. Ст. 3285.
Статья 9. Порядок представления документов при государственной регистрации
Комментарий к статье 9
1. Норма, содержащаяся в п. 1 комментируемой статьи, уже известна законодательству о регистрации и впервые появилась в Положении о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности <1>. Новым по сравнению с указанным Положением является требование о необходимости при представлении документов по почте указывать объявленную ценность почтового отправления.
--------------------------------
<1> Указ Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации" // Собрание законодательства РФ. 1994. N 11. Ст. 1194.
Почтовое отправление с объявленной ценностью - это почтовое отправление (письмо, бандероль, посылка), принимаемое с оценкой стоимости вложения, определяемой отправителем, выдачей отправителю квитанции и вручаемое адресату под расписку <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Правительства РФ от 26 сентября 2000 г. N 725 "Об утверждении Правил оказания услуг почтовой связи" // Собрание законодательства РФ. 2000. N 41. Ст. 4076.
Согласно ст. 19 Федерального закона от 17 июля 1999 г. N 176-ФЗ "О почтовой связи" <1> пользователи услуг почтовой связи самостоятельно определяют сумму оценки вложения почтового отправления с объявленной ценностью и выбирают упаковку в соответствии с правилами оказания услуг почтовой связи.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1999. N 29. Ст. 3697.
Основания ответственности операторов почтовой связи, порядок расчета и возмещения убытков, причиненных при оказании услуг почтовой связи, предусмотрены ст. 34 указанного Закона.
2. Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, в настоящее время установлены Правительством РФ <1> и сводятся к следующему:
--------------------------------
<1> Утверждены Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 (в ред. Постановлений Правительства РФ от 16 октября 2003 г. N 630, от 26 февраля 2004 г. N 110, с изменениями, внесенными решением Верховного Суда РФ от 1 августа 2006 г. N ГКПИ06-735).
а) заявления, уведомления и другие документы, используемые при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, при внесении изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, представляются на бумажном носителе и по возможности в электронном виде. Вид носителя и формат информации, представляемой в электронном виде, устанавливаются федеральным органом, уполномоченным осуществлять государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей; прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, а также внесения изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в ЕГРИП (далее - регистрирующий орган).
Юридическая сила документов, представленных в электронном виде, подтверждается в соответствии с законодательством РФ;
б) заявления, уведомления и сообщения, а также приложения к ним заполняются от руки печатными буквами чернилами или шариковой ручкой синего или черного цвета либо машинописным текстом.
В случае если какой-либо раздел или пункт раздела заявления не заполняется, в соответствующих графах проставляется прочерк;
в) заявление, уведомление или сообщение заполняется в одном экземпляре и представляется в регистрирующий орган непосредственно заявителем либо направляется почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения.
Подлинность подписи заявителя на заявлении, уведомлении и сообщении в обязательном порядке свидетельствуется нотариально.
Здесь следует обратить внимание на то, что абз. 1 п. 3 комментируемой статьи признан недействующим в части содержащегося в нем после слов "представляется в регистрирующий орган непосредственно" слова "заявителем" решением Верховного Суда РФ от 1 августа 2006 г. N ГКПИ06-735 со дня вступления в законную силу указанного решения. Определением Верховного Суда РФ от 28 сентября 2006 г. N КАС06-350 указанное решение оставлено без изменения;
г) каждый документ, содержащий более одного листа, представляется в регистрирующий орган в прошитом, пронумерованном виде. Количество листов подтверждается подписью заявителя или нотариуса на обороте последнего листа на месте прошивки;
д) расписка (приложение к заявлению), в которой содержится наименование документов, представленных заявителем для государственной регистрации юридического лица, а также физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, внесения изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в ЕГРИП, заполняется регистрирующим органом в двух экземплярах. При этом один экземпляр остается в регистрационном деле юридического лица или индивидуального предпринимателя, второй экземпляр, заверенный подписью должностного лица регистрирующего органа, выдается (направляется) заявителю с указанием даты получения документов регистрирующим органом.
Формат информации, представляемой в электронном виде, утвержден Приказом Федеральной налоговой службы от 23 марта 2006 г. N САЭ-3-13/165@ "Об утверждении форматов файлов информации, поступающей в регистрирующие (налоговые) органы от заявителей при государственной регистрации в соответствии с законодательством Российской Федерации" <1>.
--------------------------------
<1> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2006. N 22. Приказ зарегистрирован в Министерстве юстиции РФ от 11 мая 2006 г. N 7804.
3. Абзац 3 п. 1 комментируемой статьи содержит указание о том, что заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица (далее - заявитель), подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством РФ данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии.
Паспорт гражданина РФ является основным документом, удостоверяющим личность гражданина РФ на территории Российской Федерации. Паспорт обязаны иметь все граждане РФ, достигшие 14-летнего возраста и проживающие на территории Российской Федерации <1>.
--------------------------------
<1> Положение о паспорте гражданина Российской Федерации, утверждено Постановлением Правительства РФ от 8 июля 1997 г. N 828 (в ред. от 28 марта 2008 г.).
В соответствии с Правилами регистрации и снятия граждан РФ с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации и перечня должностных лиц, ответственных за регистрацию <1>, документами, удостоверяющими личность гражданина, являются:
--------------------------------
<1> Пункт 5 Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации и перечня должностных лиц, ответственных за регистрацию, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17 июля 1995 г. N 713 (в ред. от 28 марта 2008 г.).
- паспорт гражданина РФ, удостоверяющий личность гражданина РФ на территории Российской Федерации;
- паспорт гражданина СССР, удостоверяющий личность гражданина РФ, до замены его в установленный срок на паспорт гражданина РФ;
- свидетельство о рождении - для лиц, не достигших 14-летнего возраста;
- паспорт, удостоверяющий личность гражданина РФ за пределами Российской Федерации, - для лиц, постоянно проживающих за пределами Российской Федерации.
Пункт 7 ст. 84 НК РФ раскрывает содержание понятия "идентификационный номер налогоплательщика", под которым понимается единый по всем видам налогов и сборов, в том числе подлежащих уплате в связи с перемещением товаров через таможенную границу РФ, и на всей территории Российской Федерации номер, присваиваемый каждому налогоплательщику.
Порядок и условия присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика определяются Министерством финансов РФ <1>.
--------------------------------
<1> Приказ МНС России от 3 марта 2004 г. N БГ-3-09/178 "Об утверждении Порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика и форм документов, используемых при постановке на учет, снятии с учета юридических и физических лиц" // Российская газета. N 64. 30.03.2004. Фактически утратил силу в части утверждения форм документов, используемых при постановке на учет, снятии с учета юридических и физических лиц в связи с изданием Приказа ФНС России от 1 декабря 2006 г. N САЭ-3-09/826@, которым утверждены новые формы.
Требование указать в заявлении данные паспорта, иного документа, удостоверяющего личность, идентификационный номер при его наличии основано на обязанности регистрирующего органа исключить любое сомнение относительно личности гражданина, представившего документы для государственной регистрации. Кроме того, это необходимо для точного установления лица, которое будет нести установленную законодательством административную и уголовную ответственность в случае нарушения законодательства о государственной регистрации юридических лиц.
4. Поскольку в регистрирующий орган представляются документы, имеющие юридическое значение, то важно удостовериться в том, что заявление подписано именно тем лицом, от которого оно исходит.
Комментируемый Закон обязывает заявителя нотариально удостоверить подпись заявителя на заявлении.
Комментируя положение данного Закона о нотариальном удостоверении подписи заявителя на указанном заявлении, необходимо отметить следующее. Впервые требование нотариально удостоверять подписи физических лиц на учредительных документах появилось в Положении об акционерных обществах <1>, в п. 17 которого было указано, что заявка на регистрацию акционерного общества подписывается учредителями, является формальным договором и нотариально удостоверяется, а согласно п. 25 регистрация акционерного общества осуществляется Министерством финансов РСФСР на основании нотариально удостоверенной заявки на регистрацию, нотариально заверенной копии устава общества и нотариально заверенного протокола учредительного собрания (кроме случая, когда учредитель один).
--------------------------------
<1> Постановление Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 601 "Об утверждении Положения об акционерных обществах" (с изм. от 15 апреля 1992 г.) // Собрание постановлений Правительства РСФСР. 1991. N 6. Ст. 92. Постановлением Правительства РФ от 6 марта 1996 г. N 262 данное Постановление признано утратившим силу.
Постановлением Верховного Совета РФ от 4 марта 1992 г. N 2439-1 "Об отмене нотариального засвидетельствования подписей при регистрации предприятий" <1> обязательность нотариального засвидетельствования подписей была отменена. Органу, проводящему регистрацию вновь создаваемых предприятий, предписано ограничиться сверкой паспортных данных лиц, чьи подписи стоят под уставом и другими документами регистрируемого предприятия.
--------------------------------
<1> Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 13. Ст. 661.
Круг документов, на которых свидетельствуется подлинность подписи, очень широк и разнообразен.
При совершении этого нотариального действия нотариус не удостоверяет содержание заявления, а лишь подтверждает, что подпись сделана определенным лицом.
5. В абз. 4 п. 1 комментируемой статьи определяется круг субъектов, уполномоченных представить для регистрации документы. К таковым Закон относит:
1) руководителя постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица.
Состав и перечень органов юридического лица (высший и исполнительные органы), компетенция каждого из них, порядок их назначения или избрания определяются для различных видов юридических лиц с учетом их организационно-правовых форм ГК РФ, а также законами об этих видах юридических лиц, иными правовыми актами и учредительными документами конкретного юридического лица.
Например, согласно Закону об обществах с ограниченной ответственностью (в ред. от 29 апреля 2008 г.) единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и др.) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.
Единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки; выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия; издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении; применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания; осуществляет иные полномочия, не отнесенные указанным Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.
Документом, подтверждающим избрание физического лица в качестве единоличного исполнительного органа, является протокол общего собрания учредителей (участников, членов, акционеров) либо решение учредителя в случае, когда юридическое лицо учреждается одним физическим лицом. Указанный протокол либо решение должны быть представлены регистрирующему органу совместно с другими необходимыми для государственной регистрации документами.
Согласно Федеральному закону "Об акционерных обществах" (в ред. от 29 апреля 2008 г.) избрание единоличного исполнительного органа отнесено к компетенции общего собрания акционеров. Однако названный Закон позволяет отнести решение данного вопроса к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Соответственно документом, подтверждающим избрание физического лица в качестве единоличного исполнительного органа, будет являться протокол общего собрания акционеров либо протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета).
Следует обратить внимание на то, что Закон об обществах с ограниченной ответственностью предусматривает, что полномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы управляющему, если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества. В качестве управляющего может выступать физическое лицо, являющееся индивидуальным предпринимателем, или юридическое лицо (управляющая компания). В этом случае между обществом и управляющим заключается гражданско-правовой договор, в котором содержатся условия о порядке осуществления управляющим функций по управлению обществом, его компетенции, положения о вознаграждении управляющего, его ответственности, иные условия.
Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.
Единоличным исполнительным органом государственного и муниципального унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен (ст. 113 ГК РФ). В данном случае документом, подтверждающим назначение физического лица руководителем, будет являться соответствующее решение собственника, например решение Комитета по управлению городским имуществом.
Постановлением Правительства РФ от 16 марта 2000 г. N 234 "О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий" установлено, что назначение руководителей федеральных государственных унитарных предприятий осуществляется на конкурсной основе.
Таким образом, порядок избрания или назначения единоличного исполнительного органа указан в законодательных актах, определяющих правовой статус юридического лица конкретной организационно-правовой формы, и в некоторых иных правовых актах и учредительных документах;
2) учредителя (учредителей) юридического лица при его создании.
Под термином "учредитель" следует понимать физическое или юридическое лицо, принявшее решение об учреждении юридического лица.
Физическое лицо в соответствии со ст. 18 ГК РФ может выступать в качестве учредителя с момента достижения совершеннолетия, т.е. с 18-летнего возраста. Законом установлены два исключения из указанного правила: эмансипация и вступление несовершеннолетнего в брак (см. п. 2 ст. 21 и ст. 27 ГК РФ).
В случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет (п. 2 ст. 21 ГК РФ).
Несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органа опеки и попечительства - с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия - по решению суда (ст. 27 ГК РФ).
Несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет вправе выступить в качестве учредителя (участника) хозяйственного общества только с письменного согласия своих законных представителей: родителей, усыновителей или попечителя (ст. 26 ГК РФ) <1>.
--------------------------------
<1> Более подробно о возможности участия несовершеннолетних, малолетних и недееспособных граждан в качестве участников хозяйственных обществ см.: Беляев К.П., Горлов В.А., Захаров В.А. Общества с ограниченной ответственностью: правовое положение: Практический комментарий. Законы и другие правовые акты. Образцы документов. М.: Изд. группа "НОРМА-ИНФРА-М", 1999. С. 116 - 121.
Юридические лица вправе выступать в качестве учредителей (участников) другого юридического лица с соблюдением порядка, установленного законодательством о юридических лицах определенной организационно-правовой формы и учредительными документами. Например, решение вопроса об участии акционерного общества в других хозяйственных обществах относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Однако принятие решений по вопросам об участии акционерного общества в объединениях коммерческих организаций (ассоциациях, союзах), финансово-промышленных группах и холдинговых компаниях осуществляет общее собрание акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества (ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах").
Аналогичные положения можно найти в законодательстве об обществах с ограниченной ответственностью. Согласно ст. 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества. При отсутствии в обществе совета директоров (наблюдательного совета) принятие решения об участии общества с ограниченной ответственностью в создании другого хозяйственного общества относится к компетенции единоличного исполнительного органа. Такой вывод следует из толкования ст. 33 названного Закона, определяющей исключительную компетенцию общего собрания участников. В подп. 13 п. 2 указанной статьи установлено, что в компетенции общего собрания участников общества находится решение иных вопросов, "предусмотренных настоящим Федеральным законом". Дело в том, что данный Закон не предусматривает принятие решения об участии общества в другом обществе именно общим собранием участников. Логично (и это находит свое отражение в практике государственной регистрации), что подобное решение принимает исполнительный орган общества. Данное решение подлежит оформлению в форме распорядительного документа (приказа, распоряжения и т.п.).
Рассматривая возможность участия государственного или муниципального унитарного предприятия в качестве учредителя, следует обратить внимание на следующие обстоятельства. Решение об учреждении унитарным предприятием других юридических лиц принимает исполнительный орган унитарного предприятия. Поскольку создание юридических лиц связано с формированием уставного капитала и внесением в качестве вклада в уставный капитал денег, ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, следует обратить внимание на положения п. 2 ст. 295 ГК РФ, согласно которым предприятие "не вправе... вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника.
Остальным имуществом, принадлежащим предприятию, оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами";
3) руководителя юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица.
Руководителем юридического лица является единоличный исполнительный орган юридического лица, участвующего в создании регистрируемой организации. Поскольку руководитель юридического лица действует без доверенности, то подтверждением его полномочий может быть совокупность документов, во-первых, содержащих решение об избрании данного лица на должность исполнительного органа, например протокол общего собрания акционеров (участников) акционерного общества (общества с ограниченной ответственностью) либо совета директоров, решение комитета по управлению городским имуществом либо договор с управляющим (управляющей компанией); во-вторых, содержащих сведения об участии данного юридического лица в создаваемом юридическом лице. Все эти сведения должны быть указаны в договоре о создании акционерного общества, учредительном договоре общества с ограниченной ответственностью либо в иных документах, позволяющих установить состав учредителей создаваемого юридического лица;
4) конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица.
В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсный управляющий - это арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения конкурсного производства и осуществления иных установленных указанным федеральным законом полномочий;
5) иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления. Под этим лицом следует понимать любое лицо, имеющее право представить для государственной регистрации необходимые документы.
На практике нередко полномочия представителя и сведения о нем содержатся в протоколе общего собрания учредителей (решении единственного учредителя). Подобный документ следует признать достаточным основанием для подтверждения полномочий представителя только в случае, если он подписан всеми учредителями юридического лица.
При внесении в ЕГРЮЛ изменений, касающихся перехода доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, заявителями могут быть участник общества, учредитель (участник) ликвидированного юридического лица - участника общества, имеющий вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого ликвидированного юридического лица, правопреемник реорганизованного юридического лица - участника общества, исполнитель завещания и нотариус.
При государственной регистрации индивидуального предпринимателя заявителем является физическое лицо.
6. В случае представления документов для государственной регистрации непосредственно в регистрирующий орган последним выдается заявителю расписка в получении документов с указанием перечня представленных документов и даты их получения. Указанная расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом и носит доказательственное значение.
В ином случае, в том числе при поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.
Значение расписки, о которой идет речь, состоит не только в том, что она подтверждает принятие документов от заявителя. С указанной в ней даты начинается проведение регистрационных действий, порядок совершения которых предусмотрен в ст. 13, 15, 18, 22 комментируемого Закона (см. комментарии к указанным статьям). Кроме того, с указанной даты начинается исчисление установленного в ст. 8 Закона пятидневного срока, в течение которого должна быть произведена государственная регистрация.
Ранее не предусматривалась выдача заявителю подобной расписки. При получении документов для регистрации работник регистрирующего органа вносил в журнал (книгу) учета документов, представленных для регистрации, запись о получении документов с указанием наименования создаваемого юридического лица, лица, представившего документы, и сведений об уплате государственной пошлины.
7. Пункт 1 ст. 12, п. 1 ст. 14, п. 1 ст. 17 комментируемого Закона содержат исчерпывающий перечень документов, представляемых заявителем при создании, реорганизации и внесении изменений в документы юридического лица. Норма, сформулированная в п. 4 комментируемой статьи, по-прежнему входит в противоречие с нормами других федеральных законов, предусматривающих обязательное представление иных документов.
Например, ст. 19 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, регулирующая порядок увеличения уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, содержит предписание представить наряду с другими документами, необходимыми для государственной регистрации изменений, документы, подтверждающие внесение дополнительных вкладов участниками общества и вкладов третьими лицами. Речь идет о представлении платежных документов, каковыми могут быть непосредственно платежные поручения, выписки банка о зачислении денежных средств с основанием платежа "взнос в уставный капитал" и т.п., приходно-кассовые ордера, при приеме денежных средств в кассу общества. Или, к примеру, при уменьшении уставного капитала общества с ограниченной ответственностью в регистрирующий орган должны быть представлены доказательства уведомления кредиторов об уменьшении уставного капитала, отсутствие подобных доказательств препятствует государственной регистрации (см. также ст. 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
При таких обстоятельствах следует полагать, что Закон об обществах с ограниченной ответственностью является специальным законом в сравнении с комментируемым Законом. А в соответствии с постулатом теории права при конкуренции общего и специального законов (общей и специальной норм) применяется специальный закон. Кроме того, следует иметь в виду, что в силу ст. 10 комментируемого Закона федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц (см. комментарий к этой статье).
8. Следует обратить отдельное внимание на норму п. 4.1 комментируемой статьи, в соответствии в которой регистрирующий орган не вправе проводить проверку на предмет соответствия федеральным законам или иным нормативным правовым актам Российской Федерации формы представленных документов (за исключением заявления о государственной регистрации) и содержащихся в представленных документах сведений, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Ранее подобной нормы не было, что позволяло регистрирующему органу возвращать заявителю документы под различными предлогами.
9. На практике регистрирующий орган при регистрации юридического лица, учредителем (учредителями) которого выступают другие юридические лица (юридическое лицо), требует нотариально удостоверенные копии учредительных документов последних (последнего). Подобное требование регистрирующего органа связано с необходимостью идентифицировать учредителя, а также проверить порядок и правомерность принятия решения о создании (совместном участии в создании) юридического лица органом, в чью компетенцию это входит.
Статья 10. Особенности регистрации отдельных видов юридических лиц
Комментарий к статье 10
1. Установленный комментируемым Законом заявительный порядок государственной регистрации юридических лиц применим не для всех видов юридических лиц. Это обусловлено прежде всего спецификой отдельных видов деятельности, которые могут осуществлять юридические лица, и необходимостью большего государственного контроля в некоторых сферах деятельности наряду с использованием института лицензирования и иных, в большей степени административных, способов государственного регулирования.
Данная норма по существу сохраняет для некоторых видов юридических лиц существовавший до принятия комментируемого Закона разрешительный порядок государственной регистрации (например, банков), а также позволяет учитывать при регистрации специфику правового статуса отдельных видов организаций, с одной стороны, как субъектов гражданских правоотношений, а с другой - как субъектов публичных правоотношений (например, общественных и религиозных объединений).
Закон не содержит перечня критериев, по которым можно выделить отдельные виды юридических лиц, подлежащих регистрации в специальном порядке, но включает норму о том, что такой порядок может устанавливаться только федеральными законами. Следовательно, поскольку с регистрацией связан момент возникновения правоспособности юридического лица, отступление от общего заявительного порядка регистрации в данном случае следует рассматривать как ограничение гражданских прав, допустимое в пределах, установленных ст. 1 ГК РФ, исходя из общих начал гражданского законодательства.
Таким образом, к отдельным видам юридических лиц, в отношении которых может устанавливаться специальный порядок государственной регистрации, могут быть отнесены:
- организации, создаваемые для осуществления публичной (общественной, политической или религиозной) деятельности, в отношении которых федеральными законами установлены определенные требования, связанные с приобретением ими публично-правового статуса и последующим контролем со стороны государства за деятельностью их как субъектов публично-правовых отношений;
- юридические лица, создаваемые для осуществления банковской деятельности;
- иные юридические лица, создаваемые для осуществления определенной деятельности как исключительной в случаях, установленных федеральным законом.
2. В соответствии с содержанием гл. III комментируемого Закона общий порядок государственной регистрации охватывает вопросы о сроках и месте государственной регистрации, способах предоставления документов, требованиях к их оформлению, лицах, уполномоченных предоставлять документы, и вопросы, связанные с решением о государственной регистрации. Вместе с тем при установлении специального порядка регистрации отдельных видов юридических лиц федеральным законом может быть определен специальный орган, осуществляющий регистрационные действия, его полномочия и обязанности, связанные с обеспечением единого порядка ведения государственного реестра юридических лиц (в частности, обязанности по предоставлению информации для внесения в государственный реестр), а также особые требования к составу и содержанию документов, представляемых для регистрации.
3. В отношении общественных объединений вопросы государственной регистрации регулируют следующие Федеральные законы:
- "Об общественных объединениях" (в ред. от 23 июля 2008 г.) <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1995. N 21. Ст. 1930; 2004. N 45. Ст. 4377.
- "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" (в ред. от 30 декабря 2008 г.) <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1996. N 3. Ст. 148; 2005. N 19. Ст. 1752.
- "О свободе совести и о религиозных объединениях" (в ред. от 23 июля 2008 г.) <1>;
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1997. N 39. Ст. 4465; 2004. N 27. Ст. 2711.
- "О политических партиях" (в ред. от 12 мая 2009 г.) <1>.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2001. N 29. Ст. 2950; 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 9.
Общие положения о государственной регистрации общественных объединений содержатся в Законе об общественных объединениях. Анализируя эти положения с учетом норм законов, принятых в развитие указанного Закона, полагаем возможным выделить следующие особенности государственной регистрации:
- решение о государственной регистрации общественного объединения принимается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области государственной регистрации общественных объединений (федеральный орган государственной регистрации), а внесение соответствующих записей в Единый государственный реестр юридических лиц осуществляет уполномоченный регистрирующий орган;
- сроки регистрации и перечень необходимых для регистрации документов, установленные специальными законами, отличаются от установленных в комментируемом Законе;
- регистрация общественного объединения в качестве юридического лица является необязательной (организация может действовать без образования юридического лица), за исключением политических общественных объединений;
- отказ в регистрации общественного объединения возможен по основаниям, определенным в ст. 23 Закона об общественных объединениях, которые вытекают из особого правового статуса такого рода юридических лиц.
Действующее законодательство об общественных объединениях допускает их существование без образования юридического лица. Таким образом, следует различать правовое положение таких объединений как субъектов публично-правовых отношений и как субъектов гражданско-правовых отношений. При этом возникновение правоспособности общественного объединения как юридического лица связывается именно с государственной регистрацией общественного объединения в качестве юридического лица.
Однако институт государственной регистрации, сформированный законодательством об общественных объединениях, отличается тем, что требования, предъявляемые для регистрации, касаются в основном именно публично-правовых аспектов их деятельности.
Так, в соответствии со ст. 23 Закона об общественных объединениях в государственной регистрации общественного объединения может быть отказано, если устав общественного объединения противоречит Конституции РФ и законодательству РФ либо если название общественного объединения оскорбляет нравственность, национальные и религиозные чувства граждан.
4. В целях обеспечения при государственной регистрации контроля за выполнением требований законодательства, установленных для общественных организаций как субъектов публично-правовых отношений, и сохранением при этом единого порядка государственной регистрации юридических лиц вышеуказанный Закон предусматривает участие в процессе регистрации общественных организаций двух государственных органов: федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области государственной регистрации общественных объединений (федеральный орган государственной регистрации) и уполномоченного в соответствии со ст. 2 комментируемого Закона федерального органа исполнительной власти (уполномоченный регистрирующий орган). Первым из указанных органов Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1313 <1> определено Министерство юстиции РФ (Минюст России), которое является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере регистрации некоммерческих организаций, включая отделения международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций, общественные объединения, политические партии и религиозные организации. Минюст России является для общественных организаций органом, который в сфере регистрации действует по принципу "одного окна". Это означает, что порядок, установленный специальными законами, предусматривает обязанность федерального органа государственной регистрации общественных объединений предоставлять соответствующую информацию о них в уполномоченный регистрирующий орган для включения в ЕГРЮЛ.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2004. N 42. Ст. 4110.
Внесение в ЕГРЮЛ сведений о создании, реорганизации и ликвидации профсоюза, объединения (ассоциации) профсоюзов, первичной профсоюзной организации, а также иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется уполномоченным регистрирующим органом на основании представленных федеральным органом государственной регистрации или его территориальным органом документов. При этом порядок взаимодействия федерального органа государственной регистрации и его территориальных органов с уполномоченным регистрирующим органом по вопросам государственной регистрации профсоюзов, их объединений (ассоциаций), первичных профсоюзных организаций определяется Правительством РФ.
При получении от уполномоченного регистрирующего органа информации о внесенной в ЕГРЮЛ записи о профсоюзе, либо об объединении (ассоциации) профсоюзов, либо о первичной профсоюзной организации федеральный орган государственной регистрации или его территориальный орган выдает заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи о профсоюзе, либо об объединении (ассоциации) профсоюзов, либо о первичной профсоюзной организации в ЕГРЮЛ.
5. Для государственной регистрации религиозных организаций помимо представления учредительных документов требуется в соответствии со ст. 11 Федерального закона от 26 сентября 1997 г. N 125-ФЗ "О свободе совести и о религиозных объединениях" предоставление сведений об основах вероучения и соответствующей ему практике, в том числе об истории возникновения религии и данного объединения, о формах и методах его деятельности, об отношении к семье и браку, к образованию, а также об особенностях отношения к здоровью последователей данной религии, ограничениях для членов и служителей организации в отношении их гражданских прав и обязанностей.
Основания для отказа в государственной регистрации религиозной организации установлены ст. 12 вышеназванного Закона. Помимо оснований, применимых к любому юридическому лицу в соответствии с нормами комментируемого Закона, религиозная организация не может быть зарегистрирована, если ее цели и деятельность противоречат Конституции РФ и законодательству РФ, а также если создаваемая организация не признана в качестве религиозной.
6. Государственная регистрация профессиональных союзов осуществляется с учетом требований Федерального закона от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" в уведомительном порядке. Статья 8 данного Закона допускает возможность деятельности профсоюзов без прохождения государственной регистрации в качестве юридических лиц. В этом случае они не приобретают статус юридического лица и соответственно не имеют возможности участвовать в гражданско-правовых отношениях, т.е. не могут иметь в собственности имущество и денежные средства, необходимые для материального обеспечения своей деятельности.
Для государственной регистрации профсоюзов в течение месяца с момента их образования в федеральный орган государственной регистрации или его территориальный орган в субъекте Федерации должны быть представлены:
- подлинники либо нотариально удостоверенные копии уставов или положений о первичных профсоюзных организациях;
- заверенные копии решений съездов (собраний, конференций) о создании профсоюзов, их объединений, первичных профсоюзных организаций, об утверждении уставов или положений о первичных профсоюзных организациях, перечней участников соответствующих профсоюзов.
Поскольку регистрация профсоюзов носит уведомительный характер, федеральный орган государственной регистрации не вправе отказать им в государственной регистрации.
7. В отличие от порядка регистрации неполитических общественных объединений специальный порядок государственной регистрации политических партий является разрешительным. При этом требования, установленные Законом о политических партиях, несоблюдение которых является основанием для отказа в регистрации, также касаются прежде всего публично-правового статуса создаваемой партии. Статус юридического лица необходим политической партии не для реализации целей, с которыми она создается, а для участия в хозяйственном обороте с целью обеспечения ее деятельности. В связи с этим в случае создания политической партии первичной является оценка государственным органом представленных документов с точки зрения соответствия организации именно требованиям публично-правового характера.
Закон установил шестимесячный срок с момента проведения учредительного съезда политической партии либо съезда общероссийской общественной организации или общественного движения, принявшего решение о преобразовании в политическую партию, не позднее которого документы, необходимые для государственной регистрации, должны быть представлены в федеральный уполномоченный орган. Перечень указанных документов для вновь создаваемых (на учредительном съезде) партий определен ст. 16 Закона о политических партиях и включает в себя:
- заявление, подписанное уполномоченными лицами политической партии, с указанием их фамилий, имен, отчеств, адресов места жительства и контактных телефонов;
- устав политической партии в двух экземплярах, сброшюрованный, пронумерованный, заверенный уполномоченными лицами политической партии;
- программа политической партии, заверенная уполномоченными лицами политической партии;
- заверенные уполномоченными лицами политической партии копии решений учредительного съезда политической партии о создании политической партии, принятии устава политической партии и ее программы, создании региональных отделений политической партии, формировании ее руководящих и контрольно-ревизионных органов с указанием данных о представительстве делегатов на этом съезде и результатах голосования;
- документ об уплате государственной пошлины;
- сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего руководящего органа политической партии, по которому осуществляется связь с политической партией;
- экземпляр общероссийского периодического печатного издания, в котором опубликованы сведения о месте и дате проведения учредительного съезда политической партии;
- заверенные уполномоченными лицами региональных отделений политической партии копии протоколов проведенных более чем в половине субъектов РФ конференций или общих собраний региональных отделений политической партии с указанием численности членов политической партии в ее региональных отделениях, соответствующей требованиям п. 2 ст. 3 Закона о политических партиях, а также места нахождения руководящих органов региональных отделений политической партии.
Статьи 17 и 18 Закона о политических партиях предусматривают перечень документов, которые должны быть представлены для государственной регистрации политической партией, создаваемой путем преобразования, и для регистрации регионального отделения политической партии.
Учитывая особый публичный характер деятельности политических партий, законодатель предусмотрел процедуру раскрытия информации об их создании, деятельности и ликвидации. Так, помимо информации, содержащейся в ЕГРЮЛ, которая является открытой для всех пользователей, ст. 19 Закона о политических партиях предписывает обязательную публикацию сведений о создании и ликвидации политических партий в общероссийских периодических печатных изданиях.
Кроме того, федеральный уполномоченный орган ежегодно размещает перечень политических партий и их региональных отделений по состоянию на 1 января на специальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети общего пользования с указанием даты регистрации каждой политической партии и каждого регионального отделения политической партии. На указанном сайте ежегодно размещаются также сводные финансовые отчеты политических партий, контактные телефоны постоянно действующих руководящих органов политических партий и их региональных отделений и иная открытая информация о политических партиях.
Однако следует учитывать, что информация о членах политической партии, предоставляемая для сведения в уполномоченные органы, относится к информации с ограниченным доступом. Разглашение этой информации без согласия соответствующих членов политической партии не допускается.
Что касается оснований для отказа в государственной регистрации политической партии, то помимо оснований, общих для всех юридических лиц, к таковым относятся:
- противоречие положений устава политической партии Конституции РФ, федеральным конституционным законам и федеральным законам;
- несоответствие наименования и (или) символики политической партии требованиям ст. 6 и 7 Закона о политических партиях.
8. Специальный порядок государственной регистрации предусмотрен для торгово-промышленных палат Законом РФ от 7 июля 1993 г. N 5340-1 (в ред. от 8 декабря 2003 г.) "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" <1>. Однако следует отметить, что положения указанного Закона необходимо применять с учетом приведенного выше положения Указа Президента РФ, наделившего полномочиями по государственной регистрации общественных объединений Федеральную регистрационную службу. В этой части Закон о торгово-промышленных палатах нуждается в корректировке.
--------------------------------
<1> Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 33. Ст. 1309; Собрание законодательства РФ. 2003. N 50. Ст. 4855.
Равно как и в отношении других общественных объединений, решение о государственной регистрации торгово-промышленной палаты принимается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции в сфере государственной регистрации некоммерческих организаций (федеральный орган государственной регистрации), или его территориальным органом. Внесение в ЕГРЮЛ сведений о создании, реорганизации и ликвидации торгово-промышленных палат, а также иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется уполномоченным в соответствии со ст. 2 Закона о регистрации федеральным органом исполнительной власти (далее - уполномоченный регистрирующий орган) на основании принимаемого федеральным органом, уполномоченным в сфере регистрации общественных объединений, или его территориальным органом решения о соответствующей государственной регистрации. При этом порядок взаимодействия указанных органов по вопросам государственной регистрации торгово-промышленных палат определяется Правительством РФ.
Для государственной регистрации торгово-промышленной палаты в месячный срок со дня принятия устава в федеральный орган государственной регистрации или его территориальный орган в соответствующем субъекте Федерации подаются следующие документы:
- заявление учредителей торгово-промышленной палаты, в котором также указываются сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего руководящего органа торгово-промышленной палаты;
- устав торгово-промышленной палаты в трех экземплярах;
- протокол учредительного съезда (конференции) или общего собрания учредителей, принявших устав торгово-промышленной палаты;
- решение Торгово-промышленной палаты РФ о согласии на создание данной торгово-промышленной палаты;
- документ об уплате государственной пошлины.
Федеральный орган государственной регистрации или его территориальный орган после принятия решения о государственной регистрации торгово-промышленной палаты направляет в уполномоченный регистрирующий орган сведения и документы, необходимые для осуществления данным органом функций по ведению ЕГРЮЛ.
На основании указанного решения, принятого федеральным органом государственной регистрации или его территориальным органом, и предоставленных ими необходимых сведений и документов уполномоченный регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней со дня получения необходимых сведений и документов вносит в ЕГРЮЛ соответствующую запись и не позднее рабочего дня, следующего за днем внесения соответствующей записи, сообщает об этом в орган, принявший решение о государственной регистрации торгово-промышленной палаты.
Не позднее трех рабочих дней со дня получения от уполномоченного регистрирующего органа информации о внесенной в ЕГРЮЛ записи о торгово-промышленной палате заявителю выдается документ, подтверждающий факт внесения указанной записи в ЕГРЮЛ. При этом в случае, если не принято решение об отказе в государственной регистрации торгово-промышленной палаты, документ, подтверждающий факт внесения записи о торгово-промышленной палате в ЕГРЮЛ, должен быть выдан заявителю не позднее чем в месячный срок со дня подачи заявления о государственной регистрации торгово-промышленной палаты.
Торгово-промышленная палата приобретает права юридического лица со дня внесения записи о ней в ЕГРЮЛ.
Торгово-промышленная палата обязана информировать орган, принявший решение о ее государственной регистрации, об изменении сведений, указанных в п. 1 ст. 5 Закона о регистрации, за исключением сведений о полученных лицензиях, в течение трех дней с момента внесения такого изменения. Указанный орган не позднее одного рабочего дня со дня получения соответствующей информации от торгово-промышленной палаты сообщает об этом в уполномоченный регистрирующий орган, который вносит в ЕГРЮЛ запись об изменении сведений о торгово-промышленной палате.
Неоднократное непредставление торгово-промышленной палатой в установленный срок обновленных сведений, необходимых для внесения изменений в ЕГРЮЛ, является основанием для обращения органа, принявшего решение о государственной регистрации данной торгово-промышленной палаты, в суд с требованием о ее ликвидации.
Изменения, вносимые в устав торгово-промышленной палаты, подлежат государственной регистрации в том же порядке и в те же сроки, что и государственная регистрация торгово-промышленной палаты.
Отказ в регистрации торгово-промышленной палаты возможен лишь в случае нарушения установленного Законом о торгово-промышленных палатах порядка создания торгово-промышленной палаты или несоответствия ее устава законодательству РФ. Отказ в регистрации торгово-промышленной палаты по другим мотивам является незаконным. Об отказе в регистрации торгово-промышленной палаты орган, принимающий решение о ее государственной регистрации, обязан сообщить заявителю в письменной форме в месячный срок со дня подачи заявления с указанием положений законодательства РФ, которым противоречит представленный устав. Отказ в регистрации торгово-промышленной палаты может быть обжалован в арбитражный суд.
Государственная регистрация торгово-промышленной палаты в связи с ее ликвидацией и государственная регистрация торгово-промышленной палаты, создаваемой путем реорганизации, осуществляются в одном и том же порядке.
9. Особенности регистрации кредитных организаций установлены Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (в ред. Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 219-ФЗ) <1> и Федеральным законом от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (в ред. от 29 июля 2004 г., с изм. от 23 декабря 2004 г.) <2>.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1996. N 6. Ст. 492; 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 45.
<2> Собрание законодательства РФ. 2002. N 28. Ст. 2790; 2004. N 31. Ст. 3233, N 52 (ч. 1). Ст. 5277.
В соответствии с п. 8 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ органом, принимающим решение о государственной регистрации, определен Центральный банк Российской Федерации (далее - Банк России).
Правомерность наделения Банка России аналогичными полномочиями по регулированию банковской деятельности (в частности, по вопросам лицензирования) подтверждается и Конституционным Судом РФ в абз. 2 п. 4 Определения от 14 декабря 2000 г. N 268-О <1>.
--------------------------------
<1> Вестник Конституционного Суда РФ. 2001. N 2.
В соответствии со ст. 12 Закона о банках и банковской деятельности решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России. На основании решения Банка России уполномоченный регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ сведения о создании, реорганизации, ликвидации и иные предусмотренные законом сведения. Названный Закон также установил требования к процедуре внесения изменений сведений, указанных в п. 1 ст. 5 комментируемого Закона.
Для государственной регистрации кредитной организации в Банк России в установленном им порядке представляются следующие документы:
- заявление с ходатайством о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций; в заявлении также указываются сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего исполнительного органа кредитной организации, по которому осуществляется связь с кредитной организацией;
- учредительный договор (подлинник или нотариально удостоверенная копия), если его подписание предусмотрено федеральным законом;
- устав (подлинник или нотариально удостоверенная копия);
- бизнес-план, утвержденный собранием учредителей (участников) кредитной организации, протокол собрания учредителей (участников), содержащий решения об утверждении устава кредитной организации, а также кандидатур для назначения на должности руководителя кредитной организации и главного бухгалтера кредитной организации. Порядок составления бизнес-плана кредитной организации и критерии его оценки устанавливаются нормативными актами Банка России;
- документы об уплате государственной пошлины и лицензионного сбора;
- копии документов о государственной регистрации учредителей - юридических лиц, аудиторские заключения о достоверности их финансовой отчетности, а также подтверждения налоговыми органами выполнения учредителями - юридическими лицами обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами за последние три года;
- документы (согласно перечню, установленному нормативными актами Банка России), подтверждающие источники происхождения средств, вносимых учредителями - физическими лицами в уставный капитал кредитной организации; анкеты кандидатов на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также на должности руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации. Указанные анкеты заполняются этими кандидатами собственноручно и должны содержать сведения, установленные нормативными актами Банка России, а также сведения:
- о наличии у этих лиц высшего юридического или экономического образования (с представлением копии диплома или заменяющего его документа) и опыта руководства отделом или иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее одного года, а при отсутствии специального образования - опыта руководства таким подразделением не менее двух лет,
- о наличии (отсутствии) судимости.
Государственная регистрация кредитных организаций осуществляется в течение шести месяцев с момента представления указанных документов.
Банк России после принятия решения о государственной регистрации кредитной организации направляет в уполномоченный регистрирующий орган сведения и документы, необходимые для осуществления данным органом функций по ведению ЕГРЮЛ.
На основании указанного решения, принятого Банком России, и представленных им необходимых сведений и документов уполномоченный регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней со дня получения необходимых сведений и документов вносит в ЕГРЮЛ соответствующую запись и не позднее рабочего дня, следующего за днем внесения такой записи, сообщает об этом в Банк России.
Банк России в срок не позднее трех рабочих дней со дня получения от уполномоченного регистрирующего органа информации о внесенной в ЕГРЮЛ записи о кредитной организации уведомляет об этом ее учредителей с требованием произвести в месячный срок оплату 100% объявленного уставного капитала кредитной организации и выдает учредителям документ, подтверждающий факт внесения записи о кредитной организации в ЕГРЮЛ.
Отказ в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций допускается только по следующим основаниям:
1) несоответствие кандидатов, предлагаемых на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера кредитной организации и его заместителей, квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России;
2) неудовлетворительное финансовое положение учредителей кредитной организации или неисполнение ими своих обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами за последние три года;
3) несоответствие документов, поданных в Банк России для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций, требованиям федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними нормативных актов Банка России;
4) несоответствие деловой репутации кандидатов на должности членов совета директоров (наблюдательного совета) квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России, наличие у них судимости за совершение преступления в сфере экономики.
Статья 11. Решение о государственной регистрации
Комментарий к статье 11
1. При отсутствии оснований для отказа в регистрации (см. ст. 23 и комментарий к ней) должностное лицо регистрирующего органа в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации. Данное решение является основанием для внесения соответствующей записи в государственный реестр, который ведется на бумажных и электронных носителях.
Законодатель отдельно оговаривает ситуацию, в которой наличие судебного спора о размере доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью либо о принадлежности доли или части доли конкретному лицу, а также иных споров, связанных с содержанием сведений об обществе с ограниченной ответственностью, подлежащих внесению в ЕГРЮЛ, не является основанием для отказа в государственной регистрации.
Форма решения о государственной регистрации утверждена Приказом ФНС России от 26 апреля 2005 г. N САЭ-3-09/180@ и содержит наименование регистрирующего органа, выдавшего документ, а также дату выдачи. Обязательными реквизитами являются дата и номер регистрации в государственном реестре, а также указание на должностное лицо, его подпись и печать регистрирующего органа.
Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом определенной записи в соответствующий государственный реестр.
Именно с моментом государственной регистрации законодательство связывает возникновение, изменение и прекращение правосубъектности юридического лица. Таким образом, государственная регистрация имеет не техническое, а юридическое значение. Так, права участвовать в управлении делами общества, получать информацию о деятельности общества, принимать участие в распределении прибыли возникают на основании юридического состава, включающего в себя два юридических факта: соглашение и акт регистрации. Значение момента государственной регистрации также проявляется в том, что только с этого момента изменения, внесенные в учредительные документы хозяйственного общества, приобретают силу для третьих лиц <1>. С моментом государственной регистрации связано возникновение не только прав, но и обязанностей. Например, согласно п. 1 ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества. С моментом государственной регистрации законодательство связывает и прекращение прав и обязанностей юридического лица. Например, юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.
--------------------------------
<1> См., например, ст. 13 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.
2. Не позднее одного рабочего дня с момента внесения в установленном порядке в государственный реестр соответствующих записей о государственной регистрации юридического лица, внесении изменений в учредительные документы либо о реорганизации регистрирующим органом выдается либо направляется по почте заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в соответствующий государственный реестр. Форма документа и требования к его содержанию установлены Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439.
3. Пунктом 3.1 комментируемой статьи установлено, что регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в порядке, установленном Правительством РФ, сведения, содержащиеся соответственно в ЕГРЮЛ, ЕГРИП, в государственные внебюджетные фонды для регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в качестве страхователей. Ранее обязанность подать сведения о государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя была возложена законодательством на руководителя зарегистрированного юридического лица и индивидуального предпринимателя.
4. Пунктом 4 комментируемой статьи установлена обязанность регистрирующего органа в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации направить сведения о регистрации в государственные органы, определяемые Правительством РФ. Состав сведений, направляемых в указанные государственные органы, а также порядок и сроки представления соответствующему юридическому лицу сведений о его учетных данных устанавливаются Правительством РФ.
Сведения, направляемые в государственные органы, традиционно содержат указания о наименовании созданного (изменившего наименование) юридического лица, о количественном составе учредителей (участников) юридического лица (Ф.И.О., паспортные данные, сведения о регистрации по месту пребывания), о местонахождении юридического лица (см. комментарий к ст. 6 Закона о регистрации).
Глава IV. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ
ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ ПРИ ИХ СОЗДАНИИ
Статья 12. Документы, представляемые при государственной регистрации создаваемого юридического лица
Комментарий к статье 12
1. Комментируемая статья является практическим воплощением концепции закона, направленного на упрощение процедуры государственной регистрации юридических лиц. Она содержит исчерпывающий перечень документов, представляемых для государственной регистрации. Кроме того, закон дополнительно устанавливает запрет регистрирующему органу требовать представления других документов (см. ст. 9 Закона о регистрации и комментарий к ней).
Для отдельных юридических лиц установлен специальный порядок государственной регистрации (см. ст. 10 Закона и комментарий к ней), в том числе иной перечень документов, представляемых для государственной регистрации.
Например, для государственной регистрации торгово-промышленной палаты необходимо представить следующие документы:
- заявление учредителей торгово-промышленной палаты, в котором также указываются сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего руководящего органа торгово-промышленной палаты;
- устав торгово-промышленной палаты в трех экземплярах;
- протокол учредительного съезда (конференции) или общего собрания учредителей, принявших устав торгово-промышленной палаты;
- решение торгово-промышленной палаты РФ о согласии на создание данной торгово-промышленной палаты;
- документ об уплате государственной пошлины <1>.
--------------------------------
<1> Пункт 5 ст. 9 Закона о торгово-промышленных палатах.
Для государственной регистрации общественного объединения подаются следующие документы:
- заявление, подписанное уполномоченным лицом, с указанием его фамилии, имени, отчества, места жительства и контактных телефонов;
- устав общественного объединения в трех экземплярах;
- выписка из протокола учредительного съезда (конференции) или общего собрания, содержащая сведения о создании общественного объединения, об утверждении его устава и о формировании руководящих органов и контрольно- ревизионного органа;
- сведения об учредителях;
- документ об уплате государственной пошлины;
- сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего руководящего органа общественного объединения, по которому осуществляется связь с общественным объединением;
- протоколы учредительных съездов (конференций) или общих собраний структурных подразделений для международного, общероссийского и межрегионального общественных объединений;
- при использовании общественным объединением личного имени гражданина, символики, защищенной законодательством РФ об охране интеллектуальной собственности или авторских прав, - документы, подтверждающие правомочия на их использование <1>.
--------------------------------
<1> Статья 21 Закона об общественных объединениях.
Документами, являющимися основаниями для государственной регистрации местной религиозной организации, являются:
- заявление о регистрации;
- список лиц, создающих религиозную организацию, с указанием гражданства, места жительства, дат рождения;
- устав религиозной организации;
- протокол учредительного собрания;
- документ, подтверждающий существование религиозной группы на данной территории на протяжении не менее 15 лет, выданный органом местного самоуправления, или подтверждающий ее вхождение в централизованную религиозную организацию, выданный ее руководящим центром;
- сведения об основах вероучения и соответствующей ему практики, в том числе об истории возникновения религии и данного объединения, о формах и методах его деятельности, об отношении к семье и браку, к образованию, особенностях отношения к здоровью последователей данной религии, ограничениях для членов и служителей организации в отношении их гражданских прав и обязанностей;
- сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего руководящего органа создаваемой религиозной организации, по которому осуществляется связь с религиозной организацией;
- документ об уплате государственной пошлины <1>.
--------------------------------
<1> Пункт 5 ст. 11 Закона о религиозных объединениях.
Для государственной регистрации централизованных религиозных организаций, а также религиозных организаций, образуемых централизованными религиозными организациями, необходимо представить:
- заявление о регистрации;
- список учредителей религиозной организации;
- устав создаваемой религиозной организации, утвержденный ее учредителем (учредителями);
- сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего руководящего органа создаваемой религиозной организации, по которому осуществляется связь с религиозной организацией;
- нотариально удостоверенные копии устава и документа о государственной регистрации учредителя (учредителей);
- соответствующее решение правомочного органа учредителя (учредителей);
- документ об уплате государственной пошлины.
При создании централизованной религиозной организации учредитель (учредители) представляет также уставы не менее чем трех местных религиозных организаций, входящих в ее структуру, и сведения об иных входящих в указанную структуру религиозных организациях <1>.
--------------------------------
<1> Пункт 7 той же статьи.
2. Правительством РФ установлены требования к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, и требований к их оформлению" // Собрание законодательства РФ. 2002. N 26. Ст. 2586.
Во-первых, заявления, уведомления и другие документы представляются на бумажном носителе. Каждый документ (включая заявление), содержащий более одного листа, представляется в прошитом, пронумерованном виде. Количество листов подтверждается подписью заявителя или нотариуса на обороте последнего листа документа на месте его прошивки. При возможности документы дополнительно представляются в электронном виде. Вид носителя и формат информации, представляемой в электронном виде, устанавливаются Федеральной налоговой службой РФ.
Во-вторых, все представляемые заявления, уведомления и сообщения заполняются от руки печатными буквами чернилами или шариковой ручкой синего или черного цвета либо машинописным текстом. В случае, если какой-либо раздел или пункт раздела заявления не заполняется, в соответствующих графах проставляется прочерк. Если какие-либо листы приложений к заявлению не заполняются, то они не представляются в регистрирующий орган.
Заявление и каждый лист приложения к заявлению подписываются заявителем.
Документ об уплате государственной пошлины представляется в регистрирующий орган в подлиннике <1>.
--------------------------------
<1> См. также: Методические разъяснения по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утверждены Приказом ФНС России от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@.
В-третьих, указанные заявления, уведомления или сообщения заполняются в одном экземпляре. Представление в регистрирующий орган осуществляется непосредственно либо направляется почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и с описью вложения.
3. Если ранее законом к заявлению о регистрации юридического лица требований не предъявлялось, то действующее законодательство обязывает соблюдать не только форму, но и указывать в заявлении значительное число сведений как о юридическом лице, так и о его учредителях (участниках). В частности, в заявлении должны быть указаны организационно-правовая форма юридического лица, его полное, сокращенное и фирменное наименования, адрес (место нахождения) постоянно действующего органа, иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица, его имя, фамилия, отчество, данные документа, удостоверяющего личность, данные о заявителе.
В адресной части заявления о государственной регистрации юридического лица при создании указывается наименование регистрирующего органа, в который представляются документы.
Наименование юридического лица, указываемое в заявлении, должно соответствовать требованиям федеральных законов, регулирующих деятельность юридических лиц определенных организационно-правовых форм.
Учитывая, что согласно п. 4 ст. 54 ГК РФ коммерческие организации должны иметь фирменное наименование, указание такого наименования в заявлении для коммерческих организаций обязательно.
В случае, если в учредительных документах юридического лица его наименование указано на одном из языков народов России или (и) на иностранном языке, в заявлении указывается также наименование юридического лица на этих языках.
При использовании в наименовании слов "Россия", "Российская Федерация", слова "федеральный" и образованных на их основе слов и словосочетаний необходимо руководствоваться Постановлением Правительства РФ от 7 декабря 1996 г. N 1463 "Об использовании в названиях организаций наименований "Россия", "Российская Федерация" <1>.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1996. N 51. Ст. 5816; 1998. N 6. Ст. 773; 2004. N 31. Ст. 3268.
При заполнении сведений об адресе (месте нахождения) необходимо учитывать, что согласно п. 2 ст. 54 ГК РФ и подп. "в" п. 1 ст. 5 комментируемого Закона местом нахождения юридического лица признается место нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - место нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, по которому осуществляется связь с юридическим лицом.
При определении постоянно действующего исполнительного органа юридического лица необходимо руководствоваться положениями ГК РФ, федеральных законов о соответствующем виде юридического лица, иными федеральными законами, а также учредительными документами юридического лица.
В некоторых видах юридических лиц постоянно действующие органы не формируются. Например, в полном товариществе и товариществе на вере (коммандитном товариществе) от имени юридического лица вправе действовать каждый участник полного товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам.
В обществах с ограниченной ответственностью и акционерных обществах полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору управляющему (коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю) <1>.
--------------------------------
<1> Статья 42 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 1 ст. 69 Закона об акционерных обществах.
Следует отличать место нахождения постоянно действующего исполнительного органа, иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, от домашнего адреса физического лица, представляющего соответствующий орган, или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности. Адрес (место нахождения) юридического лица указывается в соответствии с его учредительными документами.
Кроме того, следует учитывать, что в соответствии с п. 2 ст. 671 ГК РФ юридическое лицо может использовать жилое помещение только для проживания граждан. В то же время в ч. 2 ст. 17 ЖК РФ допускается использование жилого помещения для осуществления профессиональной деятельности или индивидуальной предпринимательской деятельности проживающими в нем на законных основаниях гражданами, если это не нарушает права и законные интересы других граждан, а также требования, которым должно отвечать жилое помещение.
При заполнении сведений об учредителях юридического лица необходимо принимать во внимание, что при представлении заявления о государственной регистрации:
- хозяйственных товариществ (полных товариществ и товариществ на вере) в сведениях об учредителях указываются данные только о полных товарищах;
- общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, акционерного общества, производственного кооператива в сведениях об учредителях указываются данные всех учредителей юридического лица;
- унитарного предприятия в сведениях об учредителях указывается наименование уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления, принявшего решение о его создании;
- потребительского кооператива в сведениях об учредителях указываются данные членов кооператива, входящих в состав правления;
- фонда в сведениях об учредителях указываются данные учредителей фонда, принявших решение о его создании;
- автономной некоммерческой организации в сведениях об учредителях указываются данные учредителей организации, принявших решение о ее создании;
- учреждения в сведениях об учредителях указываются данные о собственнике (собственниках) учреждения;
- объединения юридических лиц (ассоциации и союза), некоммерческого партнерства в сведениях об учредителях указываются данные членов объединения либо соответственно партнерства;
- органа территориального общественного самоуправления (ТОС) в сведениях об учредителях указываются данные учредителей-граждан, принявших решение об учреждении органа ТОС, утвердивших его устав и сформировавших его руководящие и контрольно-ревизионные органы;
- органов государственной власти Российской Федерации, субъектов Федерации и органов местного самоуправления, имеющих статус юридических лиц, в сведениях об учредителях указываются наименование, номер и дата соответствующего акта и наименование принявшего его органа;
- товариществ собственников жилья, садоводческих или огороднических товариществ в сведениях об учредителях указываются данные о членах правления.
Сведения об уставном капитале (складочном капитале, уставном фонде, паевых взносах), указанные в учредительных документах, вносятся только коммерческими организациями.
Заявитель должен подтвердить в заявлении соблюдение законодательства, достоверность представляемых сведений, согласованность создания юридического лица с соответствующими государственными и (или) муниципальными органами в установленных законом случаях.
Заявление о государственной регистрации юридического лица при создании подписывается заявителем. Подпись заявителя должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке (см. комментарий к ст. 9 Закона о регистрации).
При существовавшем порядке государственной регистрации в регистрирующий орган решение о создании юридического лица в случае создания юридического лица одним учредителем не представлялось. Таким решением считался утвержденный учредителем устав <1>. Комментируемая статья никаких исключений не делает. Поэтому решение о создании юридического лица необходимо представлять во всех случаях.
--------------------------------
<1> Пункт 1 Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденного Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации" // Собрание законодательства РФ. 1994. N 11. Ст. 1194.
Государственную регистрацию юридического лица не следует расценивать как одновременную регистрацию учредительных документов, однако для третьих лиц учредительные документы будут иметь правовое значение только после государственной регистрации юридического лица. В то же время действие учредительных документов для учредителей начинается с момента их утверждения или заключения (например, формирование уставного капитала хозяйственного общества начинается с момента принятия решения о создании юридического лица и заключения учредительного договора, но до государственной регистрации, формирование органов управления происходит перед государственной регистрацией в соответствии с утвержденным учредителями уставом). Поэтому обязывать заявителей представлять в регистрирующий орган только подлинник учредительных документов, что зачастую происходит на практике, неправомерно.
Нормы комментируемой статьи прямо предусматривают возможность представления вместо подлинников учредительных документов их копий, засвидетельствованных в нотариальном порядке.
Одним из документов, предусмотренных комментируемой статьей, является выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя. Ранее такой документ представлялся только для государственной регистрации коммерческих организаций с участием иностранных физических и юридических лиц.
Иностранные юридические лица обязаны доказать, что они существуют как таковые в стране своего учреждения, и представить в связи с этим выписку из указанного реестра этой страны. С выпиской из такого реестра возникают определенные сложности, потому что законодательство целого ряда стран разрешает существование компаний "де-факто", которые подлежат определенному учету или регистрации лишь в случае возникновения такой необходимости по законодательству страны, где они находятся или осуществляют свою деятельность. Думается, что у таких компаний, с одной стороны, возникнут определенные трудности при создании юридических лиц на территории Российской Федерации, а с другой - им сложно будет защищать свои собственные интересы с позиций законодательства их стран.
4. О государственной пошлине см. ст. 3 Закона о регистрации и комментарий к ней.
Статья 13. Порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании
Комментарий к статье 13
1. Определение места государственной регистрации является одной из задач комментируемого Закона. Необходимость такого определения обусловлена п. 2 ст. 54 ГК РФ, связывающим определение места нахождения юридического лица с местом его государственной регистрации.
В комментируемой статье место государственной регистрации определяется местом нахождения постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого органа - местом нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.
Представляется, что вопрос о месте государственной регистрации настоящим Законом окончательно не решен.
Во-первых, данный Закон не выдерживает единой терминологии, применяя различные термины: "место регистрации" (см. ст. 8 и комментарий к ней); "место нахождения постоянно действующего исполнительного органа" (см. ст. 13 и комментарий к ней); "место нахождения юридического лица" (см. ст. 18, 19, 22 и комментарии к ним). В форме заявления о государственной регистрации юридического лица, утвержденной Правительством РФ <1>, место нахождения вообще отождествляется с адресом.
--------------------------------
<1> Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, и требований к их оформлению" // Собрание законодательства РФ. 2002. N 26. Ст. 2586.
Во-вторых, не решен вопрос с определением места регистрации, когда управление юридическим лицом осуществляют несколько лиц, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (речь идет об управлении в полном товариществе, где в соответствие со ст. 72 ГК РФ каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. По этим же правилам осуществляется управление и ведение дел в товариществе на вере).
Пункты 2 и 3 комментируемой статьи являются бланкетными нормами, отсылающими к порядку представления документов для государственной регистрации, предусмотренному ст. 9 комментируемого Закона, и установленным ст. 8 комментируемого Закона срокам государственной регистрации.
2. Необходимым элементом порядка государственной регистрации является публикация сведений о вновь созданном юридическом лице.
В соответствии с п. 2 Постановления Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 публикации подлежат следующие сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц:
а) полное наименование юридического лица;
б) идентификационный номер налогоплательщика/код причины постановки на учет (ИНН/КПП);
в) государственный регистрационный номер записи и дата внесения ее в ЕГРЮЛ;
г) наименование и адрес органа, осуществившего государственную регистрацию юридического лица;
д) адрес (место нахождения) юридического лица.
В соответствии с Приказом ФНС России от 16 июня 2006 г. N САЭ-3-09/355@ публикация осуществляется в журнале "Вестник государственной регистрации".
Необходимость определения единого печатного органа обусловлена также и обязанностью юридических лиц размещать сообщения о себе в соответствии с законодательством РФ.
В частности, юридические лица обязаны публиковать сообщения о принятии решений о ликвидации и о порядке и сроке заявления требований их кредиторами, о реорганизации, об уменьшении уставного капитала, о приобретении более 20% голосующих акций акционерного общества или более 20% уставного капитала другого общества с ограниченной ответственностью.
Необходимо учитывать, что публикация юридическими лицами сообщений, обязательных в силу закона, может осуществляться в любом печатном издании. Однако обязанность по опубликованию соответствующих сообщений будет считаться исполненной только при условии их размещения в журнале, являющемся печатным изданием, предназначенным для публикации сведений о государственной регистрации юридических лиц.
Требование об обязательной публикации содержится и в нормах зарубежного законодательства.
Например, Положение Китайской Народной Республики о порядке регистрации предприятий как юридических лиц, принятое Государственным советом КНР 13 мая 1988 г. <1> (ст. 23), указывает, что о создании предприятия, изменении его наименования, прекращении предприятия органом по регистрации делается публичное объявление. Кроме того, без разрешения органа по регистрации другие организации не должны давать таких объявлений.
--------------------------------
<1> Гражданское законодательство КНР. Серия: Современное зарубежное и международное частное право. М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1997. С. 174 - 182.
Указания об обязательной публикации о регистрации юридического лица содержатся также в § 10 Закона Федеративной Республики Германии от 20 мая 1898 г. "О товариществах с ограниченной ответственностью" <1>, в § 40 Акционерного закона Федеративной Республики Германии от 6 сентября 1965 г. <2>, в ст. 119 Торгового закона Болгарии 1991 г. <3>.
--------------------------------
<1> Акционерное общество и товарищество с ограниченной ответственностью: Сборник зарубежного законодательства. М.: БЕК, 1995. С. 7.
<2> Там же. С. 97 - 98.
<3> Там же. С. 76.
Глава V. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ
ЛИЦ, СОЗДАВАЕМЫХ ПУТЕМ РЕОРГАНИЗАЦИИ. ВНЕСЕНИЕ В ЕДИНЫЙ
ГОСУДАРСТВЕННЫЙ РЕЕСТР ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ ИНЫХ ЗАПИСЕЙ
В СВЯЗИ С РЕОРГАНИЗАЦИЕЙ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
Статья 13.1. Уведомление о реорганизации юридического лица
Комментарий к статье 13.1
1. Обеспечение прав и законных интересов кредиторов реорганизуемого юридического лица - один из центральных вопросов правового регулирования отношений, возникающих в связи с реорганизацией. Первоначально комментируемый Закон не содержал норм, регламентирующих порядок уведомления о реорганизации юридического лица, хотя ст. 60 ГК РФ, посвященная гарантиям прав кредиторов юридического лица при его реорганизации, указывала на необходимость письменного уведомления кредиторов реорганизуемого юридического лица со стороны учредителей (участников) юридического лица или органа, принявших решение о реорганизации данного юридического лица. Сроки и процедура уведомления устанавливались законами об отдельных видах юридических лиц (например, об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью).
Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 315-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации", который вступил в силу 31 декабря 2008 г., ст. 60 ГК РФ изложена в новой редакции, а комментируемый Закон дополнен новой ст. 13.1.
2. В соответствии с п. 1 ст. 60 ГК РФ и п. 1 комментируемой статьи юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации, с приложением решения о реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. На основании этого уведомления регистрирующий орган в срок не более трех рабочих дней вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.
Таким образом, суть законодательных новелл состоит, во-первых, в установлении единых правил уведомления о реорганизации для всех юридических лиц независимо от их вида и организационно-правовой формы, а во-вторых, в обеспечении большей доступности и публичной достоверности информации о реорганизации конкретного юридического лица. Так, если ранее юридическое лицо, находящееся в процессе реорганизации, было обязано в срок не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации письменно уведомить об этом своих кредиторов и опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении, то теперь на реорганизуемые юридические лица возложена обязанность в течение трех рабочих дней уведомить о начале процедуры реорганизации регистрирующий орган, который вносит соответствующую запись в ЕГРЮЛ, а следовательно, информация об этом в довольно короткие сроки становится доступной для сведения всех заинтересованных лиц.
Федеральная налоговая служба России, будучи уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, своим письмом от 23 января 2009 г. N МН-22-6/64@ "По вопросу внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о нахождении юридического лица в процессе реорганизации" дала разъяснения в связи с рассматриваемыми изменениями и рекомендовала форму письменного сообщения о начале процедуры реорганизации (см. приложение к данному письму).
3. В соответствии с вышеназванным письмом ФНС России к числу сведений, указываемых при уведомлении о начале процедуры реорганизации, относятся следующие:
- о реорганизуемом юридическом лице (реорганизуемых юридических лицах) - полное наименование, основной государственный регистрационный номер (ОГРН), идентификационный номер налогоплательщика (ИНН), адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом (далее - адрес (место нахождения));
- о создаваемом (создаваемых) в результате реорганизации юридическом лице (юридических лицах) - полное наименование, адрес (место нахождения);
- о юридическом лице, продолжающем деятельность после завершения реорганизации, - полное наименование, ОГРН, ИНН, адрес (место нахождения);
- о форме реорганизации.
Письменное сообщение о начале процедуры реорганизации удостоверяется подписью заявителя, который может выступать в лице:
- руководителя постоянно действующего исполнительного органа реорганизуемого юридического лица или иного лица, имеющего право без доверенности действовать от имени этого юридического лица. В случае реорганизации двух и более юридических лиц - в лице руководителя постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, последним принявшего решение о реорганизации либо определенного решением о реорганизации, или иного лица, имеющего право без доверенности действовать от имени этих юридических лиц;
- иного лица, действующего на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.
Одновременно с письменным сообщением о начале процедуры реорганизации в регистрирующий орган представляется решение о реорганизации, а в случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц - решение о реорганизации каждого юридического лица, участвующего в реорганизации.
В случае представления письменного сообщения юридическим лицом, определенным решением о реорганизации, к письменному сообщению о начале процедуры реорганизации прилагается решение о реорганизации каждого реорганизуемого юридического лица, содержащее положения о предоставлении юридическому лицу, представившему упомянутое письменное сообщение в регистрирующий орган, указанных полномочий. Полномочия юридического лица, представившего письменное сообщение о реорганизации, могут быть отражены в решении о реорганизации, принятом общим собранием участников реорганизуемых юридических лиц, прилагаемом одновременно с решением о реорганизации каждого юридического лица, принимающего участие в реорганизации, к письменному сообщению о начале процедуры реорганизации.
Вызывает интерес вопрос о правовой природе полномочий юридического лица представлять письменное сообщение о реорганизации в случае, когда в процедуре реорганизации участвуют два и более юридических лица.
В частности, когда речь идет о том, что такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации, то можно ли считать это представительством в силу закона?
А если уведомление представляется юридическим лицом, определенным решением о реорганизации, то есть ли основания полагать, что имеет место добровольное представительство и названное юридически значимое действие совершается в силу полномочия, основанного на доверенности, включенной в решение о реорганизации?
4. Письменное сообщение о начале процедуры реорганизации со всеми необходимыми приложениями представляется в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, принявшего решение о реорганизации.
В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о начале процедуры реорганизации представляется в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, последним принявшего решение о реорганизации либо определенного решением о реорганизации.
Сообщение о начале процедуры реорганизации и прилагаемые к нему документы могут быть представлены в регистрирующий орган двумя способами - непосредственно либо направлены почтовым отправлением с объявленной ценностью и описью вложения.
В случае непосредственного представления вышеуказанных документов заявителю выдается расписка в получении документов с указанием дня выдачи документов, подтверждающих внесение записи.
При непосредственном представлении пакета документов лицом, действующим от имени юридического лица на основании доверенности, указанному лицу предоставляется информация о дне выдачи документов, подтверждающих внесение записи. Расписка же в получении документов направляется юридическому лицу, представившему письменное сообщение о начале процедуры реорганизации.
Внесение в ЕГРЮЛ всех необходимых записей, связанных с представлением письменного сообщения о начале процедуры реорганизации, осуществляется в срок не более трех рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
В отношении каждого реорганизуемого юридического лица оформляются свидетельство о внесении в ЕГРЮЛ записи о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации, лист записи и выписка из ЕГРЮЛ, содержащая сведения о внесенной записи.
Свидетельство о внесении в ЕГРЮЛ записи о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации, и выписка из ЕГРЮЛ, содержащая сведения о внесенной записи, выдаются заявителю или представителю юридического лица по доверенности.
5. На основании п. 2 комментируемой статьи реорганизуемое юридическое лицо после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц (в настоящее время таковым является журнал "Вестник государственной регистрации"), уведомление о своей реорганизации.
В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации.
При этом в уведомлении о реорганизации необходимо указать сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице, форму реорганизации, порядок и условия заявления кредиторами своих требований, а также иные сведения, предусмотренные федеральными законами.
Из содержания п. 2 комментируемой статьи следует, что первое уведомление о реорганизации может быть помещено в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, после даты внесения в ЕГРЮЛ записи о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации. Второе же уведомление о реорганизации может быть опубликовано не ранее дня, следующего за днем истечения одного месяца со дня размещения первого уведомления о реорганизации юридического лица. Так, например, если первое уведомление было размещено 31 мая 2009 г., то второе уведомление может быть опубликовано не ранее 1 июля 2009 г.
6. В течение пяти рабочих дней после даты направления в регистрирующий орган уведомления о начале процедуры реорганизации реорганизуемое юридическое лицо в письменной форме уведомляет о начале своей реорганизации всех известных ему кредиторов, если иное не предусмотрено федеральными законами.
В настоящее время иные правила действуют при реорганизации кредитных организаций в форме слияния, присоединения и преобразования. Особенности такой реорганизации установлены ст. 23.5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности".
Тот факт, что законом предусмотрена необходимость уведомлять лишь "известных" кредиторов, как может показаться на первый взгляд, вносит в процесс уведомления некоторую долю субъективизма со стороны реорганизуемых юридических лиц. Однако думается, что категория "известные кредиторы", напротив, может иметь и вполне объективное содержание в том смысле, что под "известными кредиторами" следует понимать всех кредиторов, о которых юридическое лицо знало или должно было знать, поскольку последний критерий ("должно было знать") устанавливается исходя из требований нормального гражданского оборота и не связан с возможностями конкретного юридического лица. Так, например, в соответствии с Федеральным законом от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" на все организации, находящиеся на территории Российской Федерации, возложена обязанность вести бухгалтерский учет, под которым понимается упорядоченная система сбора, регистрации и обобщения информации в денежном выражении об имуществе, обязательствах организаций и их движении путем сплошного, непрерывного и документального учета всех хозяйственных операций.
Какие-либо специальные правовые последствия неисполнения юридическим лицом обязанности уведомить о начале своей реорганизации всех известных ему кредиторов законом не установлены. Представляется, что в случае неисполнения данной обязанности кредитор реорганизуемого юридического лица, права которого будут нарушены, на основании ст. 15 ГК РФ вправе обратиться с требованием о возмещении причиненных вследствие такого нарушения убытков, однако при этом необходимо учитывать, что законом предусмотрены необходимость внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации, а также публикация уведомления о реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц.
Статья 14. Документы, представляемые при регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации
Комментарий к статье 14
1. Пункт 1 комментируемой статьи содержит исчерпывающий перечень документов, которые необходимо представлять в регистрирующий орган для государственной регистрации юридических лиц, возникающих в результате реорганизации других ранее созданных и осуществлявших деятельность юридических лиц. Таковыми являются семь поименованных в комментируемом пункте Закона типов документов: заявление о государственной регистрации возникающего юридического лица, его учредительные документы, решение о реорганизации юридического лица, договор о слиянии, передаточный акт или разделительный баланс, документ об уплате государственной пошлины, а также документ, подтверждающий представление в пенсионный фонд предусмотренных специальными законами соответствующих сведений. Требовать представления других документов в силу п. 4 ст. 9 комментируемого Закона регистрирующий орган не вправе.
Возникновение новых юридических лиц происходит только при реорганизации в форме слияния, разделения, выделения или преобразования.
Ранее, до принятия комментируемого Закона, федеральными законами применительно ко всем юридическим лицам не был установлен единый перечень документов, необходимых для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации. Однако в ряде федеральных законов, в том числе регулирующих правовое положение отдельных видов юридических лиц, и до принятия настоящего Закона упоминались документы, представление которых необходимо для государственной регистрации юридических лиц той или иной организационно-правовой формы, созданных в результате реорганизации.
Так, применительно ко всем юридическим лицам при реорганизации должен составляться передаточный акт или разделительный баланс, содержащий положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников. Обязательность представления передаточного акта или разделительного баланса для государственной регистрации вновь возникающих в результате реорганизации юридических лиц установлена п. 2 ст. 59 ГК РФ. Аналогичные требования установлены в соответствующих положениях федеральных законов об отдельных видах юридических лиц (см., например, п. 4 ст. 26 Закона о производственных кооперативах; п. 5 ст. 41 Закона о сельскохозяйственной кооперации). Указанные нормы содержат схожие положения о том, что передаточный акт или разделительный баланс представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации создаваемых в результате реорганизации юридических лиц и регистрации изменений в учредительные документы ранее существовавших, участвовавших в реорганизации юридических лиц.
Кроме того, в федеральных законах об отдельных видах юридических лиц имеются указания и на иные документы, представление которых обязательно при государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. Так, п. 5 ст. 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, п. 6 ст. 15 Закона об акционерных обществах, п. 7 ст. 29 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях содержат практически идентичные нормы, устанавливающие, что государственная регистрация таких юридических лиц, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов, причем уведомление о реорганизации должно быть осуществлено в порядке, установленном ст. 60 ГК РФ и ст. 13.1 настоящего Закона.
Данным порядком предусмотрено, что реорганизуемое юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации (с указанием формы реорганизации и приложением решения о реорганизации). Затем, после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации, дважды с периодичностью один раз в месяц реорганизуемое юридическое лицо помещает в "Вестнике государственной регистрации" уведомление о своей реорганизации. В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом или продолжающем деятельность в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований. И наконец, реорганизуемое юридическое лицо в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в регистрирующий орган в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации (подробнее об этом см. комментарии к ст. 60 ГК РФ и ст. 13.1 Закона).
Необходимо подчеркнуть, что данным порядком обеспечивается соблюдение гарантий прав кредиторов при реорганизации, а требование о представлении доказательств уведомления кредиторов в связи с реорганизацией для государственной регистрации вновь возникших в результате реорганизации обществ является публично-правовым инструментом контроля за выполнением лицами, принявшими решение о реорганизации юридического лица, обязанности, установленной п. 1 ст. 60 ГК РФ.
Ввиду установления комментируемой статьей исчерпывающего перечня документов, представляемых при регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, а также императивного правила п. 4 ст. 9 комментируемого Закона о том, что "регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов кроме документов, установленных настоящим Федеральным законом", становится проблематичным применение норм других федеральных законов, которые устанавливают необходимость представления других документов для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации. Иными словами, если считать, что в первую очередь должны применяться нормы комментируемого Закона, а не нормы законов об отдельных видах юридических лиц, то на сегодняшний день при регистрации создаваемых путем реорганизации хозяйственных обществ необходимость представления доказательств уведомления кредиторов хозяйственных обществ о проводимой реорганизации отпала, поскольку помимо документов, предусмотренных комментируемой статьей, требовать другие документы прямо запрещено.
Именно поэтому в силу системного рассмотрения положений комментируемой статьи и п. 4 ст. 9 Закона формально представляется неправомерным требование регистрирующего органа о представлении документов, являющихся доказательством уведомления кредиторов о реорганизации хозяйственных обществ.
Тем не менее во Временных методических рекомендациях для территориальных органов ФНС России при осуществлении ими государственной регистрации юридических лиц, направленных письмом ФНС России от 27 мая 2005 г. N ЧД-6-09/440 "О реорганизации юридических лиц" <1>, со ссылкой на соответствующие законы об отдельных видах юридических лиц указано, что реорганизация хозяйственных обществ и унитарных предприятий осуществляется только при представлении доказательств письменного уведомления кредиторов и опубликования в органе печати сообщения о принятом решении о реорганизации.
--------------------------------
<1> Нормативные акты для бухгалтера. 2005. N 13.
В указанных Временных рекомендациях разъясняется, что регистрирующему органу следует учитывать, что при реорганизации хозяйственных обществ и унитарных предприятий юридическое лицо, участвующее в реорганизации, обязано письменно уведомить всех известных ему кредиторов. Таким образом, при регистрации реорганизации хозяйственных обществ и унитарных предприятий указанные юридические лица обязаны представлять регистрирующему органу доказательства уведомления кредиторов.
Доказательства уведомления кредиторов могут быть представлены в регистрирующий орган в виде копий писем юридического лица, направленных в адрес его кредиторов, копий публикации в журнале "Вестник государственной регистрации", а также в виде сведений, содержащихся в передаточном акте, разделительном балансе. При отсутствии указанных доказательств, в том числе доказательств публикации сведений о реорганизации юридического лица в журнале "Вестник государственной регистрации", регистрирующий орган принимает решение об отказе в государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, в соответствии с подп. "а" п. 1 ст. 23 Закона.
Необходимость представления других документов (помимо установленных комментируемой статьей) может быть предусмотрена также в отношении тех видов юридических лиц, для которых федеральными законами определен специальный порядок регистрации. Таковыми, например, являются кредитные организации или общественные, религиозные и другие некоммерческие организации. В любом случае указанные документы представляются не в регистрирующий орган, а в другой уполномоченный орган, который в соответствии с законом принимает решение о регистрации того или иного юридического лица (см. комментарий к ст. 10 Закона). Перечень документов и формы документов для регистрации таких юридических лиц утверждены Постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2006 г. N 212 "О мерах по реализации отдельных положений федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций".
2. В соответствии с подп. "а" п. 1 комментируемой статьи заявление о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, должно быть составлено по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти <1>.
--------------------------------
<1> До 1 января 2009 г. действовало правило о том, что форму заявления утверждало Правительство РФ (соответствующие изменения внесены Федеральным законом от 23 июля 2008 г. N 160-ФЗ).
Однако пока для реализации положений комментируемой статьи о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, действует форма, утвержденная в числе прочих форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 об утверждении форм документов (с изм. от 6 февраля, 16 октября 2003 г., 26 февраля 2004 г. 13 декабря 2005 г., 15 апреля, 22 мая 2006 г., 27 июля 2007 г.).
Утвержденная форма включает в себя непосредственно форму самого заявления, которое должно содержать необходимые для включения в государственный реестр сведения о самом создаваемом юридическом лице, о заявителе; удостоверительную надпись нотариуса; форму сведений об учредителях (участниках) - юридических и физических лицах; формы сведений о реорганизуемых юридических лицах; форму расписки в получении документов, представленных заявителем в регистрирующий орган.
Этим же Постановлением Правительства РФ установлено, что формы документов, используемые при государственной регистрации некоммерческих организаций, в отношении которых федеральными законами установлен специальный порядок государственной регистрации, в том числе общественных объединений, политических партий, религиозных организаций, утверждаются в порядке, установленном Федеральным законом "О некоммерческих организациях" (п. 7 Постановления N 439).
3. Указанному в подп. "а" п. 1 заявлению о регистрации комментируемым Законом придается очень важное значение. Заявление помимо засвидетельствования соответствующего волеизъявления о регистрации юридического лица содержит "своего рода декларацию о подтверждении определенных данных" <1>. Кроме упомянутого выше подтверждения того, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации, заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, должно содержать также подтверждение того, что, во-первых, учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам юридического лица определенной организационно-правовой формы; во-вторых, сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны; в-третьих, передаточный акт или разделительный баланс включают положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов; в-четвертых, в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами или органами местного самоуправления.
--------------------------------
<1> Сарбаш С. Комментарий основных положений Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" // Хозяйство и право. 2002. N 1. С. 26 - 27.
Касаясь случаев, когда законом установлено, что вопросы реорганизации юридического лица должны быть согласованы с соответствующими государственными органами или органами местного самоуправления, следует отметить, что, например, ст. 27 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) <1> предусматривает необходимость получения предварительного согласия антимонопольного органа в случаях, когда имеет место слияние или присоединение коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) превышает 3 млрд. рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за год превышает 6 млрд. рублей, а также слияние финансовых организаций или присоединение одной финансовой организации к другой, если суммарная стоимость их активов превышает величину, установленную Правительством РФ.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2006. N 31 (ч. I). Ст. 3434.
Порядок получения такого предварительного согласия антимонопольного органа определен Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по согласованию создания и реорганизации коммерческих организаций в случаях, установленных антимонопольным законодательством РФ, утвержденным Приказом Федеральной антимонопольной службы от 20 сентября 2007 г. N 293.
Применение положения комментируемой статьи о том, что для регистрации юридического лица при реорганизации необходимо лишь подтверждение заявителем в заполняемой форме заявления о регистрации того, что вопросы реорганизации согласованы с соответствующим государственным органом, видится весьма проблематичным с той точки зрения, что достоверно установить на основании одного лишь письменного подтверждения, без представления соответствующих доказательств того, что предварительное согласие антимонопольного органа получено, невозможно. По смыслу комментируемого Закона в этом и нет необходимости.
Хотя в соответствии со ст. 9 комментируемого Закона подпись заявителя на указанном заявлении должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке, все же представляется, что комментируемым Законом установлен более доверительный и упрощенный (практически заявительный) порядок регистрации юридических лиц (см. также комментарий к ст. 9 Закона). Следует отметить, однако, что теперь заботиться о законности содержания учредительных документов юридических лиц и о соблюдении установленных Законом условий и порядка реорганизации придется не только им самим и их учредителям (участникам), но и многим контрагентам.
4. Заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, должно быть подписано надлежащим заявителем. Таковым может быть только уполномоченное лицо в соответствии со ст. 9 комментируемого Закона. Круг лиц, которые могут быть уполномоченными для представления документов в регистрирующий орган, а также требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, определены в п. 1 ст. 9 настоящего Закона. Как правило, к таким уполномоченным лицам относятся лица, в соответствии с законодательством являющиеся волеизъявляющими органами юридического лица (исполнительными органами) (см. ст. 9 Закона и комментарий к ней).
При регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, надлежащими заявителями будут являться физическое лицо - учредитель юридического лица, создаваемого путем реорганизации, либо руководитель (исполнительный орган) юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица. Если у регистрируемого юридического лица, создаваемого путем реорганизации, несколько учредителей, то по смыслу п. 1 ст. 9 комментируемого Закона заявление должно быть подписано всеми учредителями создаваемого юридического лица.
В предусмотренных федеральными законами случаях могут быть прямо названы лицо или орган, которые должны осуществлять действия, связанные с государственной регистрацией юридического лица, создаваемого путем реорганизации. В силу таких указаний данные лицо или орган являются уполномоченными на подписание заявления о регистрации. Так, при слиянии обществ с ограниченной ответственностью "единоличный исполнительный орган общества, создаваемого в результате слияния, осуществляет действия, связанные с государственной регистрацией данного общества" (п. 4 ст. 52 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). При преобразовании общества с ограниченной ответственностью участники юридического лица, создаваемого в результате преобразования, поручают соответствующему органу осуществить действия, связанные с государственной регистрацией юридического лица, создаваемого в результате преобразования (п. 3 ст. 56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
В Законе о торгово-промышленных палатах прямо сказано, что для государственной регистрации палаты необходимо подать заявление учредителей торгово-промышленной палаты (п. 5 ст. 9 Закона). А для государственной регистрации общественного объединения подается заявление, подписанное членами постоянно действующего руководящего органа этого объединения (ч. 6 ст. 21 Закона об общественных объединениях).
По смыслу п. 2 ст. 57 ГК РФ в случае принудительного разделения юридического лица или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц по решению суда действия по регистрации (в том числе подача заявления на регистрацию и представление документов) юридических лиц, создаваемых путем такого разделения или выделения, должен осуществлять назначаемый судом внешний управляющий.
5. Безусловно, самыми важными для создаваемого юридического лица документами (и юридические лица, создаваемые путем реорганизации здесь не исключение) являются учредительные документы данного юридического лица, поскольку именно на основании учредительных документов юридическое лицо действует после его создания и регистрации (ст. 52 ГК РФ). Исключение составляют лишь случаи, когда законом предусмотрено, что юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида, а также случаи создания государственных корпораций, в отношении которых законом предусмотрено, что для создания государственной корпорации не требуется учредительных документов, поименованных в ст. 52 ГК РФ (п. 3 ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях) <1>.
--------------------------------
<1> Указанное исключение, имеющееся в отношении государственных корпораций, относится также к Федеральному фонду содействия развитию жилищного строительства, который создан на основании Федерального закона от 24 июля 2008 г. N 161-ФЗ. Статьей 2 данного Закона предусмотрено, что Федеральный фонд содействия развитию жилищного строительства является юридическим лицом, созданным в организационно-правовой форме Фонда, действует на основании данного Федерального закона и для его создания и осуществления его деятельности не требуются учредительные документы, предусмотренные ст. 52 ГК РФ.
Поэтому вместе с заявлением о регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, в регистрирующий орган представляются учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, при этом необходимо представить подлинники или нотариально удостоверенные копии данных документов (подп. "б" п. 1 комментируемой статьи) <1>.
--------------------------------
<1> Статья 78 Основ законодательства о нотариате устанавливает, что верность копии документа, выданного гражданином, свидетельствуется нотариусом в тех случаях, когда подлинность подписи гражданина на документе засвидетельствована нотариусом или должностным лицом предприятия, учреждения, организации по месту работы, учебы или жительства гражданина. Следовательно, если участниками учредительного договора, например общества с ограниченной ответственностью, являются только граждане, то нотариус удостоверяет копию только договора, который как сделка удостоверен нотариально, поскольку вряд ли возможна ситуация, когда подписи участников учредительного договора будут удостоверены, например, директором жилищно-эксплуатационной организации.
Независимо от того, какие учредительные документы предусмотрены законодательством для того или иного вида юридического лица, в том случае, если такое юридическое лицо создается путем реорганизации, его учредительные документы (наряду с передаточным актом и разделительным балансом) должны содержать положения о правопреемстве по всем правам и обязательствам юридических лиц, в результате реорганизации которых данное юридическое лицо создано.
6. Наряду с другими документами, представляемыми для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем преобразования, слияния, разделения, выделения (еще раз отметим, что только при таких способах реорганизации появляются вновь создаваемые юридические лица), в регистрирующий орган представляется решение о реорганизации юридического лица (подп. "в" п. 1 комментируемой статьи).
Указанное решение может быть представлено в виде протокола коллегиального органа реорганизуемого юридического лица, в виде соответствующего приказа (распоряжения, постановления) уполномоченного на то иного органа реорганизуемого юридического лица или решения собственника (учредителя, участника) реорганизуемого юридического лица в зависимости от того, к чьей компетенции относится принятие данного решения в отношении того или иного вида юридического лица.
Кто может принять решение о реорганизации юридического лица, установлено соответствующими федеральными законами, а в случаях, прямо предусмотренных этими законами, может определяться учредительными документами юридического лица.
Решение о реорганизации акционерного общества относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и принимается только по предложению совета директоров большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 1 ст. 103 ГК РФ; подп. 2 п. 1, п. 2 ст. 48, п. 3, 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах). Необходимо учитывать, что преобразоваться акционерное общество может только в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив, а по единогласному решению всех акционеров - в некоммерческое партнерство (п. 2 ст. 104 ГК РФ; п. 1 ст. 20 Закона об акционерных обществах).
Принятие решения о реорганизации общества с ограниченной ответственностью относится к компетенции общего собрания участников общества, причем принять такое решение участники могут только единогласно. При этом преобразоваться общество с ограниченной ответственностью может только в акционерное общество, производственный кооператив или общество с дополнительной ответственностью (п. 3 ст. 91, ст. 92 ГК РФ; п. 2 ст. 33, п. 8 ст. 37, ст. 56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Принятие решения о реорганизации производственного кооператива относится к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива. Такое решение принимается 3/4 голосов присутствующих на общем собрании членов кооператива, а решение о преобразовании - единогласно, при этом преобразоваться кооператив может только в хозяйственное товарищество или общество (п. 3 ст. 110, ст. 112 ГК РФ; п. 1, 2 ст. 15, п. 5 ст. 26 Закона о производственных кооперативах; п. 8 ст. 41 Закона о сельскохозяйственной кооперации).
Принять решение о реорганизации государственного или муниципального унитарного предприятия может только собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении или оперативном управлении такого предприятия. От имени собственника данный вопрос решает уполномоченный на то государственный орган или орган местного самоуправления (ст. 114, п. 1 ст. 295 ГК РФ; п. 1 ст. 29 Закона об унитарных предприятиях).
В отношении федеральных унитарных предприятий от имени собственника такое решение принимает Правительство РФ (см. Постановление Правительства РФ от 14 апреля 2003 г. N 217).
Преобразоваться государственное и муниципальное унитарное предприятие может только в учреждение (ст. 34 Закона об унитарных предприятиях) и открытое акционерное общество, что является одним из способов приватизации (см. ст. 13 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" <1>).
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2002. N 4. Ст. 251.
К компетенции высшего органа управления любой некоммерческой организации (за исключением потребительского кооператива и государственной корпорации) относится решение вопроса о реорганизации некоммерческой организации (п. 3 ст. 29 Закона о некоммерческих организациях). При этом решение о преобразовании некоммерческого партнерства принимается учредителями единогласно, а ассоциации (союза) - всеми членами, заключившими договор о ее создании. Решение о преобразовании учреждения принимается его собственником, а решение о преобразовании автономной некоммерческой организации - ее высшим органом управления в порядке, предусмотренном уставом автономной некоммерческой организации.
Некоммерческое партнерство вправе преобразоваться в фонд или автономную некоммерческую организацию, а также в хозяйственное общество. Учреждение и ассоциация могут быть преобразованы в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество (ассоциация также - в хозяйственное товарищество или некоммерческое партнерство). Автономная некоммерческая организация вправе преобразоваться в фонд.
Однако фонды в свою очередь не могут преобразовываться в другие виды юридических лиц (ст. 17 Закона о некоммерческих организациях).
Принятие решения о реорганизации садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения граждан относится к компетенции общего собрания членов такого объединения (собрания уполномоченных), при этом решение принимается большинством в 2/3 голосов (ст. 21 Закона о садоводческих объединениях).
Реорганизация потребительского общества осуществляется по решению общего собрания пайщиков данного потребительского общества. Решение о преобразовании должно быть принято единогласно всеми пайщиками (п. 2 ст. 16, п. 2 ст. 29 Закона о потребительской кооперации). Реорганизация общественного объединения осуществляется по решению съезда (конференции) или общего собрания (ст. 25 Закона об общественных объединениях).
Решение о реорганизации товарищества собственников жилья относится к исключительной компетенции общего собрания членов товарищества (п. 2 ст. 145 ЖК РФ). Жилищный кодекс РФ предусматривает для товарищества собственников жилья возможность его преобразования в жилищный или жилищно-строительный кооператив, которые являются потребительскими кооперативами (п. 2 ст. 140). Жилищный кооператив также может быть преобразован в товарищество собственников жилья по решению общего собрания его членов (ст. 122 ЖК РФ).
Реорганизация деятельности профсоюза осуществляется по решению его членов в порядке, определяемом уставом профсоюза (п. 1 ст. 10 Закона о профсоюзах).
Реорганизация негосударственного пенсионного фонда осуществляется на основании решения совета фонда по согласованию с государственным уполномоченным органом (в настоящее время - Федеральная служба по финансовым рынкам) в случае неухудшения условий негосударственного пенсионного обеспечения участников в соответствии с заключениями независимого аудитора и актуария (п. 2 ст. 33 Федерального закона от 7 мая 1998 г. N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" <1>).
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1998. N 19. Ст. 2071.
В Законе о торгово-промышленных палатах установлено, что реорганизация торгово-промышленных палат осуществляется по решению их высших руководящих органов. Данный Закон не предусматривает для торгово-промышленной палаты возможность преобразования (ст. 11).
Статья 44 Закона о партиях устанавливает, что реорганизация политической партии или ее регионального отделения, иного структурного подразделения осуществляется по решению съезда партии в порядке, предусмотренном п. 1 ст. 25 данного Закона и уставом партии. Само региональное отделение не вправе самостоятельно принимать решение о своей реорганизации.
Особые требования для реорганизации установлены в отношении различных адвокатских образований.
В частности, в течение шести месяцев со дня регистрации адвокатской палаты в субъекте Федерации коллегии адвокатов и иные адвокатские образования, созданные до вступления в силу Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" <1> (далее - Закон об адвокатуре), обязаны привести свои организационно-правовые формы в соответствие с этим Законом.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2002. N 23. Ст. 2102.
Законом предусматриваются следующие организационно-правовые формы: коллегия адвокатов и адвокатское бюро (к которым применяются положения о некоммерческих партнерствах); юридическая консультация, являющаяся учреждением (ст. 22 - 24 Закона об адвокатуре).
У основанных на членстве и отвечающих признакам некоммерческой организации адвокатских образований реорганизация осуществляется по решению общего собрания путем выделения, разделения или преобразования в одно или несколько адвокатских образований организационно-правовых форм, предусмотренных Законом об адвокатуре. Так, решение о выделении юридической консультации с преобразованием ее в коллегию адвокатов принимается простым большинством, а с преобразованием ее в адвокатское бюро - 2/3 от списочного состава адвокатов, работающих в соответствующей юридической консультации на день регистрации адвокатской палаты.
Адвокаты, оставшиеся в составе коллегии адвокатов после выделения из нее юридических консультаций, вправе принять решение о преобразовании (разделении) коллегии адвокатов в одно или несколько адвокатских образований организационно-правовых форм, предусмотренных Законом об адвокатуре. При этом разделение осуществляется по требованию не менее половины адвокатов, являющихся членами реорганизуемой коллегии адвокатов, оставшихся в составе коллегии адвокатов.
Законом об адвокатуре подробно регулируются сроки и порядок рассмотрения указанных выше решений о выделении общим собранием коллегии адвокатов, передаче имущества при реорганизации, вопросы контроля за данными процедурами со стороны органов юстиции.
Помимо добровольной реорганизации законодательством предусмотрены случаи принудительной реорганизации в форме выделения или разделения. Такая реорганизация осуществляется по решению суда по иску уполномоченных государственных органов (п. 2 ст. 57 ГК РФ).
Так, ст. 38 Закона о защите конкуренции предусматривает случаи принудительного разделения или выделения коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, осуществляющих деятельность, приносящую им доход, в случае систематического осуществления ими монополистической деятельности при занимании доминирующего положения на рынке. Если таковое имеет место, то это является основанием для обращения антимонопольного органа с иском в суд о принудительном разделении или выделении. Такое решение может быть принято при наличии возможностей для организационного или территориального обособления структурных подразделений общества и при отсутствии между ними тесной технологической взаимосвязи.
Решение суда о принудительном разделении либо выделении подлежит исполнению собственником или уполномоченным им органом с учетом требований, предусмотренных указанным решением, и в срок, который определен указанным решением и не может быть менее шести месяцев (п. 3 ст. 38 Закона о защите конкуренции).
Если учредители (участники) юридического лица или уполномоченный на реорганизацию орган не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении суда, суд по иску указанного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица, он выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих в результате реорганизации юридических лиц (абз. 2 п. 2 ст. 57 ГК РФ).
Закон об адвокатуре (п. 18 - 20 ст. 43) фактически воспроизвел нормы ГК РФ о проведении принудительной реорганизации юридического лица назначенным судом внешним управляющим в отношении коллегии адвокатов, которая в обозначенный названным Законом срок не утвердит разделительный баланс или передаточный акт, а также в случае непредставления коллегией адвокатов в определенный этим же Законом срок списков адвокатов, являющихся ее членами, и других необходимых документов в территориальный орган юстиции.
Комментируемый Закон не содержит специальной регламентации отношений при возникновении изложенной выше ситуации, когда речь идет о регистрации юридических лиц, создаваемых в связи с принудительной реорганизацией (выделением или разделением), осуществляемой внешним управляющим по поручению суда. В перечне документов, представляемых для государственной регистрации, содержащемся в п. 1 комментируемой статьи, не содержится требование о предоставлении соответствующего судебного акта об утверждении необходимых для регистрации документов, хотя упомянутые статьи ГК РФ и Закона об адвокатуре называют утверждение судом указанных документов основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.
Внешний управляющий, осуществляющий по решению суда такую принудительную реорганизацию, не указан в данном в п. 1 ст. 9 комментируемого Закона перечне заявителей (уполномоченных лиц), которые могут представлять документы в регистрирующий орган. По всей видимости, данное обстоятельство свидетельствует о существующем пробеле на сей счет (наряду с другими) в комментируемом Законе.
7. Когда федеральными законами при таком способе реорганизации, как слияние, предусмотрена необходимость заключения договора о слиянии, указанный договор должен быть представлен в регистрирующий орган при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, наряду с другими документами (подп. "г" п. 1 комментируемой статьи).
Действующее законодательство только в отношении акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью предусматривает необходимость заключения договоров о слиянии при рассматриваемом способе реорганизации (ст. 52 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; ст. 16 Закона об акционерных обществах).
По своей правовой природе договор о слиянии является двусторонним (многосторонним), безвозмездным и консенсуальным. В литературе высказано заслуживающее внимания мнение о том, что данный договор является особой разновидностью договора простого товарищества <1>.
--------------------------------
<1> Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий гл. 55 ГК РФ) // Законодательство. 2000. N 1. С. 17, 18.
Содержание договора о слиянии акционерных обществ должно определять порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества; кроме того, может быть определен порядок голосования на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии, на котором происходит образование органов вновь возникающего общества.
При слиянии обществ с ограниченной ответственностью общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение об утверждении договора о слиянии.
8. Как уже отмечалось, при реорганизации должен составляться передаточный акт или разделительный баланс (в зависимости от способа реорганизации), содержащий положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (п. 1 ст. 59 ГК РФ). Вопросы правопреемства при реорганизации в конечном счете закон связывает именно с передаточным актом и разделительным балансом (ст. 58 ГК РФ).
Обязательность представления передаточного акта или разделительного баланса для государственной регистрации вновь возникающих в результате реорганизации юридических лиц установлена подп. "д" п. 1 комментируемой статьи в соответствии с п. 2 ст. 59 ГК РФ.
Передаточный акт и разделительный баланс должны утверждаться учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц (соответствующие нормы в отношении отдельных видов юридических лиц см., например, в п. 4 ст. 26 Закона о производственных кооперативах; п. 5 ст. 41 Закона о сельскохозяйственной кооперации; п. 4 ст. 39 Закона о садоводческих объединениях).
Наличие передаточного акта или разделительного баланса зависит от формы реорганизации. При слиянии или преобразовании составляется передаточный акт, при разделении и выделении - разделительный баланс. Основная задача и того и другого документа - отражение всех условий правопреемства в результате реорганизации, поэтому из передаточного акта (разделительного баланса) четко должно быть видно, кто и в каком объеме является правопреемником, какие права и обязанности переходят к правопреемникам, т.е. должны содержаться положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного общества в отношении всех его кредиторов и должников.
С содержанием этих документов закон связывает определенные юридические последствия. Так, в законах об отдельных видах юридических лиц предусмотрено, что если разделительный баланс не дает возможность определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами (п. 6 ст. 15 Закона об акционерных обществах; п. 5 ст. 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 6 ст. 39 Закона о садоводческих объединениях; п. 6 ст. 41 Закона о сельскохозяйственной кооперации) <1>.
--------------------------------
<1> До 1 января 2009 г. указанное правило в отношении всех юридических лиц содержалось в п. 3 ст. 60 ГК РФ. Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 315-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации", который вступил в силу 31 декабря 2008 г., ст. 60 ГК РФ изложена в новой редакции, в которой указанное правило уже не содержится.
Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (п. 2 ст. 59 ГК РФ).
Следует отметить, что п. 1 ст. 23 комментируемого Закона не предусматривает в качестве основания для отказа в государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц отсутствие в акте или балансе положений о правопреемстве.
Исходя из смысла п. 1 ст. 23 комментируемого Закона, регистрирующий орган не вправе отказать в регистрации юридического лица по основанию отсутствия в передаточном акте или разделительном балансе положения о правопреемстве по всем правам и обязательствам тех юридических лиц, в результате реорганизации которых данное юридическое лицо создано. Возникает вполне резонный вопрос: входит ли вообще в обязанности регистрирующего органа проверка содержания представленных для регистрации документов юридического лица на предмет их соответствия закону? Если буквально толковать как комментируемую статью, так и ст. 23 комментируемого Закона (именно так происходит на практике применения Закона о регистрации), то регистрирующий орган не проверяет содержания как учредительных, так и иных документов, а лишь удостоверяется в факте их наличия.
Более того, п. 4.1 ст. 9 комментируемого Закона установлено, что регистрирующий орган не проверяет на предмет соответствия федеральным законам или иным нормативным правовым актам Российской Федерации форму представленных документов (за исключением заявления о государственной регистрации) и содержащиеся в этих документах сведения, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
В данном случае возникает определенное противоречие, вызванное несогласованностью норм комментируемого Закона с нормами ГК РФ (см. комментарий к ст. 23 настоящего Закона).
9. Как и за любое другое регистрационное действие регистрирующего органа, связанное с внесением в государственный реестр сведений в соответствии с комментируемым Законом, за государственную регистрацию юридического лица, создаваемого путем реорганизации, уплачивается государственная пошлина. На сегодняшний день за государственную регистрацию юридического лица взимается государственная пошлина в размере, установленном соответствующей главой НК РФ (о государственной пошлине за государственную регистрацию см. ст. 3 настоящего Закона и комментарий к ней).
10. Помимо требования о представлении документов, непосредственно связанных с регистрацией создаваемых в результате реорганизации юридических лиц, комментируемая статья устанавливает требование о представлении в регистрирующий орган документа, подтверждающего представление в территориальный орган Пенсионного фонда РФ сведений в соответствии с подп. 1 - 8 п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 11 Федерального закона от 1 апреля 1996 г. N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" и в соответствии с ч. 4 ст. 9 Федерального закона от 30 апреля 2008 г. N 56-ФЗ "О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений".
В соответствии со ст. 9 Федерального закона "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" страхователь в случае реорганизации представляет в соответствующий орган Пенсионного фонда РФ сведения о работающих у него застрахованных лицах. При этом страхователь представляет предусмотренные данным Законом сведения индивидуального лицевого счета застрахованного лица в следующем порядке: реорганизуемое юридическое лицо представляет сведения об уволенных в связи с этим работниках в течение одного месяца со дня утверждения передаточного акта (разделительного баланса), но не позднее дня представления в орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц, документов для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации. В случае реорганизации страхователя - юридического лица в форме присоединения к другому юридическому лицу он представляет сведения об уволенных работниках не позднее дня представления в регистрирующий орган документов для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Кроме того, в соответствии с Федеральным законом "О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений" работодатели формируют и представляют в Пенсионный фонд РФ перечни застрахованных лиц.
11. Пунктом 2 комментируемой статьи установлено, что "в случае, если в учредительные документы юридического лица, создаваемого путем реорганизации, вносятся изменения, государственная регистрация таких изменений осуществляется в соответствии с правилами, установленными главой VI настоящего Федерального закона" (см. комментарии к ст. 17 - 19 Закона).
Тем не менее представляется, что даже при отсутствии специального на то указания в комментируемом Законе на созданные в результате реорганизации юридические лица с момента их регистрации распространяются все правила, установленные этим Законом относительно государственной регистрации всех иных сведений о юридическом лице, предусмотренных данным Законом.
Статья 15. Порядок государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации
Комментарий к статье 15
1. Пункт 2 ст. 8 комментируемого Закона устанавливает, что государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа юридического лица. Данная норма является общей для всех видов государственной регистрации, осуществляемой в соответствии с комментируемым Законом. В отношении юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, п. 1 комментируемой статьи установлено специальное правило, которое по-иному определяет место их регистрации. Государственная регистрация таких юридических лиц осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц. Поэтому принцип принадлежности места регистрации к месту нахождения органов регистрируемого юридического лица, императивно установленный п. 2 ст. 8 настоящего Закона, в данном случае самим же этим Законом не применяется в силу установленного исключения.
Регистрацию создаваемых путем реорганизации юридических лиц должен осуществлять тот орган, на территории ведения которого расположено место нахождения реорганизуемого юридического лица.
Абзац 2 п. 1 комментируемой статьи упоминает иной случай, а именно когда место нахождения создаваемых в результате (по терминологии настоящего Закона - путем) реорганизации юридических лиц отличается от места нахождения реорганизуемого лица. При этом Закон не регламентирует соответствующие правоотношения (при всей важности их регулирования именно на уровне закона), а лишь определяет, что в этом случае порядок взаимодействия регистрирующих органов устанавливается Правительством РФ <1>.
--------------------------------
<1> Данное обстоятельство еще раз подтверждает, что фактически комментируемый Закон подменяет установленный ст. 51 ГК РФ принцип законодательного регулирования государственной регистрации юридических лиц регулированием на уровне подзаконных нормативных актов. Критику этого подхода см.: Ломакин Д.В. О проекте Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" // Законодательство. 2001. N 6.
В соответствии с отсылочной нормой п. 1 комментируемой статьи Постановлением Правительства РФ от 26 февраля 2004 г. N 110 утверждены Правила взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц в случае их реорганизации (утверждены Постановлением Правительства РФ от 26 февраля 2004 г. N 110, в настоящий момент действуют с учетом изменений от 13, 30 декабря 2005 г., 27 июля 2007 г., 8 декабря 2008 г.) (далее - Правила взаимодействия регистрирующих органов).
Взаимодействие осуществляется на уровне управлений Федеральной налоговой службы по субъектам Российской Федерации и инспекций.
Правила подробно регламентируют необходимые процедуры взаимодействия регистрирующих органов. Так, ими установлено общее правило о том, что внесение записи в государственный реестр, посредством которого осуществляется регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, производится регистрирующими органами по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц (п. 2 Правил).
Пунктом 3 Правил взаимодействия регистрирующих органов предусмотрено, что государственная регистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме преобразования, осуществляется по месту нахождения прекращающего деятельность в результате реорганизации юридического лица.
Государственная регистрация создаваемого путем реорганизации общественного объединения в форме преобразования в иную некоммерческую организацию осуществляется управлением Федеральной налоговой службы по субъекту Федерации, в котором находится регистрационное дело реорганизуемого общественного объединения.
Регистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, осуществляется по месту нахождения одного из реорганизуемых юридических лиц.
Регистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме разделения, осуществляется по месту нахождения прекращающего деятельность в результате реорганизации юридического лица, а регистрация создаваемого путем реорганизации в форме выделения юридического лица осуществляется по месту нахождения юридического лица, из которого выделяются юридические лица.
Государственная регистрация прекращения деятельности присоединенного юридического лица, за исключением случаев государственной регистрации прекращения деятельности присоединенного акционерного общества, созданного путем реорганизации в форме разделения или выделения, осуществляемой одновременно с присоединением, осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения того юридического лица, к которому присоединяется иное юридическое лицо.
Государственная регистрация акционерного общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения или выделения, осуществляется одновременно с присоединением, а государственная регистрация прекращения деятельности такого акционерного общества осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения акционерного общества, реорганизуемого в форме разделения или выделения.
При преобразовании, разделении и выделении на основании принятого решения о регистрации юридического лица, создаваемого в результате реорганизации, регистрирующий орган одновременно вносит в реестр записи о вновь возникших юридических лицах и прекращении деятельности реорганизуемого юридического лица (в случаях преобразования и разделения) либо об изменениях, вносимых в учредительные документы (в случае выделения). Затем регистрирующий орган, внесший в реестр соответствующие записи, сообщает о регистрации в регистрирующие органы по месту нахождения вновь возникших путем реорганизации юридических лиц и направляет их регистрационные дела, а также выдает (направляет) заявителю документы, подтверждающие внесение указанных записей в реестр.
Как следует из содержания п. 5 ст. 5 комментируемого Закона, регистрационное дело по содержанию представляет собой совокупность всех документов, представленных в регистрирующий орган в соответствии с Законом о регистрации, и является частью государственного реестра (см. ст. 5, 6 Закона и комментарии к ним).
Что касается государственной регистрации юридического лица в результате слияния, то, по-видимому, подать документы заявитель может в любой из регистрирующих органов по месту нахождения одного из сливающихся юридических лиц.
При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем слияния, регистрирующий орган на основании решений о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, и о государственной регистрации прекращения деятельности реорганизуемых юридических лиц:
а) вносит в реестр записи о вновь созданном юридическом лице и о прекращении деятельности реорганизуемых юридических лиц;
б) сообщает о прекращении деятельности реорганизуемых юридических лиц в регистрирующие органы по месту нахождения указанных юридических лиц и направляет им копии решения о государственной регистрации прекращения деятельности юридических лиц, заявления о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, и выписку из реестра;
в) выдает (направляет) заявителю документы, подтверждающие внесение указанных записей в реестр;
г) сообщает о государственной регистрации юридического лица, созданного путем реорганизации в форме слияния, в регистрирующий орган по месту нахождения вновь созданного юридического лица и направляет ему (заказным письмом) регистрационное дело с описью прилагаемых документов. При получении регистрационного дела регистрирующий орган по месту нахождения вновь созданного юридического лица уведомляет об этом регистрирующий орган, направивший регистрационное дело (п. 5 Правил взаимодействия регистрирующих органов).
По отношению к создаваемым в результате реорганизации юридическим лицам, для которых законодательством предусмотрен специальный порядок регистрации, в случае, если их место нахождения отличается от места нахождения реорганизуемых лиц, регистрационные процедуры значительно усложняются, поскольку взаимодействовать между собой должны не только регистрирующие органы, но и органы, принимающие решения о регистрации юридических лиц в специальном порядке.
2. Пункт 2 комментируемой статьи посвящен регламентации действий регистрирующего органа в случае, если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц. При этом регистрирующий орган вносит в государственный реестр запись о прекращении деятельности таких юридических лиц только после получения информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших в результате реорганизации юридических лиц.
Следует отметить, однако, что указанный пункт не согласуется с Правилами взаимодействия регистрирующих органов, поскольку Правилами предусмотрено одновременное внесение в реестр записи о вновь созданном в результате реорганизации юридическом лице и о прекращении деятельности реорганизуемого юридического лица (п. 4 - 6 Правил).
Законодатель делает исключение из указанного правила п. 2 комментируемой статьи путем отсылки к п. 5 ст. 16 комментируемого Закона <1>. Исключение составляет случай, когда реорганизация осуществляется в форме присоединения и когда не возникает новых юридических лиц.
--------------------------------
<1> Представляется, что отсылка сделана неудачно, поскольку п. 5 ст. 16 комментируемого Закона посвящен только определению момента завершения реорганизации юридического лица в форме присоединения.
Пунктом 8 Правил взаимодействия регистрирующих органов предусмотрено, что при государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица в результате присоединения регистрирующий орган на основании решений о государственной регистрации прекращения деятельности присоединенного юридического лица и о внесении изменений в содержащиеся в государственном реестре сведения о реорганизуемом юридическом лице:
а) вносит в реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица и об изменении содержащихся в реестре сведений о юридическом лице, к которому присоединилось юридическое лицо. В случае необходимости внесения изменений в учредительные документы юридического лица, к которому присоединяется иное юридическое лицо, государственная регистрация таких изменений осуществляется в соответствии с порядком, установленным гл. VI комментируемого Закона;
б) выдает (направляет) заявителю документы, подтверждающие внесение указанных записей в реестр;
в) сообщает о прекращении деятельности присоединенного юридического лица в регистрирующий орган по месту нахождения указанного юридического лица и направляет ему копии решения о государственной регистрации прекращения деятельности присоединенного юридического лица, заявления о прекращении деятельности присоединенного юридического лица и выписку из реестра.
Правилами взаимодействия регистрирующих органов также специально регламентирован особый порядок взаимодействия при государственной регистрации акционерного общества, создаваемого путем реорганизации в форме выделения, осуществляемой одновременно с реорганизацией в форме присоединения, а также регистрации акционерного общества, создаваемого в результате реорганизации в форме разделения, осуществляемой одновременно с реорганизацией в форме присоединения (п. 8.1 и 8.2 Правил).
3. Комментируемый Закон не устанавливает какого-либо специального порядка для представления документов и специальных сроков для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации. В целом прослеживается тенденция данного Закона к унификации, единообразию и упрощению процесса государственной регистрации юридических лиц. Именно поэтому п. 3 и 4 комментируемой статьи представляют собой отсылочные нормы к ст. 8 и 9 Закона, устанавливающим единые сроки регистрации и порядок представления документов при государственной регистрации создания, ликвидации, изменений, вносимых в учредительные документы юридических лиц.
Едиными являются требования к способам представления документов - они представляются уполномоченным лицом непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью и описью вложения. Кто может быть уполномоченным лицом - прямо указано в Законе, а иные способы представления документов могут быть определены Правительством РФ (см. п. 1 ст. 9 Закона).
Формы и единые требования к оформлению документов, представляемых для государственной регистрации, утверждены Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439.
Для некоторых видов юридических лиц, в отношении которых федеральными законами установлен специальный порядок регистрации, определены сроки представления документов для государственной регистрации.
Для регистрации торгово-промышленных палат и общественных объединений (включая политические партии и профсоюзы), создаваемых путем реорганизации, соответствующими законами об этих видах юридических лиц установлено, что порядок представления документов на регистрацию определяется Правительством РФ. Для регистрации кредитных организаций порядок представления документов определяется Банком России.
4. Для всех видов государственной регистрации, осуществляемой в соответствии с комментируемым Законом, в том числе для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, установлен единый общий срок, в течение которого должна осуществляться регистрация, - не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (п. 1 ст. 8 Закона).
Для юридических лиц, в отношении которых федеральными законами установлен специальный порядок регистрации, сроки регистрации значительно отличаются от сроков, установленных комментируемым Законом.
Государственная регистрация общественного объединения, политической партии, торгово-промышленной палаты, создаваемых путем реорганизации, в случае если не принято решение об отказе в указанной государственной регистрации, осуществляется в срок не более чем 30 рабочих дней со дня представления всех оформленных в установленном порядке документов (ст. 25 Закона об общественных объединениях; ст. 44 Закона о партиях; ст. 11 Закона о торгово-промышленных палатах).
В отношении профсоюзов срок для государственной регистрации в специальном Законе не предусмотрен.
Государственная регистрация кредитной организации, создаваемой путем реорганизации, в случае если не принято решение об отказе в регистрации, осуществляется в срок не более чем шесть месяцев со дня представления в Банк России всех оформленных в установленном порядке документов (ч. 6 ст. 23 Закона о банках).
5. В соответствии со ст. 10 комментируемого Закона федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц. Указанное относится в том числе к юридическим лицам отдельных видов, создаваемым в результате реорганизации. Специальный порядок означает не только специальные сроки и порядок представления документов, сроки регистрации, но и специальный порядок принятия решения о регистрации и связанные с ним процедуры. Главным образом такие изъятия из общего правила касаются юридических лиц не отдельных организационно-правовых форм, но выделяемых по видам осуществляемой ими деятельности (например, разного рода некоммерческие, кредитные организации).
Действующее законодательство содержит немало норм, устанавливающих специальный порядок регистрации в отношении юридических лиц, создаваемых путем реорганизации.
В соответствии с нормами Закона об общественных объединениях (ст. 25), Закона о торгово-промышленных палатах (п. 3 ст. 11), Закона о профсоюзах (п. 2 ст. 10), Закона о партиях (п. 3 ст. 44), Закона о банках (ст. 23) (в ред. Федерального закона от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ) государственная регистрация конкретных видов юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется в порядке, предусмотренном Законом о регистрации, с учетом особенностей такой регистрации, определенных указанными специальными законами <1>.
--------------------------------
<1> При определении того, как осуществляется государственная регистрация указанных видов юридических лиц при их создании, упомянутые законы воспроизводят одинаковую формулировку, несколько отличную от указанной выше (при реорганизации): такие организации "подлежат государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" с учетом установленного настоящим Федеральным законом специального порядка государственной регистрации" (ст. 21 Закона об общественных объединениях; ст. 9 Закона о торгово-промышленных палатах; ст. 8 Закона о профсоюзах; ст. 15 Закона о партиях; ст. 12 Закона о банках). Буквальное сопоставление сравниваемых норм может привести к выводу о том, что порядок регистрации при создании и реорганизации одной и той же организационно-правовой формы юридического лица определяется разными законами.
Особенности данного порядка значительно отличаются от особенностей порядка регистрации, установленного комментируемым Законом.
Об особенностях порядка государственной регистрации отдельных видов юридических лиц см. комментарий к ст. 10 Закона.
Статья 16. Завершение государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации
Комментарий к статье 16
1. Наименование комментируемой статьи указывает на то, что содержание ее должно определять момент завершения государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, применительно к четырем формам реорганизации, в результате которых появляются новые юридические лица (преобразования, слияния, разделения, выделения).
Между тем текст комментируемой статьи посвящен определению момента завершения реорганизации юридического лица применительно к каждому конкретному способу реорганизации, в том числе к реорганизации в форме присоединения, когда новое юридическое лицо вообще не возникает.
Представляется, что содержание комментируемой статьи не соответствует ее наименованию (титулу). Завершение государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, и завершение реорганизации юридического лица являются разными правовыми понятиями, имеющими разное юридическое значение и относящимися к различным субъектам. Первое из них связано с вновь создаваемым в процессе реорганизации юридическим лицом, второе - с прекратившим свою деятельность в результате реорганизации либо находившимся в процессе реорганизации, но не изменившим своего статуса лицом (например, юридические лица, к которым присоединяются или из которых выделяются другие юридические лица).
2. Комментируемая статья фактически лишь еще раз развернуто (применительно к каждому из способов реорганизации) раскрывает положения п. 4 ст. 57 ГК РФ, определяющего, что юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
Аналогичные нормы существуют также в ряде специальных законов об отдельных видах юридических лиц (см., например, п. 4 ст. 15 Закона об акционерных обществах; п. 3 ст. 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 2 ст. 26 Закона о производственных кооперативах; п. 3 ст. 16 Закона о некоммерческих организациях).
Между тем в литературе высказано заслуживающее самого пристального внимания мнение о том, что комментируемый Закон должен был закрепить положение о том, что реорганизация юридического лица в форме разделения считается завершенной с момента исключения из ЕГРЮЛ разделяющегося юридического лица, а реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента исключения из государственного реестра сливающихся юридических лиц, устранив тем самым неточность отдельных положений действующего законодательства, устанавливающих момент завершения регистрации юридического лица в связи с реорганизацией.
Данная позиция связана с тем, что, по мнению правоведов, ее отстаивающих, "любая реорганизация юридического лица должна осуществляться последовательно: сначала создается одно (или более) новых юридических лиц, которым полностью или частично передаются имущественные и неимущественные права и обязанности одного или нескольких реорганизуемых юридических лиц, а только потом из государственного реестра исключаются все реорганизуемые юридические лица, разумеется, если они подлежат прекращению" <1>.
--------------------------------
<1> Козлова Н. Создание юридических лиц: взгляд в будущее. С. 106 - 116.
Следует отметить, что норма п. 3 комментируемой статьи, устанавливающая, что реорганизация юридического лица в форме разделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной, а юридическое лицо, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность, фактически является неработающей нормой. Поскольку на основании решения о регистрации юридического лица, создаваемого в результате разделения, регистрирующий орган вносит в реестр записи о создании возникших юридических лиц и прекращении деятельности реорганизуемого юридического лица. По-видимому, записи эти вносятся одновременно (см. п. 6 Правил взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц в случае их реорганизации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26 февраля 2004 г. N 110).
Глава VI. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ ИЗМЕНЕНИЙ,
ВНОСИМЫХ В УЧРЕДИТЕЛЬНЫЕ ДОКУМЕНТЫ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА,
И ВНЕСЕНИЕ ИЗМЕНЕНИЙ В СВЕДЕНИЯ О ЮРИДИЧЕСКОМ ЛИЦЕ,
СОДЕРЖАЩИЕСЯ В ЕДИНОМ ГОСУДАРСТВЕННОМ РЕЕСТРЕ
ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
Статья 17. Документы, представляемые для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц
Комментарий к статье 17
1. В комментируемой статье перечислены документы, представляемые для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица (п. 1); для внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (п. 2), и для государственной регистрации изменений, вносимых в ЕГРЮЛ в связи с реорганизацией юридического лица в форме присоединения (п. 3).
Рассматривая более подробно п. 1 комментируемой статьи, мы видим, что в нем говорится об изменениях учредительных документов и сведений, которые должны содержаться в учредительных документах в соответствии с требованиями, закрепленными в гл. 4 ГК РФ, федеральных законах, определяющих правовое положение отдельных видов юридических лиц, и внесенных на их основании данных в ЕГРЮЛ (см. комментарий к ст. 5 комментируемого Закона).
Изменения, вносимые в учредительные документы, с точки зрения их внутреннего юридического содержания можно рассматривать следующим образом:
1) изменения учредительного договора - это внесение изменений в гражданско-правовой договор (обязательство), регулирующий отношения между учредителями в процессе организации деятельности юридического лица;
2) изменения устава - это внесение изменений в устав, утверждение в установленном порядке документа, определяющего (изменяющего) правовое положение юридического лица, в том числе регулирующего отношения как между участниками и непосредственно юридическим лицом, так и между юридическим лицом и его работниками (руководителями), а также определяющего сферу деятельности юридического лица.
2. Государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы, и внесение изменений в сведения о юридическом лице необходимо отличать от государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, проводимой в уведомительном порядке (см. комментарий к ст. 19 комментируемого Закона).
Регистрация изменений учредительных документов зачастую осуществляется в том же порядке, что и регистрация юридического лица (см., например, п. 4 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; ст. 14 Закона об акционерных обществах; ст. 21 Закона об общественных объединениях; п. 11 ст. 11 Закона о свободе совести и о религиозных объединениях).
Реже в федеральных законах, определяющих правовое положение отдельных видов юридических лиц, приводятся особенности регистрации отдельных изменений учредительных документов, указывающие на их регистрацию в уведомительном порядке (п. 5 ст. 5 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 6 ст. 5 Закона об акционерных обществах).
Разнообразие норм в федеральных законах, определяющих особенности правового положения отдельных видов юридических лиц, говорит о необходимости в каждом конкретном случае определять не только порядок государственной регистрации тех или иных изменений (уведомительный или нормативно-явочный) и перечень документов, необходимых для представления в регистрирующий орган, но и момент, с которого они приобретают юридическую силу.
Необходимо подчеркнуть, что в федеральных законах, посвященных отдельным видам юридических лиц, зачастую указываются особенности принятия решений о внесении изменений в учредительные документы. В данном случае нормы комментируемой статьи являются общими только по отношению к документам, предоставляемым для государственной регистрации в ФНС России. Однако нормы, содержащиеся в таких федеральных законах, в свою очередь определяют порядок принятия решений о внесении соответствующих изменений. Например, в соответствии с Законом об акционерных обществах внесение изменений в устав общества или принятие его в новой редакции осуществляется общим собранием (ст. 12), а в обществах с ограниченной ответственностью - по решению общего собрания участников (ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). И в первом, и во втором случае речь идет о внесении изменений в учредительные документы, но видно, что их оформление и принятие осуществляются различными органами, действующими в соответствии с законодательством о данном виде юридического лица.
Министерство налогов и сборов РФ в письме от 7 февраля 2003 г. N ММ-6-09/172@ разъяснило порядок оформления решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица в связи с увеличением (уменьшением) номинальной стоимости акций или размещением дополнительных акций, а в письме от 1 сентября 2004 г. N 09-1-03/3518@ определило состав документов, представляемых при государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью.
Несмотря на разъяснительный характер указанных писем, они в случае их несоответствия положениям законов могут быть предметом судебного разбирательства (решение ВАС РФ от 29 мая 2006 г. N 2817/06).
Большинство норм о форме и содержании учредительных документов носит императивный характер. В случае изменения законодателем таких норм возникает необходимость внесения соответствующих изменений в учредительные документы. Конечно же, такие изменения подлежат последующей государственной регистрации.
В соответствии со ст. 10 комментируемого Закона федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации юридических лиц, что говорит о появлении дополнительных "нормативных" источников регулирования процесса государственной регистрации, имеющих специальную юридическую силу (см. комментарий к ст. 10 Закона). Соответственно могут отличаться перечни документов, порядок регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, и порядок внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ. В качестве примера можно привести следующие положения законодательства.
Так, ст. 23 Закона о некоммерческих организациях установлено, что государственная регистрация изменений учредительных документов некоммерческой организации осуществляется в порядке, установленном федеральными законами. Положения указанной статьи определяют общее правило для всех некоммерческих организаций. При регистрации изменений, вносимых в учредительные документы таких организаций, должны применяться положения комментируемой статьи. В то же время ст. 21 Закона об общественных объединениях устанавливает специальное правило, в силу которого изменения, вносимые в уставы общественных объединений, подлежат государственной регистрации в том же порядке, что и сами общественные объединения.
Обязанность кредитной организации по регистрации изменений, вносимых в ее учредительные документы, установлена ст. 10 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности". Однако документы, предусмотренные п. 1 комментируемой статьи и нормативными актами Банка России, представляются кредитной организацией в Банк России в установленном им порядке <1>, после чего в месячный срок направляются в ФНС России для регистрации, срок которой составляет не более пяти дней.
--------------------------------
<1> Инструкция Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (в ред. указаний ЦБ РФ от 4 октября 2005 г. N 1624-У, от 10 мая 2006 г. N 1681-У, от 11 декабря 2006 г. N 1754-У, Инструкции ЦБ РФ от 21 февраля 2007 г. N 130-И, указаний от 21 февраля 2007 г. N 1794-У, от 14 мая 2007 г. N 1828-У, от 27 ноября 2007 г. N 1933-У, от 5 февраля 2008 г. N 1977-У, от 15 июля 2008 г. N 2043-У, от 29 октября 2008 г. N 2110-У); указание Банка России от 27 марта 2007 г. 1807-У (в ред. указания ЦБ РФ от 27 ноября 2007 г. N 1936-У) "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы банка, и выдаче лицензии на осуществление банковских операций в связи с получением ходатайства банка об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации".
Особенностью комментируемой статьи является также и то, что в ней приводится не только исчерпывающий перечень документов, необходимых для государственной регистрации изменений, но и требования к ним. Так, в подп. "а" п. 1 законодателем указано, что для регистрации изменений необходимо заявление по форме, установленной Правительством РФ, в котором должна подтверждаться их юридическая достоверность.
Случай истребования у заявителя дополнительных документов для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, был предметом судебного разбирательства. Федеральный арбитражный суд Уральского округа 14 июля 2004 г. по делу N Ф09-2165/04-ГК в ходе проверки в кассационной инстанции законности судебных актов, принятых в первой и апелляционной инстанциях, установил Постановлением их правомерность, признав незаконным отказ в государственной регистрации Межрайонной ИМНС изменений, вносимых в учредительные документы ООО, в связи с отсутствием в представленных документах договора купли-продажи доли в ООО в письменной форме. Суд указал, что Межрайонная ИМНС не имела оснований для принятия указанного решения, так как в регистрирующий орган представлены все требуемые законом документы.
В соответствии с комментируемым Законом Правительством РФ (Постановления от 19 июня 2002 г. N 439 и от 15 апреля 2006 г. N 212) разработаны формы заявлений о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридических лиц, и сведений в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, и требования к их оформлению.
Порядок внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, и требования, предъявляемые к заявлению, установленные письмом ФНС России и обязывающие юридические лица представлять в регистрирующий орган заявление по форме N Р14001, подписанное прежним руководителем юридического лица, признаны недействующими, в связи с чем отменены ФНС России <1>. ФНС России утверждены Методические разъяснения <2> по заполнению форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица и индивидуального предпринимателя. Указанные разъяснения касаются порядка заполнения документов, представляемых для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица и индивидуального предпринимателя.
--------------------------------
<1> Письмо ФНС России от 26 октября 2004 г. N 09-0-10/4223 "К вопросу о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц"; решение ВАС РФ от 29 мая 2006 г. N 2817/06; см. также письмо ФНС России от 24 августа 2006 г. N ШТ-6-09/849@.
<2> Приказ ФНС России от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@ "О Методических разъяснениях по заполнению форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица и индивидуального предпринимателя". Зарегистрирован в Минюсте России 22 декабря 2004 г. N 6220.
В то же время федеральные законы, регулирующие правовое положение отдельных видов юридических лиц, устанавливают форму и содержание самих учредительных документов или делегируют такую возможность уполномоченным органам. Так, положения п. 1 ст. 52 ГК РФ, позволяющие некоммерческим организациям действовать на основании общего положения об организациях данного вида, также получили применение в практике. Во исполнение п. 5 ст. 12 Закона РФ от 10 июля 1992 г. N 3266-1 "Об образовании" (далее - Закон об образовании) <1> Правительством РФ разработаны типовые положения об образовательных учреждениях <2>.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1996. N 3. Ст. 150.
<2> Например, Постановления Правительства РФ от 14 февраля 2008 г. N 71 "Об утверждении Типового положения об образовательном учреждении высшего профессионального образования (высшем учебном заведении)" // Собрание законодательства РФ. 2008. N 8. Ст. 731; от 26 июня 1995 г. N 610 (с изм. от 10 марта 2000 г. N 213, от 23 декабря 2002 г. N 919, от 31 марта 2003 г. N 175) "Об утверждении Типового положения об образовательном учреждении дополнительного профессионального образования (повышения квалификации) специалистов" // Собрание законодательства РФ. 1995. N 27. Ст. 2580; 2000. N 12. Ст. 1291; 2002. N 52 (ч. 2). Ст. 5225; 2003. N 14. Ст. 1276.
3. В п. 2 комментируемой статьи говорится об изменениях сведений о юридическом лице, не содержащихся в учредительных документах, но внесение которых в ЕГРЮЛ обязательно. Перечень таких сведений, данный в ст. 5 комментируемого Закона, является исчерпывающим (см. ст. 5 и комментарий к ней).
В соответствии с п. 2 комментируемой статьи представлять в регистрирующий орган для внесения изменений в сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, какие-либо дополнительные документы, кроме заявления, не требуется. Для государственной регистрации подается заявление по установленной форме с подтверждением достоверности вносимых изменений и соответствия их требованиям закона.
Исключительной особенностью комментируемой статьи является то, что в случае содержания сведений, указанных в ст. 5 комментируемого Закона, в учредительных документах юридического лица (например, точное место нахождения, наименование и др.) их государственная регистрация проводится по правилам, предусмотренным п. 1, с особенностями, предусмотренными п. 2 комментируемой статьи.
4. Для государственной регистрации в ФНС России должны быть представлены следующие документы:
а) заявление установленной формы (Постановления Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 и от 15 апреля 2006 г. N 212).
В заявлении должна быть подтверждена юридическая достоверность этих сведений, т.е. соответствие юридической формы и реального содержания представленных документов действующему законодательству, а также указаны нормы, на основании которых принято решение;
б) решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица.
Слово "решение", используемое в подп. "б" п. 1 комментируемой статьи, имеет общее (собирательное) значение. Как указывалось ранее, порядок принятия и оформления "решения" юридическими лицами различен и может быть представлен как в виде протокола (ст. 63 Закона об акционерных обществах; п. 6 ст. 37 Закона об обществах с ограниченной ответственностью), так и в виде иного письменного документа (ст. 39 Закона об обществах с ограниченной ответственностью), но с обязательным соблюдением требований, установленных в указанных Постановлениях Правительства РФ. Решение может касаться одновременно изменений учредительного договора и устава, поскольку абсолютно нелогичными представляются организация и проведение двух общих собраний участников (или акционеров) для принятия решений о внесении изменений в учредительный договор, затем в устав;
в) изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, в письменном виде.
Как правило, эти изменения принимаются в виде утверждения отдельных положений в новой редакции или внесения уточнений в какие-либо пункты, разделы, статьи, параграфы или другие составляющие части. Принятие изменений осуществляется несколькими способами:
- они непосредственно включаются в текст решения (протокол общего собрания);
- они излагаются в отдельном документе, утвержденном (принятом) решением уполномоченного органа юридического лица.
При этом логичным представляется подписание изменений лицом уполномоченным собранием или учредительными документами (например, председателем совета директоров, директором) и проставление печати организации.
Подобные способы оформления изменений учредительных документов наиболее часто практикуются. Принятие изменений одним из таких способов не будет являться нарушением действующего законодательства и не должно вызывать трудности в правоприменительной практике, в частности, при представлении документов на государственную регистрацию.
По смыслу комментируемой статьи в случае принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица, где изменения непосредственно содержатся в решении (протоколе общего собрания), представление отдельного документа с изложением указанных изменений лишено юридического смысла, поскольку в данном случае представленное на государственную регистрацию решение о внесении изменений одновременно содержит сами изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица. Исключение составляют случаи, когда государственная регистрация изменений и дополнений производится по правилам, установленным для регистрации самого юридического лица, либо если изменения касаются учредительного договора, поскольку изменения подписываются всеми участниками. При этом на государственную регистрацию должны представляться учредительные документы в новой редакции с учетом внесенных изменений;
г) документ об оплате государственной пошлины (см. ст. 3 Закона и комментарий к ней).
При изменении сведений, которые отражаются в ЕГРЮЛ (см. ст. 5 Закона и комментарий к ней), соответствующие документы должны представляться в течение трех дней в регистрирующий орган (п. 5 ст. 5 Закона). Заявитель должен представить в регистрирующий орган документ, отвечающий требованиям, установленным Правительством РФ, в порядке и форме, определенных настоящим Законом (см. ст. 9, 18, 19 и комментарии к ним), а также законами об отдельных видах юридических лиц.
5. Относительно п. 3 ст. 17 см. комментарии к ст. 14 - 16 Закона.
Статья 18. Порядок государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц
Комментарий к статье 18
1. В соответствии с п. 3 ст. 52 ГК РФ изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.
Необходимость государственной регистрации изменений в учредительные документы юридического лица обусловлена возможностью влияния учредительных документов на условия участия юридического лица в имущественном обороте, на изменение его юридического статуса. Государственная регистрация изменений в учредительные документы носит характер фиксации, которая вызвана необходимостью внесения возможных изменений в содержание информации о юридическом лице в государственном реестре.
Поскольку государственной регистрации подлежит само юридическое лицо (ст. 51 ГК РФ), государственную регистрацию изменений в учредительные документы юридического лица следует рассматривать как "перерегистрацию" самого юридического лица, условий его участия в гражданском обороте, так как с момента государственной регистрации соответствующих изменений юридическое лицо будет действовать на основе учредительных документов с учетом внесенных изменений.
В некоторых случаях изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, заключаются в изменении объема его гражданской правоспособности (например, в устав коммерческой организации вносятся изменения, устанавливающие исчерпывающий перечень видов деятельности, которыми такая организация вправе заниматься). Поэтому можно рассматривать юридическое лицо, действующее с учетом таких изменений, как субъект с обновленной правоспособностью.
Изменения в учредительные документы юридического лица приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации (п. 3 ст. 52 ГК РФ). Однако для самого юридического лица и его учредителей (участников) соответствующие изменения обязательны с момента принятия решения о внесении изменений в учредительные документы.
Законом установлены случаи, когда изменения учредительных документов приобретают силу с момента их регистрации и для третьих лиц, и для учредителей (участников) (например, в случае внесения в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов его участников и вкладов третьих, принимаемых в общество, а также с распределением либо продажей доли, принадлежащей обществу <1>).
--------------------------------
<1> Статьи 19, 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.
Кроме того, в комментируемом Законе предусмотрены случаи, когда изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа (см. ст. 19 и комментарий к ней).
Впервые комментируемым Законом вводится понятие изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, однако непосредственно не раскрывается, что относится к таким изменениям. Из формы заявления о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы <1>, можно заключить, что к таковым относятся изменения в сведения о месте нахождения юридического лица и о лице(ах), имеющем(их) право действовать без доверенности от имени юридического лица.
--------------------------------
<1> Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439.
2. Устанавливая порядок государственной регистрации изменений в учредительные документы юридического лица и внесения изменения сведений о юридическом лице в ЕГРЮЛ, комментируемая статья в п. 1 определяет место государственной регистрации (внесения изменений в сведения) как место нахождения юридического лица (см. ст. 5, 8, 13 Закона и комментарии к ним).
Пункты 2 и 3 комментируемой статьи отсылают к порядку представления документов для государственной регистрации, предусмотренному ст. 9 комментируемого Закона, и установленным ст. 8 комментируемого Закона срокам государственной регистрации.
Результатом государственной регистрации изменений в учредительные документы юридического лица (государственной регистрации учредительных документов в новой редакции), внесения изменений в сведения о юридическом лице в государственный реестр является соответствующая запись в ЕГРЮЛ.
Статья 19. Уведомление о внесении изменений в учредительные документы юридического лица
Комментарий к статье 19
1. На первый взгляд может показаться, что некоторые изменения, вносимые в учредительные документы, не подлежат государственной регистрации, а для их легализации достаточно представить в регистрирующий орган соответствующее уведомление, решение о внесении изменений в учредительные документы и сами изменения (п. 1 комментируемой статьи). Однако это не так. В соответствии с п. 2 ст. 19 Закона о регистрации запись об изменениях, вносимых в учредительные документы, вносится регистрирующим органом в Единый государственный реестр юридических лиц. Внесение записи в реестр в силу ч. 2 ст. 1 Закона есть акт, посредством которого осуществляется государственная регистрация. Таким образом, внесение изменений в учредительные документы в порядке, предусмотренном комментируемой статьей, также подлежит государственной регистрации. Установленные этой статьей отличия заключаются в порядке и основаниях регистрации изменений в учредительные документы.
Согласно устоявшейся в науке гражданского права классификации существуют три способа создания юридических лиц: распорядительный, разрешительный и нормативно-явочный. Последний характеризуется тем, что разрешения каких-либо государственных органов на создание юридического лица не требуется, юридическое лицо подлежит государственной регистрации и считается созданным с момента такой регистрации. Именно этот порядок, за отдельными исключениями <1>, существует в Российской Федерации и предусмотрен комментируемым Законом. По общему правилу порядок внесения изменений в учредительные документы юридического лица по сути аналогичен порядку его создания: разрешения государственных органов на внесение изменений не требуется, сами изменения приобретают силу с момента их регистрации. Поэтому видится возможным назвать порядок внесения изменений в учредительные документы, предусмотренный ст. 17 и 18 комментируемого Закона, нормативно-явочным. В отступление от общего правила о внесении изменений в учредительные документы в нормативно-явочном порядке комментируемой статьей предусмотрено, что в случаях, установленных федеральными законами, внесение в государственный реестр записи об изменениях в учредительные документы производится регистрирующим органом на основании соответствующего уведомления. Такой порядок внесения изменений можно назвать уведомительным.
--------------------------------
<1> См., например, ст. 27 Закона о защите конкуренции.
2. Возможность внесения изменений в учредительные документы юридических лиц в уведомительном порядке предусмотрена п. 3 ст. 52 ГК РФ, согласно которому изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о внесенных изменениях. Таким образом, различие двух названных порядков внесения изменений в учредительные документы по сути заключается в том, с какого момента изменения учредительных документов становятся обязательными для третьих лиц. Формальное различие нормативно-явочного и уведомительного порядков внесения изменений в учредительные документы кроется в основаниях внесения записей о соответствующих изменениях в государственный реестр. При нормативно-явочном порядке основанием внесения записи в государственный реестр является решение регистрирующего органа о государственной регистрации (п. 1 ст. 11 комментируемого Закона). Для уведомительного порядка характерным является внесение записи в реестр на основании уведомления регистрирующего органа об изменениях в учредительные документы (п. 2 комментируемой статьи).
Таким образом, комментируемой статьей предусмотрено, что в установленных законом случаях для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, достаточно уведомить регистрирующий орган в письменной форме с приложением соответствующих решений о внесении изменений и самих изменений. Уведомление регистрирующего органа о внесении изменений в учредительные документы производится в порядке, предусмотренном ст. 9 комментируемого Закона, т.е. соответствующие документы могут быть представлены в регистрирующий орган непосредственно либо направлены по почте. При этом к уведомлению применяются предусмотренные указанной статьей правила о порядке представления документов при государственной регистрации (см. комментарии к статьям гл. III Закона) в части, не противоречащей комментируемой статье. Так, регистрация изменений, вносимых в учредительные документы в уведомительном порядке, не подлежит оплате государственной пошлиной (см. комментарий к ст. 3 Закона). Формально к уведомительному порядку внесения изменений в учредительные документы не должны применяться правила ст. 9 комментируемого Закона об обязательном нотариальном удостоверении подписи заявителя, поскольку в абз. 10 п. 1 этой статьи речь идет о нотариальном удостоверении подписи заявителя на заявлении, а не на уведомлении. Кроме того, в силу п. 5 этой же статьи нотариальное удостоверение документов необходимо только в случаях, предусмотренных федеральными законами.
Требования к форме уведомления о внесении изменений в учредительные документы Законом о регистрации не установлены. Нет в этом Законе и бланкетной нормы, подобной норме п. "а" ст. 12 комментируемого Закона, поручающей Правительству РФ установить форму заявления о государственной регистрации. Однако в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 9 комментируемого Закона требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, устанавливаются Правительством РФ. Требования к форме и содержанию уведомления о внесении изменений в учредительные документы и удостоверению подписи заявителя предусмотрены Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 (приложение N 7, форма N Р13002). В соответствии с утвержденными этим Постановлением формой N Р13002 и Требованиями к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, подпись заявителя на уведомлении должна быть нотариально удостоверена. Несмотря на отмечавшееся формальное противоречие этого установления комментируемому Закону, с практической точки зрения следует признать его целесообразным. Обязательность нотариального удостоверения подписи заявителя снизит вероятность возникновения споров с участием регистрирующего органа и придаст стабильность соответствующим отношениям.
Внесение записи об изменениях в государственный реестр производится регистрирующим органом в срок не более пяти дней с момента получения уведомления. Регистрирующий орган обязан сообщить юридическому лицу о внесении указанной записи в срок, предусмотренный п. 3 ст. 11 комментируемого Закона, т.е. не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации. Форма такого сообщения установлена Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 (приложение N 7, форма N Р13002) <1>.
--------------------------------
<1> См. комментарий к ст. 11 комментируемого Закона.
3. Как уже отмечалось, при уведомительном порядке внесения изменений в учредительные документы они (изменения) приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа (п. 3 ст. 52 ГК РФ; п. 3 комментируемой статьи). Смысл этого правила в том, что если такие лица полагались в своих действиях на произведенные в учредительных документах изменения, то ни юридическое лицо, ни кто-либо иной в случае спора не вправе ссылаться на то, что соответствующая запись не была к определенному времени внесена в государственный реестр. В качестве примера можно рассмотреть ситуацию, когда истец в соответствии с п. 5 ст. 36 АПК РФ выбрал подсудность и обратился к ответчику - акционерному обществу с иском, вытекающим из деятельности его филиала, по месту нахождения последнего. Такое дело будет принято с нарушением правил о подсудности, если на момент подачи иска в регистрирующий орган от ответчика поступило уведомление об изменении места нахождения или о ликвидации филиала. При этом не имеет значения, зарегистрированы соответствующие изменения, внесенные в учредительные документы, или нет. В связи с этим представляется целесообразным рассмотреть вопрос о соотношении последнего правила с правилами об отказе в государственной регистрации.
В соответствии с п. 1 ст. 23 комментируемого Закона отказ в государственной регистрации допускается в случаях непредставления необходимых документов или представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган. В случае отказа в государственной регистрации по основанию непредставления необходимых для регистрации документов изменения, внесенные в учредительные документы, становятся обязательными для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа; последующий отказ в государственной регистрации не влияет на юридическую силу изменений для третьих лиц. Противоположные по значению последствия вызывает уведомление ненадлежащего регистрирующего органа (о регистрирующем органе см. ст. 2 Закона и комментарий к ней). В случае направления уведомления в ненадлежащий регистрирующий орган такое уведомление не должно считаться направленным, а момент уведомления регистрирующего органа не признается наступившим. Следовательно, изменения не приобретают силу для третьих лиц. В последнем случае значение имеет не сам по себе отказ в государственной регистрации, а неверно направленное уведомление.
В настоящее время федеральными законами предусмотрено два случая внесения изменений в учредительные документы в уведомительном порядке. В обоих случаях речь идет о внесении в устав изменений, касающихся сведений о филиалах и представительствах. Предусмотрены эти правила п. 5 ст. 5 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и п. 6 ст. 5 Закона об акционерных обществах. Несмотря на столь ограниченное количество в законодательстве случаев внесения изменений в учредительные документы в уведомительном порядке, увеличение их числа возможно. Проблема, как всегда, состоит в целесообразности подобных установлений. То, что уведомительный порядок проще и менее обременителен для юридических лиц, сомнений не вызывает. Однако интересам юридических лиц в этой области отношений могут противостоять интересы третьих лиц. Как уже отмечалось, различие нормативно-явочного и уведомительного порядков регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, по сути заключается в том, с какого момента изменения учредительных документов становятся обязательными для третьих лиц. Таким образом, лицо, обратившееся в регистрирующий орган за получением сведений, содержащихся в государственном реестре, может обоснованно полагаться на достоверность учредительных документов и изменений в них, внесенных в нормативно-явочном порядке, и действовать с учетом этих сведений. Напротив, если изменения внесены в уведомительном порядке, но регистрация их на момент обращения за сведениями не произведена, сведения достоверными не будут. Однако изменения обязательны для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа. При таких обстоятельствах очевидна возможность нанесения ущерба интересам третьих лиц. Следовательно, целесообразность регулирования законодательством случаев регистрации изменений в учредительные документы напрямую зависит от того, как достоверность сведений реестра влияет на интересы третьих лиц. Там, где существует объективная возможность негативного влияния, нет места уведомительному порядку.
Глава VII. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ
ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА В СВЯЗИ С ЕГО ЛИКВИДАЦИЕЙ ИЛИ
ИСКЛЮЧЕНИЕМ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА ИЗ ЕДИНОГО ГОСУДАРСТВЕННОГО
РЕЕСТРА ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ ПО РЕШЕНИЮ РЕГИСТРИРУЮЩЕГО
ОРГАНА И В СВЯЗИ С ПРОДАЖЕЙ ИЛИ ВНЕСЕНИЕМ
ИМУЩЕСТВЕННОГО КОМПЛЕКСА УНИТАРНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
ЛИБО ИМУЩЕСТВА УЧРЕЖДЕНИЯ В УСТАВНЫЙ
КАПИТАЛ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА
Статья 20. Уведомление о ликвидации юридического лица
Комментарий к статье 20
1. Комментируемый Закон впервые вводит понятие государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией. Как создание юридического лица, его реорганизация, так и ликвидация юридического лица требуют внесения соответствующей записи в государственный реестр (см. также ст. 1 Закона и комментарий к ней).
Государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией посвящена гл. VII (ст. 20 - 22) комментируемого Закона.
Если государственная регистрация юридического лица при его создании (ст. 12 - 13) порождает гражданско-правовой статус и гражданско-правовую способность юридического лица участвовать в гражданском обороте, то государственная регистрация юридического лица при его ликвидации является юридическим фактом, прекращающим гражданскую правоспособность юридического лица.
2. Если ГК РФ обязывает незамедлительно уведомить о принятии решения о ликвидации юридического лица (см. ст. 62 ГК РФ и комментарий к ней), то норма комментируемой статьи устанавливает трехдневный срок, в течение которого регистрирующий орган должен быть письменно уведомлен о принятом решении с приложением решения о ликвидации юридического лица. Уведомление производится по месту нахождения ликвидируемого юридического лица (см. комментарии к ст. 8, 13 Закона о регистрации).
На основании полученного уведомления регистрирующий орган в установленные сроки (см. ст. 8 Закона и комментарий к ней) вносит запись в государственный реестр о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации.
В случае представления уведомления в орган, принявший решение о регистрации данного юридического лица, такой орган принимает решение о государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией и направляет в регистрирующий орган сведения и документы, необходимые для внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц <1>.
--------------------------------
<1> См., например, п. 7 ст. 41 Закона о партиях; п. 4 ст. 14 Закона о религиозных объединениях; ч. 2 ст. 23 Закона о банках.
3. Существовавший порядок государственной регистрации юридических лиц предполагал, что прекращение деятельности юридического лица проводится под контролем органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц. Контроль проявлялся в согласовании основных процедур ликвидации юридического лица (назначение ликвидационной комиссии (ликвидатора), утверждение промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса) с регистрирующим органом. Сегодня это возможно только в случаях, прямо установленных законом.
Комментируемый Закон, принятый в числе других федеральных законов, направленных на дебюрократизацию экономики страны, в этой части ослабляет контроль со стороны государства за прекращением деятельности юридических лиц, что не благоприятствует стабильности гражданского правопорядка.
Порядок государственной регистрации при ликвидации юридического лица сводится к тому, что действия регистрирующего органа заключаются в совершении определенных формальностей. Однако процедура регистрации, с одной стороны, должна быть не стеснением, а гарантией для учредителей и третьих лиц, поэтому чем проще процедура регистрации, тем она целесообразнее. Но в то же время, с другой стороны, регистрация не должна иметь значения пустой, бесцельной формальности. Об этом еще в 1878 г. писал И.Т. Тарасов в своем "Учении об акционерных компаниях <1>.
--------------------------------
<1> Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М.: Статут, 2000. С. 343 - 344.
Статья 21. Документы, представляемые для государственной регистрации при ликвидации юридического лица
Комментарий к статье 21
1. Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает исчерпывающий перечень документов, необходимых для государственной регистрации при ликвидации юридического лица.
Как и в случаях государственной регистрации юридического лица, создаваемого вновь либо образованного путем реорганизации, государственной регистрации изменений в учредительные документы юридического лица, для государственной регистрации в связи с ликвидацией в регистрирующий орган подается заявление о государственной регистрации <1>, в котором подтверждается соблюдение порядка ликвидации юридического лица, завершение расчетов с кредиторами и согласование ликвидации с соответствующими государственными и (или) муниципальными органами (например, учредители (участники) кредитной организации, принявшие решение о ее ликвидации, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора), утверждают промежуточный ликвидационный баланс и ликвидационный баланс кредитной организации по согласованию с Банком России <2>).
--------------------------------
<1> Форма заявления утверждена Постановлениями Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 и от 15 апреля 2006 г. N 212.
<2> См.: ст. 23 Закона о банках.
Заявителем при подаче документов для государственной регистрации при ликвидации юридического лица является руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) (см. комментарий к ст. 9 Закона о регистрации), что является законодательным подтверждением полномочий руководителя ликвидационной комиссии совершать юридические действия от имени ликвидируемого юридического лица.
2. Вместе с заявлением о государственной регистрации представляется ликвидационный баланс.
В процессе ликвидации юридического лица составляется промежуточный ликвидационный баланс и ликвидационный баланс.
Промежуточный ликвидационный баланс составляется ликвидационной комиссией после окончания срока для предъявления требований кредиторами и должен содержать сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также сведения о результатах их рассмотрения (п. 2 ст. 63 ГК РФ).
Ликвидационный баланс составляется после завершения расчетов с кредиторами ликвидируемого юридического лица (п. 5 ст. 63 ГК РФ).
3. Действующее законодательство, регулирующее порядок ликвидации юридических лиц, до принятия комментируемого Закона не предусматривало уплаты государственной пошлины за совершение каких-либо действий со стороны регистрирующих органов при ликвидации юридического лица. Теперь документ об уплате государственной пошлины необходимо представлять в числе других документов для государственной регистрации. Размер государственной пошлины составляет 2000 рублей (см. комментарий к ст. 3 комментируемого Закона).
4. О документе, подтверждающем представление в территориальный орган Пенсионного фонда РФ сведений в соответствии с подп. 1 - 8 п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 11 Федерального закона "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" см. ст. 14 Закона о регистрации и комментарий к ней.
5. Особенностью государственной регистрации при ликвидации юридического лица в случае банкротства является перечень документов, подаваемых в регистрирующий орган, иной, чем указан в п. 1 комментируемой статьи. К документам вышеуказанного перечня относится лишь определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства.
Закон о банкротстве прямо указывает в ст. 149, что определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства является основанием для внесения в ЕГРЮЛ записи о ликвидации юридического лица - должника. Такое определение арбитражный суд выносит после рассмотрения отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства при отсутствии к нему замечаний.
Определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства может быть обжаловано до даты внесения записи о ликвидации должника в ЕГРЮЛ.
Конкурсный управляющий является заявителем при подаче документов для государственной регистрации при ликвидации юридического лица (см. комментарий к ст. 9 Закона о регистрации). На него возлагается обязанность в течение пяти дней с момента вынесения определения арбитражного суда о завершении конкурсного производства представить указанное определение в регистрирующий орган (п. 2 ст. 149 Закона о банкротстве).
В случае банкротства кредитной организации определение о завершении конкурсного производства должно быть представлено в регистрирующий орган конкурсным управляющим в течение 10 дней с даты его вынесения арбитражным судом (п. 3 ст. 182 Закона о банкротстве).
Статья 21.1. Исключение юридического лица, прекратившего свою деятельность, из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа
Комментарий к статье 21.1
1. ГК РФ (п. 2 ст. 61) предусматривает возможность принудительной, на основании требования государственного органа, ликвидации юридического лица по решению суда в случае осуществления данным лицом деятельности с неоднократными или грубыми нарушениями федерального закона или иных нормативных правовых актов, т.е. предусматривает возможность принятия судом решения о принудительной ликвидации только в случае, если юридическое лицо допустило нарушение законодательства при осуществлении деятельности (предпринимательской либо иной экономической деятельности).
Таким образом, ГК РФ оставил нерешенным вопрос, связанный с нарушением законодательства юридическим лицом, не осуществляющим деятельность либо вообще не начавшим ее осуществление. В особенности это касается сферы соблюдения законодательства о государственной регистрации юридических лиц, которое может быть нарушено и без осуществления юридическим лицом какой-либо деятельности (к примеру, юридическое лицо зарегистрировано, деятельность не начало и одновременно не представляет достоверные обновленные сведения, необходимые для включения в государственный реестр, о новых участниках, новом месте нахождения своего органа и т.п.) либо законодательства о налогах и сборах, которое устанавливает для юридических лиц как налогоплательщиков требование о ежегодном представлении в установленные данным законодательством сроки налоговых отчетов (налоговых деклараций).
Судебная практика применения указанного положения ГК РФ также исходит из необходимости наличия критерия "осуществление деятельности" при принятии решения о ликвидации соответствующего юридического лица.
Так, Президиум ВАС РФ в своих информационных письмах от 13 января 2000 г. N 50 "Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)" <1> (п. 10) и от 13 августа 2004 г. N 84 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации" <2> (п. 4) разъясняет, что в случаях, когда соответствующее юридическое лицо не начинало свою деятельность после регистрации либо прекратило ее, вследствие чего не выполняет требования закона, к примеру, об уплате налогов, представлении отчетности, условия ликвидации юридических лиц, предусмотренные п. 2 ст. 61 ГК РФ, не применяются <3>. В указанных случаях в отношении не осуществляющих деятельность юридических лиц Президиум ВАС РФ рекомендует обращаться с заявлением о признании отсутствующего должника банкротом.
--------------------------------
<1> Вестник ВАС РФ. 2000. N 3.
<2> Вестник ВАС РФ. 2004. N 10.
<3> Как указал Президиум ВАС РФ, о фактическом прекращении деятельности организации могут свидетельствовать, в частности, невозможность установления места пребывания ее органов управления, отсутствие операций по банковским счетам юридического лица в течение последних 12 месяцев перед подачей заявления о его ликвидации, объяснения бывших сотрудников организации.
Вместе с тем достаточно очевидно, что положения о банкротстве ст. 227 - 230 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" <1> применимы только тогда, когда соответствующий государственный орган выступает в качестве кредитора и соответствующее юридическое лицо является должником. В большинстве же случаев юридические лица, прекратившие либо в течение продолжительного периода не начавшие деятельность, не могут являться должниками в силу неосуществления ими какой-либо деятельности. При этом на основании п. 1 ст. 65 ГК РФ некоммерческие организации, за исключением потребительских кооперативов и фондов, вообще не могут быть признаны банкротами.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2002. N 43. Ст. 4190.
2. Не осуществляющие де-юре какую-либо деятельность юридические лица де-факто могут быть периодически использованы (в особенности реквизиты таких юридических лиц) недобросовестными субъектами гражданского оборота для осуществления ими неправомерной деятельности (совершения мошеннических операций, применения так называемых схем "уклонения от уплаты налогов и сборов", "очищения от долгов" и т.п.). Отсутствие в течение длительного времени в законодательстве РФ действенной процедуры, которая бы служила ограничительным барьером в использовании таких юридических лиц, привело к их массовому распространению.
Проблема ликвидации указанных юридических лиц стала особенно очевидной после вступления в силу комментируемого Закона, в соответствии с п. 3 ст. 26 которого юридические лица, зарегистрированные до введения в действие данного Закона, по существу обязаны были пройти до 1 января 2003 г. перерегистрацию, представив в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, необходимые для включения в ЕГРЮЛ сведения. По результатам такой перерегистрации около 1,3 млн. юридических лиц, согласно неоднократно обнародовавшимся данным МНС России, так и не представили указанные сведения. Такая очевидность проблемы, выраженная в полученных статистических данных, не только послужила толчком к активизации институтов власти в поисках способов ее законодательного разрешения, но и вызвала бурное обсуждение в юридическом сообществе <1>.
--------------------------------
<1> См., например: Собченко О.В. О принудительной ликвидации юридических лиц // Арбитражная практика. 2002. N 5. С. 13; Витрянский В.В. Регистрация пойдет по-новому, да вот беда - ликвидировать "мыльные пузыри" будет трудновато // Российская бизнес-газета. 23.07.2002; Петров А.Л. Принудительная ликвидация юридических лиц. Просто или сложно? // Правосудие в Поволжье. 2003. N 3. С. 96; Сарбаш С.В. К вопросу об отсутствующем должнике // Хозяйство и право. 2003. N 9. С. 17; Анохин В.С. Ликвидация юридических лиц // Арбитражная практика. 2003. N 10. С. 11.
В итоге первым шагом государства на пути разрешения проблемы, связанной с необходимостью исключения возможности реанимирования для участия в гражданском обороте "спящих" юридических лиц, большинство из которых являются дефектными с точки зрения основных, закрепленных в ст. 48 ГК РФ, признаков юридического лица (фактическое отсутствие органа управления, адреса места нахождения, имущества, финансовой отчетности (баланса и сметы)) и использования их в неблаговидных целях, стало дополнение комментируемого Закона рассматриваемой статьей.
В частности, комментируемая статья определяет процедуру принудительного лишения правоспособности юридического лица в административном порядке, основанном на принимаемом органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, решении об исключении юридического лица из ЕГРЮЛ.
Аналогичные процедуры лишения правоспособности юридических лиц в административном порядке существуют во многих зарубежных странах.
Так, в Швеции и Великобритании, к примеру, факт непредставления отчета в регистрирующий орган в течение полугода является основанием для принятия решения регистрирующим органом о внесении записи в реестр о прекращении деятельности юридического лица. Суть такого административного прекращения организаций также заключается в приостановлении правосубъектности юридического лица. Возможность лишения юридического лица правоспособности компетентным органом, не являющимся судом, предусмотрена также в законодательстве Германии (см., к примеру, § 43, 44 и 74 Гражданского уложения Германии <1>).
--------------------------------
<1> Гражданское уложение Германии / Пер. с нем.; Науч. ред. А.Л. Маковский и др. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 6, 7, 12.
3. В соответствии с последними изменениями, внесенными в п. 3 ст. 49 ГК РФ, правоспособность юридического лица прекращается в момент внесения записи о его исключении из ЕГРЮЛ. При этом согласно п. 2 данной статьи юридическое лицо может быть в случаях и в порядке, предусмотренных федеральным законом, ограничено в правах на основании решения об ограничении прав, которое может быть обжаловано юридическим лицом в суде (т.е. в данном случае речь идет прежде всего о возможности принятия указанного решения органом государственной власти, наделенным соответствующими полномочиями) <1>.
--------------------------------
<1> Возможность принятия аналогичных решений в административном порядке подтверждается позицией КС РФ, который неоднократно указывал в своих решениях, что право частной собственности и свобода предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, не являясь абсолютными, могут быть ограничены законом, что подтверждается положениями Всеобщей декларации прав человека (п. 2 ст. 29), Международного пакта о гражданских и политических правах (п. 3 ст. 12), Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах (ст. 4), а также положением ч. 1 ст. 1 Протокола N 1 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод, согласно которому государство имеет право обеспечивать выполнение таких законов, какие ему представляются необходимыми для осуществления контроля за использованием собственности в соответствии с общими интересами и для обеспечения уплаты налогов или других сборов и штрафов (см., к примеру, Постановление КС РФ от 30 июля 2001 г. N 13-П // Собрание законодательства РФ. 2001. N 32. Ст. 3412).
Таким образом, ГК РФ в соответствии с федеральным законом не исключает возможности ограничения юридического лица в правах, в том числе лишения его всех прав (т.е. правоспособности), в административном порядке <1>.
--------------------------------
<1> Одновременно следует учитывать, что ни одно из положений ГК РФ не устанавливает в качестве последствия исключения юридического лица из ЕГРЮЛ прекращение существования такого лица (его прекращения). Как уже указывалось, согласно п. 3 ст. 49 ГК РФ единственным последствием такого исключения является прекращение правоспособности юридического лица. К прекращению же юридического лица в соответствии с п. 1 ст. 61 ГК РФ может привести только его ликвидация. При этом согласно п. 8 ст. 63 ГК РФ юридическое лицо считается прекратившим существование после внесения записи о его ликвидации в ЕГРЮЛ. Поэтому с учетом буквального содержания указанных положений ГК РФ в случае, если в ЕГРЮЛ внесена запись об исключении юридического лица из данного реестра, такое лицо лишается правоспособности, но фактически не прекращает существование. Вместе с тем понятно, что отсутствие всей правоспособности у юридического лица в принципе должно означать и отсутствие самого юридического лица - юридической личности, поскольку в этом случае утрачиваются все основные признаки, присущие юридическому лицу.
С учетом этого комментируемая статья устанавливает случаи и порядок такого ограничения <1>.
--------------------------------
<1> Необходимо отметить, что законодатель, дополнив рассматриваемой статьей комментируемый Закон и установив соответственно возможность исключения юридического лица из ЕГРЮЛ в административном порядке, оставил нерешенным вопрос, связанный с судьбой имущества такого юридического лица (после исключения из указанного реестра данное лицо лишается правоспособности и соответственно права собственности на принадлежавшее ему имущество). С учетом положений ГК РФ получается, что в отношении вещей, составляющих такое имущество, будет действовать правовой режим, установленный для бесхозяйных вещей (ст. 225 ГК РФ). В то же время представляется, что законодатель мог бы использовать при разрешении данного вопроса подход, аналогичный избранному в законодательстве Германии (с его адаптацией применительно к российскому законодательству). В частности, согласно § 45 и 46 Гражданского уложения Германии (Гражданское уложение Германии / Пер. с нем.; Науч. ред. А.Л. Маковский и др. С. 7) в случае лишения правоспособности юридического лица в административном порядке при отсутствии в уставе положений о лицах, обладающих правом на получение имущества данного лица, это имущество переходит в равных долях всем участникам, имеющимся в наличии в момент лишения его правоспособности, а при их отсутствии - в казну. При этом, когда такое имущество переходит в казну, применяются правила о наследовании казной как наследником по закону.
4. Пункт 1 комментируемой статьи допускает исключение юридического лица из ЕГРЮЛ, т.е. с учетом п. 3 ст. 49 ГК РФ - лишение правоспособности юридического лица, в случае, если такое лицо фактически прекратило свою деятельность, т.е. является недействующим юридическим лицом. При этом данный пункт определяет конкретные признаки, одновременное наличие которых обусловливает возможность признания недействующим того или иного юридического лица.
В частности, согласно п. 1 комментируемой статьи к недействующим юридическим лицам относятся только те, которые в течение последних 12 месяцев, во-первых, не представляли документы отчетности, предусмотренные законодательством о налогах и сборах, и, во-вторых, не осуществляли операции хотя бы по одному банковскому счету.
5. Порядок исключения недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ устанавливают п. 2 - 4 комментируемой статьи, а также п. 7 ст. 22 комментируемого Закона.
Данный порядок определяет алгоритм действий органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, по реализации процедуры, связанной с исключением юридического лица, в отношении которого выявлены установленные п. 1 комментируемой статьи признаки.
Такой алгоритм предусматривает следующую последовательность действий указанного органа:
1) принятие решения о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ;
2) в течение трех дней со дня принятия указанного решения опубликование такого решения, а также информации о порядке и сроках направления в указанный орган заявлений заинтересованных лиц по поводу предстоящего исключения юридического лица из ЕГРЮЛ;
3) принятие решения об исключении юридического лица из ЕГРЮЛ при условии, если в течение установленного срока не направлено заявление ни от одного из заинтересованных лиц;
4) внесение в ЕГРЮЛ записи об исключении юридического лица из данного реестра.
6. Согласно п. 2 комментируемой статьи принятие решения о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ возможно только при наличии одновременно всех указанных в п. 1 комментируемой статьи признаков.
Поэтому если в течение последних 12 месяцев юридическое лицо не осуществляло операции хотя бы по одному банковскому счету, а также как налогоплательщик не исполняло установленную подп. 4 п. 1 ст. 23 НК РФ обязанность по представлению в налоговый орган по месту учета в установленном порядке налоговых деклараций по тем налогам, которые оно обязано уплачивать, если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах, а также бухгалтерской отчетности в соответствии с Федеральным законом от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" <1>, то в отношении такого лица орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вправе принять решение о предстоящем исключении данного лица из ЕГРЮЛ. При этом следует обратить внимание на то, что в отличие от признака, связанного с операциями по банковским счетам, когда основным критерием служит отсутствие операций только на одном счете и уже не играет роли факт осуществления юридическим лицом операций по другим банковским счетам, такой признак, как непредставление предусмотренной законодательством о налогах и сборах отчетности, предполагает отсутствие отчетности в целом (т.е. если юридическим лицом за вышеуказанный период представлен хотя бы один отчетный документ, в отношении данного лица не может быть принято решение о предстоящем исключении из ЕГРЮЛ).
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1996. N 48. Ст. 5369.
7. В соответствии с п. 3 комментируемой статьи решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ в течение трех дней со дня его принятия должно быть опубликовано в печатных органах, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц. Таким органом печати в соответствии с п. 1 Приказа МНС России от 29 сентября 2004 г. N САЭ-3-09/508@ <1> является журнал "Вестник государственной регистрации".
--------------------------------
<1> Экономика и жизнь. 2004. N 44.
Учитывая, что комментируемая статья связывает возможность принятия окончательного решения об исключении юридического лица из ЕГРЮЛ с фактом отсутствия возражений со стороны заинтересованных лиц (самого юридического лица, кредиторов такого лица, других заинтересованных лиц, чьи права и законные интересы затрагивает исключение юридического лица из реестра), орган, принявший решение о предстоящем исключении, должен определить порядок <1>, сроки направления <2> таких возражений в виде заявлений, а также конкретный адрес, по которому они должны направляться заинтересованными лицами. Информация о таких сведениях, согласно п. 3 комментируемой статьи, должна быть также опубликована одновременно с публикацией решения о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ.
--------------------------------
<1> Комментируемая статья, в отличие от ст. 9 комментируемого Закона, не устанавливает порядок оформления соответствующих заявлений, направляемых заинтересованными лицами в связи с предстоящим исключением юридического лица (к примеру, отсутствуют требования к оформлению, связанные с идентификацией личности лица, направившего заявление, о том, что заявление удостоверяется подписью соответствующего лица, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке; о том, что заявитель должен указать свои паспортные данные или в соответствии с законодательством РФ данные иного удостоверяющего личность документа). Поэтому представляется, что публикуемый органом, осуществляющим регистрацию юридических лиц, порядок направления заявлений должен определить не только способ такого направления (посредством почтового отправления, электронной почты либо иной), но и в том числе требования к оформлению заявлений.
<2> Представляется бессмысленным предоставление законодателем права органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, определять срок направления заявлений заинтересованных лиц, поскольку трехмесячный срок направления заявлений непосредственно установлен п. 4 комментируемой статьи (в любом случае заинтересованные лица в силу указанного пункта будут иметь право направлять заявления не позднее трех месяцев). Кроме того, п. 7 ст. 22 комментируемого Закона также связывает возможность принятия решения с условием ненаправления заинтересованными лицами заявлений в течение установленного п. 4 комментируемой статьи срока (т.е. трех месяцев).
8. С учетом п. 4 комментируемой статьи заявления с возражениями об исключении конкретного юридического лица из ЕГРЮЛ могут быть направлены юридическим лицом, в отношении которого принято решение о предстоящем исключении, его кредиторами или иными заинтересованными лицами, чьи права и законные интересы затрагивает такое исключение, в срок не позднее трех месяцев со дня опубликования указанного решения.
Таким образом, по существу данным пунктом комментируемой статьи императивно определен конкретный предельный срок представления заявлений заинтересованных лиц.
Поэтому независимо от иного срока направления заявлений, установленного органом, принявшим решение о предстоящем исключении юридического лица, в соответствии с п. 3 комментируемой статьи, заинтересованные лица в любом случае вправе направить заявления в пределах именно трехмесячного срока, исчисляемого со дня опубликования соответствующего решения.
9. В соответствии с п. 4 комментируемой статьи в случае, если хотя бы одно из заинтересованных лиц направит заявление, то орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, не вправе осуществлять дальнейшие действия, связанные с исключением юридического лица из ЕГРЮЛ.
Таким образом, данный запрет на исключение юридического лица связан не с фактом получения органом, принявшим решение о предстоящем исключении юридического лица, заявления в течение определенного срока, а с фактом направления заявления в течение трех месяцев с момента опубликования указанного решения.
Соответственно, чтобы принять решение об исключении юридического лица из ЕГРЮЛ, указанный орган должен удостовериться, что ни одно из заинтересованных лиц не направило заявления в указанный срок, поскольку в соответствии с установленным комментируемой статьей требованием неполучение данным органом заявления не может свидетельствовать о том факте, что заявление каким-либо заинтересованным лицом не направлено. С учетом этого представляется недостаточно ясной процедура установления указанным органом такого факта: каким образом данный орган будет определять конкретный круг заинтересованных лиц, устанавливать их место нахождения либо место жительства, узнавать у них, направили ли они заявления или нет?
Необходимо также обратить внимание на то, что п. 7 ст. 22 комментируемого Закона органу, принявшему решение о предстоящем исключении юридического лица, предоставлено право исключить такое юридическое лицо из ЕГРЮЛ путем внесения в данный реестр записи об этом также при условии, если в течение трех месяцев с момента опубликования указанного решения кредиторами или иными заинтересованными лицами не направлены заявления (см. комментарий к ст. 22 Закона).
Статья 21.2. Порядок государственной регистрации при прекращении унитарного предприятия, а также государственного или муниципального учреждения в связи с отчуждением их имущества в случаях, предусмотренных федеральными законами
Комментарий к статье 21.2
1. Комментируемая статья устанавливает перечень документов, необходимых для внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении таких юридических лиц, как унитарное предприятие, государственное или муниципальное учреждение. Как уже указывалось, в соответствии с п. 1 ст. 61 ГК РФ только ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (см. комментарий к ст. 21.1 Закона о регистрации). Иных случаев прекращения юридического лица непосредственно ГК РФ не предусматривает. Вместе с тем представляется, что введение комментируемой статьей по существу упрощенного порядка прекращения указанных юридических лиц обусловлено как особым статусом таких лиц, так и особенностями передачи имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов Федерации, муниципальных образований.
Прежде всего следует иметь в виду, что с учетом п. 2 ст. 48 ГК РФ государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения отнесены к юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право. В частности, унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. При этом имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности Российской Федерации, субъекту Федерации или муниципальному образованию, а также является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. Также следует подчеркнуть, что в форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Одновременно ГК РФ, раскрывая содержание правоспособности коммерческих организаций, устанавливает в отношении унитарных предприятий исключение. Если коммерческие организации, к которым отнесены и унитарные предприятия, с учетом п. 1 ст. 49 ГК РФ могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом, то в отношении указанных предприятий данное правило не действует. Кроме того, ГК РФ допускает возможность федеральными законами дополнительно устанавливать особенности правового положения как унитарных предприятий, так и государственных и муниципальных учреждений, а в отношении последних также и иными правовыми актами (п. 6 ст. 113 и п. 3 ст. 120 ГК РФ).
2. Как известно, с 1991 г. в Российской Федерации достаточно активно идет процесс приватизации государственного и муниципального имущества. Согласно ст. 217 ГК РФ имущество, находящееся в государственной или муниципальной собственности, может быть передано его собственником в собственность граждан и юридических лиц в порядке, предусмотренном законами о приватизации государственного и муниципального имущества. При этом следует обратить внимание на то, что для приватизации непосредственно ГК РФ установлен приоритет для специальных федеральных законов, содержащих положения, регулирующие порядок приобретения и прекращения права собственности. Ряд таких особенностей определен Федеральным законом от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" <1> (далее - Закон о приватизации). В частности, в п. 5 ст. 27 этого Закона установлено, что с переходом права собственности на имущественный комплекс унитарного предприятия к покупателю прекращается унитарное предприятие, имущественный комплекс которого продан. Несмотря на имеющееся терминологическое совпадение, в данном случае объектом права выступает предприятие как имущественный комплекс, само же унитарное предприятие как субъект права прекращается. Если в аналогичной ситуации представить любую другую коммерческую организацию, которая отчуждает принадлежащее ей предприятие как имущественный комплекс, то такое отчуждение не влечет в силу Закона о приватизации прекращение юридической личности продавца. Однако в отличие от иных юридических лиц для приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия дополнительно установлена достаточно специфическая особенность. Так, согласно п. 4 ст. 11 Закона о приватизации при приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия имущество, не включенное в состав подлежащих приватизации активов унитарного предприятия, изымается собственником. Соответственно в условиях отсутствия закрепленного на праве хозяйственного ведения или оперативного управления имущества за унитарным предприятием такое предприятие, как субъект права, должно прекратить существование, поскольку не будет соответствовать основным признакам юридического лица - иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество. Поэтому введение комментируемой статьей отличающегося от общего порядка ликвидации юридических лиц упрощенного порядка внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении унитарного предприятия, а также государственного и муниципального учреждения в случае внесения имущества указанных юридических лиц в уставный капитал акционерного общества можно признать в некоторой степени обоснованным.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2002. N 4. Ст. 251.
3. Комментируемая статья в первоначальной редакции была включена в данный Закон только в феврале 2007 г., в связи с принятием Федерального закона от 5 февраля 2007 г. N 13-ФЗ "Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" <1> (далее - Закон об имуществе в атомной сфере). Вместе с тем еще в 2001 г. в п. 5 ст. 27 Закона о приватизации имелось положение, в соответствии с которым Правительству РФ были предоставлены полномочия для определения порядка внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении унитарного предприятия. С учетом данного полномочия Постановлением Правительства РФ от 13 ноября 2002 г. N 815 "О внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении унитарного предприятия" <2> в Правила ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений (утверждены Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 <3>) были внесены изменения, которыми предусмотрены в том числе основания для внесения в государственный реестр записи о прекращении унитарного предприятия, имущественный комплекс которого продан <4>.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2007. N 7. Ст. 834.
<2> Собрание законодательства РФ. 2002. N 46. Ст. 4597.
<3> Собрание законодательства РФ. 2002. N 26. Ст. 2585.
<4> Позднее, в 2003 г., основания для внесения в государственный реестр записи о прекращении унитарного предприятия наряду со случаем продажи имущественного комплекса были дополнены случаем внесения имущественного комплекса в качестве вклада в уставный капитал открытого акционерного общества (Постановление Правительства РФ от 8 августа 2003 г. N 476 "О внесении изменений и дополнений и признании утратившими силу некоторых постановлений Правительства Российской Федерации по вопросам железнодорожного транспорта" // Собрание законодательства РФ. 2003. N 33. Ст. 3270).
Как видно, еще задолго до введения комментируемой статьи вопрос внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении унитарного предприятия был урегулирован подзаконными актами, принятыми прежде всего в соответствии с Законом о приватизации, которым, как уже отмечалось, было предусмотрено прекращение унитарного предприятия, имущественный комплекс которого продан.
4. В отличие от унитарного предприятия, в целом вопрос, связанный с возможностью упрощенного порядка прекращения учреждения в связи с внесением его имущества в уставный капитал акционерного общества, не имел правовой регламентации до внесения в комментируемый Закон данной статьи.
Законодатель, устанавливая преференции для отдельных отраслей экономики, в Законе об имуществе в атомной сфере предусмотрел особенности приватизации, направленные на обеспечение реструктуризации атомного энергопромышленного комплекса.
Как указывалось, основная цель принятия Закона об имуществе в атомной сфере состоит в том, чтобы в возможно более короткий срок создать стартовые условия для повышения конкурентоспособности отечественных организаций атомного энергопромышленного комплекса на международных рынках, усилить их инвестиционную привлекательность, устранить имеющиеся в действующем законодательстве пробелы и противоречия, препятствующие эффективной работе организаций атомной энергетики, упрочить и упорядочить имущественную основу их производственно-хозяйственной деятельности, привести организационную, правовую и управленческую структуры атомного энергопромышленного комплекса в соответствие с современными условиями функционирования российской экономики в целом.
Следует отметить, что ч. 2 ст. 4 Закона об имуществе в атомной сфере в отношении учреждений установлено, что решения об условиях передачи федеральных государственных учреждений атомного энергопромышленного комплекса основному акционерному обществу принимаются федеральным органом исполнительной власти по управлению федеральным имуществом по согласованию с органом государственного управления использованием атомной энергии в порядке, предусмотренном для принятия решений об условиях приватизации федерального имущества при приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий, и с учетом отдельных особенностей, предусмотренных Законом об имуществе в атомной сфере. Вместе с тем необходимо отметить, что если в отношении унитарных предприятий, как уже отмечалось, Законом о приватизации предусмотрено их прекращение в случае перехода права собственности на имущественный комплекс соответствующего предприятия, то в отношении государственных и муниципальных учреждений в специальных законах о приватизации не упоминается о прекращении таких учреждений, в том числе в случае внесения имущества соответствующего учреждения в уставный капитал акционерного общества. Кроме того, существует правовая неопределенность в вопросе прекращения указанных учреждений в сфере использования атомной энергии, поскольку с учетом ч. 9 ст. 3 Закона об имуществе в атомной сфере право собственности на имущество федеральных государственных учреждений атомного энергопромышленного комплекса переходит к основному акционерному обществу на основании передаточных актов с сохранением за указанными учреждениями права оперативного управления на принадлежащее им имущество.
5. В первоначальной редакции установленный комментируемой статьей порядок государственной регистрации прекращения унитарного предприятия, а также государственного или муниципального учреждения не предусматривал случай передачи имущественного комплекса унитарного предприятия или имущества учреждения в собственность государственной корпорации в качестве имущественного взноса Российской Федерации. Соответствующие изменения в комментируемую статью были внесены Федеральным законом от 1 декабря 2007 г. N 318-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О Государственной корпорации по атомной энергии "Росатом". Необходимость внесения указанных изменений связана с тем, что согласно ст. 18 данного Закона в качестве имущественных взносов Российской Федерации корпорации передаются в том числе имущественные комплексы федеральных государственных унитарных предприятий и имущество, закрепленное на праве оперативного управления за федеральными государственными учреждениями.
Вместе с тем необходимо отметить, что названные Федеральные законы также не предусматривают прекращение учреждений в связи с передачей имущества учреждения в собственность государственной корпорации. Напротив, если согласно ч. 11 ст. 37 Федерального закона от 1 декабря 2007 г. N 317-ФЗ после передачи корпорации имущественных комплексов федеральных государственных унитарных предприятий в качестве имущественного взноса Российской Федерации данные предприятия прекращаются и исключаются из ЕГРЮЛ, то согласно ч. 14 ст. 37 этого Закона право собственности на имущество федеральных государственных учреждений, переданных корпорации, переходит к ней с сохранением за указанными учреждениями права оперативного управления на закрепленное за ними имущество. Кроме того, необходимо обратить внимание на то, что с учетом п. 2 ч. 1 ст. 40 Федерального закона "О Государственной корпорации по атомной энергии "Росатом" корпорация как собственник имущества подведомственных учреждений вправе проводить реорганизацию и ликвидацию таких учреждений в порядке, установленном законодательством РФ. Как уже отмечалось, правовые основания для применения комментируемой статьи для так называемой упрощенной ликвидации указанных учреждений нельзя признать достаточно определенными, поскольку такое прекращение в отличие от унитарных предприятий непосредственно не предусмотрено специальными законами о приватизации.
6. Согласно комментируемой статье в упрощенном порядке вносятся записи о прекращении:
1) унитарного предприятия в связи с продажей или внесением его имущественного комплекса в уставный капитал акционерного общества либо с передачей такого комплекса в собственность государственной корпорации в качестве имущественного взноса Российской Федерации;
2) учреждения в связи с внесением его имущества в уставный капитал акционерного общества либо с передачей его имущества в собственность государственной корпорации в качестве имущественного взноса Российской Федерации.
Основанием для внесения указанных записей в ЕГРЮЛ является соответствующее решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом по месту нахождения этого юридического лица.
Для осуществления государственной регистрации по предусмотренным комментируемой статьей основаниям в регистрирующий орган необходимо представить три документа:
1) заявление о внесении в ЕГРЮЛ записи о прекращении унитарного предприятия или учреждения;
2) решение об условиях приватиз