close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Право промышленной собственности Учебник.

код для вставкиСкачать
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ИЗДАТЕЛЬСТВО СТАТУТ
О.А. Городов
ПРАВО
ПРОМЫШЛЕННОЙ
СОБСТВЕННОСТИ
УЧЕБНИК
Рекомендовано Учебно-методическим объединением
по юридическому образованию высших учебных заведений
в качестве учебника для студентов высших учебных заведений,
обучающихся по направлению «Юриспруденция»
и специальности «Юриспруденция»
ÌÎÑÊÂÀ 2011
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 347.77
ББК 67.404.3
Г 70
Рецензенты:
доктор юридических наук, профессор,
академик РАЕН И.А. Близнец;
заслуженный деятель науки РФ, доктор
юридических наук, профессор В.Ф. Попондопуло
Г 70
Городов О.А.
Право промышленной собственности: Учебник. – М.: Статут,
2011. – 942 с.
ISBN 978-5-8354-0727-9 (в пер.)
В учебнике систематизированы и освещены основные положения
законодательства Российской Федерации, регламентирующего отношения в сфере правовой охраны и использования объектов промышленной собственности. Подробно рассматриваются и анализируются
материально-правовые и процедурные нормы патентного права, права
на средства индивидуализации, права на пресечение недобросовестной
конкуренции.
Учебный материал, содержащийся в представленном издании, ориентирован на углубление профессиональных знаний студентов юридических вузов, желающих получить степень магистра права. Учебник может
быть полезен также преподавателям юридических учебных заведений
и факультетов, аспирантам, патентным поверенным, адвокатам, судьям,
а также специалистам, занятым в научно-технической и инновационной
сферах деятельности.
УДК 347.77
ББК 67.404.3
Олег Александрович Городов – доктор юридических наук, профессор СанктПетербургского государственного университета, член ученого совета юридического факультета СПбГУ. Автор более 100 работ по тематике интеллектуальной
собственности, по коммерческому, информационному и жилищному праву.
ISBN 978-5-8354-0727-9
© О.А. Городов, 2011
© Издательство «Статут», редподготовка, оформление, 2011
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Список основных сокращений
АПК РФ – Арбитражный процессуальный кодекс
Российской Федерации
БНА – Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств
СССР, Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств
РСФСР, Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств
РФ, Бюллетень нормативных актов федеральных органов
исполнительной власти
Ведомости РФ – Ведомости Верховного Совета РСФСР,
Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР
и Верховного Совета РСФСР, Ведомости Съезда
народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ
Ведомости СССР – Ведомости Верховного Совета СССР,
Ведомости Съезда народных депутатов СССР
и Верховного Совета СССР
Вестник ВАС – Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ
ВКС – Вестник Конституционного Суда РФ
ГК РФ – Гражданский кодекс РФ
ГПК РФ – Гражданский процессуальный кодекс РФ
РГ – Российская газета
РФ – Российская Федерация
САПП – Собрание актов Президента и Правительства РФ
СП СССР – Собрание постановлений Правительства СССР
СЗ РФ – Собрание законодательства РФ
КоАП – Кодекс РФ об административных правонарушениях
УК РФ – Уголовный кодекс РФ
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Предисловие
Предисловие
«Промышленная собственность» – это исторически сложившийся термин, который используется в качестве юридически значимого
при опосредовании отношений, складывающихся по поводу принадлежности нематериальных благ, существующих в форме технических,
художественно-конструкторских решений, обозначений, индивидуализирующих участников гражданского оборота, производимую ими продукцию и принадлежащий им бизнес, а также отношений, возникающих в связи с пресечением недобросовестных конкурентных действий,
имеющих место при использовании указанных благ в промышленных
и торговых целях.
Указанный термин появился в научном обиходе и законотворческой
практике в качестве заимствования из французского законодательства
позапрошлого века, согласно которому результаты творческого труда
рассматривались как особая разновидность собственности.
Юридическую значимость термину «промышленная собственность»
придает факт его применения в качестве специального понятия в Парижской конвенции по охране промышленной собственности, заключенной 20 марта 1883 г. и основные положения которой действуют
по настоящее время1. Согласно ст. 1 указанной Конвенции объектами
охраны промышленной собственности являются патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки
обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения
или наименования места происхождения, а также пресечение недобросовестной конкуренции. При этом промышленная собственность
понимается в самом широком смысле и распространяется не только
на промышленность и торговлю в собственном смысле слова, но также на области сельскохозяйственного производства и добывающей
промышленности и на все продукты промышленного или природного
происхождения.
Конвенционное понятие промышленной собственности в значительной степени отражает ее экономическое содержание, которое подтверждено юридическим закреплением соответствующих отношений
1
4
Ведомости СССР. 1968. № 40.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Предисловие
в правовой надстройке. Средством такого закрепления служит особый
класс прав, собирательно именуемый правом промышленной собственности.
В его структуру в качестве самостоятельных элементов входят патентное право, право на средства индивидуализации и право на пресечение недобросовестной конкуренции.
В настоящем учебнике предпринята попытка системного изложения
основных вопросов, касающихся указанных элементов права промышленной собственности, которые играют все более заметную роль на пути
становления инновационно-ориентированной экономики России.
Содержание учебника, включающего пять самостоятельных разделов, объединяющих 31 главу, отражает как новейшие приобретения
российского законодательства об интеллектуальной собственности, так
и положения международных соглашений, участницей которых является или в ближайшее время намерена стать Российская Федерация.
Система изложения учебного материала рассчитана главным образом на решение учебных задач магистерской ступени высшего профессионального образования. Вместе с тем автор выражает надежду, что
учебник окажется полезным не только студентам юридических вузов,
но и аспирантам, преподавателям, судьям, патентным поверенным
и адвокатам, а также всем тем, кто профессионально связан с инновационным сектором экономики.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Глава 1. Понятие и общая характеристика
патентного права
§ 1. Понятие патентного права и его предмет. – § 2. Место патентного
права в системе институтов интеллектуальной собственности. – § 3. Принципы
патентно-правовой охраны
§ 1. Понятие патентного права и его предмет
История развития промышленного производства свидетельствует
о том, что общество, начиная с определенных стадий своего развития,
всегда нуждалось и продолжает нуждаться в существовании управляемой системы материализации информации, имеющей содержанием
новые знания о более эффективных средствах производства и предметах потребления, новых материалах и источниках энергии, технологиях
и технологических процессах, т.е. в продукции с улучшенными или
качественно новыми свойствами и параметрами. Поэтому вполне
естественно, что любое государство, заинтересованное в своем развитии, должно не только уделять известное внимание созданию такой
системы, но и поддерживать ее на уровне, отвечающем требованиям
своего времени.
Ключевым, но, разумеется, не единственным элементом системы
материализации технической, технологической и иной информации,
имеющей значение для промышленного прогресса, выступает специальное законодательство, которое призвано к регламентации отношений, складывающихся в обществе по поводу технических, технологических и иных новшеств. Это специальное законодательство получило
название патентного, а совокупность норм, его образующих, известна
под именем патентного права.
Объектами отношений, регулируемых нормами патентного права,
выступают результаты технического, художественно-конструкторского
и селекционного творчества, т.е. нематериальные блага, являющиеся
продуктами творческого труда. Перечень этих нематериальных благ
6
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 1. Понятие и общая характеристика патентного права
не является постоянной величиной. Исходя из их состава, различают
понятия патентного права в узком и широком смысле. В узком смысле
патентное право регулирует отношения, объектами которых являются
только изобретения, т.е. результаты творчества, представляющие собой техническое решение задачи в какой-либо области человеческой
деятельности. В широком смысле патентным правом охватываются
отношения, объектами которых выступают не только изобретения,
но и иные результаты, получаемые посредством не обязательно технических и художественно-конструкторских, а также биологических
решений. Это обстоятельство получило отражение и в учебной литературе по изобретательскому и патентному праву. Так, Б.С. Антимонов и Е.А. Флейшиц относили к объектам изобретательского
права изобретения и рационализаторские предложения1. Н.В. Миронов
и И.Э. Мамиофа рассматривали изобретательские отношения, объектами которых выступают открытия, изобретения, промышленные
образцы, рационализаторские предложения и даже товарные знаки2.
А.П. Сергеев занимает позицию, согласно которой патентное право
регулирует личные неимущественные и имущественные отношения,
возникающие в связи с созданием и использованием изобретений,
полезных моделей и промышленных образцов3. Аналогичных взглядов
придерживается и В.О. Калятин4. И.А. Зенин включает в перечень объектов патентно-правовой охраны помимо изобретений, полезных моделей и промышленных образцов также и селекционные достижения5.
Мы полагаем, что объективно существующие особенности, которые
подлежат учету при решении вопросов правовой охраны селекционных
достижений, не являются препятствием для отнесения биологических решений к кругу объектов отношений, регулируемых нормами
патентного права.
Современное патентное право в объективном смысле представляет
собой качественно своеобразную, внутренне упорядоченную, хотя
и неоднородную по характеру совокупность норм, которыми надлежит
руководствоваться при создании, признании, использовании технических, художественно-конструкторских и биологических решений.
Указанная совокупность правовых норм и призвана главным образом
1
Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Изобретательское право. М., 1960. С. 58.
Изобретательское право: Учебник / Отв. ред. Н.В. Миронов. М., 1986.
3
Сергеев А.П. Патентное право: Учебное пособие. М., 1994. С. 1.
4
Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права): Учебник
для вузов. М., 2000. С. 217.
5
Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. М., 1998. С. 684,
706 (автор главы – И.А. Зенин).
2
7
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
обеспечить устойчивость и управляемость функционирования системы
материализации информации в сферах промышленного производства
и экономического оборота.
Область отношений, которые складываются в связи с созданием,
признанием и использованием технических художественно-конструкторских и биологических новшеств, образует предмет патентного права.
Указанная область крайне неоднородна по характеру отношений, находящихся под воздействием патентно-правовых норм. Ее основу между
тем составляют имущественные и личные неимущественные отношения,
связанные с имущественными, т.е. отношения, тяготеющие к предмету гражданского права. Согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ (в ред. до 1 января
2008 г.) гражданское законодательство определяло в том числе основания возникновения и порядок осуществления исключительных прав
на результаты интеллектуальной деятельности. Это был традиционный
подход, предопределяющий место патентного права в структуре права
гражданского. Он был характерен и для изобретательского права, специфические нормы которого составляли содержание структурных разделов
Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик и Гражданского кодекса РСФСР. В доктрине также господствует концепция,
согласно которой изобретательское, а теперь и патентное право является
частью гражданского права1. Следует, однако, отметить, что имели место и иные взгляды на место изобретательского права в системе права.
Так, Н.В. Миронов и И.Э. Мамиофа обосновывали позицию, согласно
которой изобретательское право, как развившаяся система норм, имеет
тенденцию к выделению в самостоятельную отрасль цивилистического
профиля подобно семейному или жилищному праву2.
В действующей редакции п. 1 ст. 2 ГК РФ указание на связь личных
неимущественных отношений с имущественными исключено из спектра отношений, регулируемых гражданским законодательством. Как
отмечает А.Л. Маковский, «за прошедшие почти полвека ни закон,
ни практика его применения, ни наука гражданского права не смогли
достаточно ясно и определенно сказать, в чем именно должна состоять
и выражаться «связь» личных неимущественных отношений с имущественными для того, чтобы первые могли признаваться полноправным
предметом регулирования со стороны гражданского законодательства»3.
1
См., например: Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Указ. соч. С. 10; Сергеев А.П. Указ.
соч. С. 1.
2
Миронов Н.В., Мамиофа И.Э. Некоторые проблемы советского изобретательского
права // Вопросы изобретательства. 1985. № 6.
3
Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации /
Под ред. А.Л. Маковского. М., 2008. С. 279.
8
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 1. Понятие и общая характеристика патентного права
Согласно действующей редакции указанного пункта гражданское
законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты
интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует договорные
и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии
воли и имущественной самостоятельности участников.
К имущественным и личным неимущественным отношениям, которые регулируются на основе равенства участников гражданского оборота
и имеют своим содержанием экономическое и духовное присвоение
результатов технического, художественно-конструкторского и селекционного творчества, тесно примыкают отношения по признанию и квалификации заявленных решений. Эти отношения также входят в структуру
предмета патентного права. Они строятся на началах власти и подчинения, однако их не следует рассматривать как предмет административного
права, а сам процесс экспертизы заявленных решений – как административный по своей природе. В свое время И.Э. Мамиофа показал, что
экспертиза является не административным процессом, а процедурной
стадией реализации субъективного гражданского права автора на признание его научно-технического достижения и регламентирующие экспертизу нормы являются процедурными, встречающимися в любой отрасли
права. Указанные нормы относятся не к административному праву,
а к той отрасли, материальные нормы которой обслуживаются данными
процедурными нормами1. В гражданском праве существует множество
норм процедурного характера, которые не колеблют сущности гражданско-правового регулирования отношений, входящих в его предметную
сферу. Например, гражданско-правовые отношения в области государственной регистрации недвижимого имущества так или иначе связаны
с процессом регистрации, опосредуемым процедурными нормами.
Не входят в предмет патентного права общественные отношения,
связанные непосредственно с процессом технического, художественно-конструкторского и селекционного творчества, поскольку нормы
права, представляющие собой общеобязательные правила поведения,
могут воздействовать только на сугубо репродуктивные деятельностные
акты. Творческая же деятельность остается вне пределов правового
регулирования.
1
Изобретательское право: Учебник / Отв. ред. Н.В. Миронов. С. 30–31 (автор главы –
И.Э. Мамиофа).
9
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
§ 2. Место патентного права в системе институтов
интеллектуальной собственности
Являясь относительно обособленным институтом гражданского права,
патентное право одновременно выступает в качестве составной части
более широких по спектру регулируемых отношений институтов интеллектуальной собственности и промышленной собственности, которые
объемлют совокупность близких по содержанию прав, отражающих соответственно внутреннюю дифференциацию всех охраняемых результатов
интеллектуальной деятельности и охраняемых средств индивидуализации, в использовании которых более всего заинтересованы такие основные области предпринимательства, как промышленность и торговля.
Это нашло свое отражение в ст. 2 Конвенции, учреждающей Всемирную
организацию интеллектуальной собственности 1967 г. и в ст. 1 Парижской
конвенции по охране промышленной собственности 1883 г.
Будучи составной частью разветвленных институтов интеллектуальной и промышленной собственности, патентное право обладает
рядом общих черт с другими институтами права интеллектуальной
и промышленной собственности, что, однако, не отвергает автономности его существования.
Общими для всех институтов интеллектуальной собственности
выступают следующие их характеристики.
Во-первых, нематериальный характер охраняемого объекта. Такими
объектами на современном этапе развития института интеллектуальной
собственности признаются: изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, произведения науки,
литературы и искусства, программы для электронных вычислительных
машин, базы данных, исполнения, фонограммы, сообщения в эфир
или по кабелю радио- или телепередач, топологии интегральных микросхем, секреты производства, фирменные наименования, товарные
знаки и знаки обслуживания, наименования мест происхождения
товаров, коммерческие обозначения.
Во-вторых, исключительный характер прав, которыми наделяется
управомоченное лицо1. Сущность исключительных прав заключается
1
По ранее действовавшему российскому законодательству режим использования
наименований мест происхождения товаров был установлен как неисключительный.
Еще одним объектом, природа которого не допускала признания за его автором
исключительных правомочий на использование, являлось научное открытие, т.е. констатация существующих законов природы, заключающаяся в установлении неизвестных
ранее, но объективно существующих закономерностей, свойств и явлений материального мира.
10
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 1. Понятие и общая характеристика патентного права
в том, что при наличии фактической возможности использования нематериального результата интеллектуальной деятельности неограниченным кругом лиц юридически такая возможность закреплена только
за правообладателем.
В-третьих, отчуждаемость имущественных прав на использование
охраняемого результата интеллектуальной деятельности. Эта характеристика выражается в юридически обеспеченной возможности отчуждения или передачи на время имущественных правомочий по использованию того либо иного объекта интеллектуальной собственности
на основе существующих правовых средств, например с помощью
гражданско-правового договора.
Обращаясь к отличиям патентного права от иных институтов интеллектуальной собственности, следует отметить, что указанные отличия
проявляются главным образом в объекте, подлежащем охране нормами
патентного права, в содержании прав, предоставляемых управомоченному субъекту, в способах первоначального приобретения прав,
в характере получения охраняемого результата.
В юридической литературе вопрос об отличиях в объекте охраны
исследовался в отношении произведений науки, литературы, искусства и изобретений. Сегодня господствует точка зрения, опирающаяся
на категорию «форма – содержание» и исходящая из наличия так называемых юридически значимых элементов результата интеллектуальной
деятельности. Для объектов, охраняемых авторским правом, юридически значимой полагается форма произведения, а для объектов, охраняемых патентным правом, таковым считается содержание технического
решения. Обоснование подобного подхода получило развитие главным
образом в работах В.Я. Ионаса1. Очевидно, что появление новых видов интеллектуальной продукции, например таких, как программы
для ЭВМ и базы данных, топологии интегральных микросхем, объекты
смежных прав, биологические решения, порождает вопрос об универсальности использования категории «форма – содержание» для целей
объективации указанных продуктов, которая играет роль юридического
факта, влекущего возникновение определенных правовых отношений
между создателем охраняемого результата и третьими лицами2.
1
Ионас В.Я. Критерий творчества в авторском праве и судебной практике. М., 1967;
Он же. Произведения творчества в гражданском праве. М., 1972.
2
В новейших работах по проблемам интеллектуальной собственности рассматривается еще один, связанный с объектом охраны, вопрос. Это вопрос о так называемом дуализме интеллектуальной собственности. Он решается посредством анализа взаимосвязи прав на материальную вещь и нематериальную сущность. При этом
предполагается, что авторское право на произведение неразрывно связано с правом
11
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
В отличие от объектов, охраняемых нормами законодательства о средствах индивидуализации участников гражданского оборота, производимой ими продукции и имущественных комплексов, в качестве которых
выступают различного рода символы, служащие неким замещением
обозначаемого ими объекта, объектами патентного права являются
технические, художественно-конструкторские и биологические решения. Целью последних служит не индивидуализация лица или продукта, а придание уже существующему продукту новых, главным образом
полезных свойств, позволяющих удовлетворить некую практическую
потребность.
Что касается такого специфического объекта, как топология интегральной микросхемы (зафиксированное на материальном носителе
пространственно-геометрическое расположение совокупности элементов интегральной микросхемы и связей между ними), то он занимает
промежуточное положение между объектами авторского права и изобретениями-устройствами, тяготея к последним. Защиту топологии
от копирования можно обеспечить путем авторско-правовой охраны,
если рассматривать материальный носитель (полупроводниковую подложку, выполненную в форме кристалла) по аналогии с материальным
носителем, в котором воплощено, например, литературное произведение, скажем, с книгой. Сама топология в данном случае играет роль
некоего «текста». Однако проблема заключается в том, что в отличие
от произведений науки, литературы, искусства, которые по существу
неповторимы, топология той либо иной интегральной микросхемы,
как и изобретение, может быть разработана независимо друг от друга
различными специалистами. И в этом отношении более подходящей
была бы патентно-правовая форма охраны, но ее практически невозможно реализовать в силу множественности элементов и компонентов
интегральной микросхемы на формульном уровне. Российский законодатель избрал в качестве модели охраны топологий интегральных
микросхем охрану особого рода, которая отличается и от патентной,
и от авторско-правовой.
Отличием изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и селекционных достижений от научных открытий является
то, что в результате открытия обнаруживается закономерность, свойство либо явление материального мира, которые не были известны,
хотя и существовали. Изобретения, полезные модели, промышленные
собственности на оригинал произведения. Что касается копии произведения, то право
собственности на нее не связано с авторским правом на произведение (Судариков С.А.
Основы авторского права. Минск, 2000. С. 32–38).
12
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 1. Понятие и общая характеристика патентного права
образцы и селекционные достижения – это искусственно созданные
объекты, не существовавшие до акта творчества.
Содержание прав на охраняемый результат, выступающий в качестве
объекта интеллектуальной собственности, варьируется в зависимости от разновидности последнего. Так, исключительное право автора
на использование произведения (ст. 1270 ГК РФ) образуют 10 самостоятельных правомочий (право на воспроизведение произведения, право
на распространение произведения, право на публичный показ, право
на импорт оригинала или экземпляров произведения, право на прокат
оригинала или экземпляра произведения, право на публичное исполнение произведения, право на сообщение в эфир произведения, право
на сообщение произведения по кабелю, право на перевод или другую
переработку произведения, право на доведение произведения до всеобщего сведения посредством обеспечения доступа к произведению).
Указанные правомочия, определяющие юридически обеспеченные
возможности правообладателя по использованию произведения, существенно отличаются от имущественных правомочий обладателя патента,
закрепленных в ст. 1358 ГК РФ (ввоз на территорию РФ, изготовление, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение
в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором
использованы запатентованные изобретение, полезная модель, или
изделия, в котором использован запатентованный промышленный
образец, и т.п.).
В неменьшей степени отличается и содержание личных неимущественных прав автора произведения и автора технического, художественно-конструкторского или биологического решения. При этом
патентному праву неизвестно право на неприкосновенность творческого результата, получившее в современном законодательстве об авторском праве интерпретацию в качестве права на неприкосновенность
произведения и защиту произведения от искажений (ст. 1266 ГК РФ).
В патентном праве правомочие на неприкосновенность не может иметь
место по той причине, что большинство новых решений является усовершенствованием их аналогов и последние не могут не быть предметом заимствования, что, например, и отражается в зависимом пункте
формулы изобретения.
Содержание прав на средства индивидуализации продукции также
не совпадает с содержанием прав, удостоверенных патентом (ст. 1484
ГК РФ). Согласно п. 2 указанной статьи исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров,
работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован,
13
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
в частности путем размещения товарного знака: на товарах, в том числе
на этикетках, упаковках товаров; при выполнении работ, оказании услуг;
на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;
в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании
услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе; в сети «Интернет».
Аналогичная ситуация имеет место и в отношении прав на топологии
интегральных микросхем (ст. 1454 ГК РФ). Согласно п. 2 указанной статьи использованием топологии признаются действия, направленные
на извлечение прибыли, в частности воспроизведение топологии в целом
или частично путем включения в интегральную микросхему; ввоз на территорию РФ, продажа и иное введение в гражданский оборот топологии,
или интегральной микросхемы, в которую включена это топология, или
изделия, включающего в себя такую интегральную микросхему.
Способы первоначального приобретения прав на различные объекты интеллектуальной собственности обусловлены в первую очередь
характером объекта, которому предоставляется правовая охрана. Существует два основных способа первоначального приобретения прав
на результаты интеллектуальной деятельности – по факту создания
и по факту признания. Те результаты, для которых юридически значима их форма, получают правовую охрану по факту объективации
результата, а результаты, для которых юридически значимо содержание, получают охрану по факту их официального признания, которому
предшествует специальная экспертная процедура. В юридической
литературе даже используются специальные термины, введенные в научный обиход В.А. Дозорцевым: «созидательская система оснований
возникновения первоначального права» и «регистрационная система
оснований возникновения первоначального права»1.
В рамках созидательской системы приобретаются права на объекты
авторского и смежных прав. Регистрационная система используется
для целей получения прав на объекты патентного права, средства индивидуализации участников гражданского оборота и производимую ими
продукцию, т.е. для тех результатов интеллектуальной деятельности
и средств индивидуализации, создание которых возможно независимо
от их первого автора в силу практической потребности и уровня технологического развития. Отсюда в патентном законодательстве и законодательстве о средствах индивидуализации применяется не имеющее
значения в авторском праве понятие приоритета.
1
Дозорцев В.А. Исключительное право: сущность и развитие: Вступительная статья //
Калятин В.О. Указ. соч. С. XII; Он же. Интеллектуальные права. Понятие. Система.
Задачи кодификации: Сборник статей. М., 2003. С. 14–15; 17–19; 43–45; 351–352.
14
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 1. Понятие и общая характеристика патентного права
Еще одним основанием, по которому может быть произведено деление объектов интеллектуальной собственности, выступает характер
получения охраняемого результата. Для объектов, охраняемых нормами патентного и авторского права, характерна презумпция наличия
творческого труда, вложенного авторами в их создание. Для получения
правовой охраны средств индивидуализации творческое начало их
появления юридического значения не имеет.
Таким образом, мы можем констатировать, что патентное право,
будучи относительно самостоятельным подразделением института
интеллектуальной собственности, обладает существенными особенностями, которые не встречаются у иных ее институтов, и наоборот,
другие институты интеллектуальной собственности содержат сходные
с патентным правом черты.
§ 3. Принципы патентно-правовой охраны
Своеобразие технических, художественно-конструкторских и биологических решений и их отличие от иных подлежащих охране результатов интеллектуальной деятельности, накладывает отпечаток
не только на отдельные правовые нормы, опосредующие отношения,
складывающиеся по их поводу, но и на те отправные, базовые положения, которые положены в основу патентно-правовой охраны. Важность
этих базовых положений, именуемых иначе принципами патентноправовой охраны, состоит в том, что в силу общности содержащихся
в них правовых идей строится, развивается и совершенствуется вся
система патентного законодательства.
Принципы патентно-правовой охраны, как, впрочем, и любые иные
исходные начала, свойственные не только отдельным отраслям, но и
институтам права, относятся к числу неформализованных правовых
явлений, поскольку их выявление и обоснование составляет задачу
не законодателя, а юридической науки. Законодатель должен ими руководствоваться, опираясь на данные, полученные в ходе научных
исследований.
При выяснении и обосновании принципов патентно-правовой
охраны следует исходить из того, что патентное право является обособленным подразделением гражданского права и институтом права интеллектуальной (промышленной) собственности, построенных
на присущих им принципах, которые нельзя отвергать при конструировании общей системы принципов патентного права и следует
учитывать при формулировке его специфических принципов.
15
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Таким образом, систему принципов патентно-правовой охраны
образуют отраслевые принципы гражданского права, проецируемые
на патентно-правовые отношения, принципы, положенные в основу
правовой охраны объектов промышленной собственности, и специфические принципы, свойственные только патентно-правовой охране
изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и селекционных достижений.
К числу отраслевых, проявляющихся в сфере патентно-правовой
охраны, относятся следующие принципы:
– принцип дозволительной направленности гражданско-правового
регулирования;
– принцип юридического равенства всех субъектов гражданского
права;
– принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела;
– принцип свободы договоров;
– принцип свободного перемещения товаров, услуг и финансовых
средств на всей территории РФ;
– принцип запрета злоупотребления правом и иного ненадлежащего осуществления гражданских прав;
– принцип всемерной охраны гражданских прав, включая их судебную защиту1.
Принцип дозволительной направленности гражданско-правового
регулирования патентных отношений проявляется главным образом
в диспозитивном характере патентно-правовых норм, применение
которых участниками патентно-правовых отношений зависит от усмотрения последних. Сущность указанного принципа закрепляется известной юридической формулой: «разрешено все то, что не запрещено
законом».
1
В юридической литературе перечень принципов гражданского права, закрепленных в ст. 1 ГК РФ, формулируется по-разному, совпадая, однако, у большинства
авторов. См., например: Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов.
Т. 1. С. 37–38 (автор главы – Е.А. Суханов); Гражданское право: Учебник / Под ред.
А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 1. М., 2002. С. 26 (автор главы – Н.Д. Егоров); Коммерческое право: Учебник: В 2 ч. / Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. Ч. 1.
М., 2002. С. 28 (автор главы – В.Ф. Попондопуло); Гражданское право России: Курс
лекций / Под ред. О.Н. Садикова. Ч. 1. М., 1996. С. 11 (автор главы – О.Н. Садиков);
Калмыков Ю.Х. О значении общих положений гражданского законодательства // Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика: Сб. памяти С.А. Хохлова / Отв.
ред. А.Л. Маковский. М., 1998. С. 47–48; Толстой Ю.К. Принципы гражданского права //
Правоведение. 1992. № 2. С. 49–53; Тархов В.А. Гражданское право. Общая часть: Курс
лекций. Чебоксары, 1997. С. 77, 78.
16
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 1. Понятие и общая характеристика патентного права
Принцип юридического равенства отражает правовое положение
участников патентно-правовых отношений, которые обладают равными правовыми возможностями. На отношения между участниками
патентно-правовых отношений гражданского характера накладывается равный масштаб поведения, не дающий преимуществ ни одному
из них. Граждане, организации и публичные образования участвуют
в гражданско-правовых отношениях на равных началах. Так, исключительное право на использование изобретения, удостоверенное патентом, принадлежащим гражданину, и удостоверенное патентом,
принадлежащим юридическому лицу или публичному образованию,
имеет своим содержанием одни и те же правомочия, закрепленные
за патентообладателем в ст. 1358 ГК РФ.
Принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные
дела патентообладателя означает, что по общему правилу органы государственной власти и местного самоуправления, а равно должностные
лица этих органов не вправе вмешиваться в область хозяйственной
деятельности по использованию охраняемого результата интеллектуальной деятельности, а также немотивированно лишать патентообладателя принадлежащих ему прав. Вместе с тем в изъятие из указанного
принципа допускается регламентированное законом вмешательство
государства в сферу юридического господства патентообладателя.
Так, согласно ст. 1360 ГК РФ в интересах обороны и безопасности
Правительство РФ имеет право разрешить использование изобретения,
полезной модели или промышленного образца без согласия патентообладателя с уведомлением его об этом в кратчайший срок и выплатой
ему соразмерной компенсации.
Принцип свободы договоров зиждется на юридической возможности
заключения патентообладателем любого договора, хотя бы он и не был
предусмотрен законом (подп. 1 п. 1 ст. 8 ГК РФ). Кроме того, контрагенты при заключении гражданско-правовых договоров свободны
в выборе условий договора, которые не противоречат требованиям
закона (ст. 421 ГК РФ).
Так, согласно п. 1 ст. 1373 ГК РФ право на получение патента
и исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту для государственных или
муниципальных нужд, принадлежат организации, выполняющей государственный или муниципальный контракт (исполнителю), если
государственным или муниципальным контрактом не предусмотрено,
что это право принадлежит РФ, субъекту РФ или муниципальному
17
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
образованию, от имени которых выступает государственный или муниципальный заказчик, либо совместно исполнителю и РФ, исполнителю
и субъекту РФ или исполнителю и муниципальному образованию.
В приведенной норме присутствуют два диспозитивно установленных
варианта условий, в которых закрепляется право на получение патента.
Принцип свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств
на всей территории РФ находит свое закрепление в п. 3 ст. 1 ГК РФ,
согласно которой товары, услуги и финансовые средства свободно
перемещаются на всей территории РФ. Ограничения перемещения
товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты
жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.
Данный принцип в полной мере может быть применен и в отношении
такого специфического товара, каким являются имущественные права
на использование охраняемых результатов технического, художественно-конструкторского и селекционного творчества.
Принцип запрета злоупотребления правом состоит в исключении
безграничной свободы использования принадлежащих участникам
гражданских отношений субъективных прав. В патентном законодательстве данный принцип находит опосредованное выражение в правиле о принудительном лицензировании. Согласно п. 1 ст. 1362 ГК РФ
в случае, если изобретение или промышленный образец не используются либо недостаточно используются патентообладателем в течение
четырех лет с даты выдачи патента, а полезная модель – в течение трех
лет с даты выдачи патента, что приводит к недостаточному предложению соответствующих товаров, работ или услуг на рынке, любое лицо,
желающее и готовое использовать запатентованный объект, при отказе
патентообладателя от заключения с этим лицом лицензионного договора, на условиях, соответствующих установившейся практике, имеет
право обратиться в суд с иском к патентообладателю о предоставлении
принудительной простой лицензии на использование на территории
РФ запатентованного объекта.
Принцип всемерной охраны гражданских прав закреплен в нормах ст. 11
ГК РФ, которая детализирует конституционное положение о гарантиях
судебной защиты прав и свобод человека и гражданина. Возможность
судебной защиты нарушенных или оспариваемых прав авторов и патентообладателей предусмотрена ст. 1406, 1250–1252 ГК РФ.
Принципы, положенные в основу правовой охраны объектов промышленной собственности, нашли свое отражение в положениях Парижской конвенции по охране промышленной собственности. К их числу
18
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 1. Понятие и общая характеристика патентного права
относятся принцип национального режима, принцип независимости
патентов и принцип временной охраны1.
Принцип национального режима означает, что иностранные граждане
и организации пользуются теми же правами, которые национальный закон предоставляет в отношении изобретений, полезных моделей и промышленных образцов отечественным авторам и патентообладателям.
Принцип независимости патентов означает, что патенты, заявки
на которые поданы в разных странах, независимы от патентов, полученных на тот же самый охраняемый объект. Если, например, патент
на изобретение, выданный в какой-либо из стран, затем будет признан в ней недействительным, то это не означает, что он может быть
признан недействительным по нормам патентного законодательства
других государств.
Принцип временной охраны состоит в том, что страны – участницы
Парижской конвенции предоставляют в соответствии со своим внутренним законодательством временную охрану патентоспособных изобретений, полезных моделей, промышленных образцов для продуктов,
экспонируемых на официальных или официально признанных международных выставках, организованных на территории одной из этих стран.
К специфическим принципам, присущим патентно-правовой охране,
относятся следующие руководящие начала:
– облигаторный принцип предоставления патентно-правовой охраны;
– принцип территориального действия патента;
– принцип абсолютного характера прав, удостоверяемых патентом;
– принцип охраны новых творческих результатов.
Облигаторный принцип предоставления патентно-правовой охраны
означает, что выдача патента на основании установленных патентным законодательством правил является обязанностью государства,
которой противостоит право требования заявителя о выдаче патента.
Принцип территориального действия патента состоит в том, что
удостоверенные им права не только действуют в течение определенного
срока, но имеют строго территориальный характер, т.е. ограничены
пределами того государства (государств), в каком (каких) возникли.
Принцип абсолютного характера прав, удостоверяемых патентом,
означает, что указанные права реализуются в отношении, где патентообладателю противостоит неопределенный круг обязанных лиц,
1
Подробнее об основных положениях Парижской конвенции по охране промышленной собственности, имеющих принципиальное значение для патентно-правовой
охраны изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, говорится в разд. V
настоящего учебника.
19
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
т.е. «абсолютно все лица». В этих правоотношениях исключительному
праву патентообладателя корреспондирует обязанность неопределенного круга лиц воздерживаться от нарушения исключительных прав.
Принцип охраны новых творческих результатов заключается в том,
что патентно-правовая охрана предоставляется не любым творческим
результатам, которые могут быть и творческим повторением уже известного, но исключительно новым объектам технического, художественно-конструкторского и селекционного творчества. Указанный
принцип проявляется прежде всего в нормах патентного права, регулирующих отношения, возникающие в процессе квалификации
заявленных предложений.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 2. История развития патентного права
§ 1. История развития патентного законодательства. – § 2. История
развития науки патентного права
§ 1. История развития патентного законодательства
Возникновение и развитие патентного законодательства за рубежом.
Принято считать, что правовое регулирование отношений, связанных
с изобретениями, стало реальностью в период становления капиталистического производства на уровне машинного и промышленного1.
Однако это не означает, что в допромышленную эпоху не существовало самих изобретений. Они появились с давних времен и сопровождали человечество на всем протяжении истории его развития.
Например, водяные часы были изобретены примерно в 600 г. до н.э.,
гидравлическое колесо – за 100 лет до н.э., очки – в XIII в. н.э., микроскоп – в конце XVI в. н.э. Медленные темпы технического прогресса
на докапиталистических стадиях развития общества сдерживали распространение технических новшеств. Как отмечает Б.С. Антимонов,
«нематериальный продукт человеческой деятельности, который мы
именуем изобретением, не имел достаточно широкого применения
и пока что не менял производственных отношений, при которых рабочие руки были «даровыми», а работа велась из-под палки рабами.
Именно поэтому у рабовладельческого государства не было побудительных мотивов к тому, чтобы своими нормами регулировать использование изобретений.
Ни одна из систем рабовладельческого права не содержала в себе
даже намеков на то, что впоследствии при капиталистическом строе
стало называться патентным правом. Это относится и к самой развитой
системе рабовладельческого права – к римскому праву»2.
1
См.: Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Изобретательское право. М., 1960. С. 20; Иванов И.Д. Патентная система современного капитализма. М., 1966. С. 5–30; Богатых Е.А.,
Левченко В.И. Патентное право капиталистических и развивающихся государств. М., 1978.
С. 5–7.
2
Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Указ. соч. С. 21.
21
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
По экономическим причинам нормативное регулирование отношений, возникающих в связи с изобретениями, отсутствовало и в эпоху
феодализма.
Почва для резкого изменения роли технических изобретений и осознания необходимости правового регулирования отношений, складывающихся в обществе по их поводу, была подготовлена научной
революцией XVII в., результатами которой явились географические
и естественнонаучные открытия, развитие книгопечатания.
Первые законы, посвященные изобретениям, появились в XV в.
в итальянских республиках – Флоренции и Венеции, хотя традиционно
историю патентного права ведут от английского Статута о монополиях
1623 г.1 Согласно указанному акту «не имели юридической силы все
монополии, льготы и пожалования, за исключением любых патентных
грамот и грамот на привилегии на срок, равный 14 годам или меньше,
которые должны от сего времени выдаваться на исключительное право
на изготовление какого-либо вида новых изделий в пределах этого королевства истинному и первому изобретателю таких изделий, каковым
никто другой со времени выдачи таких патентных грамот и грамот
на привилегии не должен пользоваться»2.
Статут о монополиях не давал изобретателям право требования
на предоставление монополии, даже если изобретение отвечало всем
предусмотренным критериям, т.е. не устанавливал облигаторного
принципа выдачи патента.
Первые патентные законы были приняты в США в 1790 г., во Франции в 1791 г., в Бельгии в 1854 г., в Италии в 1859 г., в Германии в 1877 г.,
в Дании в 1894 г., в Австрии в 1897 г., в Испании в 1820 г.
В последующие годы параллельно с совершенствованием способа
производства изменялось и патентное законодательство. Эти изменения
1
В юридической литературе Статут о монополиях датируется по-разному. Так,
Б.С. Антимонов указывает на 1623 г., И.Э. Мамиофа – на 1623–1624 гг. (см.: Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Указ. соч. С. 24; Мамиофа И.Э. Охрана изобретений и технический прогресс. М., 1974. С. 7). В переводном сборнике «Интеллектуальная собственность: Основные материалы» (в 2 ч.: Пер. с англ. Ч. 1. Новосибирск, 1993) на с. 17
указывается 1628 г. А.А. Пиленко Статут о монополиях именует Законом 1623 г., замечая
при этом, что «обыкновенно в истории законодательства о патентах авторы начинают
особый период именно с 1623 г. (даже Kohler). Я считал бы это не научным: 1623 г.
действительно есть тот момент, когда в общем законе впервые упомянуто о патентах
на изобретения, но это есть чисто внешнее явление, не оказавшее никакого влияния
на эволюцию принципов. Закон 1623 г. не внес никакой новой идеи в разбираемый
нами институт, и поэтому к нему невозможно приурочивать начало особого периода»
(Пиленко А.А. Право изобретателя. М., 2001. С. 95).
2
Интеллектуальная собственность: Основные материалы: В 2 ч. Ч. 1. С. 17.
22
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 2. История развития патентного права
можно проследить на переходе к принципу выдачи патентов по обязанности государства (облигаторный принцип), введении правового
регулирования отношений по охране не всех, а некоторых видов изобретений (патентоспособных изобретений), введении в большинстве
промышленно развитых стран проверочной системы квалификации
изобретений (США – 1836 г., Германия – 1877 г., Англия – 1905 г.),
установления режима служебных изобретений. Претерпевали изменения и нормы, регулирующие отношения с участием иностранных
заявителей.
Новый этап процесса обновления патентного законодательства
наступил после Второй мировой войны. Ключевую роль в этом обновлении сыграла научно-техническая революция. Как отмечают Е.А. Богатых и В.И. Левченко, в этот период в большинстве основных капиталистических стран были приняты новые патентные законы или внесены
существенные изменения в действующее законодательство. В 1963 г.
был принят новый патентный закон в Нидерландах, в 1967 г. – в Скандинавских странах, в 1967 г. и 1976 г. – в ФРГ, в 1968 г. – во Франции,
в 1970 г. – в Индии и Японии, в 1977 г. – в Англии. Значительные изменения в этот период внесены в нормы патентного права в Италии,
Канаде, США1.
Наиболее характерными новшествами, которыми обогатилось
в 60–80-е годы прошлого столетия патентное законодательство, следует признать увеличение числа признаваемых патентоспособными
изобретений в области химии, электроники, микробиологии, а также
переход многих стран к системе отсроченной экспертизы патентных
заявок, что позволило освободить патентные ведомства от рассмотрения бесперспективных предложений.
Значительное влияние на патентно-правовую ситуацию в промышленно развитых странах, и особенно европейских, оказали процессы унификации законодательства, начало которым было положено
Римским договором об образовании Европейского экономического
сообщества 1957 г. Унификационные процессы главным образом направлены на облегчение зарубежного патентования и сокращение расходов на такое патентование2. Сообразно велению времени изменялись
и национальные патентные законы, стирались грани между англосак1
Богатых Е.А., Левченко В.И. Указ. соч. С. 9.
Подробнее о развитии патентного законодательства зарубежных стран в 60–80-е
годы прошлого столетия см.: Финкель Н.К. Вступительная статья // Патентное законодательство зарубежных стран: В 2 т. / Сост. Н.К. Финкель. Т. 1: Переводы. М., 1987.
С. 5–18.
2
23
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
сонской, романской и германской патентно-правовыми системами.
Получили, к примеру, широкое распространение унифицированные
критерии патентоспособности (новизна, изобретательская деятельность, промышленная применимость), ограничение льгот по новизне,
отмена критерия технической прогрессивности.
Тенденции, связанные с пересмотром и изменением патентного
законодательства ведущих стран, сохраняются и в настоящее время.
Так, во Франции в 1992 г. принимается Закон о Кодексе интеллектуальной собственности, действующий сегодня в редакции от 5 февраля
1994 г. Часть вторая указанного Кодекса посвящена промышленной собственности1. С введением Кодекса интеллектуальной собственности были отменены положения ранее действовавшего Закона о промышленных образцах от 14 июля 1909 г., Закона о патентах
на изобретения от 2 января 1968 г. Отменены также законы о применении международных соглашений – Договора о патентной кооперации (РСТ), Мюнхенской и Люксембургской конвенций. Новым
для французского патентного законодательства явилось, в частности,
введение внутреннего приоритета заявки на изобретение, который
устанавливается по заявке, первоначально поданной во Франции
тем же заявителем, и сохраняется для содержащихся в ней признаков
при подаче последующей заявки в течение 12 месяцев после подачи
первоначальной заявки. Явочная система выдачи патентов между
тем сохранилась.
В 1988, 1990 и 1994 гг. вносятся изменения в разд. 35 «Патенты»
Свода законов США 1952 г.2 Последние по времени изменения (1994 г.)
были вызваны присоединением США к Всемирной торговой организации и Соглашению ТРИПС. В числе изменений, затронувших патентное законодательство США, следует назвать установление иного,
чем был ранее, срока действия патента (20 лет с даты подачи заявки),
возможность продления срока действия патента (в случае задержки
его выдачи), введение института защитной публикации изобретения
(Statutory Invention Registration).
В 1985, 1992–1996 гг. пересматривается Патентный закон Канады
1935 г.3 С 1 октября 1989 г. в этой стране закреплена заявительская
система подачи заявок, исключающая требование о выдаче патента
первому изобретателю независимо от времени подачи им заявки.
1
Кодекс интеллектуальной собственности Франции. М., 1997.
Зарубежное патентное законодательство: В 2 т. 2-е изд., доп. Т. 2. М., 1998.
С. 32–151.
3
Там же. Т. 1. С. 121–198.
2
24
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 2. История развития патентного права
Редакция 1985 г. допускает установление внутреннего приоритета заявки, поданной одним и тем же заявителем. Редакцией 1993 г. введен
критерий неочевидности. Допускается патентная охрана пищевых
продуктов и медикаментов самих по себе, без связи их со способом
получения. Характер экспертизы не изменился, и она продолжает
проводиться в закрытой форме по одноступенчатой процедуре.
В 1992 г. подвергся изменениям первый Патентный закон КНР,
который был призван регулировать отношения в области охраны изобретательских достижений, к числу которых относились изобретения,
полезные модели и промышленные образцы1.
В 1986, 1990 и 1993 гг. вносятся изменения в Патентный закон ФРГ
1981 г. 2, а в 1999 г. – в Патентный закон Японии 1959 г.
Что касается патентного законодательства государств – участников СНГ, то процесс его становления отражает общий уровень
развития законодательства этих стран. С момента распада СССР
часть независимых государств пошла по пути принятия временных
нормативных актов (Киргизия, Молдавия, Таджикистан, Узбекистан, Украина). В дальнейшем по мере накопления опыта правовой
охраны объектов промышленной собственности некоторые из них
ввели в действие нормативные акты, носящие постоянный характер
(Молдавия, Узбекистан, Украина). В ряде других государств – участников СНГ постоянно действующие нормативные акты в сфере
правовой охраны результатов технического творчества были приняты
без временных вариантов (Беларусь, Армения, Грузия, Казахстан,
Туркмения)3.
Возникновение и развитие патентного законодательства в дореволюционной России. Становление и развитие патентного законодательства в дореволюционной России было подчинено общим тенденциям
развития экономики страны и в принципе шло теми же путями, что
и патентное законодательство других государств. Б.С. Антимонов отмечал, в частности, что изобретательство в России попадает в поле
зрения законодателя только с развитием капиталистических отношений и распространением машинного производства. Ни Уложение
царя Алексея Михайловича 1649 г., ни новоуказные статьи не знают
еще норм, «регулирующих изобретательство»4.
1
Зарубежное патентное законодательство. С. 216–232.
Там же. Т. 2. С. 292–366.
3
Законодательство государств СНГ в области промышленной собственности /
Григорьев А.П., Еременко В.И., Качанов Ю.В. и др. Т. 1; Т. 2. М., 1996.
4
Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Указ. соч. С. 30.
2
25
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
А.А. Пиленко дает следующую периодизацию истории привилегий
на изобретения в России:
– от Петра I до 1812 г.;
– от 1812 до 1870 г.;
– от 1870 до 1896 г.1
В допетровские времена, по свидетельству историков патентного
права, выдавалось немало привилегий отдельным лицам, но эти привилегии не имели ничего общего с тем, что А.А. Пиленко именует
«современными привилегиями»2. Они представляли собой различного
рода грамоты на беспошлинную и свободную торговлю, определенные
льготы за оказанные правителям услуги, которые имели целью привлечение иностранцев к торговле с русскими купцами.
При Петре I начали появляться специальные грамоты, дававшие
привилегии в сфере отечественной промышленности тем лицам, которые вкладывали свой труд или капитал на заведение новых промыслов.
Эти привилегии имели факультативный характер и выдавались также
лишь за соответствующие услуги.
Первым документом по выдаче привилегий, имеющим обобщенный
характер, называют изданные в 1723 г. «Правила для выдачи привилегий на заведение фабрик»3.
Первым нормативным актом, устанавливающим общие правила
выдачи привилегий на изобретения в России, считается Высочайший
манифест от 17 июня 1812 г., который был опубликован под названием «О привилегиях на разные изобретения и открытия в художественных промыслах». Этим актом устанавливалась выдача привилегий
на собственные и ввозимые из-за границы изобретения на три, пять
и 10 лет. Выдача осуществлялась через министра внутренних дел
по явочной системе. Приоритет устанавливался не с момента подачи
прошения, а с момента выдачи привилегий. Опубликование описания
изобретения производилось самим изобретателем в добровольном
порядке4.
Манифест от 17 июня 1812 г., именуемый в дореволюционной литературе законом Сперанского5, просуществовал практически в неизменном виде вплоть до начала 30-х годов.
1
Пиленко А.А. Указ. соч. С. 136.
Там же. С. 137.
Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Указ. соч. С. 32.
4
К порядку официальной публикации описания изобретения по причине неудобства добровольного опубликования перешли с 19 октября 1814 г.
5
Пиленко А.А. Указ. соч. С. 151.
2
3
26
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 2. История развития патентного права
В 1833 г. была осуществлена первая существенная переработка Манифеста 1812 г. К числу основных положений новой редакции Манифеста
относились следующие:
– привилегии выдаются на возможно более короткие сроки;
– пошлины за них взимаются высокие;
– привилегии не могут быть переуступаемы компаниям на акциях;
– вводится обязательное эксплуатирование привилегий;
– вводится предварительное рассмотрение изобретений;
– не привилегируются основные начала (principes) или действия,
без применения их к какому-либо искусственному предмету;
– привилегии не выдаются, если на одно и то же изобретение они
будут испрашиваться разными лицами, «так как это доказывает известность предмета»;
– вводятся реестры выданных привилегий для сообщения справок
публике1.
Новая редакция Манифеста о привилегиях не поколебала принципа
факультативности выдачи привилегий и сугубо административного
характера принятия решений по прошениям. Право требования обязательной выдачи привилегий так и не было закреплено.
Порядок выдачи привилегий был существенно изменен законом
от 30 марта 1870 г. Согласно указанному документу выдача привилегий перестала оформляться специальным законом, а превратилась
в административный подзаконный акт, издаваемый Министерством
финансов. Кроме того, привилегия на изобретение подлежала выдаче,
если заявка удовлетворяла определенным условиям, которые устанавливались законом. Вместе с тем Манифест о привилегиях 1833 г.
продолжал действовать вплоть до 1 июля 1896 г. во всех своих существенных частях, кроме делопроизводства.
Дальнейшим этапом развития патентного законодательства дореволюционной России стало Положение о привилегиях на изобретения
и усовершенствования от 20 мая 1896 г., которое охраняло изобретения
и усовершенствования в области промышленности, имеющие существенную новизну. По смыслу данного закона привилегии выдавались
при условиях, когда предмет изобретения или усовершенствования
представлял существенную новизну: или а) в одной или в нескольких
частях, или б) в совокупности составных его частей, или в) в своеобразном сочетании означенных частей, хотя бы таковые в отдельности
и были до того известны, но в России не привилегированы. Не подлежали правовой охране основные начала без указания способов или
1
Пиленко А.А. Указ. соч. С. 153–154.
27
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
орудий к применению их с промышленной целью; изобретения, явно
противоречащие законам природы, как, например, вечные двигатели;
предметы, угрожающие вредом государственным или общественным
интересам; изобретения, которые уже были привилегированы в России, или получили применение без выдачи на них привилегий, или же
были описаны в русской литературе с достаточной для воспроизведения их подробностью до дня подачи прошения о выдаче привилегии;
изобретения, известные за границей и там не охраняемые привилегиями, а также изобретения, привилегированные за границей на другое
имя и не переуступленные в исключительное пользование лицу, испрашивающему на них в России привилегию; также незначительные
видоизменения в известных уже предметах, которые не заключают
в себе признаков изобретения или усовершенствования; питательные,
фармацевтические, вкусовые и химические продукты, независимо
от способов их приготовления.
Всякая заявка на привилегию подлежала рассмотрению комитетом
по техническим делам при отделе промышленности на основании заключения технически сведущих лиц. Привилегия на патент действовала не более 15 лет, и ее можно было передать на весь срок действия
или только на часть срока (лицензия). Дозволялся переход привилегии
по наследству.
Закон 1896 г. содержал привлекательное для предпринимателей
правило, позволявшее им скупать права на получение привилегий
с момента выдачи изобретателю охранительного свидетельства, удостоверяющего факт поступления прошения, отвечающего формальным
требованиям.
С середины XIX в. объектами правового регулирования в России
становятся и промышленные образцы. Отношения по их поводу в системном виде были впервые урегулированы законом от 11 июля 1864 г.,
именуемым Положением о праве собственности на фабричные рисунки и модели и являющимся составной частью Устава о промышленности Свода законов.
Развитие советского изобретательского законодательства. В период
с 1917 по 1919 г. формально сохранял свое юридическое значение закон
1896 г. Положения, которые он содержал, не могли отвечать интересам
новой власти, поэтому уже 30 июня 1919 г. В.И. Лениным был подписан первый декрет, касавшийся изобретений, которым утверждалось
Положение об изобретениях1. Этим Положением провозглашались
не известные зарубежному патентному законодательству принципы
1
28
СУ РСФСР. 1919. № 34. С. 341.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 2. История развития патентного права
отношения государства к изобретениям и изобретателям. Оно, что
называется, порывало связь с дореволюционным патентным законодательством и в ст. 10 содержало норму, согласно которой отменялись
все законы и положения о привилегиях на изобретения, изданные
до опубликования декрета. По словам А.В. Венедиктова, Положение
об изобретениях 1919 г. было проникнуто «заботой партии и государства
о развитии творческой инициативы рабочего класса и всех трудящихся
и наиболее полном и рациональном ее использовании в интересах
социалистического хозяйства»1. Основной смысл указанного Положения состоял в новом определении юридической природы изобретения
как объекта, изъятого из гражданского оборота, доступного любому
и каждому на условиях, продиктованных государством. Любое изобретение, признанное полезным Комитетом по делам изобретений,
могло быть по постановлению Президиума Высшего совета народного
хозяйства объявлено достоянием РСФСР. В cт. 2 Положения устанавливалось правило, согласно которому изобретения, объявленные
достоянием РСФСР, за исключением секретных, по опубликовании
об этом должны были поступать в общее пользование всех граждан
и учреждений на особых условиях, оговоренных в каждом отдельном
случае. Вместе с тем не был закрыт путь и к договорному порядку использования изобретений. В соответствии со ст. 3 Положения 1919 г.
само объявление изобретения достоянием государства должно было
происходить по соглашению с изобретателем, предусматривающему
и условие о вознаграждении последнего. Если же соглашение с изобретателем не достигалось, то объявление изобретения государственным
достоянием происходило принудительно с выплатой особого вознаграждения, не подлежащего налогообложению.
Нормы, содержащиеся в Положении 1919 г., получили дальнейшее
развитие в Положении о Комитете по делам изобретений при научнотехническом отделе ВСНХ РСФСР от 9 декабря 1920 г.2 Указанным
Положением, в частности, расширялся круг объектов изобретательского права (изобретения и модели), вводились институты заявочных
свидетельств, фиксирующих приоритет, и авторских свидетельств,
устанавливающих наличие самого права изобретателя. Положение,
кроме того, разграничивало функции структурных подразделений
Комитета, которые устанавливали новизну, полезность изобретения
и вели учет применения изобретений, признанных полезными.
1
Венедиктов А.В. Организация государственной промышленности в СССР. Т. 1.
М., 1957. С. 641–642.
2
СУ РСФСР. 1920. № 39. Ст. 523.
29
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
В связи с переходом страны к новой экономической политике 12 сентября 1924 г. ЦИК и СНК СССР приняли постановление «О введении
в действие постановления о патентах на изобретения»1, которое явилось первым актом, предусматривающим общесоюзное регулирование
отношений в сфере изобретательства. Указанный акт был по существу
законом о патентах, поскольку патент выступал в качестве единственной
формы правовой охраны изобретения, которое вновь становилось товарной ценностью. Постановлением, в частности, дозволялось приобретать
патент у изобретателя, получать лицензию на использование изобретения не только государственным и кооперативным организациям, но и
частным предпринимателям. В ст. 15 Постановления предусматривалось
право государства на отчуждение патента в свою пользу при невозможности достижения соглашения с патентообладателем. Патент выдавался
сроком на 15 лет, но мог быть аннулирован по решению суда, если в течение пяти лет с момента его выдачи он умышленно не был использован
в промышленности ни патентообладателем, ни лицами, получившими
лицензию.
Постановлением 1924 г. устанавливалась экспертиза новизны и патентоспособность изобретения, вводился институт преждепользования, предусматривалась возможность перехода патента по наследству,
но не в составе наследственной массы, вменялась обязанность по уплате ежегодных пошлин.
Одновременно с постановлением о патентах на изобретения ЦИК
и СНК СССР принимают постановление «О промышленных образцах
(рисунках и моделях)»2. Согласно указанному постановлению к охраняемым промышленным образцам были отнесены:
– новые по виду и форме художественно-промышленные рисунки,
предназначенные для воспроизведения в соответствующих изделиях;
– новые по виду, форме, устройству или расположению частей
модели, предназначенные для промышленности, кустарного производства, торговли, ремесла, домашнего обихода и вообще всякой работы.
Автору созданного технического решения предоставлялось право
выбора подачи заявки на промышленный образец или изобретение.
При этом заявитель в случае отказа в выдаче патента на изобретение
мог трансформировать свою заявку на образец с сохранением приоритета заявки на изобретение. Право на промышленный образец подтверждалось специальным удостоверением, которое действовало в течение
1
2
30
СЗ СССР. 1924. № 9. Ст. 97.
Там же. Ст. 98.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 2. История развития патентного права
трех лет с возможностью последующего двукратного продления срока
на три и четыре года.
Колебания в экономической политике в конце 20-х годов прошлого
столетия и политическое признание факта построения фундамента
социализма в СССР повлекли новые изменения в законодательстве
об изобретательстве. ЦИК и СНК СССР 9 апреля 1931 г. принимают
Положение об изобретениях и технических усовершенствованиях1,
которое развивается в инструкции Комитета по изобретательству
при Совете труда и обороны «О вознаграждении за изобретения, технические и организационные усовершенствования»2. Как отмечалось
в преамбуле Постановления, действовавшее до сих пор патентное законодательство, охраняющее интересы изобретателя путем предоставления ему исключительного права на его изобретение, уже не соответствует стремлениям передовых изобретателей – сознательных
строителей социалистического общества.
Положение 1931 г. установило две альтернативных формы правовой
охраны, а именно: авторское свидетельство и патент. Выдача авторских
свидетельств означала, что право использования изобретения в пределах СССР принадлежало государству, а также кооперативным и другим
организациям обобществленного сектора. При этом вознаграждение
изобретателю выплачивалось отраслевым органом по изобретательству
в зависимости от размера годовой экономии, даваемой изобретением.
Автор имел также ряд льгот по подоходному налогу, поступлению
на учебу, занятию должностей научных работников, дополнительные
отпуска, жилищные, пенсионные и другие льготы. Если же выдавался
патент, а срок его действия составлял 15 лет, патентообладатель обретал
исключительное право на использование изобретения.
Все иные лица, не исключая и государственные организации, могли
использовать изобретение только с разрешения обладателя патента и на условиях, определенных в лицензионном соглашении с ним.
Выдача патента не сопровождалась льготами, которые сопутствовали
получению авторского свидетельства.
Помимо правовой охраны изобретений Положением 1931 г. устанавливалась правовая охрана технических усовершенствований, не признанных изобретениями. Кроме того, Положением определялись: система органов в сфере изобретательства; порядок отбора изобретений
и технических усовершенствований; порядок подачи заявок и проведения
1
2
СЗ СССР. 1931. № 21. Ст. 180.
Вестник Комитета по изобретениям при СТО. 1931. № 10.
31
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
экспертизы заявленных предложений; особенности зарубежного патентования и ряд других вопросов.
Положение 1931 г. сопровождалось рядом конкретизирующих его
актов. Так, 19 ноября 1932 г. президиумом Комитета по изобретательству
при Совете труда и обороны было утверждено Положение о конфликтных комиссиях на предприятиях по рассмотрению споров о размере
и порядке выплаты вознаграждения за технические и организационные
предложения1. Ранее, 13 августа 1931 г., было принято Положение
о фондах премирования за достижения по выполнению и перевыполнению промфинплана, а также за изобретения, технические усовершенствования и рационализаторские предложения2.
В середине 30-х годов в связи с упразднением Совета труда и обороны была осуществлена реорганизация руководства изобретательским
делом. Комитет по изобретательству был ликвидирован постановлением ЦИК и СНК СССР от 22 июля 1936 г.3, а его функции переданы
наркоматам и Госплану СССР. Выдача авторских свидетельств и патентов поручалась ведомствам, а Госплан занимался их регистрацией.
В 1936 г. было отменено и постановление «О промышленных образцах
(рисунках, моделях)»4. Охрана промышленных рисунков стала регулироваться нормами авторского законодательства, а моделей – нормами
изобретательского права о технических усовершенствованиях.
В то же время середина 30-х годов является точкой отсчета введения в СССР правовой охраны селекционных достижений. В 1937 г.
было принято постановление СНК СССР «О мерах по дальнейшему
улучшению семян зерновых культур»5, согласно которому в перечень
охраняемых результатов селекции включались вновь выявленные либо
улучшенные сорта зерновых. Кроме того, указанное Постановление
предусматривало: создание системы государственных испытаний сортов зерновых культур и их использования в народном хозяйстве; выдачу
охранных документов авторам новых сортов растений и премирование
за их внедрение в производство; регистрацию и публикацию сведений о новых сортах растений, прошедших государственные сортовые
испытания и районирование в хозяйствах. Авторские свидетельства
выдавались на все сорта растений, созданные или улучшенные в период с 1918 г.
1
Вестник Комитета по изобретениям при СТО. 1932. № 10.
СЗ СССР. 1931. № 52. Ст. 338.
3
СЗ СССР. 1936. № 39. Ст. 334.
4
СЗ СССР. 1936. № 29. Ст. 270.
5
СЗ СССР. 1937. № 40. Ст. 168.
2
32
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 2. История развития патентного права
5 марта 1941 г. в силу сложившихся обстоятельств СНК СССР принял новое Положение об изобретениях и технических усовершенствованиях1, которое, однако, не было по своему содержанию принципиально новым актом. Оно закрепляло за наркоматами СССР и союзных
республик, комитетами и главными управлениями при СНК СССР,
кооперативными центрами руководство процессами разработки
и внедрения изобретений, технических усовершенствований и рационализаторских предложений на основе государственных планов.
Положением 1941 г. предусматривался административный и судебный порядок рассмотрения споров. В административном порядке
подлежали рассмотрению споры о новизне, о размерах вознаграждения, а в судебном – споры об авторстве, о нарушениях порядка
и сроков выплаты вознаграждения. Положением 1941 г. были отнесены к результатам творческой деятельности, охраняемым нормами
изобретательского права, селекционные достижения. Их создателям
выдавались авторские свидетельства, аналогичные авторским свидетельствам на изобретения.
Децентрализованная система управления изобретательством просуществовала вплоть до февраля 1956 г., когда было утверждено Положение о Комитете по делам изобретений и открытий при Совете
Министров СССР2. Названный орган наделялся полномочиями по руководству развитием изобретательства в стране и внедрением в народное хозяйство изобретений и открытий, по контролю за деятельностью
министерств и ведомств в области внедрения изобретений и открытий,
по содействию изобретателям.
24 апреля 1959 г. Совет Министров СССР утвердил Положение
об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях
и Инструкцию о вознаграждении за открытия, изобретения и рационализаторские предложения3.
В Положении 1959 г. были впервые сформулированы критерии
охраноспособности открытия и изобретения, а технические усовершенствования утратили режим объекта изобретательского права и стали именоваться рационализаторскими предложениями. Положением
был подтвержден установленный ранее порядок выдачи охранных
документов на селекционные достижения и расширен круг последних.
Согласно п. 5 Положения 1959 г. авторские свидетельства выдавались
не только на новые, но и на улучшенные породы сельскохозяйственных
1
СП СССР. 1941. № 9. Ст. 150.
Изобретательство в СССР. 1956. № 1. С. 37.
3
СП СССР. 1959. № 9. Ст. 59.
2
33
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
животных и птиц, породы тутового и дубового шелкопряда, сорта
сельскохозяйственных культур. При этом авторские свидетельства
выдавались только селекционерам, селекционным станциям и станциям по племенной работе. Выдача осуществлялась не Комитетом
по делам изобретений и открытий, а Министерством сельского хозяйства СССР1.
Последующий период развития изобретательского законодательства
ознаменовался включением норм, регулирующих изобретательские
отношения в кодифицированные акты союзного и республиканского
уровня. Правовой охране открытий, изобретений и рационализаторских предложений были посвящены специальные разделы в принятых
8 декабря 1961 г. Основах гражданского законодательства Союза ССР
и союзных республик и аналогичные подразделения в Гражданских
кодексах. В начале 60-х годов прошлого столетия был принят и ряд
весьма важных документов организационно-распорядительного характера, в том числе постановления Совета Министров СССР от 14 июня
1962 г. «Об улучшении охраны государственных интересов в области
изобретений и о дальнейшем улучшении организации изобретательства
в СССР»2, от 30 июня 1964 г. «О мерах по улучшению дела изобретательства и рационализации в сельском хозяйстве»3, постановление
Правительства СССР от 19 мая 1965 г. «О внесении дополнений в Положение об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях»4.
В середине 60-х годов в связи с присоединением СССР к Парижской
конвенции по охране промышленной собственности была возобновлена правовая охрана промышленных образцов. Советом Министров
СССР 9 июня 1965 г. принимается постановление «О промышленных
образцах»5, которое конкретизируется в утвержденном Комитетом
по делам изобретений и открытий Положении о промышленных образцах6. По смыслу указанных нормативных актов в качестве промышленных образцов подлежали охране новые, пригодные к изготовлению
промышленным способом художественные решения внешнего вида
промышленного изделия, в которых достигалось единство технических
1
Детальный анализ указанного положения осуществлен в классическом труде Б.С. Антимонова и Е.А. Флейшиц «Изобретательское право», изданном в 1960 г.
(см.: Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Указ. соч. С. 66–91).
2
Решения партии и правительства по хозяйственным вопросам. М., 1968. Т. 5.
3
СП СССР. 1964. № 12. Ст. 79.
4
СП СССР. 1965. № 7. Ст. 40.
5
СП СССР. 1965. № 15. Ст. 119.
6
Вопросы изобретательства. 1965. № 9.
34
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 2. История развития патентного права
и эстетических качеств. Не являлись охраноспособными художественные решения внешнего вида значительной части изделий легкой
промышленности, например предметы галантереи, изделия швейной
промышленности и трикотажного производства. Положением 1965 г.
предусматривалось две формы правовой охраны промышленного образца: свидетельство и патент. Патент выдавался на пять лет с возможностью однократного продления.
21 августа 1973 г. постановлением Совета Министров СССР принимается новое Положение об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях1, которое вступило в силу с 1 января 1974 г.
Указанное Положение и изданные в его развитие нормативные акты2
составили целостную систему нормативного опосредования изобретательских отношений, действовавшую почти два десятилетия.
Положением 1973 г. предусматривалось две формы правовой охраны
изобретений. Первая форма опосредовалась авторским свидетельством
на изобретение и дополнительным авторским свидетельством. Последнее выдавалось на дополнительное изобретение, являющееся усовершенствованием основного, охраняемого свидетельством или патентом.
При выдаче авторского свидетельства исключительное право на изобретение закреплялось за государством как особым субъектом изобретательского права. Иностранные фирмы и граждане, допущенные к осуществлению хозяйственной деятельности на территории СССР, а также
резиденты, занимающиеся промыслом (кустари), не имели права без
получения лицензии использовать в своей деятельности изобретения,
на которые выданы авторские свидетельства, в течение 15 лет со дня
подачи заявки на изобретение.
Вторая форма правовой охраны изобретений опосредовалась патентом на изобретение и дополнительным патентом. Патент закреплял за его обладателем исключительное право на изобретение сроком
на 15 лет, считая со дня подачи заявки.
Согласно п. 25 Положения только авторским свидетельством могли
охраняться вещества, полученные химическим путем, лечебные вещества, способы профилактики, диагностики или лечения заболеваний
1
СП СССР. 1973. № 19. Ст. 109.
См., например: Указания по составлению заявки на открытие // Вопросы изобретательства. 1982. № 4; Инструкция о порядке приема и рассмотрения заявок на открытия; Инструкция о порядке проведения научной экспертизы заявок на открытия
и составления по ним заключений в научных учреждениях // Законодательство СССР
по изобретательству. Т. 1. М., 1981; Инструкция по государственной научно-технической экспертизе изобретений (ЭЗ-2-74). М., 1974; Указания по составлению заявки
на изобретение (ЭЗ-1-74). М., 1974.
2
35
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
людей и животных. Патент также не мог быть выдан на изобретения,
которые создавались в связи с работой автора на государственном,
кооперативном и общественном предприятии или по их заданию либо
с получением от них материальной помощи.
Положением предусматривалась проверочная система экспертизы
заявок, включающая две стадии: предварительную экспертизу и государственную научно-техническую экспертизу изобретений. Устанавливались четыре критерия охраноспособности: техническое решение
задачи, новизна технического решения, существенные отличия технического решения, положительный эффект технического решения.
Положение 1973 г. продолжило традицию правовой охраны селекционных достижений общими нормами изобретательского законодательства (п. 22). В то же время был принят ряд специальных
актов, отражающих специфику признания биологических решений
охраняемыми. Так, Министерством сельского хозяйства СССР были
утверждены Положение об апробации селекционных достижений в животноводстве от 9 ноября 1976 г.1, Положение о правовой охране новых
сортов растений в СССР от 13 августа 1980 г.2, Положение о государственном испытании и районировании сортов сельскохозяйственных
культур от 11 мая 1981 г.3
Что касается промышленных образцов, то новое Положение о промышленных образцах было утверждено Постановлением Совета Министров СССР от 8 июня 1981 г. № 5394. Согласно п. 10 указанного
Положения промышленным образцом признавалось новое художественно-конструкторское решение изделия, определяющее его внешний
вид, соответствующее требованиям технической эстетики, пригодное
к осуществлению промышленным способом и дающее положительный
эффект.
В отличие от Положения 1965 г. новое Положение предусматривало критерий мировой новизны промышленных образцов. В п. 12
Положения содержался перечень художественно-конструкторских
решений, которые не могли быть признаны промышленными образцами. К их числу были отнесены:
– изделия, не выполняющие утилитарной функции, например книги,
произведения живописи, скульптуры;
1
Положение об апробации достижений в животноводстве. М., 1978.
Вопросы изобретательства. 1981. № 1.
3
Положение о государственном испытании и районировании сортов сельскохозяйственных культур. М., 1983.
4
СП СССР. 1981. № 19. Ст. 487.
2
36
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 2. История развития патентного права
– жилые здания, промышленные, гидротехнические и другие сооружения, кроме малых архитектурных форм (киоски, ларьки, палатки
и т.п.);
– изделия, которые не обозреваются в процессе эксплуатации (потребления), например радиолампы;
– изделия, внешний вид которых обусловлен исключительно их
функцией (гайки, болты, винты);
– изделия, противоречащие по своему назначению и оформлению
общественным интересам, принципам гуманности и социалистической
морали.
Пункт 4 Положения предусматривал, что автор промышленного
образца мог требовать получения свидетельства или патента. Свидетельство подтверждало исключительное право государства на образец, а патент – исключительное право патентообладателя. Срок
действия свидетельства не ограничивался по времени, а исключительное право государства действовало в течение 10 лет. Срок действия
патента составлял пять лет с возможностью продления, но не более чем
на пять лет.
Советский этап развития законодательства об изобретательстве
закончился в начале 90-х годов прошлого столетия. К этому времени
теория и практика изобретательства пришли к выводу о необходимости регулирования изобретательских отношений посредством нормативного акта в ранге союзного закона. И такой закон был принят.
31 мая 1991 г. Верховный Совет СССР после длительных дискуссий
с привлечением юридической общественности принял Закон СССР
«Об изобретениях в СССР»1, который вводился в действие с 1 июля
1991 г. Однако указанному Закону не суждено было сыграть роль основополагающего акта в области изобретательства. Последующий распад
СССР и курс бывших союзных республик на суверенное существование досрочно сделали Закон СССР «Об изобретениях в СССР» не более
чем историческим памятником в области правового регулирования
изобретательских отношений.
Аналогичная судьба постигла и Закон СССР «О промышленных
образцах»2 от 10 июля 1991 г., который должен был быть введен в действие с 1 января 1992 г.
Становление нового патентного законодательства России. В начале 90-х годов Россия, как и другие страны СНГ – правопреемники
бывших республик СССР, столкнулась с необходимостью создания
1
2
Ведомости СССР. 1991. № 25. Ст. 703.
Ведомости СССР. 1991. № 32. Ст. 908.
37
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
собственного патентного законодательства. При этом речь шла о законодательстве, призванном обеспечить не только формирование,
но и функционирование рыночной экономики новой России. Впрочем, основы патентно-правовой охраны результатов технического
творчества были заложены уже и в последних по времени законодательных актах союзного государства, что способствовало сравнительно оперативному принятию первого поколения нормативных актов
в области охраны объектов промышленной собственности в РФ.
Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г. № 3517-I1 вступил
в действие с момента опубликования – 14 октября 1992 г. Интересно
отметить, что указанный Закон оказался одним из наиболее стабильных российских законов, принятых в эпоху экономических перемен.
В свою конструкцию Патентный закон включил отдельные элементы
союзного Закона «Об изобретениях в СССР», например единую форму
охранного документа, в качестве которой выступал патент, критерии
патентоспособности, двухступенчатую систему экспертизы патентных
заявок и др.
В то же время в отличие от союзного Закона российский Закон
предусматривал ряд нововведений прогрессивного характера, призванных работать на экономическую реформу. К числу таких нововведений
следует отнести закрепление права на использование изобретения
за работодателем, модификацию союзной модели экспертизы заявок,
установление правовой охраны полезных моделей, отмену освобождения от налогообложения прибыли (дохода) и валютной выручки,
полученных патентообладателями от использования изобретений,
продажи или покупки лицензий, определение в качестве высшего
органа по рассмотрению определенных категорий патентных споров
Высшей патентной палаты вместо Патентного суда.
В конструкции Патентного закона РФ использованы и некоторые
зарубежные модели. К примеру, модель правовой охраны одним
законом трех объектов промышленной собственности – изобретений, полезных моделей и промышленных образцов – заимствована
из Патентного закона Китайской Народной Республики от 12 марта
1984 г.
В практически неизменном виде Патентный закон РФ 1992 г. просуществовал до 11 марта 2003 г., до введения в действие Федерального
закона от 7 февраля 2003 г. № 22-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Патентный закон Российской Федерации»2.
1
2
38
Ведомости РФ. 1992. № 42. Ст. 2319.
СЗ РФ. 2003. № 6. Ст. 505.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 2. История развития патентного права
К этому времени был накоплен значительный опыт применения
норм прежней редакции закона, выявлены имеющиеся пробелы и юридические неточности. Кроме того, с 1992 г. произошли существенные
перемены в патентно-правовой ситуации на международном уровне, которые получили отражение в Соглашении ТРИПС и Договоре
о патентном праве, заключенном под эгидой ВОИС, Евразийской
патентной конвенции. Указанными обстоятельствами, в сущности,
и продиктованы изменения и дополнения в прежнюю редакцию Патентного закона РФ.
К числу наиболее значимых изменений и дополнений, внесенных
в 2003 г., следует отнести:
– исключение нормы о Федеральном фонде изобретений, который с 1992 г. так и не был создан, хотя и был призван содействовать
отбору изобретений, полезных моделей и промышленных образцов
в интересах государства;
– дополнение Закона нормой, определяющей порядок получения
патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные при выполнении работ по государственному контракту
для федеральных государственных нужд или нужд субъекта РФ;
– упразднение одной из двух предусмотренных в прежней редакции
Закона апелляционных инстанций (Апелляционной палаты и Высшей
патентной палаты) и легитимацию указанной инстанции под названием «Палата по патентным спорам»;
– включение блока норм, регулирующих отношения по предоставлению правовой охраны секретным изобретениям;
– закрепление права послепользования;
– установление новых условий использования изобретения, полезной модели и промышленного образца без согласия патентообладателя;
– изменения, касающиеся возможности продления срока действия
патента на изобретение, относящееся к лекарственному средству, пестициду или агрохимикату, для применения которых требуется получение в установленном законом порядке разрешения.
В начале 90-х годов изменилась и система правовой охраны селекционных достижений. В советский период к указанным результатам
интеллектуальной деятельности с учетом их специфики применялись
общие правила изобретательского законодательства.
Начиная с 1993 г. правовая охрана селекционных достижений
осуществлялась Законом РФ от 6 августа 1993 г. № 5605-I «О селекционных достижениях»1 и принятыми в его развитие нормативными
1
Ведомости РФ. 1993. № 36. Ст. 1436.
39
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
правовыми актами Правительства РФ, Министерства сельского хозяйства и Государственной комиссии РФ по испытанию и охране селекционных достижений.
Развитие нового патентного законодательства России. В настоящее
время происходят процессы замены принятых ранее федеральных законов, составлявших в недавнем прошлом базовую часть рыночного
законодательства первого поколения. Эти процессы вполне закономерны и обусловлены не только необходимостью совершенствования нормативного материала, регулирующего те или иные сегменты общественных отношений, но и развитием самих общественных отношений,
которые требуют адекватного их природе регулятивного воздействия.
В процесс замены оказались вовлеченными Патентный закон РФ
и Закон РФ «О селекционных достижениях», трансформированные
в самостоятельные подразделения части четвертой ГК РФ, построенной на основе концепции «полной кодификации» законодательства
об интеллектуальной собственности.
Поскольку кодификации как таковой в рамках части четвертой ГК
РФ, по правде говоря, не состоялось, не изменилось и существо ранее
действовавших патентно-правовых норм, содержавшихся в Патентном
законе РФ и в Законе РФ «О селекционных достижениях». Изменения
коснулись лишь структурного оформления самостоятельных подразделений, фразеологии, используемой законодателем при формулировке
некоторых норм, а также разбивки отдельных статей прежних законов на более мелкие фрагменты. Кроме того, нормативный материал
оказался дополненным далеко не бесспорными правилами, которые
отсутствовали в ранее действовавших законах1.
Срок действия исключительного права на изобретение по сравнению со сроком, установленным ранее Патентным законом РФ, не претерпел изменений и составляет 20 лет со дня подачи первоначальной
заявки.
Срок действия исключительного права на полезную модель изменился с пяти до 10 лет.
Срок действия исключительного права на промышленный образец
изменился с 10 до 15 лет.
Новыми являются нормы, касающиеся перехода изобретения, полезной модели, селекционного достижения в общественное достояние.
1
См.: Городов О.А. Патентное право в части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации // Белая книга: история и проблемы кодификации законодательства об интеллектуальной собственности: Сборник документов, материалов и научных
статей / Под ред. В.Н. Лопатина. М., 2007. С. 252–262.
40
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 2. История развития патентного права
Из прежнего Закона РФ «О селекционных достижениях» изъята
норма, предусматривавшая одновременное ведение двух реестров:
Государственного реестра охраняемых селекционных достижений
и Государственного реестра селекционных достижений, допущенных
к использованию.
§ 2. История развития науки патентного права
Общие положения. В отличие от патентного права как системы правовых норм, регулирующих на основе юридического равенства сторон
общественные отношения, складывающиеся в связи с признанием
и использованием результатов технического, художественно-конструкторского и селекционного творчества, наука патентного права
призвана оценивать и объяснять нормы патентного законодательства,
систематизировать знания о них, устанавливать новые принципы и закономерности развития патентного законодательства, разрабатывать
конкретные методы и средства преобразования отношений в сфере
технического и селекционного творчества. Нельзя не учитывать и международно-экономическую функцию науки патентного права.
Уяснению предмета, функций и роли науки патентного права может
способствовать ознакомление с периодизацией истории указанной науки
и основными патентно-правовыми теориями, которые господствовали
и продолжают господствовать в объяснении феномена патентного права.
Периодизация истории науки патентного права может быть произведена следующим образом.
Первый период – дореволюционный (до 1917 г.). Его характеристику дал А.А. Пиленко в предисловии к своему знаменитому сочинению «Право изобретателя». «Русская юриспруденция, – отмечает
автор, – должна, наконец, отозваться на запросы жизни. Решение
соответственных проблем «не терпит отлагательства». Дурно ли или
хорошо исполнил я свою задачу, – судить не мне. Я напомню, однако,
что в области русского патентного права мне пришлось работать без
Vorarbeiten»1 (без предшествующих публикаций. – О.Г.).
Второй период – советский (1917–1992 гг.). Он достаточно продолжителен и отличается господством изобретательского права, идея
существования которого увязывалась с социалистическими производственными отношениями. В этот период появилось достаточно много
работ, посвященных различным аспектам изобретательства, в том числе
и правовым.
1
Пиленко А.А. Указ. соч. С. 34.
41
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Третий период – современный (1992 г. – по настоящее время). Он
отмечается возрождением патентно-правовой охраны результатов технического, художественно-конструкторского и селекционного творчества. Развитие науки патентного права характеризуется ее включением
в общий контекст проблематики интеллектуальной собственности.
Обратимся к краткому обзору перечня научных достижений, которые имели место в тот либо иной период становления и развития
науки патентного права.
С первым периодом становления и развития науки патентного права связано главным образом крупное монографическое исследование
А.А. Пиленко, увидевшее свет в 1902 г.1 В этом исследовании автор
не только обосновывает предпосылки возникновения патентного права,
но и дает широкую картину его истории, анализирует объекты, субъектов
и содержание права на патент, раскрывает особенности содержания прав
из выданного патента, показывает существовавшие в то время проблемы
отечественного, зарубежного и международного патентного права. Как
отмечает И.А. Зенин во вступительной статье к переизданию работы
А.А. Пиленко, «вклад А. Пиленко в становление российской науки патентного права общепризнан, хотя не все его научные идеи бесспорны
и отношение к его труду в разные времена было неоднозначным»2.
Нельзя, конечно, сказать, что научное исследование об изобретательских правах А.А. Пиленко было в дореволюционный период
единственной работой по данной проблематике. К ней в разное время обращались и такие известные фигуры, как К.П. Победоносцев3,
Г.Ф. Шершеневич4, Я.А. Канторович5.
Советский период открывается научными трудами И.Я. Хейфеца6
и С.И. Раевича7, изданными соответственно в 1925 и 1926 гг. Впоследствии С.И. Раевич выступает еще с одной научной работой по тематике
патентного права8.
1
Пиленко А.А. Право изобретателя. Т. 1. СПб., 1902.
Зенин И.А. Истоки российской науки патентного права // Пиленко А.А. Указ. соч. С. 5.
3
Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Первая часть. Четвертый отдел: Право
автора и изобретателя. М., 2002. С. 698–726.
4
Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. СПб., 1910.
5
Канторович Я.А. Законы о привилегиях на изобретения и усовершенствования
в главнейших государствах. СПб., 1900.
6
Хейфец И.Я. Основы патентного права. Л., 1925.
7
Раевич С.И. Исключительные права. Право на товарные знаки, промышленные
образцы, изобретения, авторское право. Л., 1926.
8
Раевич С.И. Политика изобретательства и патентное право двух систем в период
общего кризиса капитализма. М.; Л., 1934.
2
42
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 2. История развития патентного права
В 40-х годах прошлого столетия выделяются работы Л.И. Поволоцкого1 и Н.А. Райгородского2.
В 60-х годах прошлого столетия основными следует признать работы В.П. Мозолина3, Б.С. Антимонова и Е.А. Флейшиц4, К.К. Яичкова5,
С.Н. Ландкофа6, В.А. Рясенцева7, А.К. Юрченко8, Е.П. Торкановского9,
И.Д. Иванова10, В.А. Дозорцева11, Ю.И. Свядосца12.
В 70-х годах существенный вклад в развитие изобретательского
права внесли труды В.Р. Скрипко13, И.Э. Мамиофы14, В.Я. Ионаса15,
И.А. Зенина16, Е.А. Богатых и И.В. Левченко 17, К.Н. Наменгенова18.
В 80–90-е годы активное участие в разработке проблем изобретательского права принимают: В.П. Шатров19, В.Н. Дементьев20,
В.И. Еременко21, Э.П. Гаврилов22, Н.В. Миронов23, Н.К. Финкель24,
1
Поволоцкий Л.И. Изобретательство и его охрана в Союзе ССР. М., 1941.
Райгородский Н.А. Изобретательское право СССР. М., 1949.
3
Мозолин В.П. Права изобретателей и рационализаторов в СССР. М., 1959.
4
Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Изобретательское право. М., 1960.
5
Яичков К.К. Изобретение и его правовая охрана в СССР. М., 1961.
6
Ландкоф С.Н. Основы советского изобретательского права. Киев, 1961.
7
Рясенцев В.А. Советское изобретательское право. М., 1961.
8
Юрченко А.К. Проблемы советского изобретательского права. Л., 1963.
9
Торкановский Е.П. Советское законодательство об изобретательстве и рационализации. Куйбышев, 1964.
10
Иванов И.Д. Патентная система современного капитализма. М., 1966.
11
Дозорцев В.А. Охрана изобретений в СССР. М., 1967.
12
Свядосц Ю.И. Буржуазное патентное право. М., 1967.
13
Скрипко В.Р. Охрана прав изобретателей и рационализаторов в СССР. М., 1972.
14
Мамиофа И.Э. Охрана изобретений и технический прогресс. М., 1974.
15
Ионас В.Я. Произведения творчества в гражданском праве. М., 1972.
16
Зенин И.А. Наука и техника в гражданском праве. М., 1977.
17
Богатых Е.А., Левченко В.И. Патентное право капиталистических и развивающихся
государств. М., 1978.
18
Наменгенов К.Н. Абсолютные и относительные изобретательские правоотношения.
Алма-Ата, 1978.
19
Шатров В.П. Международное сотрудничество в области изобретательского и авторского права. М., 1982.
20
См., например: Дементьев В.Н. О критерии изобретения «существенное отличие» //
Вопросы изобретательства. 1987. № 1. С. 13–17.
21
См., например: Еременко В.И. Критерии патентоспособности по европейскому
патентному праву // Вопросы изобретательства. 1989. № 12. С. 13–15.
22
См., например: Гаврилов Э.П. Практические вопросы соотношения промышленных
образцов и произведений ДПИ // Вопросы изобретательства. 1981. № 9.
23
См., например: Миронов Н.В., Мамиофа И.Э. Некоторые проблемы советского изобретательского права // Вопросы изобретательства. 1985. № 6.
24
Финкель Н.К. Субъекты права на изобретение // Вопросы изобретательства. 1989.
№ 2. С. 12–16.
2
43
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Г.И. Тыцкая1, Г.И. Смирнов2, В.И. Блинников3, Н.Б. Ловягин4, В.И. Левченко5.
Значительную роль в развитии изобретательского права в советский
период сыграла и учебная литература, представленная в виде отдельных
глав учебников гражданского права6, международного частного права7,
патентоведения8, изобретательского права9.
Современный период развития науки патентного права в России
начался в эпоху строительства новых экономических отношений между
гражданами и их объединениями, государством и обществом. В рамках этих отношений охрана объектов промышленной собственности,
и в частности изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, направлена не столько на стимулирование творческой активности,
сколько на коммерциализацию результатов технического, художественно-конструкторского и селекционного творчества. Указанное
обстоятельство определяет и общие тенденции в области научных
изысканий по патентно-правовой проблематике. Сегодня наука патентного права вписывается в общий контекст развития учения об интеллектуальной собственности. Здесь выделяются несколько главных
направлений. Первое направление связано с совершенствованием
кодификации гражданского законодательства и согласованием институциональных особенностей патентного права с особенностями
смежных институтов, задействованных в регламентации отношений,
складывающихся в сфере правовой охраны и использования результатов интеллектуальной деятельности.
1
Тыцкая Г.И. Установление границ патентной охраны изобретений в Японии //
Вопросы изобретательства. 1989. № 2. С. 26–30.
2
Смирнов Г.И. Об уточнении понятия «промышленный образец» // Вопросы изобретательства. 1987. № 9. С. 36–39.
3
Блинников В.И. Патентная экспертиза: состояние, проблемы, перспективы //
Вопросы изобретательства. 1990. № 3. С. 22–24.
4
Ловягин Н.Б., Ле Суан Тхао. Новое законодательство Социалистической Республики Вьетнам об охране промышленной собственности // Вопросы изобретательства.
1989. № 10. С. 25–29.
5
Левченко В.И. Правовая охрана селекционных достижений. М., 1983.
6
Иоффе О.С. Советское гражданское право. Т. 1, 3. Л.: Изд-во ЛГУ, 1958, 1965;
Белякова А.М., Быков А.Г. и др. Советское гражданское право. Т. 2. М., 1980; Советское
гражданское право / Отв. ред. В.Т. Смирнов. Л., 1982; Советское гражданское право /
Под ред. В.Ф. Маслова. Киев, 1983; Советское гражданское право / Под ред. О.А. Красавчикова. М., 1973.
7
Лунц Л.А. Курс международного частного права. Особенная часть. М., 1975; Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1987.
8
Патентоведение: Учебник / Под ред. В.А. Рясенцева. М., 1984.
9
Изобретательское право: Учебник / Отв. ред. Н.В. Миронов. М., 1986.
44
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 2. История развития патентного права
Второе направление связано с расширением международных экономических связей и интернационализацией отдельных элементов
национальных систем правовой охраны результатов технического,
художественно-конструкторского и селекционного творчества.
Третье направление отражает вопросы коммерциализации объектов
промышленной собственности и вовлечения их в гражданско-правовой оборот.
На современном этапе развития науки патентного права выделяются работы В.А. Дозорцева1, А.П. Сергеева2, В.И. Еременко3, В.Ю. Лебедева4, А.Д. Корчагина5, В.Г. Зинова6, В.И. Блинникова7, Э.П. Гаврилова, О.А. Городова, С.П. Гришаева8, Л.А. Трахтенгерц9, в которых,
собственно, и получили отражение указанные выше направления.
Отдельные разделы, посвященные патентно-правовой проблематике, содержатся и в современных учебниках гражданского права10.
Патентно-правовые теории. Теория промышленной собственности.
Теория промышленной собственности родилась во Франции в 1791 г.
как средство борьбы за реализацию облигаторного принципа выдачи
1
Дозорцев В.А. Интеллектуальные права. Понятие. Задачи. Кодификация: Сборник
статей. М., 2003.
2
Сергеев А.П. Патентное право: Учебное пособие. М., 1994; Он же. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 1996.
3
Еременко В.И. Комментарий к Патентному закону Российской Федерации // Комментарий к законодательству об охране интеллектуальной собственности: Сборник /
Под общ. ред. В.И. Еременко. М., 1997.
4
Лебедев В.Ю. Правовая охрана селекционных достижений в Республике Молдова.
Кишинев, 1999.
5
Корчагин А.Д., Джермакян В.Ю., Полищук Е.П. и др. Охрана изобретений и полезных моделей по Патентному закону Российской Федерации / Под ред. А.Д. Корчагина.
СПб., 1993; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части четвертой (постатейный) / Отв. ред. Л.А. Трахтенгерц. М., 2009.
6
Зинов В.Г. Управление интеллектуальной собственностью: Учебное пособие. М.,
2003.
7
Блинников В.И., Григорьев А.Н., Еременко В.И. Комментарий евразийского патентного законодательства. М., 2003.
8
См., например: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации
(постатейный). Часть четвертая / Э.П. Гаврилов, О.А. Городов, С.П. Гришаев (и др.).
М., 2007 (автор комментария к гл. 72 – О.А. Городов).
9
См., например: Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского. М., 2008 (автор комментария к гл. 72 –
Л.А. Трахтенгерц).
10
См., например: Гражданское право: Учебник: В 3 т. / Под ред. А.П. Сергеева,
Ю.К. Толстого. Т. 3. М., 2003. С. 216–263 (автор гл. 54 – А.П. Сергеев); Гражданское
право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. С. 684–708 (автор раздела –
И.А. Зенин); Гражданское право: Учебник: В 3 т. / Под ред. А.П. Сергеева. Т. 3. М., 2009
(автор гл. 57 – А.П. Сергеев).
45
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
патентов. В ее основу положена проприетарная концепция, отождествляющая право изобретателя на продукт его творческой деятельности с вещным правом собственности. Как отмечает А.А. Пиленко,
«столь нашумевшая доктрина промышленной собственности: теория,
возникновение которой объясняется случайными условиями места
и времени, а продолжающееся до сих пор влияние – отсталостью современной французской теоретической юриспруденции; теория, надолго задержавшая научно-самостоятельную разработку патентного
права и давшая повод ко многим вредным преувеличениям практиков»1. В обоснование проприетарной концепции закладывалась идея
о том, что «все то, что является продуктом труда, есть собственность
лица трудившегося»2. Изобретение обретает свое существование только
благодаря деятельности его создателя, и поэтому он как собственник
вправе поступать со своим детищем как ему угодно. При этом техническое изобретение является продуктом труда в большей степени, чем
предметы вещественные, ибо «они чище, яснее реализуют творческую
силу человека, независимо от условий материального мира…»3.
Теория промышленной собственности сыграла весьма существенную роль в формировании не только института патентного права,
но и науки патентного права. Она дала название «промышленная собственность» праву на изобретение, товарные знаки, промышленные
образцы и т.п., прочно укрепившееся в законодательстве, практике
и юридической литературе4.
Договорная (контрактная) теория. Авторство договорной теории
приписывают лорду Элдону, который сформулировал ее в 1800 г.5
Согласно доктрине, лежащей в основе указанной теории, патентообладатель заключает с публикой некоторый договор, и во исполнение
этого договора ему даются исключительные права. Существует множество модификаций договорной теории. Как указывает А.А. Пиленко, подвергая одновременно указанную теорию критике, многие
сторонники контрактной теории, в сущности, презюмируют прямо
противоположные статистические конструкции6. Так, конструируя
договорную теорию, часть ученых полагает, что договор государства
с изобретателем устанавливает в пользу последнего монополию. Другие
считают, что указанный договор устанавливает в пользу изобретателя
1
Пиленко А.А. Право изобретателя. М., 2001. С. 100.
Там же. С. 583.
Пиленко А.А. Указ. соч. С. 583–584.
4
Богатых Е.А., Левченко В.И. Указ. соч. С. 14.
5
Пиленко А.А. Указ. соч. С. 103, 599.
6
Там же. С. 599–600.
2
3
46
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 2. История развития патентного права
право собственности. Более поздняя модификация договорной теории
приводится Е.А. Богатых и В.И. Левченко1 со ссылкой на публикацию
Роберта Калверта 1966 г. и другие источники. Согласно этому варианту
теории договор между обществом в лице государства и изобретателем,
олицетворяемый патентом, предоставляет последнему исключительное
право на использование изобретения на ограниченный срок за то, что
изобретатель раскрывает перед обществом сущность изобретения.
Этот договор выгоден обеим сторонам. Монополия на изобретение
дает изобретателю значительные выгоды, особенно если изобретение
имеет спрос у потребителей, что позволяет компенсировать расходы,
связанные с созданием изобретения, и получить прибыль. Общество
получает выгоду в виде новых знаний, которые обогащают науку и технику. По истечении срока действия патента изобретение становится
общественным достоянием и может быть свободно использовано.
Если бы патентная монополия отсутствовала, изобретатель был бы
вынужден хранить изобретение в тайне, а доступ общества к новым
знаниям задерживался бы.
Теория личного права. Автором указанной теории, согласно А.А. Пиленко, является К.Е. Шмидт2, а его последователем – известный немецкий ученый О. Гирке. Суть указанной теории сводится к тому, что
произведение автора силою работы, потраченной на него, становится
как бы частью личности самого автора. Все авторское право К. Шмидт
выводил из понятия личного достоинства. О. Гирке, развивая идеи
К. Шмидта, рассматривал патентное право как особую форму защиты
индивидуальности во всех, даже отдаленных ее проявлениях. Он полагал, что существует обширная категория прав, которые предоставляют
своим субъектам власть над частью сферы собственной их личности.
Эти права могут, таким образом, рассматриваться как права на собственную персону и поэтому должны быть называемы личными правами.
При этом личные права должны отличаться от права на личность, заключающегося в возможности быть признаваемым за субъектом права.
В современном праве многие из личных прав приобрели самостоятельный характер и могут быть отличаемы от общего права на личность
с такой же легкостью, как, например, собственность или отеческая
власть. В качестве специальных видов личных прав О. Гирке выделяет: право на свое собственное тело и жизнь; право на свободу; право на честь; право на особенное положение в обществе (дворянство,
купечество и т.д.); право экономической деятельности, включая все
1
2
Богатых Е.А., Левченко В.И. Указ. соч. С. 17.
Пиленко А.А. Указ. соч. С. 110, 600–603.
47
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
монополии; право на фирму и на товарные знаки; право на творческие
произведения, которое распадается на авторское право и на патентное
право.
Патентное право рассматривалось О. Гирке как исключительное
право творца изобретения распоряжаться опубликованием и промышленным использованием такового. Само произведение является объектом права лишь постольку, поскольку оно составляет часть личной
сферы творца. Поэтому в существе своем патентное право вовсе не есть
имущественное право. Его основной функцией является предоставленная изобретателю возможность распоряжаться по собственному
усмотрению: когда, как и в какой форме будет опубликовано изобретение. Он может сохранить изобретение в секрете или опубликовать. Последнее он может сделать опять-таки в двоякой форме: или
с патентом, или без патента. Во втором случае всякое имущественное
использование изобретения впредь становится невозможным1.
Деликтная теория. Родоначальником этой теории считается Д. Джолли.
Она главным образом касается авторского права, но имеет тесную
связь и с правом патентным. Ее появление датируется 1845 г. Деликтная теория исходит из того, что «никакого авторского права вообще
не существует, имеется лишь деликт, коего рефлективное действие
кристаллизуется как защита авторов»2.
Рентная теория. Рентная теория, как, впрочем, и большинство
других патентно-правовых теорий, родилась в Германии в 60-х годах
XIX в. Ее автором считается А. Шаффле. Он сравнивает авторское право
с искусственно созданной монополией, обеспечивающей автору ренту,
добавочную прибыль. Доказав, что автор является квалифицированным работником, А. Шаффле приходит к выводу о том, что указанный
работник должен быть вознагражден иными, чем другие работники,
способами. Следовательно, необходимо создать такой искусственный
институт (монополию), который дозволял бы авторам беспрепятственно
собирать с публики следуемую им ренту. В то же время А. Шаффле считал, что изобретателя не следует защищать посредством искусственной
монополии, поскольку его конкуренты не лишают изобретателя следуемой ему ренты, ибо не могут с меньшими затратами воспроизвести
изобретение после его появления на рынке 3.
Имматериальная теория. Автором этой теории является известный
немецкий ученый-правовед И. Колер. Доктрина Колера разрабатывалась
1
Пиленко А.А. Указ. соч. С. 602–603.
Там же. С. 112.
3
Там же. С. 117.
2
48
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 2. История развития патентного права
им в период с 1878 по 1900 г. и, по словам А.А. Пиленко, «представляется довольно неясною»1. В ее основу положен естественно-правовой
подход в сочетании с теорией промышленной собственности. Колер
полагал, что нематериальная доктрина является естественным развитием промышленной и авторской собственности. Из проприетарной
конструкции она берет лишь ее здоровую сердцевину, в частности
положение о том, что существует аналогия авторского права и вещного
права собственности. Указанная аналогия проявляется в том, что оба
этих права суть абсолютные права, имеют объектами предметы потребления и могут быть предметом передачи. Нематериальное право
заключается в возможности иметь для управомоченного власть над той
нематериальной идеей, которая составляет объект его права. Патентное
право есть право использовать изобретательскую идею, оно похоже
на собственность2. Таким образом, Колер показал, что патентное право
выполняет не только запретительную, но и положительную функцию
(возможность использовать изобретение).
Теория интеллектуальных прав. Указанная теория разработана в 1908 г.
известным бельгийским юристом Е. Пикардом, и ее главный смысл
состоит в том, что традиционная классификация прав, включающая
вещные права, личные права и права обязательственные, недостаточно
полная. Е. Пикард предложил общую классификацию, согласно которой
авторские права, права на изобретения, промышленные образцы, полезные модели и товарные знаки составляют новую категорию интеллектуальных прав (jura in re intellectuali), противопоставляемую традиционной
категории вещных прав (jura in re materiali). В свою очередь интеллектуальные права состоят из двух элементов: личного (неимущественного)
и имущественного, имеющего экономическую природу.
Теория интеллектуальных прав обрела сегодня «второе дыхание» и в
модифицированном виде используется для обоснования современной
конструкции института интеллектуальной собственности3.
1
Пиленко А.А. Указ. соч. С. 607.
Там же. С. 614.
См., например: Дозорцев В.А. Интеллектуальные права. Понятие. Система. Задачи
кодификации: Сборник статей. М., 2003; Маковский А.Л. Интеллектуальная собственность и интеллектуальные права // Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского. С. 274–281.
2
3
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 3. Источники патентного права
§ 1. Понятие и виды источников патентного права. – § 2. Действие нормативных правовых актов и международных договоров, регулирующих патентные
отношения
§ 1. Понятие и виды источников патентного права
Патентное право, объективно выступая в качестве целостного явления социальной действительности, имеет определенные формы своего
внешнего выражения. Эти формы именуются источниками патентного
права и образуют внутренне согласованную и структурно упорядоченную
систему. Система источников патентного права включает в себя главным образом нормативные правовые акты, которые составляют ее ядро
и функционируют на основе принципа иерархии, выражающегося в соподчиненности актов различного уровня. Санкционированные правовые
обычаи, руководящие постановления высших юрисдикционных органов
и сложившаяся судебная практика не относятся к числу источников российского патентного права, хотя и играют важную роль в качестве правообразующих факторов, оказывая заметное влияние на формирование
и применение патентно-правовых норм. В силу указанных обстоятельств
правовые обычаи и постановления судебных органов иногда относят
к вспомогательным (неосновным) источникам патентного права. Важное
место в системе источников патентного права занимают международные
договоры, участницей которых является Российская Федерация.
Нормативные правовые акты. Нормативные правовые акты выступают в качестве основной разновидности источников патентного права
России. Существует несколько уровней нормативных правовых актов,
регулирующих область общественных отношений, складывающихся
по поводу правовой охраны и использования в принципе повторимых
результатов интеллектуальной деятельности.
Первый уровень можно условно назвать конституционным. Он представлен Конституцией РФ, которая отражает ведущую роль провозглашаемых в ней принципов и начал в области патентного дела. Конституция РФ имеет высшую юридическую силу и содержит ряд норм
50
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 3. Источники патентного права
общего характера, относящихся к принципам патентного права и компетенции в сфере патентного нормотворчества.
Согласно ч. 1 ст. 44 Конституции РФ каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других
видов творчества, преподавания. Интеллектуальная собственность
охраняется законом.
Конституционная норма о свободе технического творчества является важной гарантией осуществления прав человека и гражданина на занятие творческой деятельностью в соответствии со своими интересами
и способностями. При этом право человека на занятие техническим
и иным творчеством может осуществляться как на профессиональной,
так и на любительской основе.
Пункт «о» ст. 71 Конституции РФ определяет по сути дела исключительную компетенцию Федерации в сфере правового регулирования интеллектуальной собственности. Это означает, что субъекты РФ
и муниципальные образования не вправе принимать нормативные
акты, регулирующие отношения в предметном поле патентного права.
Второй уровень нормативных правовых актов составляют законы РФ,
регулирующие патентные отношения. Ведущую роль среди них до недавнего времени играл Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г.
и действовавший в редакции Федерального закона от 7 февраля 2003 г.
«О внесении изменений и дополнений в Патентный закон Российской
Федерации». Указанным Законом регулировались отношения, возникающие в связи с правовой охраной и использованием изобретений,
полезных моделей и промышленных образцов. По своей природе Патентный закон РФ относился к комплексным нормативным правовым актам, поскольку регулировал отношения различной отраслевой
принадлежности. Особенностью Закона, отличающей его от многих
зарубежных аналогов, являлось то обстоятельство, что регулятивная
сфера нормативных предписаний, сформулированных законодателем,
распространялась на отношения, складывающиеся по поводу трех самостоятельных объектов: изобретений, полезных моделей и промышленных образцов.
Следует подчеркнуть, что нормы Патентного закона РФ в значительной своей части были гармонизированы с соответствующими
положениями и стандартами международных соглашений, участницей
которых является Российская Федерация.
К источникам патентного права относился и Закон РФ от 6 августа
1993 г. «О селекционных достижениях». Этим Законом регулировались
имущественные, а также связанные с ними личные неимущественные
51
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
отношения, возникающие в связи с созданием, правовой охраной
и использованием селекционных достижений.
В настоящее время произошли процессы замены действующих ранее
федеральных законов, регламентирующих сферу патентно-правовых
отношений. Указанные процессы, как отмечалось выше, вполне закономерны и обусловлены не только необходимостью совершенствования нормативного материала, регулирующего те либо иные сегменты
общественных отношений, но и развитием самих общественных отношений.
В процесс замены оказались вовлеченными как Патентный закон РФ,
так и Закон РФ «О селекционных достижениях», трансформированные
в самостоятельные подразделения части четвертой Гражданского кодекса РФ, построенной на основе концепции «полной кодификации»
законодательства об интеллектуальной собственности.
В композиционном построении части четвертой ГК РФ патентному праву отведена специальная глава с одноименным названием.
Структурно гл. 72 «Патентное право» оформлена в виде восьми самостоятельных параграфов.
Параграф первый «Основные положения» открывается статьей,
в которой очерчивается круг прав, именуемых законодателем патентными. Прежнее законодательство не использовало словосочетание
«патентные права», хотя оно и подразумевалось для литературной
характеристики юридически обеспеченных возможностей авторов
и патентообладателей, предусмотренных законом.
Патентные права по смыслу ст. 1345 ГК РФ есть не что иное, как
интеллектуальные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Роль указанных прав в регулировании отношений, складывающихся в связи с правовой охраной и использованием результатов технического и художественно-конструкторского
творчества, сугубо декоративная, поскольку законодателю не удалось придать интеллектуальным правам качеств универсальности
по отношению ко всем охраняемым результатам интеллектуальной
деятельности.
Параграф второй «Патентные права» содержит нормативный материал, раскрывающий содержание патентных прав, перечисляемых
в ст. 1345 ГК РФ, а также включает правила, определяющие случаи
свободного использования охраняемых результатов технического и художественно-конструкторского творчества.
Параграф третий «Распоряжение исключительным правом на изобретение, полезную модель или промышленный образец» содержит нор52
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 3. Источники патентного права
мы, посвященные договорным формам отчуждения и предоставления
исключительного права на охраняемые результаты технического и художественно-конструкторского творчества.
В параграфе четвертом, имеющем название «Изобретение, полезная модель и промышленный образец, созданные в связи с выполнением служебного задания или при выполнении работ по договору»,
содержатся правила, регламентирующие отношения, складывающиеся в связи с определением принадлежности исключительного права
на служебные объекты патентного права, объекты, созданные при выполнении работ по договору подряда или договору на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических
работ, объекты, созданные при выполнении работ по государственному
или муниципальному контракту, а также принадлежностью права
на получение патента на результаты технического или художественноконструкторского творчества.
Параграф пятый «Получение патента» открывает раздел, посвященный регламентации отношений, складывающихся в связи с оформлением патентных прав. В отличие от ранее действовавших правил,
закрепленных в разд. V Патентного закона РФ, новые предписания
законодателя сформулированы с большей степенью детализации.
Структуру пятого параграфа гл. 72 ГК РФ образуют четыре самостоятельных раздела, отражающих динамику прохождения заявочных
материалов от момента подачи заявки до регистрации изобретения,
полезной модели, промышленного образца и выдачи патента.
Параграф шестой «Прекращение и восстановление действия патента» посвящен регламентации отношений, связанных с признанием
патента на изобретение, полезную модель и промышленный образец
недействительным, досрочным прекращением действия патента, восстановлением действия патента.
Параграф седьмой «Особенности правовой охраны и использования
секретных изобретений» содержит нормы, закрепляющие процедурные
особенности оформления прав на секретные изобретения.
Параграф восьмой «Защита прав авторов и патентообладателей»
является заключительным подразделением гл. 72 ГК РФ. В нем урегулированы отношения, складывающиеся в связи с защитой прав авторов
и патентообладателей.
Право на селекционное достижение получило законодательное
оформление в гл. 73 ГК РФ, которая состоит из шести самостоятельных
параграфов, имеющих в своей основе положения ранее действовавшего
Закона РФ «О селекционных достижениях».
53
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
В параграфе первом, имеющем название «Основные положения»,
получили закрепление вопросы, раскрывающие, в частности, содержание
интеллектуальных прав, принадлежащих автору селекционного достижения, действие исключительного права на селекционное достижение, условия охраноспособности селекционного достижения, а также
определяющие специфику объектов интеллектуальных прав на селекционные достижения, государственной регистрации селекционного
достижения, охранных документов на селекционные достижения.
Второй параграф «Интеллектуальные права на селекционные достижения» содержит нормы, связанные, в частности, с правом авторства
и правом на наименование селекционного достижения, с действиями,
не являющимися нарушением исключительного права на селекционное
достижение, со сроком действия исключительного права на селекционное
достижение.
Параграф третий «Распоряжение исключительным правом на селекционное достижение» посвящен регламентации отношений, складывающихся в связи с отчуждением исключительного права на селекционное
достижение, предоставлением права использования селекционного
достижения, предоставлением открытой лицензии на селекционное
достижение.
Параграф четвертый «Селекционное достижение, созданное, выведенное или выявленное в порядке выполнения служебного задания
или при выполнении работ по договору» содержит нормативный материал, касающийся служебных селекционных достижений, а также
селекционных достижений, созданных, выведенных или выявленных
в рамках заказа или государственного либо муниципального контракта.
Параграф пятый «Получение патента на селекционное достижение. Прекращение действия патента на селекционное достижение»
содержит нормы, регулирующие отношения, складывающиеся в связи
с оформлением прав на селекционное достижение, признанием патента на селекционное достижение недействительным, досрочным
прекращением действия патента на селекционное достижение, с использованием селекционного достижения.
Параграф шестой «Защита прав авторов селекционных достижений
и иных патентообладателей» посвящен регламентации отношений,
возникающих в связи с нарушением прав авторов селекционного достижения или иного патентообладателя и публикацией решения суда
о нарушении исключительного права на селекционное достижение.
Помимо представляющих собой базовые законодательные подразделения, регулирующие патентные отношения, часть норм, посвя54
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 3. Источники патентного права
щенных главным образом особенностям использования изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и селекционных
достижений, рассредоточена в других специальных законодательных
актах, регулирующих отдельные сферы общественных отношений.
Так, вопросы, связанные с передачей исключительных имущественных
прав на использование объектов патентного права в процессе приватизации, нормативно закреплены в Федеральном законе от 21 декабря
2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»1. Отношения, возникающие в связи с привлечением
в экономику России передовой техники и технологии, в том числе
исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности,
урегулированы Федеральным законом от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ
«Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»2. Отношения
в сфере экспортного контроля продукции, содержащей охраняемые
результаты интеллектуальной деятельности, опосредованы Федеральным законом от 18 июля 1999 г. № 183-ФЗ «Об экспортном контроле»3. Отношения по распоряжению правами на единые технологии
гражданского, военного, специального или двойного назначения,
которые принадлежат РФ или субъекту РФ либо совместно РФ или
субъекту РФ и иным лицам, путем их передачи на основе проведения
конкурсов или аукционов, а также порядок передачи прав на единые
технологии без проведения конкурсов или аукционов регулируются
Федеральным законом от 25 декабря 2008 г. № 284-ФЗ «О передаче
прав на единые технологии»4.
Отношения, связанные с деятельностью на территории РФ патентных поверенных, регламентируются Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 316-ФЗ «О патентных поверенных»5.
Значительную группу источников патентного права, образующих
третий уровень, составляют подзаконные акты, и прежде всего указы
Президента РФ и постановления Правительства РФ.
Среди указов Президента следует выделить:
– Указ Президента РФ от 14 мая 1998 г. № 556 «О правовой защите результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских
и технологических работ военного, специального и двойного назначения»6;
1
СЗ РФ. 2002. № 4. Ст. 251.
СЗ РФ. 1999. № 28. Ст. 3493.
СЗ РФ. 1999. № 30. Ст. 3774.
4
СЗ РФ. 2008. № 52 (ч. I). Ст. 6239.
5
СЗ РФ. 2009. № 1. Ст. 24.
6
СЗ РФ. 1998. № 20. Ст. 2146.
2
3
55
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
– Указ Президента РФ от 22 июля 1998 г. № 863 «О государственной
политике по вовлечению в хозяйственный оборот результатов научнотехнической деятельности и объектов интеллектуальной собственности
в сфере науки и технологий»1.
Важное значение для сферы патентных отношений имеют организационно-распорядительные акты Правительства РФ. Это прежде всего:
– постановление Правительства РФ от 2 сентября 1999 г. № 982
«Об использовании результатов научно-технической деятельности»2;
– постановление Правительства РФ от 30 ноября 2001 г. № 1607-р
«Об Основных направлениях реализации государственной политики
по вовлечению в хозяйственный оборот результатов научно-технической деятельности»3;
– постановление Правительства РФ от 31 мая 2002 г. № 372 «О правилах зачисления в доход федерального бюджета средств, получаемых
от реализации договоров, заключаемых при вовлечении в экономический и гражданско-правовой оборот результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного,
специального и двойного назначения»4;
– постановление Правительства РФ от 30 января 2002 г. № 72
«Об утверждении Положения о Межведомственной комиссии по восстановлению прав Российской Федерации на результаты интеллектуальной деятельности, переданные иностранным государствам при организации на их территориях лицензионного производства вооружений
и военной техники, разработанных в бывшем СССР и в Российской
Федерации, и ее состава»5;
– постановление Правительства РФ от 26 июля 1994 г. № 870 «О приватизации объектов научно-технической сферы»6;
– постановление Правительства РФ от 10 декабря 2008 г. № 941
«Об утверждении Положения о патентных и иных пошлинах за совершение юридически значимых действий, связанных с патентом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, с государственной
регистрацией товарного знака и знака обслуживания, с государственной регистрацией и предоставлением исключительного права на наименование места происхождения товара, а также с государственной
1
СЗ РФ. 1998. № 30. Ст. 3756.
СЗ РФ. 1999. № 36. Ст. 4412.
СЗ РФ. 2001. № 50. Ст. 4803.
4
СЗ РФ. 2002. № 23. Ст. 2174.
5
СЗ РФ. 2002. № 5. Ст. 537.
6
СЗ РФ. 1994. № 15. Ст. 1783.
2
3
56
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 3. Источники патентного права
регистрацией перехода исключительных прав к другим лицам и договоров о распоряжении этими правами»1;
– постановление Правительства РФ от 24 декабря 2007 г. № 928
«О порядке проведения проверки наличия в заявках на выдачу патента
на изобретение или полезную модель, созданные в Российской Федерации, сведений, составляющих государственную тайну»2;
– постановление Правительства РФ от 24 декабря 2008 г. № 1020
«О государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на изобретение, полезную модель, промышленный
образец, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы,
программу для ЭВМ, базу данных и перехода без договора исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный
образец, товарный знак, знак обслуживания, наименование места
происхождения товара, зарегистрированные топологию интегральной
микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных»3;
– постановление Правительства РФ от 23 апреля 1994 г. № 390
«Об образовании Государственной комиссии Российской Федерации
по испытанию и охране селекционных достижений»4;
– постановление Правительства РФ от 12 августа 1994 г. № 918
«О мерах по реализации Закона Российской Федерации «О селекционных достижениях»5;
– постановление Правительства РФ от 7 апреля 2004 г. № 178 «Вопросы Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам»6;
– постановление Правительства РФ от 16 июня 2004 г. № 299
«Об утверждении Положения о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам»7.
Четвертый уровень иерархии нормативных правовых актов, регулирующих патентные отношения, представлен ведомственными подзаконными актами. Значительное место среди них занимали ранее приказы
Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам
и товарным знакам. В настоящее время в соответствии с п. 9 Порядка
разработки и утверждения административных регламентов исполнения
государственных функций (предоставления государственных услуг),
1
СЗ РФ. 2008. № 51. Ст. 6170.
СЗ РФ. 2007. № 53. Ст. 6624.
3
СЗ РФ. 2009. № 2. Ст. 225.
4
СЗ РФ. 1994. № 2. Ст. 100.
5
СЗ РФ. 1994. № 18. Ст. 2080.
6
СЗ РФ. 2004. № 15. Ст. 1471.
7
СЗ РФ. 2004. № 26. Ст. 2668.
2
57
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
утвержденного Постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2005 г.
№ 6791, нормотворческими функциями в сфере интеллектуальной
собственности наделено Министерство образования и науки РФ. Указанным Министерством утверждены, в частности:
– Административный регламент исполнения Федеральной службой
по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам
государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы
для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также
договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным
законодательством Российской Федерации2;
– Административный регламент исполнения Федеральной службой
по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам
государственной функции по организации приема заявок на полезную
модель и их рассмотрения, экспертизы и выдачи в установленном порядке патентов Российской Федерации на полезную модель3;
– Административный регламент исполнения Федеральной службой
по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам
государственной функции по осуществлению ведения реестров зарегистрированных объектов интеллектуальной собственности, публикации сведений о зарегистрированных объектах интеллектуальной собственности, поданных заявках и выданных по ним патентах
и свидетельствах, о действии, прекращении действия и возобновлении
действия правовой охраны в отношении объектов интеллектуальной
собственности, передаче прав на охраняемые объекты, об официальной
регистрации объектов интеллектуальной собственности4;
– Административный регламент исполнения Федеральной службой
по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по организации приема заявок на изобретение
и их рассмотрения, экспертизы и выдачи в установленном порядке
патентов Российской Федерации на изобретение5;
– Административный регламент исполнения Федеральной службой
по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам го1
СЗ РФ. 2005. № 47. Ст. 4933.
Информационная система «Кодекс».
3
БНА. 2009. № 10.
4
Российская газета. 2008. 25 июня.
5
http://www1.fips.ru
2
58
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 3. Источники патентного права
сударственной функции по организации приема заявок на промышленный образец и их рассмотрения, экспертизы и выдачи в установленном
порядке патентов Российской Федерации на промышленный образец1.
Ведомственное нормотворчество в области патентного права представлено не только нормативными актами Минобразования и науки РФ.
Так, Государственной комиссией Российской Федерации по испытанию
и охране селекционных достижений утверждены, в частности, Правила
составления и подачи заявки на выдачу патента на селекционное достижение2, Регламент принятия решения по заявке на выдачу патента
на селекционное достижение3.
Судебная практика. Роль правоприменительной судебной практики
при разрешении патентно-правовых споров сегодня становится все более
значимой. Возрастающее значение судебной практики по патентным делам
как особого правового феномена обусловлено несколькими факторами.
Во-первых, накоплен опыт применения нового патентного законодательства в практической деятельности граждан и юридических лиц и выявлены
его пробелы. Во-вторых, объективно существуют аналоги конкретных
дел, требующих единообразного разрешения. В первом случае судебная
практика способствует восполнению пробелов в патентном праве и конкретизирует его действующие нормы. Во втором – формирует единообразную линию поведения судебных органов при применении ими норм
материального права к спорным отношениям аналогичного содержания.
Кроме того, новейшее патентное законодательство предусматривает, по сравнению с ранее действовавшим, большее количество возможностей у авторов и заявителей по обращению их в судебные органы
за защитой нарушенных или оспариваемых прав.
Правоприменительная судебная практика формируется по направлениям подведомственности дел и по уровням судебных инстанций
в соответствии с их компетенцией. Направления подведомственности
представлены практикой правоприменения федеральных судов общей
юрисдикции, арбитражных судов и мировых судей. Уровни судебных
инстанций представлены правоприменительной практикой соответственно Верховного Суда РФ, Верховных Судов республик, краевых
и областных судов, судов городов федерального значения, судов автономной области и автономных округов, районных судов, Высшего
1
http://www1.fips.ru
Российские вести. 1995. 30 марта.
3
Основные нормативные и методические документы по организации планирования
и координации научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ и отчетности
в системе агропромышленного комплекса Российской Федерации: Сборник. М., 1998.
2
59
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Арбитражного Суда РФ, Федеральных арбитражных судов округов,
арбитражных апелляционных судов, арбитражных судов субъектов РФ.
Судебная практика объективируется в виде актов, решений, постановлений, определений, приговоров судебных инстанций по конкретным патентным делам и в виде материалов обобщения конкретных
дел, содержащих руководящие разъяснения по вопросам применения
норм различных институтов патентного права.
Материалы обобщения конкретных дел являются наиболее важным элементом правоприменительной практики и исходят от высших
судебных инстанций РФ: Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. На сегодняшний день практика применения нового патентного законодательства получила выражение в форме совместного
постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего
Арбитражного Суда РФ от 26 марта 2009 г. № 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой
Гражданского кодекса Российской Федерации»1.
Суды в своей практической деятельности обязаны формально руководствоваться постановлением Верховного Суда СССР от 15 ноября
1984 г. № 22 «О применении судами законодательства, регулирующего
отношения, возникающие в связи с открытиями, изобретениями, рационализаторскими предложениями и промышленными образцами»2 в части, не противоречащей Постановлению Пленума Верховного Суда РФ
от 20 января 2003 г. № 2, и постановлением Пленума Верховного Суда РФ
от 26 апреля 2007 г. № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел
о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав,
а также о незаконном использовании товарного знака»3.
Международные договоры. Международные договоры, участницей
которых является Россия, выступают важнейшим элементом в системе
источников патентного права. Это следует из ч. 4 ст. 15 Конституции
РФ, согласно которой международные договоры Российской Федерации являются частью ее правовой системы.
Среди многосторонних международных соглашений России в предметной области патентного права необходимо назвать следующие акты
международного характера:
– Конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной собственности 1967 г.4;
1
Информационная система «Кодекс».
Сборник постановлений Пленума Верховного Суда СССР 1924–1986. М., 1987.
3
Российская газета. 2007. 5 мая.
4
Текст Конвенции представлен в официальной публикации ВОИС. № 250 (R). Женева, 1995.
2
60
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 3. Источники патентного права
– Парижская конвенция по охране промышленной собственности
1883 г.1;
– Договор о патентной кооперации (РСТ) 1970 г.2;
– Евразийская патентная конвенция 1994 г.3;
– Соглашение о мерах по охране промышленной собственности
и создании Межгосударственного совета по вопросам охраны промышленной собственности 1993 г.4;
– Страсбургское соглашение о Международной патентной классификации 1971 г.5;
– Договор о патентном праве (PLT) 2000 г.6;
– Локарнское соглашение об учреждении Международной классификации промышленных образцов 1968 г.7;
– Гаагское соглашение о международном депонировании промышленных образцов 1925 г.8;
– Будапештский договор о международном признании депонирования микроорганизмов для целей патентной процедуры 1977 г.9
Российская Федерация выступает участницей значительного количества двусторонних международных соглашений. В их числе назовем
следующие:
– Соглашение между Российским агентством по патентам и товарным знакам и Международным бюро Всемирной организации интеллектуальной собственности и выполнении Российским агентством
по патентам и товарным знакам функций Международного поискового
органа и Органа международной предварительной экспертизы в соответствии с Договором о патентной кооперации от 1 октября 1997 г.10;
– Протокол между Правительством РФ и Правительством Республики Индии об охране и использовании прав на интеллектуальную
1
Вестник ВАС. 1996. № 2; Ведомости СССР. 1968. № 40.
Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных с иностранными государствами. М., 1980. С. 55.
3
Текст Конвенции представлен в официальной публикации ВОИС. № 222 (R / E / F).
Женева, 1997.
4
Интеллектуальная собственность. 1993. № 3–4. С. 28–29.
5
Текст Соглашения представлен в официальной публикации ВОИС. № 275 (R).
Женева, 1995.
6
Текст Договора представлен в официальной публикации ВОИС. № РТ / ДС / 47 (R).
7
Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных с иностранными государствами. М., 1974. С. 206.
8
Международные соглашения по охране промышленной собственности: Сборник.
М., 1968.
9
Текст Договора представлен в официальной публикации ВОИС. № 277 (R). Женева, 1997.
10
Патенты и лицензии. 1998. № 2.
2
61
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
собственность к Соглашению между Правительством РФ и Правительством Республики Индии о научно-техническом сотрудничестве
от 30 июня 1994 г.1;
– Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Армения о сотрудничестве в области охраны промышленной
собственности от 25 июня 1993 г.2;
– Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Беларусь о сотрудничестве в области охраны промышленной
собственности от 20 июля 1994 г.3;
– Соглашение между Правительством РФ и Правительством Азербайджанской Республики о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности от 18 июля 1994 г.4;
– Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Казахстан о сотрудничестве в области охраны промышленной
собственности от 28 марта 1994 г.5;
– Соглашение между Правительством РФ и Правительством Украины о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности
от 30 июня 1993 г.6;
– Соглашение между Правительством РФ и Правительством Киргизской Республики о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности от 13 октября 1995 г.7;
– Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Узбекистан о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности от 27 июля 1995 г.8
§ 2. Действие нормативных правовых актов и международных
договоров, регулирующих патентные отношения
Действие нормативных правовых актов. Общественные отношения,
составляющие предмет патентного права, обладают известной динамичностью. Указанное обстоятельство порождает необходимость
периодического обновления норм патентного права либо их совершенствования, а равно определения территориальных границ действия
1
Бюллетень международных договоров. 2003. № 6.
Интеллектуальная собственность. 1993. № 7–8. С. 43–45.
3
Бюллетень международных договоров. 1995. № 3.
4
Бюллетень международных договоров. № 6.
5
Бюллетень международных договоров. 1994. № 7.
6
Патенты и лицензии. 1993. № 9–10.
7
Российская газета. 1995. 23 июня.
8
Бюллетень международных договоров. 1996. № 1.
2
62
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 3. Источники патентного права
соответствующих правил и круга лиц, на которых они рассчитаны.
В связи с этим важное практическое значение имеет установление
момента вступления в действие той либо иной нормы патентного права, определение пределов ее действия по территории и по кругу лиц.
Действие нормативных правовых актов, регулирующих патентные
отношения во времени, характеризуется прежде всего датой начала их
применения к конкретным общественным отношениям. Эта дата, как
правило, привязана к моменту истечения определенного срока после
официального опубликования нормативного правового акта.
Федеральные законы подлежат опубликованию и вводятся в действие в соответствии с правилами, установленными Федеральным
законом от 14 июня 1994 г. № 5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных
законов, актов палат Федерального Собрания»1. Согласно ст. 1 указанного Закона на территории Российской Федерации применяются только те федеральные конституционные, федеральные законы,
которые официально опубликованы. Официальным опубликованием
названных законов считается первая публикация их полных текстов
в «Российской газете» или в Собрании законодательства Российской
Федерации. Эта публикация осуществляется в течение семи дней после
подписания того либо иного закона Президентом РФ. По истечении
10 дней после дня опубликования Закон вступает в силу, если иной
порядок не предусмотрен в соответствующем законе. Иной порядок,
как правило, предусматривается в случае необходимости незамедлительного введения в действие нового законодательного акта. В этом
случае в тексте закона используется формула вступления его в силу
со дня официального опубликования. Существует и практика введения
в действие законов по частям. Примером введения в действие закона
по частям может служить правило п. 2 ст. 36 Федерального закона
от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации», в соответствии
с которым ст. 4–12, 14–16, п. 1–12, 14–16 ст. 17, ст. 18–35 вступают
в силу с 1 января 2008 г., тогда как сам указанный Закон вступал в силу
со дня его официального опубликования.
Существует и практика принятия специальных актов о порядке введения в действие соответствующего закона, как это было, например,
при принятии части четвертой Гражданского кодекса РФ. Указанная
практика характерна по отношению к сложным по содержанию законам,
1
СЗ РФ. 1994. № 8. Ст. 801.
63
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
экономическое или организационно-техническое обеспечение реализации которых затруднено.
Указы Президента РФ, постановления Правительства РФ и ведомственные нормативные акты подлежат опубликованию и вступают
в силу согласно правилам, установленным Указом Президента РФ
от 23 мая 1996 г. № 763 «О порядке опубликования и вступления в силу
актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской
Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти»1. Указы Президента РФ, имеющие нормативный
характер, вступают в силу на всей территории России одновременно
по истечении семи дней после дня их первого официального опубликования в «Российской газете» или в Собрании законодательства
Российской Федерации, если иной срок не определен соответствующим указом. Постановления Правительства РФ, затрагивающие права,
свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие
правовой статус федеральных органов исполнительной власти, а равно организаций, вступают в силу одновременно на всей территории
России по истечении семи дней после дня их первого официального
опубликования в названных выше печатных органах. В качестве официальных признаются также тексты указов Президента РФ и постановления Правительства РФ, которые распространяются в машиночитаемом виде научно-техническим центром правовой информации
«Система». Вновь принятые указы Президента РФ и постановления
Правительства РФ могут быть неофициально опубликованы в иных
печатных изданиях, а также доведены до всеобщего сведения по телевидению и радио, разосланы государственным органам, органам
местного самоуправления, должностным лицам, организациям, переданы по каналам связи.
Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной
власти подлежат официальному опубликованию и вступают в силу
по правилам, предусмотренным Указом Президента РФ от 23 мая
1996 г. № 763 и Постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г.
№ 10092. Согласно указанным правилам нормативные правовые акты
федеральных органов исполнительной власти подлежат не только официальному опубликованию, но и специальной государственной регистрации в Министерстве юстиции РФ. Такая регистрация должна быть
произведена в отношении ведомственных нормативных актов, которые
затрагивают права, свободы и обязанности человека и гражданина,
1
2
64
СЗ РФ. 1996. № 22. Ст. 2663.
СЗ РФ. 1997. № 33. Ст. 3895.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 3. Источники патентного права
устанавливают правовой статус организации или носят межведомственный характер. В срок не позже 10 дней после дня государственной
регистрации ведомственные акты должны быть опубликованы в газете
«Российские вести», а также в Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, Администрации Президента
РФ. Официальным считается также и названный Бюллетень, распространяемый в машиночитаемой форме научно-техническим центром
правовой информации «Система».
Не подлежат официальному опубликованию только те из указанных
нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной
власти или их отдельные положения, которые содержат сведения, составляющие государственную тайну, или имеют конфиденциальный
характер.
Ведомственные акты, не прошедшие процедуру государственной
регистрации, а также зарегистрированные, но не опубликованные
в установленном порядке, не влекут правовых последствий как не вступившие в силу. При разрешении патентно-правовых споров ссылка
на такие акты как на основание регулирования соответствующих отношений недопустима.
Важным элементом действия нормативных правовых актов во времени наряду с моментом вступления их в действие является и момент
прекращения действия. Прекращение действия нормативных правовых актов, как правило, связывается с истечением срока действия
того либо иного акта либо с наступлением указанного в акте события
или с отменой нормативного акта уполномоченным органом. Так, п. 6
постановления Верховного Совета РФ от 23 сентября 1992 г. № 3518-1
«О введении в действие Патентного закона Российской Федерации»1
было предусмотрено, в частности, что положения ст. 29, п. 1, 3 и 5 ст. 32,
ст. 33 и 34 Закона СССР «Об изобретениях в СССР» по вопросам льгот
и материального стимулирования применяются на территории Российской Федерации до принятия законодательных актов Российской
Федерации о развитии изобретательства и художественно-конструкторского творчества. Примером отмены нормативного правового акта
уполномоченным органом может служить приказ Российского агентства по патентам и товарным знакам от 6 июня 2003 г. № 84 «О правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента
на промышленный образец»2 в соответствии с п. 2 которого считаются
утратившими силу Правила составления, подачи и рассмотрения заявки
1
2
Ведомости РФ. 1992. № 42. Ст. 2320.
Российская газета. 2003. 11 июля.
65
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
на выдачу патента на промышленный образец, утвержденные приказом
Роспатента от 17 апреля 1998 г. № 84.
Из общих правил действия нормативных правовых актов во времени существуют два исключения. Они в полной мере касаются и актов,
регулирующих патентные отношения. Первое исключение связано
с приданием новому нормативному акту обратной силы, что выражается в указании о распространении действия такого акта на те общественные отношения, которые возникли до его принятия. Данное
исключение применимо лишь к нормативным правовым актам в ранге
законов и должно прямо быть в них предусмотрено. Примером придания новому нормативному акту обратной силы может служить ранее
действовавшая норма п. 3 ст. 6 Федерального закона «О внесении
изменений и дополнений в Патентный закон Российской Федерации», согласно которой положения о восстановлении действия патента
на изобретение, полезную модель или промышленный образец, прекращенного в связи с неуплатой патентной пошлины за поддержание
патента в силе, применяются также к патентам, действие которых
прекращено досрочно до даты вступления в силу настоящего Федерального закона, если на эту дату не истек трехлетний срок с даты прекращения их действия и установленный Патентным законом РФ срок
действия патента. По общему правилу закон, ухудшающий положение
граждан, а соответственно и объединений, созданных для реализации
конституционных прав и свобод граждан, обратной силы не имеет.
Второе исключение состоит в так называемом переживании прежнего нормативного правового акта, что выражается в ситуации, когда
утративший юридическую силу акт на основании специального указания продолжает действовать применительно к отдельным длящимся
отношениям. Так, согласно п. 4 постановления Верховного Совета РФ
от 23 сентября 1992 г. № 3518-1 «О введении в действие Патентного
закона Российской Федерации» заявки, по которым в срок не позднее
30 июня 1993 г. поданы ходатайства, рассматриваются в порядке, установленном Патентным законом РФ, при этом применяются условия
охраноспособности изобретения и промышленного образца, предусмотренные законодательством, действовавшим на дату подачи заявки.
Помимо отмеченных исключений для патентных правоотношений,
возникающих, к примеру, из лицензионных договоров или договоров
об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец, применяется правило ст. 422 ГК РФ,
согласно которому, если после заключения договора принят закон,
устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те,
66
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 3. Источники патентного права
которые действовали при заключении договора, условия заключенного
договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено,
что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее
заключенных договоров.
Территориальный характер действия нормативных правовых актов
в предметной области патентного права обусловлен необходимостью
установления пространственных границ патентной монополии. Технические и иные, в принципе повторяемые достижения признаются
в качестве охраняемых объектов только в результате принятия решения
компетентным федеральным органом, а права на них подтверждаются
охранным документом, действующим только на территории государства, в котором он выдан. Поэтому признание того либо иного достижения охраняемым и выдача соответствующего охранного документа
осуществляются на основании норм внутреннего законодательства.
Результаты интеллектуальной деятельности отнесены, согласно ст. 128
ГК РФ, к объектам гражданских прав. Гражданское законодательство
находится в ведении Российской Федерации, следовательно, нормы
патентного права, имеющие гражданско-правовую направленность,
распространяют свое действие на всей территории России. В то же
время, учитывая комплексный характер патентного законодательства,
необходимо отметить, что нормы иной отраслевой принадлежности,
регулирующие патентные отношения, также следует признать в силу
п. «о» ст. 71 Конституции РФ распространяющими свое действие в территориальных границах России. Таким образом, федеральный характер
нормативных правовых актов в сфере патентного права предопределяет
их действие на всей территории Российской Федерации.
Действие нормативных правовых актов в сфере патентного права
по кругу лиц характеризуется распространением этих актов на всех
лиц, а равно на публичные образования, которые находятся в пределах государственных или административно-территориальных границ,
в пределах которых должны применяться те или иные акты.
По общему правилу нормы патентного законодательства распространяются на отношения, участниками которых являются граждане,
юридические лица и публичные образования. Нормы патентного законодательства, имеющие гражданско-правовой характер, согласно п. 1
ст. 2 ГК РФ применяются также к отношениям с участием иностранцев, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное
не предусмотрено федеральным законом. В ряде случаев в самом нормативном правовом акте устанавливаются правила его применения к определенным категориям лиц. Так, нормы гл. 54 ГК РФ, посвященной
67
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
коммерческой концессии, распространяют свое действие на отношения
с участием коммерческих организаций и граждан, зарегистрированных
в качестве индивидуальных предпринимателей.
Действие международных договоров. Международные договоры Российской Федерации наряду с общепризнанными принципами и нормами международного права являются в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ составной частью правовой системы России. Заключение,
прекращение и приостановление действия международных договоров
Российской Федерации находится в ведении Российской Федерации. Согласно ст. 3 Федерального закона от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ
«О международных договорах Российской Федерации»1 международные договоры заключаются с иностранными государствами, а также
с международными организациями от имени Российской Федерации
(межгосударственные договоры), от имени Правительства РФ (межправительственные договоры), от имени федеральных органов исполнительной власти (договоры межведомственного характера).
Правила международных договоров Российской Федерации обладают приоритетом по отношению к противоречащим им правилам
внутренних законов. Следовательно, в случае обнаружения противоречия между условиями международного договора и нормами закона,
регулирующего патентные отношения, правоприменительные органы
должны руководствоваться не нормами закона, а условиями международного договора.
Следует отметить, что само по себе обнаружение противоречий
между правилами международных договоров и нормами внутреннего
законодательства – занятие весьма не простое, поскольку его результат
зависит в том числе и от субъективного восприятия смысла соответствующих правоположений.
Приведем пример, иллюстрирующий различные оценки специалистов, сделанные ими в отношении базового понятия «интеллектуальная
собственность», содержащегося в п. 1 ст. 1225 ГК РФ и п. (viii) ст. 2
Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной
собственности.
По мнению автора этих строк2, а также ряда других лиц, занимающихся проблематикой интеллектуальной собственности3, провозглашение
1
СЗ РФ. 1995. № 29. Ст. 2757.
Городов О.А. О проекте части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации // Правоведение. 2006. № 6. С. 41.
3
Лопатин В.Н. Особенности кодификации законодательства об интеллектуальной
собственности в Российской Федерации // Белая книга: история и проблемы кодификации законодательства об интеллектуальной собственности: Сб. документов, материалов
2
68
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 3. Источники патентного права
результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к таковым
средств индивидуализации интеллектуальной собственности, осуществленное в части четвертой ГК РФ, идет вразрез с подходом к понятию «интеллектуальная собственность», раскрытым в Конвенции, учреждающей
ВОИС, через права, но не результаты и средства.
Указанное мнение, равно как и иные критические высказывания
в отношении новейшей кодификации законодательства об интеллектуальной собственности, не разделяются А.Л. Маковским, который,
в частности, полагает, что «практически каждый из международных
договоров, регулирующий отношения в сфере интеллектуальной собственности, представляет собой комплекс правоположений, в котором
соединены и переплетаются правила, сформулированные как единообразные нормы частного права, готовые к «пересадке» на почву национального права государств – участников договора для регулирования
отношений между субъектами частного права (нормы, которые нельзя
не вводить в национальное законодательство. – О.Г.), с международно-правовыми договорными нормами различного рода и различной
степени определенности, предписывающими этим государствам или
дозволяющими им создавать свои собственные внутригосударственные
правила во исполнение этих норм или в отступление от них»1.
По логике приведенного утверждения дефинитивная норма п. (viii)
ст. 2 Конвенции, учреждающей ВОИС, видимо, еще не готова к «пересадке» на почву российского гражданского права, хотя и временно
пребывала на этой почве в период действия ст. 138 ГК РФ.
Юридические последствия вызывают только вступившие в силу
международные договоры. Общий порядок вступления международных
договоров в силу и сроки такого вступления определены в Венской
конвенции о праве международных договоров 1969 г. и в Венской конвенции о праве договоров между государствами и международными
организациями или между международными организациями 1986 г.
В соответствии с указанными соглашениями порядок и дата вступления
договоров в силу устанавливаются в самом договоре или согласуются
его участниками. Обычно международные договоры вступают в силу
с даты подписания, ратификации, обмена ратификационными грамотами или сдачи депозитарию определенного числа ратификационных
грамот. При этом может быть установлен срок, по истечении которого
и научных статей / Под ред. В.Н. Лопатина. М., 2007. С. 237; Гражданское право: Учебник.
В 3 т. / Под ред. А.П. Сергеева. Т. 3. М., 2009. С. 108.
1
Маковский А.Л. «Американская история» // Вестник гражданского права. 2007.
№ 1. С. 170.
69
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
после сдачи на хранение определенного числа ратификационных грамот
или других документов договор вступает в силу. Так, согласно ст. 21 (1)
Договора о патентном праве (PLT), принятого Дипломатической конференцией 1 июня 2000 г., указанный договор вступает в силу через три
месяца после того, как 10 государств сдадут на хранение Генеральному
директору ВОИС свои ратификационные грамоты или акты о присоединении.
Специальный порядок вступления международных договоров РФ
в силу определен Федеральным законом «О международных договорах
Российской Федерации». В соответствии с указанным Законом различаются международные договоры, подлежащие ратификации, и международные договоры, не требующие издания внутригосударственных
актов. Критерии, которым должен отвечать международный договор
Российской Федерации, сформулированы в ст. 15 указанного Закона. И те и другие международные договоры подлежат официальному
опубликованию. При этом вступившие в силу для РФ международные
договоры, решения о согласии на обязательность которых для России приняты в форме федерального закона, подлежат официальному
опубликованию по представлению Министерства иностранных дел РФ
в Собрании законодательства РФ, а вступившие в силу для России международные договоры (за исключением договоров межведомственного
характера) официально публикуются по представлению Министерства
иностранных дел РФ также в Бюллетене международных договоров.
Международные договоры межведомственного характера публикуются
по решению федеральных органов исполнительной власти, от имени
которых заключены такие договоры, в официальных изданиях этих
органов.
Примером международного договора, решение о согласии на обязательность которого для России принято в форме федерального закона,
является Евразийская патентная конвенция, которая была ратифицирована путем принятия Федерального закона от 1 июня 1995 г. № 85-ФЗ
«О ратификации Евразийской патентной конвенции»1. Сама Конвенция
в соответствии с ее ст. 26 (и) вступила в силу 12 августа 1995 г.
Примером международного договора РФ межведомственного характера выступает Соглашение между Российским агентством по патентам
и товарным знакам и Международным бюро ВОИС о выполнении Российским агентством по патентам и товарным знакам функций Международного поискового органа и Органа международной предварительной
1
70
СЗ РФ. 1995. № 23.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 3. Источники патентного права
экспертизы в соответствии с Договором о патентной кооперации, заключенное 1 октября 1997 г.
Международные договоры могут заключаться на определенный срок,
на неопределенный срок, без указания срока действия либо с указанием
на бессрочность действия.
Каждый международный договор имеет территориальную сферу
действия содержащихся в нем правил. Если иное намерение участников международного договора не определено в договоре или не установлено иным образом, то договор обязателен для каждого участника
в отношении всей его территории.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 4. Субъекты патентно-правовых отношений
§ 1. Общие положения. – § 2. Авторы изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и селекционных достижений. – § 3. Патентообладатели. –
§ 4. Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. – § 5. Федеральное государственное учреждение «Палата по патентным
спорам». – § 6. Государственная комиссия РФ по испытанию и охране селекционных достижений. – § 7. Оригинатор сорта растения. – § 8. Патентные
поверенные
§ 1. Общие положения
Несмотря на то что для появления результатов технического, художественно-конструкторского и селекционного творчества решающее значение имеет фигура создавшего их субъекта, в отношениях по созданию,
признанию и использованию изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и селекционных достижений участвует значительное
количество и иных, помимо автора, субъектов, представленных физическими и юридическими лицами. Многообразие участников отношений,
складывающихся в связи с указанными результатами интеллектуальной
деятельности, обусловлено не только системным характером динамики
жизненного цикла продукции технического и селекционного творчества, но и наличием имущественных интересов значительного числа
участников экономического оборота к этой продукции1.
Субъекты прав, возникающих в связи с изобретениями, полезными
моделями, промышленными образцами и селекционными достижениями, в различных литературных источниках обозначаются различ1
В.А. Дозорцев, например, писал по этому поводу следующее: «Права на новый вид
ценностей – результаты интеллектуальной деятельности, широко вошедших в экономический оборот, представляют интерес для самых разных его участников: авторов,
их работодателей, инвесторов (в частности, такого специфического инвестора, как
государство), пользователей, разного рода посредников и т.д. Временами вопрос о распределении прав между отдельными участниками экономического оборота становится
особенно острым и приобретает форму борьбы за определение в законе оснований возникновения прав каждого из них» (Дозорцев В.А. Интеллектуальные права. Понятие.
Система. Задачи кодификации: Сборник статей. М., 2003. С. 278).
72
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 4. Субъекты патентно-правовых отношений
ными терминами: «субъекты изобретательского права»1, «субъекты
изобретательских правоотношений»2, «субъекты патентного права»3.
Эти термины можно рассматривать как синонимы.
На разных этапах развития изобретательского, а затем и патентного права круг субъектов прав на результаты технического, художественно-конструкторского и селекционного творчества определялся
по-разному.
Так, Е.А. Флейшиц выделяла в качестве таковых авторов, соавторов, государственные, кооперативные и иные общественные организации, обладателей патента, наследников, Советское государство4.
И.Э. Мамиофа называл субъектами изобретательских правоотношений
советских авторов и соавторов, Советское государство, Государственный комитет СССР по делам изобретений и открытий, министерства,
ведомства и другие органы советского государственного управления,
органы экспертизы изобретений, открытий и промышленных образцов, советские государственные и иные предприятия, организации
и учреждения, должностных лиц государственного аппарата, общественные организации СССР и их органы, иностранных граждан,
иностранные организации, лиц, содействующих изобретательству
и рационализации5. А.П. Сергеев к субъектам патентного права относит
авторов изобретений, полезных моделей и промышленных образцов,
патентообладателей, наследников, патентное ведомство, патентных
поверенных, Всероссийское общество изобретателей и рационализаторов, а к субъектам права на селекционное достижение – авторов, патентообладателей, их наследников и иных правопреемников6.
В.А. Дозорцев в систему правообладателей включает авторов, юридических лиц, казну7.
Таким образом, в доктрине патентного права единство подхода к кругу субъектов прав на охраняемые результаты технического
и селекционного творчества наблюдается лишь в отношении фигуры
автора (соавтора). Все иные субъекты, так или иначе, не относятся
1
Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Изобретательское право. М., 1960. С. 130.
Изобретательское право: Учебник / Отв. ред. Н.В. Миронов. М., 1986. С. 44.
3
Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации.
М., 1996. С. 392.
4
Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Указ. соч. С. 130–145.
5
Изобретательское право: Учебник / Отв. ред. Н.В. Миронов. С. 44 (автор главы –
И.Э. Мамиофа).
6
Гражданское право: Учебник: В 3 т. / Под ред. А.П. Сергеева. Т. 3. М., 2009.
С. 250–259; 344–346.
7
Дозорцев В.А. Указ. соч. С. 280–325.
2
73
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
к постоянному составу. Это отчасти объясняется не столько доктринальной оценкой роли того или иного субъекта, сколько динамикой общественных отношений и появлением на исторической арене
органов и лиц, интересы которых признаны законодателем существенными. Так происходит в настоящее время, к примеру, с субъектами РФ и муниципальными образованиями, которые заинтересованы
в приобретении имущественных исключительных прав на охраняемые
результаты технического и художественно-конструкторского творчества, созданные при выполнении работ по государственному или
муниципальному контракту (ст. 1373 ГК РФ).
Примером выбытия из круга субъектов патентного права может
служить упразднение Высшей патентной палаты РФ, которое имело
место в результате трансформации апелляционных инстанций, предусмотренных ранее действовавшим патентным законодательством.
Из сказанного надлежит сделать вывод о том, что фактором, определяющим существование субъектов прав на изобретения, полезные
модели, промышленные образцы и селекционные достижения, является их легитимность, которая проявляет себя в правовом положении
указанных субъектов, а также в круге закрепленных за ним прав и обязанностей. Объем этих прав и обязанностей у субъектов патентного
права неодинаков по трем главным причинам. Во-первых, он зависит
от компетенции субъектов определенного вида, во-вторых, – от разновидности охраняемого результата интеллектуальной деятельности,
и в-третьих – от отраслевой принадлежности правоотношений, участниками которых являются субъекты патентного права.
§ 2. Авторы изобретений, полезных моделей,
промышленных образцов и селекционных достижений
Автор технического, художественно-конструкторского решения
или селекционного достижения является одной из главных фигур
в сообществе субъектов патентного права.
По ранее действовавшему Патентному закону РФ автором изобретения, полезной модели или промышленного образца признавалось
физическое лицо, творческим трудом которого они созданы. Аналогичная норма была сформулирована и в ст. 22 Закона РФ «О селекционных достижениях».
Согласно действующим правилам автором изобретения, полезной
модели или промышленного образца признается гражданин, творческим
трудом которого создан соответствующий результат интеллектуальной
74
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 4. Субъекты патентно-правовых отношений
деятельности (ст. 1347 ГК РФ), а автором селекционного достижения
признается селекционер-гражданин, творческим трудом которого создано, выведено или выявлено селекционное достижение (ст. 1410 ГК РФ).
Действующее законодательство не устанавливает никаких ограничений
возрастного характера для признания гражданина автором изобретения
или селекционного достижения. В то же время следует иметь в виду,
что для лиц, не достигших 14-летнего возраста, а равно для граждан,
признанных в установленном законом порядке недееспособными, реальное осуществление принадлежащих им прав сопряжено с действиями законных представителей, т.е. родителей или опекунов (ст. 28–29
ГК РФ). Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет приобретают права на охраняемые результаты интеллектуальной деятельности
и вступают в юридические отношения по поводу указанных результатов
самостоятельно (ст. 26 ГК РФ).
В отличие от ранее действовавшей нормы (п. 1 ст. 11 Патентного
закона РФ) правило ст. 1347 ГК РФ содержит указание не на физическое лицо, творческим трудом которого создано то либо иное техническое или художественно-конструкторское решение, а на гражданина, творческим трудом которого создан соответствующий результат
интеллектуальной деятельности. В этой связи следует отметить, что
указание законодателя на автора как на физическое лицо, содержащееся в прежнем законодательстве, представляется более предпочтительным, поскольку оно напрямую уравнивало как граждан РФ, так и лиц
без гражданства и иностранных граждан.
В качестве автора признается только гражданин, внесший личный
творческий вклад в создание того либо иного охраняемого объекта.
Творческий вклад, творческий труд, творчество весьма неоднозначные
понятия1.
По меньшей мере, их необходимо рассматривать как одну из форм
жизнедеятельности человека в целом, которая характеризуется репро1
Существует множество определений творчества еще со времен Платона, который
считал творчество божественной способностью, родственной особому виду безумия.
Вот как определяют творчество наши современники. «Творчество, – пишет О.С. Иоффе, – является интеллектуальной деятельностью, завершающейся производящим актом, в результате которого появляются новые понятия, образы и (или) формы их воплощения, представляющие собой идеальное отражение объективной действительности»
(Иоффе О.С. Советское гражданское право: В 3 т. Т. 3. Л., 1965. С. 5); «Творческая
деятельность – это деятельность человеческого мозга, который способен создавать
только идеальные образы» (Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону об авторском праве
и смежных правах. М., 1996. С. 32); «Творчество есть выражение личности автора,
поэтому оно представляет собой элемент прав человека и гражданина» (Дозорцев В.А.
Указ. соч. С. 283).
75
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
дуктивной и творческой сторонами. Это объясняется тем, что для решения одних задач достаточно применения типовых, рациональных
или формализованных приемов, требующих, разумеется, известных
интеллектуальных усилий применяющего их субъекта, а для решения
других необходимо создание или изобретение новых, нестандартных
приемов и правил либо нестандартное применение известных приемов
и правил. «Творчество – это всегда новое, хотя бы оно и базировалось
на уже известном»1, – отмечает В.А. Дозорцев. Новое возникает тогда,
когда человек сталкивается с ситуацией, не имеющей для него аналогов
в прошлом либо неизвестной из прошлого, или испытывает потребность выразить вовне свои фантазии в лучшем смысле этого слова.
В данном случае проявляется творческая сторона интеллектуальной
деятельности человека, где находит развитие его мысль, облеченная
в доступную для иных индивидов форму. Последнее обстоятельство
имеет важное значение для результатов технического и селекционного
творчества, поскольку эти результаты должны отвечать некоторым
общепринятым стандартам, нормам и традициям.
Консолидация творческого и репродуктивного начал интеллектуальной деятельности проявляется в характере результатов этой деятельности. Не может быть абсолютно творческого результата, созданного
как бы «на пустом месте» (ex nihilo), как не может быть и результата,
полученного хотя бы без минимального творческого усилия. Поэтому во многом относительны так называемые критерии или признаки
результата, которые используются в целях признания деятельности
творческой (новизна, изобретательский уровень, неочевидность, оригинальность и проч.). Но их относительность не означает их ненужность. Более того, они должны быть возведены в ранг юридически
значимых признаков, что, собственно, и реализовано в патентном
законодательстве.
Сама же творческая деятельность, как и интеллектуальная деятельность в целом, что признают многие ученые, остается за пределами
позитивного (писаного) права2.
В качестве творческого труда можно рассматривать и, скажем, деятельность, связанную с накоплением капитала. Она, безусловно, несет
в себе элементы творчества, но, как известно, не направлена на создание
духовных ценностей или решение технических задач. Ее результат, хотя
1
Дозорцев В.А. Указ. соч. С. 281.
См., например: Зайцев Н.Ф. К вопросу о выявлении существенной новизны в предлагаемых изобретениях // Труды ВНИИГПЭ. М., 1970. Вып. 3; Лапач В.А. О принципе
новизны в изобретательском праве // Вопросы изобретательства. 1985. № 10. С. 44.
2
76
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 4. Субъекты патентно-правовых отношений
и полученный благодаря творческому подходу, недуховен в обыденном,
да и в научном понимании тоже. В то же время в результате творческих
исканий, но в силу нетворческого применения имеющихся материальных и духовных ресурсов то, что принято называть результатом творческой деятельности, может не найти своего позитивного в юридическом
смысле выхода в конкретном техническом или художественно-конструкторском решении либо в селекционном достижении.
Сказанное позволяет заключить, что относительны не только критерии признания труда творческим, относителен и творческий характер
результата этого труда.
Если в создании охраняемого результата интеллектуальной деятельности (изобретения, полезной модели, промышленного образца, селекционного достижения) участвовало несколько физических лиц, все
они считаются его авторами. Соавторство, таким образом, возникает
как отношение между авторами по поводу совокупности их творческих
вкладов в охраняемый результат интеллектуальной деятельности.
Степень творческого участия в создании охраняемого результата
юридического значения не имеет. В данном случае важен творческий
характер вклада соавтора, приведший в совокупности с творческими
вкладами других соавторов к техническому, художественно-конструкторскому или биологическому решению задачи.
В юридической литературе выделяют несколько видов соавторства.
Так, Н.А. Райгородский называет добровольное соавторство, соавторство в силу закона, соавторство – соизобретательство1.
Под добровольным соавторством понимается соавторство лиц,
сообща сделавших изобретение. Соавторство в силу закона возникает в случаях, когда одновременно делаются две (или более) заявки
на тождественные изобретения. Соавторство – соизобретательство
имеет место в тех случаях, когда использование открытия становится
возможным благодаря дополнительной изобретательской деятельности
других лиц. Автор открытия и автор (или авторы) этих дополнительных
изобретений должны считаться соавторами – соизобретателями2.
Соавторство в патентном праве следует отличать от наличия нескольких авторов, которое наряду с соавторством известно авторскому праву. Наличие нескольких авторов характерно для составных
произведений, например песен, состоящих из музыки и написанного
независимо от нее стихотворного текста. В сфере изобретательства
1
Райгородский Н.А. Изобретательское право СССР. М., 1949. С. 123–127.
Критику позиции Н.А. Райгородского в части предлагаемых им видов соавторства
см. в: Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Указ. соч. С. 138–141 (автор главы – Е.А. Флейшиц).
2
77
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
подобная ситуация формально исключена, хотя ее вариант и пытался
обосновать в свое время Н.А. Райгородский применительно к авторству
созданных на основе открытий изобретений. Наличие нескольких авторов в сфере создания технических и художественно-конструкторских
решений возможно, когда независимо от автора другое лицо создало
тождественное техническое или художественно-конструкторское решение (ст. 1361 ГК РФ). Впрочем, законодатель считает факт такого
создания юридически безразличным для целей наделения создателя
титулом автора, хотя и закрепляет за ним право преждепользования.
Очевидно, что соавторство в сфере изобретательства относится
к категории нераздельных, поскольку охраняемое техническое, художественно-конструкторское или биологическое решение не может быть
поделено на части, составляющие самостоятельные охраняемые решения. Это можно сделать лишь мысленно, с большой долей условности
и для целей определения меры личного творческого вклада соавторов.
Соавторство не имеет места в случае независимого предложения
другим лицом тождественного технического, художественно-конструкторского или биологического решения.
Прежнее законодательство допускало по существу автоматическое
возникновение соавторства, когда разными лицами самостоятельно и независимо друг от друга создавались тождественные решения
при совпадении даты приоритета1.
Соавторы после признания заявленного решения охраняемым обретают на него равное по объему право авторства без определения
долей. Аналогия нормы о доле в праве на общее имущество, известной
вещному праву собственности (ст. 244, 245 ГК РФ), в данном случае
неприменима.
В отличие от правил, закрепленных в прежнем законодательстве
(абз. 2 п. 2 ст. 7 Патентного закона РФ), ст. 1348 ГК РФ не содержит
нормы, очерчивающей круг лиц, не признаваемых соавторами. Норма
с аналогичным оформлением теперь закреплена в п. 1 ст. 1228 ГК РФ,
согласно которому не признаются авторами результата интеллектуальной деятельности граждане, не внесшие личного творческого вклада
в создание такого результата, в том числе оказавшие его автору только
техническое, консультационное, организационное или материальное
содействие или помощь либо только способствовавшие оформлению
прав на такой результат или его использованию, а также граждане,
осуществлявшие контроль за выполнением соответствующих работ.
1
См. п. 51 Положения об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях 1973 г.
78
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 4. Субъекты патентно-правовых отношений
В этой связи продолжает сохранять определенное юридическое
значение постановление Пленума Верховного Суда СССР от 15 ноября 1984 г. «О применении судами законодательства, регулирующего
отношения, возникающие в связи с открытиями, изобретениями, рационализаторскими предложениями и промышленными образцами»1,
содержащее указание о том, что необходимым основанием соавторства является участие каждого из лиц, претендующих на соавторство,
в создании технического решения, совокупность признаков которого
получила отражение в формуле изобретения.
Авторство изобретения, полезной модели, промышленного образца,
селекционного достижения, равно как и соавторство, презюмируется.
При подаче заявки на выдачу патента в заявлении указывается автор
(авторы) и его (их) местожительство или местонахождение, без каких-либо дополнительных подтверждений факта авторства. Лицо,
указанное в заявлении о выдаче патента, предполагается согласно
содержащейся в заявлении записи действительным автором технического, художественно-конструкторского или биологического решения
(ст. 1347, 1410 ГК РФ).
После того как авторство изобретения, полезной модели, промышленного образца или селекционного достижения удостоверено патентом, оно может быть оспорено в судебном порядке. Например, по тому
основанию, что действительным автором является другое лицо.
§ 3. Патентообладатели
Патентообладателем признается лицо, на имя которого в установленном порядке выдан патент на изобретение, полезную модель, промышленный образец или селекционное достижение. Такими лицами
в соответствии с действующим патентным законодательством РФ
могут являться физические и юридические лица, а также публичные
образования.
К физическим лицам, имеющим юридические способности к патентообладанию, относятся российские граждане, иностранцы и лица
без гражданства; к юридическим лицам – российские и иностранные
юридические лица; к публичным образованиям – Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования.
Основания обладания патентом могут дифференцироваться на первоначальные, первичные и производные.
1
Бюллетень Верховного Суда СССР. 1985. № 1.
79
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Единственным первоначальным основанием обладания патентом
является юридически значимый факт создания изобретения, полезной
модели, промышленного образца или селекционного достижения. Поэтому патентообладателем прежде всех может быть автор технического,
художественно-конструкторского или биологического решения, даже
если оно имеет служебный характер.
Другой вопрос – реализована ли автором юридическая возможность
к патентообладанию, например, путем заключения соответствующего
договора между автором и работодателем.
Первичным основанием обладания патентом является специальное указание закона на возможность получения патента иным, чем
автор, лицом. По такому основанию, сформулированному, например,
п. 3 ст. 1370 ГК РФ, патент может быть выдан работодателю автора.
Первичное основание всегда является сложным по своему составу.
В любом случае указанию закона на возможность получения патента
и даже установлению права на такое получение тем или иным лицом
должен предшествовать факт получения решения, способного к правовой охране, автором.
Производные основания обладания патентом могут быть договорными и внедоговорными. Они возникают из предшествующего обладания патентом.
К числу договорных оснований относится, например, отчуждение исключительного права на изобретение, полезную модель или
промышленный образец, право реализации которого предоставлено
любому правообладателю (п. 1 ст. 1233 ГК РФ), в том числе патентообладателю (ст. 1365 ГК РФ).
К внедоговорным основаниям следует отнести наследование, реорганизацию и ликвидацию патентообладателя – юридического лица.
Авторы как патентообладатели. Хотя действующее патентное законодательство и не указывает на автора как основную фигуру, имеющую
право на обладание патентом, его следует признать в качестве таковой.
По словам В.А. Дозорцева, «автор является исходным, изначальным
звеном системы правообладателей»1. Именно автор выбирает одну
из трех правовых возможностей, предопределяющих дальнейшую
судьбу созданного им новшества: самому стать обладателем патента,
предоставить такую возможность третьему лицу, сохранить результат
творчества в секрете.
Возможность самому автору стать обладателем патента и носителем
соответствующих имущественных прав исключительного характера
1
80
Дозорцев В.А. Указ. соч. С. 283.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 4. Субъекты патентно-правовых отношений
базируется на «генетической» связи личности с творческим результатом, ею созданным. Поэтому не случайно в п. 1 ст. 1357 ГК РФ сформулировано правило, согласно которому право на получение патента
на изобретение, полезную модель или промышленный образец первоначально принадлежит автору изобретения, полезной модели или
промышленного образца. При этом еще до получения патента у автора
имеется возможность заявить о предполагаемом отчуждении патента
на изобретение. Согласно п. 1 ст. 1366 ГК РФ заявитель, являющийся
автором изобретения, при подаче заявки на выдачу патента на изобретение может приложить к документам заявки заявление о том, что
в случае выдачи патента он обязуется заключить договор об отчуждении патента1 на условиях, соответствующих установившейся практике,
с любым гражданином РФ или российским юридическим лицом, кто
первым изъявил такое желание и уведомил об этом патентообладателя
и федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной
собственности.
Предоставление возможности получения патента третьим лицом
оформляется в рамках отношений работник (автор) – работодатель.
Указанную возможность при наличии необходимых к тому предпосылок автор реализует посредством уведомления работодателя о полученном результате творческой деятельности, способном к правовой
охране в качестве изобретения, полезной модели или промышленного
образца.
Наследники автора и патентообладателя. Наследование прав, принадлежащих автору либо иному патентообладателю в случае их смерти,
осуществляется в общем порядке по основаниям, установленным
ст. 1111 ГК РФ, т.е. как по завещанию, так и по закону. В состав наследства входят принадлежащие наследодателю на день открытия имущественные права и обязанности, вытекающие из факта обладания
патентом. Личные неимущественные права и другие нематериальные
блага не входят в состав наследства. В то же время личные неимущественные права, принадлежащие автору, не прекращаются его смертью
и являются объектом правовой охраны, осуществляемой бессрочно.
В защиту личных неимущественных прав автора технического, художественно-конструкторского или биологического решения могут выступать и наследники автора. Прямого указания на такую возможность
1
Природа договора об отчуждении патента весьма неопределенна, поскольку он
не вписывается в общую модель распоряжения исключительным правом (ст. 1233
ГК РФ), равно как и в систему договорных форм, опосредующих динамику исключительных прав на объекты патентно-правовой охраны (ст. 1365 и 1367 ГК РФ).
81
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
патентное законодательство не содержит. Согласно абз. 1 п. 1 ст. 1119
ГК РФ завещатель вправе по своему усмотрению завещать имущество
любым лицам, любым образом определить доли наследников в наследстве, лишить наследства одного, нескольких или всех наследников
по закону, не указывая причин такого лишения, а в случаях, предусмотренных ГК РФ, включить в завещание иные распоряжения.
Имущественные права и обязанности, вытекающие из патента,
переходят к наследникам патентообладателя в том объеме, каким располагал наследодатель.
Местом открытия наследства является последнее место жительства
наследодателя, т.е. то место, где наследодатель на момент открытия
наследства постоянно или преимущественно проживал.
К наследованию могут призываться граждане, находящиеся в живых
в день открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя
и родившиеся живыми после открытия наследства. К наследованию
по завещанию могут призываться также указанные в нем юридические
лица, существующие на день открытия наследства.
К наследованию по завещанию могут призываться Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования, иностранные
государства и международные организации.
В случае, если отсутствуют наследники патентообладателя как
по закону, так и по завещанию, либо никто из наследников не имеет
права наследовать или все наследники отстранены от наследования
(недостойные наследники), либо никто из наследников не принял
наследство, либо все наследники отказались от наследства и при этом
никто из них не указал, что отказывается в пользу другого наследника,
имущественные права, вытекающие из патента, исходя из аналогии
нормы п. 1, 2 ст. 1151 ГК РФ, должны перейти к Российской Федерации.
Исходя из принципа свободы завещания, имущественные права,
вытекающие из патента, могут быть завещаны двум или нескольким
наследникам, которые реализуют их по соглашению между собой.
Наследники по закону призываются к наследованию в порядке
очередности, предусмотренной ст. 1142–1145 и 1148 ГК РФ. При этом
наследники каждой последующей очереди наследуют, если нет наследников предшествующих очередей.
В ст. 1156 ГК РФ предусмотрено правило, согласно которому право
на принятие наследства, которое принадлежало умершему наследнику,
не успевшему принять наследство в установленный срок, переходит
к его наследникам. Такой переход в наследственном праве именуется
82
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 4. Субъекты патентно-правовых отношений
наследственной трансмиссией. Она имеет место независимо от того,
было ли лицо, умершее не успев принять наследство, наследником
по закону или по завещанию.
Наследование предприятия как имущественного комплекса, в состав которого могут входить и исключительные права имущественного
характера, удостоверенные патентом, осуществляется по правилам,
установленным в ст. 1178 ГК РФ. Согласно указанной статье наследник, который на день открытия наследства зарегистрирован в качестве
индивидуального предпринимателя, или коммерческая организация,
которая является наследником по завещанию, имеет при разделе наследства преимущественное право на получение в счет наследственной
доли входящего в состав наследства предприятия с соблюдением правила о компенсации несоразмерности получаемого наследственного
имущества с наследственной долей (ст. 1170 ГК РФ). Если никто из наследников не имеет преимущественного права или не воспользовался
им, предприятие, входящее в состав наследства, разделу не подлежит
и поступает в общую долевую собственность наследников в соответствии с причитающимися им наследственными долями, если иное
не предусмотрено соглашением наследников, принявших наследство,
в состав которого входит предприятие.
§ 4. Федеральный орган исполнительной власти
по интеллектуальной собственности
Наличие специального государственного органа в системе охраны
объектов промышленной собственности обусловлено общепринятыми
в мировой практике подходами к решению проблем централизации
признания результатов интеллектуальной деятельности охраняемыми. Указанные подходы базируются на положении ст. 12 Парижской
конвенции по охране промышленной собственности, обязывающем
каждую страну-участницу создать специальную службу по делам промышленной собственности.
Наличие государственного органа, обладающего специальной
компетенцией в области промышленной собственности, является
для России традиционным. В прежние годы конкретную деятельность
по руководству развитием и организацией использования объектов
промышленной собственности от имени государства осуществлял
Государственный комитет СССР по делам изобретений и открытий
как центральный межотраслевой орган государственного управления1.
1
СП СССР. 1976. № 23. Ст. 118.
83
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
После введения в действие в 1992 г. Патентного закона РФ функции
по осуществлению единой политики в области охраны объектов промышленной собственности в России были возложены на Государственное патентное ведомство РФ, в роли которого последовательно
выступали Комитет по патентам и товарным знакам Министерства
науки, высшей школы и технической политики РФ (до 22 февраля
1993 г.), Комитет по патентам и товарным знакам (до 14 августа 1996 г.),
Российское агентство по патентам и товарным знакам (до 12 марта
2004 г.). С 17 декабря 2004 г. Государственное патентное ведомство РФ
по закону стало именоваться федеральным органом исполнительной
власти по интеллектуальной собственности.
В соответствии с абз. 12 п. 15 Указа Президента РФ от 9 марта 2004 г.
№ 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной
власти»1 Российское агентство по патентам и товарным знакам преобразовано в Федеральную службу по интеллектуальной собственности,
патентам и товарным знакам.
Согласно п. 4 названного Указа федеральная служба:
– является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в установленной сфере
деятельности;
– в пределах своей компетенции издает индивидуальные правовые
акты на основании и во исполнение Конституции РФ, федеральных
конституционных законов, федеральных законов, актов Президента РФ и Правительства РФ, нормативных правовых актов федерального
министерства, осуществляющего координацию и контроль деятельности службы;
– не вправе осуществлять в установленной сфере деятельности
нормативно-правовое регулирование, кроме случаев, устанавливаемых
указами Президента РФ или постановлениями Правительства РФ.
Функции Российского агентства по патентам и товарным знакам
по принятию нормативных правовых актов в установленной сфере
деятельности переданы Министерству образования и науки РФ.
Осуществление государственной политики в сфере правовой охраны объектов промышленной собственности по смыслу п. 3 Указа Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 также возлагается на Министерство образования и науки РФ.
Основные функции Федеральной службы по интеллектуальной
собственности, патентам и товарным знакам закреплены в п. 3 постановления Правительства РФ от 7 апреля 2004 г. № 178 «Вопросы
1
84
СЗ РФ. 2004. № 11. Ст. 945.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 4. Субъекты патентно-правовых отношений
Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам
и товарным знакам»1. В соответствии с названным пунктом основными
функциями указанной Федеральной службы являются:
– обеспечение установленного Конституцией РФ, федеральными
конституционными законами, федеральными законами и другими нормативными правовыми актами порядка предоставления в РФ правовой
охраны объектам интеллектуальной собственности, а также порядка
их использования;
– осуществление контроля и надзора за проведением экспертизы
заявок на объекты интеллектуальной собственности и выдача охранных
документов в установленном законодательством РФ порядке;
– регистрация прав на объекты интеллектуальной собственности,
а также лицензионных договоров и договоров уступки прав в сфере
интеллектуальной собственности и публикация сведений о зарегистрированных объектах интеллектуальной собственности;
– осуществление контроля и надзора за соблюдением порядка
уплаты патентных пошлин и регистрационных сборов;
– проведение аттестации и регистрации патентных поверенных РФ
и осуществление контроля за выполнением ими требований, предусмотренных законодательством РФ.
Полномочия Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам определены в Положении
о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам
и товарным знакам, утвержденном Постановлением Правительства РФ
от 16 июня 2004 г. № 2992.
Согласно разд. II указанного Положения Федеральная служба
осуществляет, в частности, следующие полномочия в установленной
сфере деятельности:
– осуществляет прием заявок на объекты интеллектуальной собственности, их рассмотрение, экспертизу и выдачу патентов РФ на изобретение, полезную модель, промышленный образец;
– осуществляет регистрацию договоров о предоставлении права
на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, а также
договоров коммерческой концессии;
– осуществляет аттестацию и регистрацию патентных поверенных РФ, а также выдачу им регистрационных свидетельств;
– публикует сведения о зарегистрированных объектах интеллектуальной собственности, поданных заявках и выданных по ним па1
2
Российская газета. 2004. 13 апреля.
Российская газета. 2004. 24 июня.
85
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
тентах, а также о действии, прекращении действия и возобновлении
действия правовой охраны в отношении объектов интеллектуальной
собственности, передаче прав на охраняемые объекты, об официальной регистрации объектов интеллектуальной собственности;
– перечисляет уплаченные патентные пошлины и регистрационные
сборы в доход федерального бюджета;
– обменивает авторские свидетельства СССР на изобретения, свидетельства СССР на промышленные образцы и патенты СССР на изобретения, выданные на имя Государственного фонда изобретений СССР,
на патенты РФ;
– продлевает срок действия патента на изобретение, относящееся
к средствам, для применения которых требуется получение разрешения
уполномоченного на это органа в соответствии с законодательством
РФ, срок действия патента на промышленный образец, свидетельства (патента) на полезную модель, а также восстанавливает действие
патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец,
прекращенное в связи с неуплатой в установленный срок пошлины
за поддержание его в силе;
– признает недействительными патенты на изобретение, промышленный образец, свидетельство (патент) на полезную модель;
– осуществляет в установленном порядке проверку деятельности
организаций, распоряжающихся правами РФ на объекты интеллектуальной собственности и результаты интеллектуальной деятельности.
Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам осуществляет и иные полномочия, перечень
которых определен в подп. 5.1–5.19 Положения о Федеральной службе.
В целях реализации полномочий в установленной сфере деятельности Федеральная служба вправе:
– давать разъяснения по вопросам, отнесенным к сфере ее деятельности юридическим и физическим лицам;
– заказывать проведение необходимых расследований, испытаний,
экспертиз, анализов и оценок, а также научных исследований по вопросам осуществления надзора в установленной сфере деятельности;
– пресекать факты нарушения законодательства РФ в установленной сфере деятельности, а также принимать меры ограничительного,
предупредительного и профилактического характера, направленные
на недопущение и (или) ликвидацию последствий нарушений обязательных требований в установленной сфере деятельности;
– на основании и во исполнение Конституции РФ, законов РФ,
актов Президента РФ и Правительства РФ, нормативных правовых
86
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 4. Субъекты патентно-правовых отношений
актов Министерства образования и науки РФ издавать индивидуальные правовые акты по вопросам, отнесенным к сфере деятельности
Службы.
§ 5. Федеральное государственное учреждение
«Палата по патентным спорам»
Палата по патентным спорам является государственной научной
организацией, действующей в организационно-правовой форме государственного учреждения, финансируемого из средств федерального
бюджета. Палата по патентным спорам находится в ведении Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным
знакам и действует на основании Положения, утвержденного приказом
Роспатента от 3 февраля 2005 г. № 211.
Основной целью деятельности Палаты по патентным спорам является обеспечение прав и охраняемых законом интересов заявителей
и обладателей охранных документов на объекты интеллектуальной
собственности, а также законных интересов иных физических и юридических лиц при принятии в административном порядке решений
по вопросам, отнесенным к компетенции Палаты действующим законодательством.
В соответствии с указанной целью Палата по патентным спорам
осуществляет, в частности, рассмотрение возражений:
– на решения об отказе в выдаче патента на изобретение, полезную
модель и промышленный образец или на решение о выдаче патента
на изобретение, полезную модель, промышленный образец;
– на решение о признании заявки на изобретение, полезную модель
и промышленный образец отозванной;
– против действия на территории РФ ранее выданного авторского
свидетельства или патента СССР на изобретение, свидетельства или
патента СССР на промышленный образец.
Кроме того, Палата по патентным спорам принимает решения по результатам рассмотрения возражений и заявлений, готовит для публикации сведения об изменениях в реестрах выданных охранных документов,
участвует по согласованию с Роспатентом в международном сотрудничестве в области разрешения споров, связанных с объектами права
интеллектуальной собственности, проводит научно-исследовательские
работы по вопросам совершенствования организации рассмотрения
заявлений и возражений, а также по методическим вопросам.
1
http://www.fips.ru
87
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Для выполнения уставных целей Палата по патентным спорам наделена правом запрашивать у заявителей, а также у лиц, подавших возражение, и иных компетентных или заинтересованных лиц информацию,
документы и материалы, необходимые для осуществления действий, отнесенных к сфере ее деятельности. Палата по патентным спорам обязана
обеспечивать своевременное рассмотрение всех поступающих заявлений
и возражений, соблюдать конфиденциальность при рассмотрении заявлений и возражений по заявкам на все виды объектов интеллектуальной
собственности, осуществлять работу по комплектованию, хранению,
учету и использованию документов, связанных с деятельностью Палаты, обеспечивать их сохранность. Организация деятельности Палаты
по патентным спорам регламентирована разд. 5 ее Устава.
§ 6. Государственная комиссия РФ по испытанию
и охране селекционных достижений
Государственная комиссия РФ по испытанию и охране селекционных достижений (далее – Госкомиссия) является субъектом патентно-правовых отношений, который играет роль, аналогичную роли
федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Основные задачи и функции Госкомиссии определены
в ст. 3 Закона РФ «О селекционных достижениях» и конкретизированы
в Положении о Государственной комиссии РФ по испытанию и охране
селекционных достижений, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 23 апреля 1994 г. № 3901.
Согласно указанному Положению Госкомиссия является государственным учреждением, созданным при Министерстве сельского хозяйства РФ. Госкомиссия призвана осуществлять единую политику
в области правовой охраны селекционных достижений в РФ, принимать к рассмотрению заявки на селекционные достижения и проводить по ним экспертизу, вести Государственный реестр охраняемых
селекционных достижений, допущенных к использованию, выдавать
патенты и авторские свидетельства.
Основными задачами Госкомиссии являются:
– осуществление единой политики в области испытания и охраны
селекционных достижений;
– обеспечение правовой охраны селекционных достижений;
– создание информационных технологий и банка данных по испытанию и охране селекционных достижений;
1
88
СЗ РФ. 1994. № 2. Ст. 100.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 4. Субъекты патентно-правовых отношений
– обеспечение эффективного функционирования единой государственной службы по испытанию и охране селекционных достижений;
– руководство научно-методической и организационно-хозяйственной деятельностью находящихся в ведении предприятий и учреждений;
– осуществление международного сотрудничества в области охраны
и использования селекционных достижений.
В соответствии с возложенными на нее задачами Госкомиссия выполняет, в частности, следующие функции:
– устанавливает перечень ботанических и зоологических родов
и видов селекционных достижений, по которым выдаются патенты;
– организует проведение государственного испытания и экспертную оценку сортов и пород на охраноспособность и хозяйственную
полезность;
– принимает к рассмотрению заявки на выдачу патента на селекционные достижения, проводит по ним экспертизу и испытания, составляет описание селекционных достижений, выдает патенты и авторские
свидетельства на селекционные достижения;
– принимает заявки на допуск селекционного достижения к использованию, проводит по ним экспертизу и испытания, выдает свидетельства и авторские свидетельства на селекционные достижения,
по которым отсутствует заявка на выдачу патента;
– рассматривает предложения и принимает решения по названиям
сортов и пород;
– проводит контрольные испытания и инспектирование сортов
и пород, включенных в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений;
– осуществляет в установленном порядке международный обмен
информацией и документацией по испытанию и охране селекционных
достижений;
– издает государственные реестры, специализированные периодические издания и официальный бюллетень, в котором публикуются
сведения о поступивших заявках на выдачу патента, о решениях, принимаемых по заявке; об изменениях в названиях достижений, о признании
патентов недействительными и об их аннулировании; об исключительных, открытых и принудительных лицензиях;
– заключает контракты и договоры с отечественными и зарубежными юридическими и физическими лицами на проведение испытаний
сортов и пород, поставку семян, посадочного и племенного материала,
техники, пестицидов, химреактивов и удобрений, других материальнотехнических ресурсов.
89
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
§ 7. Оригинатор сорта растения
Согласно ст. 6 Федерального закона от 17 декабря 1997 г. № 149-ФЗ
«О семеноводстве»1 и Положению о регистрации оригинатора сорта
растения, утвержденного приказом Министерства сельского хозяйства
и продовольствия РФ от 10 февраля 1999 г. № 502, оригинатором сорта
растения является зарегистрированное в качестве такового физическое
или юридическое лицо, которое создало, вывело, выявило сорт растения и (или) обеспечивает его сохранение.
Регистрацию оригинатора сорта растения осуществляет Государственная комиссия РФ по испытанию и охране селекционных достижений. Оригинатору выдается свидетельство установленной формы.
По сорту может быть зарегистрирован один или более оригинаторов.
Оригинатором сорта растения, охраняемого патентом на селекционное достижение, может быть зарегистрировано лицо, являющееся
патентообладателем или лицензиатом, получившим соответствующее
полномочие от патентообладателя. Оригинатором сорта иностранной
селекции может быть зарегистрировано как российское, так и иностранное лицо. По сорту с датой приоритета после 24 марта 1999 г. оригинатором регистрируется лицо, названное в качестве оригинатора в материалах заявки на допуск сорта к использованию. Если в материалах
заявки на допуск сорта к использованию в качестве оригинатора сорта
названо лицо, не являющееся заявителем, на заявлении делается отметка о согласии лица на регистрацию его в качестве оригинатора. По сорту
с датой приоритета до 24 марта 1999 г. оригинатором регистрируется
лицо, обеспечивающее сохранение сорта растения и обратившееся
в Госкомиссию с заявлением о регистрации по установленной форме.
Оригинатор сорта обязан поддерживать (сохранять) сорт таким образом, чтобы сохранить признаки, указанные в описании сорта, составленном на дату регистрации сорта. Кроме того, оригинатор должен
по запросу Госкомиссии или Государственной семенной инспекции РФ
представлять необходимую документацию о поддержании сорта, направлять семена сорта для проведения контрольных испытаний или
грунтоконтроля и предоставлять возможность проводить инспекцию
на месте.
Оригинатор сорта вправе подать в Госкомиссию заявление о сложении с себя полномочий оригинатора сорта, прекратить работу по сохранению сорта и прекратить оплату пошлины за поддержание сорта.
1
2
90
СЗ РФ. 1997. № 51. Ст. 5715.
Российская газета. 1999. 24 марта.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 4. Субъекты патентно-правовых отношений
О сорте, по которому прекращена работа по его сохранению, не производятся оригинальные семена, не оплачена в установленный срок
пошлина, Госкомиссия публикует в Официальном бюллетене информацию о предстоящем его исключении из Государственного реестра
селекционных достижений.
В течение шести месяцев после указанной публикации любое лицо,
располагающее возможностью поддерживать (сохранять) сорт, производить оригинальные семена и оплачивать пошлину за поддержание
сорта, а по охраняемым патентом на селекционные достижения сортам
и имеющее лицензию от патентообладателя, вправе подать в Госкомиссию заявление о регистрации его в качестве оригинатора этого сорта.
§ 8. Патентные поверенные
Институт патентных поверенных, хорошо известный правопорядкам
зарубежных стран, был образован в России Патентным законом РФ
1992 г. В основу указанного института положен юридический механизм
представительства, дающий возможность авторам, патентообладателям
и их правопреемникам участвовать в патентно-правовых отношениях
через других лиц, обладающих специальной квалификацией.
Отношения, складывающиеся в связи с профессиональной деятельностью патентных поверенных, ранее регулировались, в частности,
ст. 15 Патентного закона РФ, Положением о патентных поверенных,
утвержденным Постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1993 г.
№ 1221, Правилами проведения аттестации и регистрации патентных поверенных, утвержденными приказом Роспатента от 16 февраля
1993 г. № 62, Положением о евразийских патентных поверенных, утвержденным Президентом Евразийского патентного ведомства 5 декабря
1995 г.3
В настоящее время патентным поверенным посвящена ст. 1247
ГК РФ, а также Федеральный закон «О патентных поверенных», регулирующий отношения, связанные с деятельностью на территории РФ
патентных поверенных, устанавливающий порядок их аттестации
и регистрации, а также права, обязанности и ответственность патентных поверенных.
Согласно ст. 2 указанного Закона патентными поверенными признаются граждане, получившие в установленном порядке статус патентного
1
САПП РФ. 1993. № 7. Ст. 573.
Российские вести. 1993. 11 марта.
3
См. приложение № 8 к Евразийской патентной конвенции.
2
91
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
поверенного и осуществляющие деятельность, связанную с правовой
охраной результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, защитой интеллектуальных прав, приобретением исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства
индивидуализации, распоряжением такими правами.
Требования к патентному поверенному и основания для отказа
в его аттестации и регистрации закреплены в п. 2–4 ст. 2 Федерального
закона «О патентных поверенных».
Так, в качестве патентного поверенного может быть аттестован
и зарегистрирован гражданин РФ, который:
– достиг возраста 18 лет;
– постоянно проживает на территории РФ;
– имеет высшее образование;
– имеет не менее чем четырехлетний опыт работы в сфере деятельности патентного поверенного в соответствии со специализацией,
применительно к которой гражданин выражает желание быть аттестованным и зарегистрированным в качестве патентного поверенного.
Не могут быть аттестованы в качестве патентных поверенных:
– граждане, признанные в установленном законодательством РФ
порядке недееспособными или ограниченно дееспособными;
– граждане, деятельность которых в качестве патентных поверенных приостановлена решением суда на определенный срок, до его
истечения, и граждане, которые исключены из Реестра патентных
поверенных РФ.
Не могут быть зарегистрированы в качестве патентных поверенных:
– государственные служащие, лица, замещающие государственные
должности РФ, государственные должности субъектов РФ, муниципальные должности, и муниципальные служащие;
– работники организаций, находящихся в ведении федерального
органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности;
– граждане, признанные в установленном законодательством РФ
порядке недееспособными и ограниченно дееспособными.
Формы осуществления деятельности патентных поверенных определены правилами ст. 3 Федерального закона «О патентных поверенных». Согласно указанной статье патентный поверенный вправе
осуществлять свою профессиональную деятельность самостоятельно,
занимаясь частной практикой, а также на основании трудового договора, заключенного с работодателем (юридическим лицом).
Права и обязанности патентного поверенного закреплены в ст. 4
Федерального закона «О патентных поверенных».
92
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 4. Субъекты патентно-правовых отношений
Патентный поверенный вправе, в частности:
– давать консультации по вопросам правовой охраны результатов
интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, защиты
интеллектуальных прав, приобретения исключительных прав;
– проводить патентные исследования и анализ обстоятельств, обусловливающих выбор объекта правовой охраны;
– осуществлять оформление и подачу от имени доверителя, заказчика, работодателя заявок и иных документов, необходимых для получения правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности
и средств индивидуализации;
– взаимодействовать от имени доверителя, заказчика, работодателя
с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной
собственности и образуемой при нем палатой по патентным спорам,
в том числе вести переписку, готовить и направлять возражения на решения по экспертизе, заявления и другие документы, принимать участие в экспертных и иных совещаниях и заседаниях;
– участвовать в качестве эксперта или представителя в суде по делам, связанным с правовой охраной результатов интеллектуальной
деятельности и средств индивидуализации.
Полномочия патентного поверенного на ведение дел с федеральным
органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности
удостоверяются доверенностью, выданной заявителем, правообладателем, работодателем или иным заинтересованным лицом и не требующей нотариального заверения. Если доверенность составлена на иностранном языке, одновременно с доверенностью представляется ее
перевод на русский язык.
Патентный поверенный обязан, в частности:
– отказаться от выполнения поручения, если в федеральном органе
исполнительной власти по интеллектуальной собственности и (или)
находящихся в его ведении организациях рассмотрение дела, являющегося частью поручения, осуществляется работником, с которым или
с непосредственным руководителем которого патентный поверенный
состоит в родстве;
– обеспечить сохранность документов, получаемых и (или) составляемых в ходе осуществления своей деятельности. Патентный
поверенный не вправе передавать или иным образом разглашать содержащиеся в этих документах сведения без согласия в письменной
форме лица, интересы которого он представляет.
Патентным поверенным предоставлено право создавать в соответствии с законодательством РФ общественные объединения патентных
93
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
поверенных, а также саморегулируемые организации патентных поверенных.
Порядок аттестации кандидатов в патентные поверенные и порядок
регистрации патентного поверенного определены нормами ст. 6 и 7
Федерального закона «О патентных поверенных».
Статус патентного поверенного приобретается гражданином со дня
его регистрации в Реестре патентных поверенных РФ. Сведения, содержащиеся в указанном Реестре, подлежат опубликованию федеральным
органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности
в официальном издании и на своем сайте в сети «Интернет».
Что касается статуса евразийского патентного поверенного и его
профессиональной деятельности, то отношения, складывающиеся
в этой связи, урегулированы аналогичным образом.
Согласно п. 12 ст. 15 Евразийской патентной конвенции любое
лицо, имеющее право быть представителем перед национальным
ведомством договаривающегося государства и зарегистрированное
в Евразийском ведомстве в качестве патентного поверенного, может
выступать представителем перед Евразийским ведомством.
Евразийский патентный поверенный должен владеть русским языком, обладать знанием Конвенции и иных нормативных актов Организации, международных договоров и соглашений, а также национальных
законодательств договаривающихся государств в той мере, в какой они
необходимы для процедуры Евразийского ведомства, и соответствующими навыками их практического применения, подтвержденными
результатами квалификационного экзамена.
Любое лицо, зарегистрированное в качестве патентного поверенного национальным ведомством договаривающегося государства, могло
быть зарегистрировано Евразийским ведомством в качестве патентного поверенного без сдачи им квалификационного экзамена при условии подачи заявления и уплаты установленного сбора не позднее
31 декабря 1997 г. На таких же условиях могло быть зарегистрировано
в качестве евразийского патентного поверенного любое лицо, являющееся зарегистрированным патентным поверенным национальным
ведомством договаривающегося государства, для которого Конвенция
вступала в силу после 31 декабря 1995 г. При этом как в первом, так
и во втором случае должна иметь место переаттестация евразийских
поверенных, осуществляемая на общих основаниях через год с даты
их регистрации.
Евразийский патентный поверенный имеет право представлять
любое лицо, заключившее с ним договор поручения или иной договор
94
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 4. Субъекты патентно-правовых отношений
аналогичного содержания в соответствии с национальным законодательством договаривающегося государства. Полномочия евразийского
патентного поверенного на ведение дела подтверждаются доверенностью. Доверенность на представительство перед Евразийским ведомством выдается евразийскому поверенному доверителем в простой
письменной форме и не требует нотариального заверения. Полномочия
представителя могут подтверждаться ранее выданной доверенностью,
в которой заявитель назначил данного представителя представлять его
интересы по любой поданной этим заявителем евразийской заявке
(так называемая общая доверенность). Оригинал общей доверенности
хранится в Евразийском ведомстве. Копии оригинала прикладываются
к евразийским заявкам при их подаче.
Согласно правилу 30 Патентной инструкции любое действие представителя в пределах предоставленных ему полномочий или любое
действие Евразийского ведомства в отношении представителя имеет те же последствия, что и действия самого заявителя или действия
по отношению к самому заявителю.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 5. Объекты патентного права
§ 1. Понятие объекта патентного права. – § 2. Изобретение и его объекты. – § 3. Полезная модель и ее объекты. – § 4. Промышленный образец и его
объекты. – § 5. Селекционное достижение и его объекты.
§ 1. Понятие объекта патентного права
В юридической науке понятие объекта права в высшей степени
многозначно, а доктрина не располагает единой концепцией указанного понятия1. Вместе с тем оно чрезвычайно важно, поскольку является
однопорядковым с понятием субъекта права, а оба они выступают
в роли краеугольных камней всей понятийной системы правового регулирования. Для целей настоящего учебника мы не будем подвергать
рассмотрению все существующие по проблеме объекта права позиции
и намерены полагать в качестве объекта права материальные и духовные блага, по поводу которых субъекты гражданского права вступают
между собой в правовые отношения.
Следующий вопрос, на который необходимо ответить, прежде чем
приступить к рассмотрению юридических характеристик объекта патентного права, – это вопрос о том, являются ли понятия объекта права
и объекта правоотношения синонимичными понятиями.
Указанный вопрос обрел известную остроту в связи с изъятием информации из числа объектов гражданских прав, полагаемой в качестве
такового согласно норме, закрепленной в прежней редакции ст. 128
ГК РФ. В то же время в соответствии с правилом ст. 5 Федерального
закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных
1
См., например: Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву.
М., 1940. С. 23; Иоффе О.С. Правоотношение по советскому гражданскому праву. Л.,
1949. С. 81; Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении. М., 1974. С. 214; Дудин А.П.
Объект правоотношения (вопросы теории). Саратов, 1980. С. 68; Протасов В.Н. Правоотношение как система. М., 1991. С. 89, 103 и др.; Алексеев С.С. Об объекте права
и правоотношения // Вопросы общей теории советского права. М., 1960. С. 285–289;
Толстой Ю.К. К теории правоотношения. Л., 1959. С. 64 и др.; Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: Теория и судебная практика. СПб., 2002. С. 56–167; Сенчищев В.И. Объект гражданского правоотношения. Общее понятие // Актуальные вопросы
гражданского права / Под ред. М.И. Брагинского. М., 1998. С. 109–158.
96
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 5. Объекты патентного права
технологиях и о защите информации»1 информация может являться
объектом гражданских правоотношений. Ответ на указанный вопрос
представляется важным, так как результаты интеллектуальной деятельности, представленные в том числе изобретениями, полезными моделями и промышленными образцами, имеют информационную природу.
В юридической литературе встречаются различные ответы на данный вопрос. Часть ученых разграничивает понятие объекта права
и объекта правоотношения. Так, С.С. Алексеев предлагает считать
объектом права общественные отношения, а объектом правоотношения – блага (в гражданском праве – вещи, продукты духовного
творчества, личные блага, результаты действий)2.
Аналогичную позицию занимал и А.Б. Венгеров, считавший, что
объект права – это общественные отношения, которые регулируются
системой норм, а объект правоотношения – это различные блага,
которые стремятся получить управомоченные субъекты3.
В.А. Лапач рассматривает объекты прав как самостоятельное теоретическое правовое обобщение в системе объективного права и не отождествляет их с объектом правоотношения (ни в юридическом, ни в материальном смысле)4.
Мы в данном случае разделяем иную позицию, обоснованную
Е.А. Сухановым, который считает, что категория объекта гражданских
прав совпадает с понятием объекта гражданских правоотношений5.
Как было показано в предыдущих главах настоящего учебника, патентное право регулирует область общественных отношений, возникающих в связи с правовой охраной и использованием результатов интеллектуальной деятельности, получаемых вследствие творческих решений
технического, художественно-конструкторского и биологического характера. Указанные результаты являются нематериальными благами,
существующими в форме систематизированных логических сведений
(понятий), которые обладают способностью быть поставленными в причинную связь с удовлетворением технических, промышленных либо
эстетических потребностей. По существу названные результаты интеллектуальной деятельности есть не что иное, как информация, пока еще
не связанная, но способная быть связанной с материальным носителем,
1
СЗ РФ. 2006. № 31 (ч. I). Ст. 3448.
Алексеев С.С. Указ. соч. С. 285–305.
3
Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учебник для юридических вузов. М.,
1998. С. 482.
4
Лапач В.А. Указ. соч. С. 139.
5
Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. М., 1998. С. 294
(автор главы – Е.А. Суханов).
2
97
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
например с устройством. Говоря другими словами, результаты интеллектуальной деятельности выступают в форме логических понятий,
отражающих потенциальную возможность их реализации в том либо
ином материальном по своей природе носителе. Пути этой реализации
и являются творческими решениями, относящимися к технической,
художественно-конструкторской или биологической областям знания.
Поскольку логических понятий, способных к воплощению в том
либо ином объекте материального мира может быть сколь угодно много,
возникает проблема отграничения наиболее значимых для общества
в целом и сферы предпринимательства в частности решений от решений,
не способных оказать влияние на технический и социальный прогресс,
на конкурентоспособность продукции. Данная проблема получает свое
разрешение посредством придания тому или иному решению качеств
юридически значимого результата, в том числе охраняемого результата
интеллектуальной деятельности, т.е. объекта права, являющегося в то же
время объектом субъективных гражданских прав и обязанностей.
Юридически значимыми в технической и художественно-конструкторской областях знания признаются решения, именуемые изобретениями, полезными моделями и промышленными образцами.
Указанные решения становятся объектами патентного права с момента
получения автором результата, способного к правовой охране в качестве изобретения, полезной модели или промышленного образца
и доведенного до сведения работодателя либо представленного в форме
заявки на выдачу охранного документа в федеральный орган по интеллектуальной собственности. Охраноспособными решения становятся
с момента их квалификации, проведенной в установленном порядке,
и выдачи соответствующего охранного документа (патента).
Таким образом, в сферах технического и художественно-конструкторского творчества существуют две разновидности объектов права:
результаты, способные к правовой охране в качестве тех или иных технических либо художественно-конструкторских решений и патентоспособные технические либо художественно-конструкторские решения.
Между первыми и вторыми нельзя ставить знак равенства, по крайней мере вследствие двух причин.
Во-первых, несмотря на то, что те и другие представляют собой
определенным образом организованную информацию технического
или конструкторского характера, форма ее словесного выражения,
фиксирующая содержание логических понятий и их объем, в результате
процедур квалификации заявленных решений, как правило, претерпевает известные изменения. То есть заявляемое решение и решение,
98
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 5. Объекты патентного права
признанное патентоспособным, в содержательном плане не один
и тот же объект.
Во-вторых, результаты, способные к правовой охране в качестве тех
либо иных технических или художественно-конструкторских решений,
не выступают в отличие от патентоспособных результатов в качестве
объекта абсолютных прав имущественного характера, поскольку указанные права еще не удостоверены охранным документом. В то же
время результаты, способные к правовой охране, могут выступать в качестве элемента относительного правоотношения, складывающегося,
например, между автором и его работодателем.
Технические либо художественно-конструкторские решения в отличие от объектов, в которых они воплощаются, рассматриваются
юридической наукой как нематериальные блага1. Их нематериальность
отражает идеальное начало решения, фиксирующего в абстрактной
логической модели определенные конфигурацию, количественный
или качественный состав (структуру) материального носителя и т.п.
Идеальное начало названных решений проявляет себя через формальные, искусственно сконструированные и законодательно закрепленные признаки новизны, изобретательского уровня, оригинальности.
В то же время следует иметь в виду, что технические и художественно-конструкторские решения идеальны лишь в том смысле, в каком
человек способен в абстракции, а не в реальности добиться расчленения материального носителя и воплощенного в нем результата интеллектуальной деятельности. При этом соответствующие решения,
т.е. изобретения, полезные модели и промышленные образцы, идеальны только в гносеологическом аспекте, поскольку за его пределами
нематериальность (идеальность) утрачивает смысл.
Изобретения, полезные модели и промышленные образцы, будучи нематериальными благами, выступающими в форме информации,
структурированной по определенным логическим правилам, существенным образом отличаются от иных объектов гражданских прав,
и прежде всего от объектов, представленных вещами. Их противопоставление миру вещей отражает семантическое разграничение между
языковым выражением и обозначаемым этим выражением предметом.
Главнейшим отличием идеальных решений от вещественных объектов
материального мира является то, что первые из них способны к регенерации в результате «перехода» от одного субъекта к другому. Причем
1
См., например: Мамиофа И.Э. Охрана изобретений и технический прогресс. М.,
1974. С. 34–31; Иоффе О.С. Основы авторского права. Авторское, изобретательское
право, право на открытие: Учебное пособие. М., 1969. С. 65.
99
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
процесс регенерации носит кумулятивный характер, поскольку каждый из передающих информацию субъектов не утрачивает ее, и чем
больше количество переходов указанная информация совершит, тем
больший круг лиц будет ею фактически обладать. Для того чтобы процесс регенерации информации, содержащей то либо иное решение,
был управляемым, необходим специальный юридический механизм,
отличающийся от юридических механизмов, регулирующих оборот
материальных объектов. Таким механизмом является институт исключительных прав, наделяющий обладателя информации, содержащей те
либо иные технические или художественно-конструкторские решения,
юридически обеспеченной возможностью запрета третьим лицам реализовать указанные решения или воплощать их в материальный носитель
без согласия управомоченного лица.
Что касается биологических решений, представленных селекционными достижениями, штаммами микроорганизмов, культурами клеток
растений или животных, то отмеченное выше во многом справедливо
и для них. Однако в отличие от технических или художественно-конструкторских решений, существование которых в качестве нематериальных благ возможно и до воплощения их в материальных носителях,
биологические решения неотделимы от материальных объектов, являющихся их носителями. Так, по крайней мере, обстоит дело с точки
зрения селекции и микробиологии, а следовательно, и с точки зрения
законодательства, опосредующего соответствующие отношения по их
правовой охране. Вместе с тем успехи генной инженерии позволяют
уже сегодня раскрывать биологические объекты на уровне технических
решений структур их материальных носителей.
Действующим законодательством закрепляется правило, исключающее из числа объектов патентных прав способы клонирования
человека, способы модификации генетической целостности клеток
зародышей линии человека, использование человеческих эмбрионов в промышленных и коммерческих целях, а также иные решения,
противоречащие общественным интересам, принципам гуманности
и морали. Указанное правило, содержащееся в п. 4 ст. 1349 ГК РФ,
носит характер изъятия из принципа свободы технического творчества.
Оно мотивировано заботой о соблюдении общественных интересов
и общечеловеческих ценностей.
Способы клонирования человека и модификации генетической
целостности клеток, а равно использование человеческих эмбрионов
впервые исключены из разряда объектов патентных прав посредством
их точного поименования в законе и отнесения к числу технических
100
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 5. Объекты патентного права
решений, противоречащих общественным интересам, принципам
гуманности и морали.
В отечественной литературе нет однозначного понимания категории общественного интереса. В современных условиях российское
общество состоит, да и состояло прежде, из множества групп, каждая
из которых преследует свои, особые интересы, зачастую выдавая их
за общественные. Поэтому невозможно типизировать все группы общественных интересов и тем более выявить некие технические или
художественно-конструкторские решения, противоречащие им.
Принципы гуманности и морали являются сугубо нравственными
категориями, и оценка технических (художественно-конструкторских)
решений по параметру их соответствия указанным принципам даже
при наличии неких формализованных алгоритмов – весьма безнадежное мероприятие. Изобретатель без особого труда может скрыть свои
антигуманные цели за названием изобретения.
§ 2. Изобретение и его объекты
Понятие изобретения относится к одному из важнейших понятий
патентного права, поскольку, будучи юридически значимым, предопределяет пределы и характер дальнейшего экономического использования
одной из разновидностей результатов интеллектуальной деятельности
и степень эффективности защиты прав как его создателя, так и обладателя. Придание понятию изобретения юридической значимости
позволяет, во-первых, отделить круг решений, пользующихся правовой охраной, от множества иных, искусственно созданных объектов
(артефактов) и, во-вторых, установить правовой режим результатов
интеллектуальной деятельности, ранее считавшихся юридически безразличными благами.
На протяжении всего периода развития изобретательства в России
в доктрине и действующем законодательстве существовали различные
подходы к определению изобретения. Так, В.И. Серебровский определял изобретение как «новое, повышающее уровень современной
техники творческое разрешение технической проблемы»1. Н.А. Райгородский рассматривал все объекты изобретательского права как «правила деятельности, приемы, методы работы»2. В.Я. Ионас полагал, что
произведение технического творчества – это «синтез понятий, выраженный в объективной форме и содержащий новое решение технической
1
2
Учебник гражданского права для юридических вузов. Т. II. М., 1944. С. 257.
Райгородский Н.А. Изобретательское право СССР. М., 1949. С. 49.
101
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
задачи»1. И.Э. Мамиофа считал, что «изобретение – продукт специфической творческой деятельности, результат выдумки, обычно служащий
тем потребностям общества, которые не могут быть удовлетворены уже
известными или очевидными средствами»2.
А.П. Сергеев рассматривает изобретение как объективно существующее явление, которое в самом общем виде можно определить как
творческое решение задачи3.
Различный смысл понятию изобретения придавался и действующим законодательством. Так, Положением об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях от 24 апреля 1959 г. изобретение характеризовалось как «отличающееся существенной новизной
решение технической задачи в любой области народного хозяйства,
культуры, здравоохранения или обороны страны, дающее положительный эффект»4.
В Положении об открытиях, изобретениях и рационализаторских
предложениях от 27 августа 1973 г. изобретение определялось как «новое и обладающее существенными отличиями техническое решение
задачи в любой области народного хозяйства, социально-культурного
строительства или обороны страны, дающее положительный эффект»5.
Закон СССР «Об изобретениях в СССР» не содержал легального
определения изобретения. По такому же пути пошел и российский
законодатель, отказавшись от формально-логического определения
изобретения в Патентном законе РФ.
Впоследствии законодатель снова обратился к практике формулировки юридически значимого понятия изобретения. Это нашло свое
закрепление в п. 1 ст. 4 новой редакции Патентного закона РФ.
Согласно указанному пункту в качестве изобретения охраняется
техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток
растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств).
Данное определение сохранено без каких-либо изменений и в ныне
действующей редакции п. 1 ст. 1350 ГК РФ.
Таким образом, для признания изобретения в качестве юридически значимого и охраняемого оно должно согласно ст. 1350 ГК РФ
1
Ионас В.Я. Критерий творчества в авторском праве и судебной практике. Л.,
1963. С. 49.
2
Изобретательское право: Учебник / Отв. ред. Н.В. Миронов. М., 1986. С. 81.
3
Сергеев А.П. Патентное право: Учебное пособие. М., 1994. С. 31.
4
СП СССР. 1959. № 9. Ст. 59.
5
СП СССР. 1973. № 19. Ст. 109.
102
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 5. Объекты патентного права
представлять собой техническое решение, относящееся к продукту
или к способу.
Обращает на себя внимание отсутствие в содержании легальной
формулировки указания законодателя на предмет технического решения. Что решается? В прежнем законодательстве, действовавшем
в области изобретательства, таким предметом выступала техническая
задача (п. 3 Положения 1959 г.) или просто задача (п. 21 Положения
1973 г.). Между тем без предмета технического решения, т.е. задачи либо
проблемы, весьма сложно или даже невозможно раскрыть сущность
предлагаемого решения, поскольку в основу этой самой задачи должна
быть положена осознанная изобретателем техническая проблема или
общественная либо личная потребность, переведенные на язык решения технических проблем. Особенно важно наличие сформулированной
изобретателем задачи при оценке заявленного технического решения
на соответствие его критерию промышленной применимости, поскольку доказанность решения задачи означает доказанность технической
осуществимости изобретения, или, что то же самое, возможности его
использования в промышленности или в других областях деятельности.
Что касается общественной или личной потребности, то для их
удовлетворения задачу можно и не ставить. Автор своим техническим
решением не обязан формально их удовлетворять. Изобретение в этом
отношении может являться бесполезным, но во всех случаях должно
раскрывать путь решения задачи, ведущий к достижению технического результата. А для этого необходима сама изобретательская задача.
Например, в подп. 1.2 п. 3.2.4.3 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение, утвержденных
приказом Роспатента от 6 июня 2003 г. № 821, содержалось требование
о подробном раскрытии в описании изобретения задачи, на решение
которой направлено заявляемое изобретение, с указанием обеспечиваемого им технического результата.
Таким образом, несмотря на отсутствие в легальном определении
изобретения указания о техническом решении задачи для целей признания изобретения в качестве юридически значимого (охраняемого),
наличие такой задачи, которую можно условно назвать изобретательской, необходимо.
Характеризуя изобретение как техническое решение, законодатель
не раскрывает самого термина «техническое решение». Последнее
в достаточной степени определяется в соответствующих подзаконных
актах через технический результат.
1
Российская газета. 2003. 8 октября.
103
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Сущность изобретения как технического решения выражается в совокупности существенных признаков, достаточной для достижения
обеспечиваемого изобретением технического результата, т.е. находящихся в причинно-следственной связи с данным результатом. Сам технический результат представляет собой характеристику технического
эффекта, явления, свойства и т.п., которые объективно проявляются
при осуществлении способа или при изготовлении либо использовании продукта, в том числе при использовании продукта, полученного
непосредственно способом, воплощающим изобретение.
Технический результат может выражаться, например, в снижении
либо повышении коэффициента трения; в снижении вибрации; в улучшении кровоснабжения органа; в локализации действия лекарственного препарата; в устранении дефектов структуры литья; в уменьшении
искажения формы радиосигнала; в получении антител с определенной
направленностью; в повышении быстродействия или в увеличении
объема оперативной памяти компьютера.
Получаемый результат не считается имеющим технический характер, в частности, если он:
– достигается лишь благодаря соблюдению определенного порядка
при осуществлении тех или иных видов деятельности на основе договоренности между ее участниками или установленных правил;
– заключается только в получении той или иной информации и достигается только благодаря применению математического метода,
программы для ЭВМ или используемого в ней алгоритма;
– обусловлен только особенностями смыслового содержания информации, представленной в той или иной форме на каком-либо носителе;
– заключается в занимательности и зрелищности.
Если изобретение относится к носителю информации или к способу
получения такого носителя и характеризуется с привлечением признаков, отражающих содержание информации, записанной на носителе,
в частности программы для ЭВМ или используемого в такой программе алгоритма, то технический результат не считается относящимся
к средству, воплощающему данное изобретение, если он проявляется
лишь благодаря реализации предписаний, содержащихся в указанной
информации (кроме случая, когда изобретение относится к машиночитаемому носителю информации, в том числе сменному, предназначенному для непосредственного участия в работе технического
средства под управлением записанной на этом носителе программы,
обеспечивающим получение указанного результата).
104
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 5. Объекты патентного права
Если при создании изобретения решается задача только расширения арсенала технических средств определенного назначения или
получения таких средств впервые, технический результат заключается
в реализации этого назначения.
Изобретение, как идеальное решение, не является объективной
реальностью, существующей вне сознания. Такой реальностью выступает материальная форма выражения изобретения, форма его объективации. В этой связи различают внутреннюю форму существования
изобретения и внешнюю форму существования изобретения1.
Роль внутренней формы играет логическое понятие, выражающее
сущность изобретения посредством формулировки существенных
признаков, совокупность которых достаточна для достижения определенного технического результата.
В качестве внешней формы изобретения выступают предметы материального мира либо процессы, происходящие в нем. Указанные
предметы и процессы являются объектами изобретений как идеальных
по своей сущности технических решений.
Объекты изобретений. Согласно п. 1 ст. 1350 ГК РФ в качестве
изобретения охраняется техническое решение в любой области, относящееся к продукту или способу. Таким образом, все объекты изобретений дифференцированы на две группы: группа продуктов и группа
способов.
К группе продуктов, состав которой не является закрытым, отнесены, в частности:
– устройства;
– вещества;
– штаммы микроорганизмов;
– культуры клеток растений или животных.
Группа продуктов может также включать:
– линии клеток растений или животных;
– генетические конструкции.
В свою очередь каждый из элементов состава группы продуктов
включает в себя конкретные разновидности объектов.
К устройствам относятся конструкции и изделия.
К веществам относятся, в частности:
– химические соединения, в том числе нуклеиновые кислоты и белки;
– композиции (составы, смеси);
– продукты ядерного превращения.
1
Мамиофа И.Э. Указ. соч. С. 27.
105
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
К штаммам микроорганизмов относятся, в частности:
– штаммы бактерий, вирусов, бактериофагов, микроводорослей,
микроскопических грибов;
– консорциумы микроорганизмов.
К линиям клеток растений или животных относятся линии клеток
тканей, органов растений или животных, консорциумы соответствующих клеток.
К генетическим конструкциям относятся, в частности, плазмиды,
векторы, стабильно трансформированные клетки микроорганизмов,
растений и животных, трансгенные растения и животные.
В группу способов как объектов изобретения законодатель включил процессы осуществления действий над материальным объектом
с помощью материальных средств.
Каждый из объектов изобретений обладает структурными признаками, позволяющими, с одной стороны, отграничить технические
решения от нетехнических, с другой – охарактеризовать конкретный
объект.
Устройства характеризуются, в частности, следующими признаками:
– наличием конструктивного (конструктивных) элемента (элементов);
– наличием связи между элементами;
– взаимным расположением элементов;
– формой выполнения элемента (элементов) или устройства в целом, в частности геометрической формой;
– параметрами и другими характеристиками элемента (элементов)
и их взаимосвязью;
– материалом, из которого выполнен элемент (элементы) или устройство в целом;
– средой, выполняющей функцию элемента.
Для характеристики химических соединений используются, в частности, следующие признаки:
– для низкомолекулярных соединений с установленной структурой –
качественный состав (атомы определенных элементов), количественный состав (число атомов каждого элемента), связь между атомами
и взаимное их расположение в молекуле, выраженное химической
структурной формулой;
– для высокомолекулярных соединений с установленной структурой – структурная формула элементарного звена макромолекулы, структура макромолекулы в целом (линейная, разветвленная), количество
элементарных звеньев или молекулярная масса, молекулярно-массовое
106
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 5. Объекты патентного права
распределение, геометрия и стереометрия макромолекулы, ее концевые
и боковые группы;
– для сополимеров – дополнительно соотношение сомономерных
звеньев и их периодичность;
– для нуклеиновых кислот – последовательность нуклеотидов или
эквивалентный ей признак (последовательность, комплементарная
известной по всей длине; последовательность, связанная с известной
вырожденностью генетического кода);
– для белков – последовательность аминокислот или эквивалентный ей признак (кодирующая последовательность нуклеотидов);
– для соединений с неустановленной структурой – физико-химические и иные характеристики (в том числе признаки способа получения), позволяющие отличить данное соединение от других.
Композиции характеризуются, в частности, следующими признаками:
– качественным составом (ингредиентами);
– количественным составом (содержанием ингредиентов);
– структурой композиции;
– структурой ингредиентов.
Для характеристики композиций неустановленного состава могут
использоваться их физико-химические, физические и иные характеристики, а также признаки способа получения.
Для характеристики веществ, полученных путем ядерного превращения, могут быть использованы:
– качественный состав (изотоп или изотопы) элемента;
– количественный состав (число протонов и нейтронов);
– основные ядерные характеристики (период полураспада, тип
и энергия излучения (для радиоактивных изотопов)).
Штаммы микроорганизмов характеризуются, в частности, следующими признаками:
– родовыми и видовыми названиями штамма на латинском языке;
– происхождением (источником выделения, родословной);
– гено-и хемотаксономической характеристикой;
– морфологической, физиологической (в том числе культурной)
характеристиками;
– биотехнологической характеристикой (условиями культивирования; названием и свойствами полезного вещества, продуцируемого
штаммом; уровнем активности (продуктивности));
– вирулентностью, антигенной структурой, серологическими свойствами;
– принципом гибридизации.
107
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Линии клеток растений или животных дополнительно характеризуются числом пассажей, кариологическими признаками, ростовыми
(кинетическими) признаками, способностью к морфогенезу (для клеток растений), способностью культивирования в организме животного
(для гибридов).
Для характеристики консорциумов микроорганизмов, клеток
растений или животных дополнительно к указанным выше применяются:
– фактор и условия адаптации и селекции;
– таксономический состав;
– число и доминирующие компоненты;
– заменяемость, тип и физиологические особенности консорциума
в целом.
Для характеристик генетических конструкций соответствующим
образом используются признаки, предусмотренные для устройств.
При этом конструктивными элементами могут являться энхансер,
промотор, терминатор, инициирующий кодон, линкер, фрагмент чужеродного гена, маркер, фланкирующие области.
Трансформированные клетки характеризуются, в частности, следующими признаками:
– трансформирующим элементом;
– приобретаемыми клеткой признаками (свойствами);
– указанием происхождения клетки;
– таксономическими признаками;
– мутацией природного генома;
– условиями культивирования клетки и иными характеристиками,
достаточными для отличия данной клетки от другой.
Трансгенные растения характеризуются, в частности, следующими
признаками:
– наличием модифицированного элемента в геноме;
– приобретаемыми растением признаками (свойствами);
– происхождением растения;
– таксонометрической принадлежностью и иными характеристиками, достаточными для отличия данного растения от другого.
Трансгенные животные характеризуются, в частности, следующими
признаками:
– геном и (или) ДНК, трансформированными в геном животного
и кодирующими или экспрессирующими целевой продукт;
– приобретаемыми животным признаками (свойствами);
– продуцируемым животным модифицированным продуктом;
108
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 5. Объекты патентного права
– принадлежностью животного (типом, породой и т.д.) и иными
характеристиками, достаточными для отличия данного животного
от другого.
Способы характеризуются, в частности, следующими признаками:
– наличием действия или совокупности действий;
– порядком выполнения действий во времени (последовательно,
одновременно, в различных сочетаниях и т.п.);
– условиями осуществления действий;
– режимом;
– использованием веществ (исходным сырьем, реагентами, катализаторами и т.д.), устройств (приспособлениями, инструментами,
оборудованием и т.д.), штаммов микроорганизмов, линий клеток растений или животных.
Результаты интеллектуальной деятельности, не являющиеся изобретениями. Наряду с охраноспособными техническими решениями
существует группа результатов интеллектуальной деятельности, которые не являются изобретениями в смысле положений ст. 1350 ГК РФ.
В их числе законодатель называет:
– открытия;
– научные теории и математические методы;
– решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей;
– правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности;
– программы для электронных вычислительных машин;
– решения, заключающиеся только в представлении информации.
Часть из указанных результатов интеллектуальной деятельности
охраняется нормами иных, чем патентное право, подразделений законодательства об интеллектуальной собственности, другие являются
принципиально неохраноспособными, т.е. юридически безразличными
продуктами творческой деятельности.
Так, открытием по ранее действовавшему законодательству признавалось установление неизвестных ранее объективно существующих
закономерностей, свойств и явлений материального мира, вносящих
коренные изменения в уровень познания1. Научное открытие является
всеобщим достоянием, и поэтому на него не может быть установлена
патентная монополия, поскольку бессмысленно вводить режим исключительных прав на использование того, что расширило границы
1
Пункт 10 Положения об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях 1973 г.
109
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
нашего познания об окружающем мире. Природа научных открытий
как особых объектов правовой охраны не допускает их монопольное
использование, ибо они недоступны господству одного человека или
группы лиц, если их специально не секретить. Физически и фактически
любой феномен, именуемый открытием, существовал и ранее, до формально-юридического признания его в качестве такового. Но данный
феномен не был известен человечеству. Доказав его существование
и закрепив его посредством юридических процедур, мы тем самым
искусственно признаем за ним качества объекта права. Однако это
особый объект, поскольку в отличие от изобретения закономерности,
свойства и явления материального мира существуют в физическом
смысле всегда – как до их научного установления и юридического
признания, так и после.
Под научной теорией понимается система основных идей в той либо
иной области знания, которые обобщают опыт, практику и отражают
объективные закономерности природы, общества и человеческого
мышления. Идеи не являются решениями, хотя в основу того либо
иного конкретного технического решения может быть положена техническая идея. Однако данная идея сама по себе не охраняется ни нормами патентного права, ни нормами авторского права.
Под математическим методом понимается совокупность приемов, способов теоретического исследования математических проблем
или их практического осуществления. Методы, в том числе и математические, равно как и научные теории, сами по себе не подпадают
ни под патентно-правовую ни под авторско-правовую охрану.
Под решениями, касающимися только внешнего вида изделий и направленными на удовлетворение эстетических потребностей, законодатель
понимает прежде всего художественно-конструкторские решения изделий, т.е. промышленные образцы. Последние не являются как таковые
изобретениями и охраняются нормами патентного права в качестве
самостоятельной разновидности его объектов.
Правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности также исключены из числа изобретений в смысле положений ГК РФ, прежде всего по тому основанию, что их нельзя рассматривать в качестве технических решений, относящихся к продукту
или способу.
Программа для электронных вычислительных машин представляет
собой объективную форму представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования электронных вычислительных машин и других компьютерных устройств с целью получения
110
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 5. Объекты патентного права
определенного результата. Под программой для ЭВМ подразумеваются
также подготовительные материалы, полученные в ходе ее разработки,
и порождаемые ею аудиовизуальные отображения. Действующее законодательство России идет сегодня по пути охраны программ для ЭВМ нормами авторского права по аналогии с литературными произведениями,
хотя в свое время в целях надлежащей правовой охраны программного
обеспечения рассматривались все известные правовые инструменты,
включая и патентную монополию. В настоящее время в отечественной
и зарубежной законодательной практике прослеживается тенденция
предоставления программам для ЭВМ правовой охраны с помощью
авторско-правового инструментария. При этом алгоритмы сами по себе
практически нигде не охраняются.
Под решениями, заключающимися только в предоставлении информации, следует понимать технические приемы систематизации данных,
которые, будучи представленными в объективной форме, именуются
базами данных. Сами базы данных охраняются нормами авторского
законодательства.
Результаты интеллектуальной деятельности, перечень которых закреплен в п. 5 ст. 1350 ГК РФ, исключаются из числа изобретений
только в случае, когда заявка на выдачу патента на изобретение касается указанных результатов как таковых.
Результаты интеллектуальной деятельности, которым не предоставляется правовая охрана в качестве изобретения. Наряду с объектами,
не являющимися изобретениями в смысле положений гл. 72 ГК РФ,
законодатель выделяет группу объектов, которым не предоставляется
правовая охрана в качестве изобретений.
Указанная группа по смыслу п. 6 ст. 1350 ГК РФ включает:
– сорта растений, породы животных и биологические способы их
получения, за исключением микробиологических способов и продуктов, полученных такими способами;
– топологии интегральных микросхем.
Сорта растений и породы животных относятся к результатам интеллектуальной деятельности, именуемым селекционными достижениями. Право на селекционное достижение охраняется законом
и подтверждается патентом на селекционное достижение, который
удостоверяет исключительное право патентообладателя на использование этого достижения. Таким образом, сорта растений и породы
животных патентоспособны в смысле правил гл. 73 ГК РФ, но в силу
того, что они не являются техническими решениями, не признаются
патентоспособными в смысле положений гл. 72 ГК РФ.
111
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Топологией интегральной микросхемы признается зафиксированное
на материальном носителе пространственно-геометрическое расположение совокупности элементов интегральной микросхемы и связей
между ними. Создание нового и оригинального проекта топологии
помимо больших затрат времени и труда высококвалифицированных
специалистов требует и значительных финансовых затрат, чего нельзя
сказать о процессе копирования данной топологии. В этом состоит главная причина, по которой возникла необходимость правовой
охраны топологий интегральных микросхем. Защиту от копирования
топологии можно обеспечить путем использования авторско-правовой
охраны, если рассматривать материальный носитель (полупроводниковую подложку, выполненную в форме кристалла) по аналогии
с материальным носителем, в котором воплощено, например, литературное произведение, скажем, книга. Сама топология в данном случае
будет играть роль некого «текста». Однако такая схема не лишена недостатков, поскольку в отличие от произведений науки, литературы,
искусства, которые по существу неповторимы, топология может быть
разработана независимо друг от друга различными специалистами.
И в этом отношении более подходящей, на наш взгляд, была бы модель
патентно-правовой охраны.
Однако указанная модель практически неприменима, поскольку
невозможно составить формулу изобретения или полезной модели,
которые должны быть воплощены, например, в большую интегральную
схему, состоящую из нескольких тысяч элементов.
Российский законодатель избрал охрану топологий интегральных
микросхем особого рода, которая отличается от авторской и от патентно-правовой рядом особенностей, хотя и тяготеет к последней.
Об этом свидетельствует наличие критерия охраноспособности топологии, в качестве которого избрана ее оригинальность, а также
использование проверочной системы регистрации, если автор топологии или иной правообладатель пожелают зарегистрировать ее
в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной
собственности.
§ 3. Полезная модель и ее объекты
Понятие полезной модели в Российской Федерации стало юридически значимым сравнительно недавно. Правовая охрана полезных
моделей в нашей стране была впервые установлена Патентным законом РФ в 1992 г., хотя еще в 1924 г. постановлением ЦИК и СНК СССР
112
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 5. Объекты патентного права
«О промышленных образцах (рисунках и моделях)» правовая охрана
предоставлялась моделям, которые можно рассматривать в качестве
прообраза их современного аналога. Россия в этом отношении не была
пионером, поскольку институт правовой охраны полезных моделей
к указанному времени существовал в целом ряде стран, например,
в Германии (с 1891 г.), Японии, Италии, Испании, Китае, Австралии,
Бразилии, Финляндии и др. Полезные модели охраняются нормами
патентного права и в некоторых бывших союзных республиках, обретших ныне самостоятельность. Это прежде всего Грузия, Казахстан,
Украина, Узбекистан.
С 1911 г. полезные модели включены в качестве самостоятельного
объекта в Парижскую конвенцию по охране промышленной собственности.
Национальные нормативные акты, регулирующие отношения по поводу правовой охраны полезных моделей, подходят к формулировке
объекта охраны и условиям патентоспособности полезной модели неодинаково. В Японии, например, понятие полезной модели фактически
совпадает с понятием изобретения, в то время как в Германии оно
значительно уже последнего.
Согласно п. 1 ст. 1351 ГК РФ в качестве полезной модели охраняется техническое решение, относящееся к устройству. Следует отметить,
что первоначальная редакция п. 1 ст. 5 Патентного закона РФ давала
нам иное определение полезной модели, а именно как конструктивного выполнения средств производства и предметов потребления,
а также их составных частей.
Характеризуя полезную модель в качестве технического решения,
законодатель, как и в случае с понятием изобретения, не определяет
самого термина «техническое решение».
Считается, что сущность полезной модели как технического решения выражается в совокупности существенных признаков, достаточной
для достижения обеспечиваемого полезной моделью технического
результата, т.е. указанная совокупность находится в причинно-следственной связи с техническим результатом.
Сам технический результат представляет собой характеристику
технического эффекта, явления, свойства и т.п., объективно проявляющихся при изготовлении либо использовании устройства.
Технический результат может выражаться, в частности, в снижении
(повышении) коэффициента трения; в предотвращении заклинивания; в снижении вибрации; в уменьшении искажения формы сигнала;
в повышении быстродействия компьютера.
113
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Получаемый результат не считается имеющим технический характер, в частности, если он:
– проявляется только вследствие особенностей восприятия человека с участием его разума;
– достигается лишь благодаря соблюдению определенного порядка
при осуществлении тех или иных видов деятельности на основе договоренности между ее участниками или установленных правил;
– заключается только в получении той или иной информации и достигается только благодаря применению математического метода,
программы для ЭВМ или используемого в ней алгоритма;
– обусловлен только особенностями смыслового содержания информации, представленной в той или иной форме на каком-либо носителе.
Если полезная модель относится к носителю информации, в частности машиночитаемому, и характеризуется с привлечением признаков, отражающих содержание информации, записанной на носителе,
то технический результат не считается относящимся к средству, воплощающему данную полезную модель, если он проявляется лишь
благодаря реализации предписаний, содержащихся в указанной информации. Отмеченное не относится к случаю, когда полезная модель
воплощена в машиночитаемом носителе информации, в том числе
сменном, предназначенном для непосредственного участия в работе
технического средства под управлением записанной на этом носителе
программы, обеспечивающем получение указанного результата.
Если при создании полезной модели решается задача только расширения арсенала технических средств определенного назначения или
получения таких средств впервые, технический результат заключается
в реализации этого назначения.
Полезная модель как техническое решение по своей юридической
природе является нематериальным благом.
Так же как и изобретение, она идеальна и фиксирует логическое
понятие искусственно создаваемого либо улучшаемого материального
объекта, именуемого устройством.
Объекты полезной модели. Родовым объектом полезной модели
является устройство. Устройства характеризуются, в частности, следующими признаками, которые в основном совпадают с признаками
устройства-изобретения:
– наличием конструктивного элемента;
– наличием связи между элементами;
– взаимным расположением элементов;
114
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 5. Объекты патентного права
– формой выполнения элемента или устройства в целом, в частности геометрической формой;
– параметрами и другими характеристиками элемента и их взаимосвязью;
– материалом, из которого выполнен элемент или устройство
в целом;
– средой, выполняющей функцию элемента.
Видовыми объектами полезной модели являются конструкции
и изделия.
Под конструкцией понимается состав и взаимное расположение
частей каких-либо машин, механизмов, аппаратов, установок, приспособлений и т.п. Конструкции характеризуются функциональной
связью образующих их частей и пространственным расположением
последних.
Под изделием понимается устройство, которому придана товарная
форма.
Следует подчеркнуть, что полезная модель может быть охарактеризована в виде применения по определенному назначению. Объектом
применения должно, по смыслу п. 1 ст. 1351 ГК РФ, выступать устройство. Вместе с тем возможность характеристики устройства – полезной модели через признак среды, выполняющей функцию элемента,
не исключает варианта включения в объем правовой охраны жидкого,
газообразного, порошкообразного и т.п. вещества.
Результаты интеллектуальной деятельности, правовая охрана которым в качестве полезных моделей не предоставляется. При определении
группы результатов интеллектуальной деятельности, правовая охрана
которым в качестве полезных моделей не предоставляется, законодатель избрал в отличие от изобретений единственную обобщающую
формулировку, получившую закрепление в п. 5 ст. 1351 ГК РФ.
Итак, в качестве полезных моделей правовая охрана не предоставляется:
– решениям, касающимся только внешнего вида изделий и направленным на удовлетворение эстетических потребностей;
– топологиям интегральных микросхем.
Промышленные образцы и топологии интегральных микросхем
являются самостоятельной разновидностью охраняемых объектов интеллектуальной собственности.
Позиция законодателя, согласно которой решения, касающиеся
только внешнего вида изделий (промышленные образцы), относятся
к объектам, которым не предоставляется правовая охрана в качестве
115
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
полезной модели, и одновременно к объектам, которые не являются
изобретениями, но не к объектам, которым не предоставляется правовая охрана в качестве изобретения, не поддается рациональному
объяснению.
§ 4. Промышленный образец и его объекты
Понятие промышленного образца. Промышленные образцы представляют собой самостоятельную разновидность результатов интеллектуальной деятельности, которые подлежат правовой охране. Правовая охрана промышленных образцов в нашей стране в различные
исторические периоды ее существования имеет свою специфику, которая обусловлена общим подходом к сфере технического творчества
и в частности к тому ее сектору, который ответствен за внешний вид
производимых отечественной промышленностью изделий. Указанный
подход отличался непостоянством, что проявлялось в форме наличия
либо отсутствия правового регулирования соответствующих общественных отношений. При этом изменениям подвергалось и само
понятие промышленного образца, эволюция которого продолжается
вплоть до настоящего времени.
Впервые промышленный образец как объект правовой охраны
нашел свое закрепление в отечественном законодательстве в период
новой экономической политики в 1924 г., когда было принято постановление ЦИК и СНК СССР «О промышленных образцах (рисунках
и моделях)». Указанным Постановлением был выделен круг объектов,
которые получили независимую от изобретений правовую охрану,
т.е. обрели возможность самостоятельного юридического существования.
В Законе, утвержденном Постановлением, было установлено, что
к кругу промышленных образцов относятся:
– новые по виду и форме художественно-промышленные рисунки,
предназначенные для воспроизведения в соответствующих изделиях;
– новые по виду, форме, устройству или расположению частей
модели, предназначенные для промышленности, кустарного производства, торговли, ремесла, домашнего обихода и вообще всякой работы.
После присоединения СССР к Парижской конвенции по охране промышленной собственности Советом Министров СССР было
принято постановление от 9 июля 1965 г. № 535 «О промышленных
образцах», получившее развитие в утвержденном Госкомизобретений
Положении о промышленных образцах.
116
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 5. Объекты патентного права
Дальнейшее развитие понятие промышленного образца получило
в Положении о промышленных образцах, утвержденном Постановлением Совета Министров СССР от 8 июня 1981 г. № 539. В соответствии
с указанным Положением промышленным образцом, на который распространяется правовая охрана, признавалось новое художественно-конструкторское решение изделия, определяющее его внешний
вид, соответствующее требованиям технической эстетики, пригодное
к осуществлению промышленным способом и дающее положительный
эффект.
В 1991 г. Верховным Советом СССР был принят Закон СССР
«О промышленных образцах», который должен был вступить в силу
с 1 января 1992 г. Согласно ст. 1 указанного Закона к промышленному
образцу относилось художественное и художественно-конструктивное
решение, определяющее внешний вид изделия. Изделия, в которые
воплощались промышленные образцы, могли быть объемными (модели), плоскостными (рисунки) или комбинированными.
В Патентном законе РФ, принятом в сентябре 1992 г. законодатель
давал несколько иное понятие промышленного образца. В соответствии
с п. 1 ст. 6 к промышленным образцам относилось художественноконструкторское решение изделия, определяющее его внешний вид.
Последующая редакция указанного пункта определяла промышленный образец как художественно-конструкторское решение изделия
промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид.
По ныне действующему законодательству в качестве промышленного
образца также охраняется художественно-конструкторское решение
изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства,
определяющее его внешний вид.
Ключевым признаком промышленного образца, содержащимся
в приведенной формулировке, является признак художественно-конструкторского решения. При этом решению подлежит не задача, как
это подразумевается в дефиниции изобретения, а изделие. Изделием,
в свою очередь, признается любое изделие промышленного или кустарно-ремесленного производства, в частности составное изделие,
самостоятельные компоненты для сборки в составное изделие, упаковка, этикетка, эмблема, шрифт.
Художественно-конструкторское решение в современном его звучании – это дизайнерское решение, в результате реализации которого
то либо иное изделие обретает своеобразные эргономические качества
и (или) эстетические черты, определяющие его внешний вид, в частности
117
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
форму, контуры, линии, сочетания цветов, текстуру или фактуру материала, декор, в том числе орнаментацию.
Художественно-конструкторское решение характеризуется совокупностью существенных признаков, которые и определяют указанные качества и (или) черты внешнего вида изделия. При этом к существенным признакам относятся форма, конфигурация, орнамент
и сочетание цветов, т.е. все то, что создает зрительный образ. Эстетические или эргономические особенности внешнего вида изделия
могут выражаться, например, в том, что:
– обеспечена соподчиненность частей относительно доминирующего элемента, способствующая целостному восприятию композиции;
– обеспечена полная досягаемость зон органов управления с учетом
последовательности использования и досягаемости каждого;
– упаковка оформлена в виде стилизованного изображения старинной шкатулки, а этикетка имитирует истлевший папирус;
– обеспечены учет и влияние среды и защита от вандализма;
– стилистика формообразования выявляет умеренную потребительскую сложность, репрезентацию дороговизны и безупречное качество;
– выявлены особенности назначения и удобства использования;
– зрительный образ отражает непроизводственный, бытовой характер машины;
– в образной характеристике машины скрыто ее сугубо специальное
назначение с целью психологической компенсации физиологической
неполноценности субъекта, ее использующего.
Изделие, решенное художественно-конструкторским способом, должно относиться по смыслу легальной дефиниции промышленного образца
к сфере промышленного или кустарно-ремесленного производства.
Сфера промышленного производства изделий характеризуется возможностью их множественного создания промышленным способом
с минимальными затратами ручного труда.
Сфера кустарно-ремесленного производства изделий характеризуется их созданием преимущественно ручным способом по заказу
конкретного потребителя из своего либо давальческого сырья.
Таким образом, промышленный образец можно определить как
творческий результат художественного конструирования, сочетающий
в себе функциональные и эстетические свойства изделия. По своей
юридической природе промышленный образец относится, равно как
изобретение или полезная модель, к классу нематериальных благ.
Он идеален и фиксирует логическое понятие создаваемого промышленным или кустарно-ремесленным способом изделия.
118
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 5. Объекты патентного права
В отличие от изобретения и полезной модели промышленный образец, как дизайнерское по своей природе решение, имеет своего рода
двойника из числа объектов авторского права. Речь идет о произведениях декоративно-прикладного искусства (п. 1 ст. 1259 ГК РФ). Подобная ситуация, порождающая двойную охрану аналогичных по существу
объектов, вызывает неоднозначную оценку специалистов, и прежде
всего по вопросу о том, имеются ли сущностные отличия между промышленным образцом и произведением декоративно-прикладного
искусства.
Часть ученых проводит указанные различия1. Так, авторы справочного пособия констатируют, что, «несмотря на возможность иногда
многократного повторения, воспроизведения, дублирования, художественные произведения создаются как единичное изделие, несущее в первую очередь эстетическую направленность, зачастую никак
не связанную с функциональной предназначенностью изделия. Применяемые при их создании художественные символы и приемы, как
правило, не обусловлены и не взаимосвязаны с утилитарной функцией
изделия. Напротив, эстетические особенности промышленного образца обусловлены художественным воплощением, реализацией функциональных элементов изделия, когда внешняя форма является оптимальным, с точки зрения его создателя, эстетическим продолжением
и выражением назначения изделия»2. Другие специалисты, например
А.П. Сергеев, полагают, что «единственное, что отличает рассматриваемые объекты друг от друга, – это то, что статус промышленного
образца получается в официальном порядке по результатам патентной
экспертизы на соответствие заявленного объекта установленным в законе требованиям. До того, как объект будет признан промышленным
образцом, он охраняется в качестве объекта авторского права»3.
На наш взгляд, между промышленными образцами и произведениями декоративно-прикладного искусства имеются различия, как
сущностного характера, так и различия по правовым режимам признания, охраны и использования. Различия сущностного характера
проявляются в особенностях формирования зрительного образа соответствующих изделий, а также в значимости конструктивного начала
1
См., например: Чернышева С.А. Правоотношения в сфере художественного творчества. М., 1979. С. 96–97; Корчагин А.Д., Талянский В.Б., Полищук Е.П., Казакова В.К.,
Орлова В.В., Лынник Н.В. Как защитить интеллектуальную собственность в России.
Правовое и экономическое регулирование: Справочное пособие. М., 1995. С. 86.
2
Корчагин А.Д., Талянский В.Б., Полищук Е.П. и др. Указ. соч. С. 86–87.
3
Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации.
М., 1996. С. 145.
119
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
сравниваемых объектов. Зрительный образ изделия, воплощающего
промышленный образец, создается определенными существенными
признаками последнего, в то время как зрительный образ произведения декоративно-прикладного искусства создается фактически неповторимыми изобразительными приемами.
В промышленном образце, кроме того, важно конструктивное начало, проявляющее себя в эргономичности и рациональности формы изделия, которая должна соответствовать выполняемой изделием
функции, что не требуется в полной мере для произведения декоративно-прикладного искусства.
Различия в правовых режимах признания, охраны и использования
между промышленными образцами и произведениями декоративноприкладного искусства проявляются в следующем.
Промышленные образцы признаются охраняемыми объектами по результатам экспертной оценки и официального признания в качестве
таковых, а не с момента их выражения в объективной форме, что характерно для произведений декоративно-прикладного искусства.
В промышленном образце юридически значимой выступают как
функциональная (утилитарная), так и эстетическая (художественная)
сторона, в то время как в произведении декоративно-прикладного
искусства, представляющем разновидность произведений изобразительного искусства, инкорпорированную в утилитарное изделие,
юридически значима лишь художественная сторона. Утилитарная же
сторона юридически безразлична.
Еще одно отличие промышленных образцов от произведений декоративно-прикладного искусства связано со сроками действия правовой
охраны. Для промышленных образцов этот срок равняется 15 годам,
исчисляемым со дня подачи заявки на выдачу патента. Что касается
произведений декоративно-прикладного искусства, то авторское право
на них действует в течение всей жизни автора и 70 лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора.
В отношении правовых режимов использования сравниваемых результатов интеллектуальной деятельности необходимо отметить следующее.
Содержание исключительного права на использование результатов художественно-конструкторского творчества зависит от того, что вкладывает
законодатель в само понятие «использование», делая его юридически значимым. Под использованием промышленного образца следует понимать:
– действия, имеющие своим содержанием акты реализации (воплощения) идеального художественно-конструкторского решения в соответствующий материальный носитель (изделие) (абз. 2 п. 3 ст. 1358 ГК РФ);
120
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 5. Объекты патентного права
– действия, имеющие своим содержанием акты применения материального носителя, в котором реализовано (воплощено) то либо
иное художественно-конструкторское решение (п. 2 ст. 1358 ГК РФ).
Содержание исключительного права на произведение декоративноприкладного искусства наполнено совершенно иным смыслом. Оно
раскрывается законодателем в п. 2 ст. 1270 ГК РФ и не предполагает
деление осуществляемых с охраняемым объектом действий.
Кроме того, коль скоро доктрина признает произведения декоративно-прикладного искусства разновидностью произведений изобразительного искусства1, к ним в полной мере применимы нормы
о праве доступа (ст. 1292 ГК РФ) и о праве следования (ст. 1293 ГК РФ),
которых не знает патентное право.
Несмотря на существующие различия между промышленным образцом и произведением декоративно-прикладного искусства, между
ними наблюдаются и многие сходные черты, обусловленные главным
образом совпадающими художественными сторонами сравниваемых
объектов. Указанное обстоятельство порождает вопрос о возможности
одновременной охраны художественно-конструкторского решения как
с помощью авторско-правового механизма, так и с помощью патентноправового инструментария. Законодательство разных стран отвечает
на него неодинаково. Существуют системы охраны промышленных
образцов, основанные на механизме кумуляции законов и на механизме сосуществования законов2.
Но следует ли из указанной ситуации, что правообладатель может
обращаться за защитой своих прав в случае их нарушения как к законодательству об авторском праве, так и к патентному законодательству, или будет иметь место замена режима авторско-правовой охраны
на режим патентной охраны? Действующее законодательство не дает
прямого ответа на этот вопрос.
В литературе отмечается, что факт признания произведения декоративно-прикладного искусства промышленным образцом «приводит
к изменению правового режима объекта, который с этого момента
1
См., например: Сергеев А.П. Указ. соч. С. 144; Комментарий к Гражданскому кодексу
Российской Федерации (постатейный). Часть четвертая / Э.П. Гаврилов, О.А. Городов,
С.П. Гришаев и др. М., 2007. С. 122 (автор комментария к ст. 1259 – Э.П. Гаврилов).
2
См., например: Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное пособие / Под общ. ред. В.В. Безбаха и В.К. Пучинского. М., 2004. С. 584–588 (автор главы – Н.М. Зенкин); Гражданское и торговое право зарубежных государств: Учебник.
В 2 т. Т. II / Отв. ред. Е.А. Васильев, А.С. Комаров М., 2006. С. 500–502 (автор главы –
В.В. Егоров); Интеллектуальная собственность: Основные материалы. В 2 ч. Ч. 1: Пер.
с англ. Новосибирск, 1993. С. 186–187.
121
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
определяется не нормами авторского права, а законодательством о промышленных образцах со всеми вытекающими отсюда последствиями»1.
При этом, очевидно, по истечении срока действия исключительного права промышленный образец не трансформируется по режиму
правовой охраны и использования обратно в произведение декоративно-прикладного искусства, а переходит в режим общественного
достояния, не меняя своего существа (ст. 1364 ГК РФ).
На наш взгляд, в одном и том же изделии могут быть воплощены
оба охраняемых результата интеллектуальной деятельности: произведение декоративно-прикладного искусства и промышленный образец.
Это обусловлено существованием так называемых юридически значимых элементов объекта правовой охраны. В произведении декоративно-прикладного искусства, воплощенном в изделии, юридически
значима форма и юридически безразлично содержание. В промышленном образце, воплощенном в том же изделии, юридически значимо
содержание и юридически безразлична форма. Активация содержания
промышленного образца и придание ему юридической значимости
по результатам экспертной оценки не влечет затухания юридической
значимости формы произведения декоративно-прикладного искусства.
Таким образом, имеет место кумуляция правовых режимов: режима
авторско-правовой охраны и режима патентно-правовой охраны.
При этом оказывается невозможной, как это имеет место в некоторых
зарубежных странах, так называемая двойная охрана промышленного
образца, а имеет место условная возможность двойной охраны результата, воплощенного в изделие, которую следует понимать как юридически
обеспеченную возможность автора одновременно оставаться как в правовом поле действия авторско-правовых норм (с точки зрения охраны
результата со стороны формы), так и в поле действия патентно-правовых
норм (с точки зрения охраны результата со стороны содержания).
Объекты промышленного образца. Родовым объектом промышленного образца как художественно-конструкторского решения является
изделие. Изделия в свою очередь могут быть объемными или плоскостными. Объемные изделия представляют собой композицию с трехмерной структурой. Плоскостные изделия являются композицией
с двухмерной структурой.
1
Сергеев А.П. Указ. соч. С. 385. Позиция А.П. Сергеева представляется не вполне
убедительной, поскольку требует доказательств того, что с появлением промышленного образца, созданного на основе произведения декоративно-прикладного искусства,
само произведение аннигилирует как объект правовых отношений. Соответственно,
исчезает весь спектр прав, принадлежащих автору произведения (правообладателю),
ибо безобъектного права не существует.
122
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 5. Объекты патентного права
К объемным изделиям относятся изделия, обладающие:
– сложной композицией, в основе которой лежит развитая объемно-пространственная структура, например станок, сельскохозяйственная машина, мотоцикл;
– моноблочной композицией, например телевизор, радиоприемник, щитовой прибор, шкатулка.
К плоскостным изделиям относятся изделия, обладающие плоскостной композицией, например, ткани, косынки, платки.
В качестве изделий как объектов промышленного образца могут
выступать:
– одежда;
– обувь;
– комплекты (наборы) изделий;
– печатная продукция (обложки, этикетки, ярлыки, наклейки и т.п.);
– изделия, внешний вид которых определяется двумя состояниями:
закрытым (сложенным) и открытым (шкафы, холодильники, телефонные
будки, приборы в закрытом корпусе).
Более детальная классификация изделий, которые могут использоваться в качестве объектов промышленных образцов, содержится
в Международной классификации промышленных образцов (МКПО),
учрежденной Локарнским соглашением от 8 октября 1968 г.
Каждое из художественно-конструкторских решений, воплощаемых в тот либо иной объект – изделие, обладает определенными признаками.
Так, художественно-конструкторское решение изделий, обладающих сложной композицией, характеризуется, в частности:
– составом и взаимным расположением композиционных элементов;
– форматом, включая пластическую проработку композиционных
элементов.
Решение изделий с моноблочной композицией характеризуется,
в частности:
– составом и взаимным расположением композиционных элементов;
– пластическим, графическим, цветовым, фактурным решением
элементов, находящихся, как правило, на фронтальной поверхности
изделия.
Решение изделий с плоскостной композицией характеризуется,
в частности:
– композиционным построением;
– ритмической организацией, линейно-графическим соотношением элементов, мотивами орнамента;
123
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
– проработкой мотивов орнамента;
– колористическим решением;
– характером фактуры (переплетением нитей ткани).
Решение одежды характеризуется, в частности:
– формой, являющейся объемной характеристикой модели;
– пропорциями, определяющими зрительно воспринимаемые соотношения частей между собой;
– силуэтом, выступающим в качестве плоскостной характеристики
модели;
– ритмом, определяющим соразмерное чередование каких-либо
элементов;
– деталями, т.е. элементами, накладываемыми на поверхность
одежды на любом ее участке, их формой;
– отделкой, т.е. элементами, не имеющими функционального значения с точки зрения утилитарного применения изделия;
– фурнитурой, входящей в структуру изделия для соединения и разъединения его отдельных частей, а также являющейся декоративным
элементом;
– материалом с его декоративными особенностями.
Решение обуви характеризуется, в частности:
– формой, являющейся объемной характеристикой модели, включающей в том числе форму колодки;
– конструкцией верха и низа;
– составом, формой и взаимным расположением элементов конструкции;
– материалом с его декоративными особенностями;
– деталями отделки;
– фурнитурой;
– колористическим решением.
Решение комплектов (наборов) изделий, помимо признаков, используемых для характеристики художественно-конструкторских решений
соответствующих изделий, характеризуется, в частности:
– особенностями взаимодействия частей;
– соподчиненностью элементов;
– пропорциональностью строя как самих исходных элементов, так
и всего комплекта (набора) в целом.
Решение печатной продукции характеризуется, в частности:
– композиционным построением;
– проработкой графических элементов, изобразительных мотивов,
орнаментом;
124
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 5. Объекты патентного права
– расположением и выполнением шрифтовой графики (без смыслового и (или) фонетического содержания надписей);
– колористическим решением.
Решение изделий, внешний вид которых определяется двумя состояниями: закрытым (сложенным) и открытым, характеризуется признаками как наружного, так и внутреннего вида.
Сложное художественно-конструкторское решение в случае невозможности словесной описательной характеристики признака может
характеризоваться посредством указания на совпадение внешнего вида
изделия или его элемента с общеизвестным изделием иного назначения.
Результаты интеллектуальной деятельности, которым не предоставляется правовая охрана в качестве промышленного образца. Согласно
п. 5 ст. 1352 ГК РФ не предоставляется правовая охрана в качестве
промышленного образца:
– решениям, обусловленным исключительно технической функцией изделия;
– объектам архитектуры (кроме малых архитектурных форм);
– промышленным, гидротехническим и другим стационарным
сооружениям;
– объектам неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих
или им подобных веществ.
К числу изделий, обусловленных исключительно технической функцией, относятся, например, гайки, болты, винты и т.п. продукция технического назначения.
К объектам архитектуры согласно ст. 2 Федерального закона «Об
архитектурной деятельности в Российской Федерации»1 относятся
здания, сооружения, комплексы зданий и сооружений, их интерьер,
объекты благоустройства, ландшафтного или садово-паркового искусства, созданные на основе архитектурного проекта.
Следует отметить, что если объект архитектуры является объективированной формой архитектурного произведения, то он охраняется нормами законодательства об авторском праве (п. 1 ст. 1259 ГК РФ). Что
касается промышленных, гидротехнических и других стационарных
сооружений, то все они представляют собой недвижимое имущество.
Требование стационарности объектов архитектуры, исключаемых
из охраны в качестве патентоспособных художественно-конструкторских решений, позволяет отнести к последним решения промышленно применимых фрагментов архитектурных объектов. Исключения
из охраны не распространяются также на движимые архитектурные
1
СЗ РФ. 1995. № 47. Ст. 4473.
125
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
формы, например телефонные будки, киоски, сборно-разборные домики, передвижные вахтовые сооружения.
К объектам, не образующим устойчивых форм, относятся фонтаны,
пневмооболочки, ледовые и песчаные скульптурные сооружения и т.п.
изделия, тиражирование которых в широких масштабах бессмысленно.
§ 5. Селекционное достижение и его объекты
Понятие селекционного достижения. В самом общем виде селекционное достижение можно определить как результат целенаправленной
деятельности человека по изменению биологических характеристик
конкретных групп объектов живой природы. Подобного рода изменения достигаются различными методами, в том числе методами,
основанными на биологических по своей природе процессах, и методами, в основе которых лежат технологические принципы. Применение последних стало возможным в результате успехов, достигнутых
генной инженерией. Уровень современного знания в этой области
позволяет управлять процессами искусственной модификации генов,
открывая тем самым путь к технологическому созданию новых сортов
растений или выведению новых пород животных, наделенных заранее
обусловленными признаками. Однако подобный путь появления новых
биологических объектов не будет являться селекционным, т.е. основанным на искусственном отборе или скрещивании. Да и сам результат, полученный методами генной инженерии, нельзя будет назвать
селекционным (лат. selection – выбор, отбор) достижением, поскольку
он не биологичен по характеру своего появления, хотя и обладает генетически обусловленными биологическими и морфологическими свойствами и признаками, характеризующими, например, новую породу
животного. Результат деятельности по изменению биологических характеристик объекта живой природы будет являться по своей природе
селекционным, если он выступает как продукт эволюции указанного
объекта, направляемой человеком. Тот же результат, выступающий как
продукт технологии, нельзя рассматривать в качестве селекционного.
Действующее законодательство не содержит легального определения
селекционного достижения. В литературе селекционное достижение
определяется различными авторами по-разному. Так, В.Ю. Лебедев
предлагал считать селекционным достижением в растениеводстве «новое биологическое решение в процессе выведения сорта или категории
растения, имеющего явные отличия от общеизвестных сортов, обладающего достаточной однородностью и стабильностью и относящегося
126
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 5. Объекты патентного права
к соответствующим ботаническим видам, перечень которых установлен
в предусмотренном законом порядке»1.
Н.Г. Кузьмина выводит понятие селекционного достижения из нормы, закрепленной в п. 1 ст. 1412 ГК РФ, полагая в качестве такового
«сорт растения или породу животного, которые и могут выступать
объектами интеллектуальных прав»2.
К.В. Всеволожский считает, что «под «селекционным достижением»
в ГК понимается исключительно такое селекционное достижение,
которое отвечает условиям предоставления правовой охраны. С точки
зрения Кодекса селекционными достижениями могут быть названы
только сорта и породы, претендующие на правовую охрану, охраняемые или ранее охранявшиеся патентом»3.
Прежнее законодательство определяло селекционное достижение
как сорт растений, породу животных (ст. 1 Закона РФ «О селекционных достижениях»). Сходное определение селекционного достижения
содержалось и в ст. 152 Основ гражданского законодательства Союза
ССР и республик 1991 г.
Из правил, закрепленных в ст. 1412 ГК РФ, следует, что селекционным достижением является биологический объект, и это нельзя
признать удачной находкой законодателя. Биологический объект должен выступать не в качестве достижения, а в результате достижения.
В качестве селекционного достижения дóлжно рассматривать решение
некоторой задачи присущими селекции методами, которое объективируется в том либо ином биологическом объекте. Указанное решение
должно сообщать биологическому объекту новые свойства по сравнению с существующими его ботаническими либо зоологическими
родами и видами. Иная трактовка селекционного достижения имеет
следствием отнесение его к категории материальных благ, режим которых опосредуется институтом вещных прав, а не институтом патентного
права, что, например, закреплено в ст. 6 Федерального закона от 3 августа 1995 г. № 123-ФЗ «О племенном животноводстве»4. Согласно
указанной статье племенная продукция (материал) может находиться
в собственности Российской Федерации, в собственности субъектов
Российской Федерации, в собственности муниципальных образований,
1
Лебедев В.Ю. Правовая охрана селекционных достижений в Республике Молдова.
Кишинев, 1999. С. 176.
2
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный).
Часть четвертая / Э.П. Гаврилов, О.А. Городов, С.П. Гришаев и др. С. 53.
3
Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации /
Под ред. А.Л. Маковского. М., 2008. С. 556.
4
СЗ РФ. 1995. № 32. Ст. 3199.
127
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
в собственности граждан и юридических лиц, осуществляющих разведение и использование племенных животных. Так по логике вещей
и должно быть, коль скоро племенной материал, включая племенных
животных, является вещественным объектом материального мира.
Селекционное достижение как нематериальное благо теснейшим
образом связано с воплотившим его биологическим объектом. Эта связь
более явственна, чем связь изобретения как идеального технического
решения с материальной формой его выражения. Все дело в том, что
логическое понятие, выражающее сущность изобретения (так называемая внутренняя форма существования изобретения) посредством формулировки совокупности признаков, может существовать независимо
от предметов либо процессов материального мира и выступать в качестве
некоего указания автора по объективации абстрактного логического понятия. Говоря другими словами, для признания технического решения
изобретением достаточно простого изложения в соответствии с установленными правилами неких признаков, совокупность которых позволяет
либо позволит достигнуть определенного технического результата.
Руководствуясь этим изложением, специалист может объективировать
логическое понятие в материальный объект, например в устройство. И подобное повторение можно осуществить неограниченное количество раз.
Что касается селекционного достижения, то оно как решение задачи методами, присущими селекции, неотделимо от объекта самого
достижения, т.е. биологического объекта. Формулировки морфологических и генетических признаков селекционного достижения явно
недостаточно в качестве руководства для объективации реального
ботанического или зоологического вида. Наличие указанных признаков, как бы подробно они ни излагались, не является необходимым
и достаточным условием для воспроизведения какого бы то ни было
биологического объекта. Такой объект может быть воспроизведен
только посредством естественного размножения либо клонирования.
Резюмируя сказанное, следует подчеркнуть, что по отношению
к изобретениям их внешнюю форму обусловливает внутренняя форма.
По отношению к селекционным достижениям их внутренняя форма
(признаки, характеризующие данный генотип, биологические и морфологические признаки) обусловлена внешней формой – реальным
биологическим объектом.
В юридической литературе существует множество точек зрения
на природу селекционного достижения. Часть специалистов, например
В.Я. Ионас, К.К. Яичков, В.П. Мозолин, В.А. Рясенцев, В.Р. Скрипко, А.К. Юрченко, полагают, что селекционное достижение является
128
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 5. Объекты патентного права
по своей природе изобретением, и его правовая охрана, следовательно,
должна осуществляться в рамках гражданского законодательства1. Ряд
ученых, например В.И. Серебровский, Б.С. Антимонов, Е.А. Флейшиц, считали, что селекционные достижения изобретениями не являются, а приравниваются к последним по закону2. Еще одна группа
ученых, среди которых И.Э. Мамиофа, В.А. Дозорцев, В.И. Левченко,
рассматривают селекционное достижение как особый, самостоятельный объект гражданского права3.
Современные исследователи проблематики правовой охраны селекционных достижений, как правило, делают выводы о нетождественности изобретений и селекционных достижений по критерию характера
решения задачи, стоящей перед создателями указанных объектов.
Так, В.Ю. Лебедев полагает, что «техническое и биологическое
решение, селекционное достижение и изобретение принципиально
различные объекты материального мира, следовательно, их охрана,
а это подтверждается и практикой, должна осуществляться на неидентичной правовой основе»4. В данном случае правильная по существу мысль сформулирована некорректно, поскольку ни изобретение,
ни селекционное достижение не являются объектами материального
мира, а воплощаются в последних.
А.П. Сергеев, раскрывая понятие и признаки селекционного достижения, говорит о том, что «селекционные достижения как решения
конкретных практических задач весьма схожи с изобретениями, с помощью которых также решаются задачи практического характера. Однако в отличие от сферы изобретательства, где решения задач должны
быть техническими, в рассматриваемой области задачи по выведению
новых сортов и пород решаются биологическими средствами»5.
1
Ионас В., Клюев А., Маврин А. Права изобретателей и рационализаторов. М., 1959.
С. 15; Яичков К.К. Изобретение и его правовая охрана в СССР. Л., 1961. С. 45–47; Мозолин В.П., Малеин Н.С. и др. Развитие советского гражданского права на современном этапе. М., 1986. С. 226; Рясенцев В.А. Советское изобретательское право. М., 1961.
С. 47–48; Скрипко В.Р. Охрана прав изобретателей и рационализаторов в СССР. М., 1972.
С. 16–17; Юрченко А.К. Проблемы советского изобретательского права. Л., 1963. С. 20–23.
2
Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Изобретательское право. М., 1960. С. 105–107; Зимилева М.В., Серебровский В.И., Шкундин З.И. Гражданское право. Т. 2. М., 1944. С. 258.
3
Мамиофа И.Э. Правовые вопросы научно-технического прогресса // Правоведение. 1971. № 4. С. 56; Дозорцев В.А. Будущее правовой охраны изобретений // Советское
государство и право. 1971. № 9. С. 120; Левченко В.И. Правовая охрана селекционных
достижений. М., 1983. С. 114–118.
4
Лебедев В.Ю. Правовая охрана селекционных достижений в Республике Молдова.
Кишинев, 1999. С. 30–31.
5
Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации.
М., 1996. С. 650.
129
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Вместе с тем грань между изобретением, как техническим решением задачи, и селекционным достижением, как решением задачи
методами, присущими биологии, не такая уж явственная, если проводить сравнение селекционных достижений с изобретениями, относящимися к штамму микроорганизма, культуре клеток растений
или животных. Нельзя не признать, что культурно-морфологические,
физико-биохимические, биотехнические и прочие характеристики
штаммов и культур, а равно наличие их родовой и видовой принадлежности не оставляют сомнений в том, что в основе получения соответствующих образцов лежат те же биологические или биотехнические,
но не чисто технические процессы. Например, при возникновении
необходимости использования микроорганизма, как и в случае с селекционными достижениями, одного описания штамма явно недостаточно, поскольку данный объект становится доступным обществу
одновременно в двух, так сказать, качествах: в качестве идеального
решения и в качестве натуры одновременно. Указанное обстоятельство
позволяет ставить штамм микроорганизма и культуру клетки с точки
зрения свойств объекта и особенностей его использования в один ряд
с иными биологическими решениями.
Объекты селекционного достижения. Объектами селекционного
достижения являются сорта растений и породы животных, которые
выступают в качестве родовых категорий, имеющих множество видов
и подвидов.
Сортом растений является группа растений, которая независимо
от охраноспособности определяется по признакам, характеризующим
данный генотип1 или комбинацию генотипов, и отличается от других
групп растений того же ботанического таксона2 одним или несколькими
признаками.
Сорт может быть представлен одним или несколькими растениями,
частью или несколькими частями растения при условии, что такая
часть или части могут быть использованы для воспроизводства целых
растений сорта.
В свою очередь растения могут быть сельскохозяйственными и лесными.
К сельскохозяйственным растениям относятся зерновые, зернобобовые, кормовые, масличные, эфиромасличные, технические,
овощные, лекарственные, цветочные, плодовые, ягодные растения,
1
Генотип (греч. genos – род, рождение; typos – отпечаток, образ) – наследственная
основа организма, «отпечаток» исторического развития вида, сорта, породы.
2
Таксон (греч. taxis – расположение в порядке) – группа растительных организмов.
130
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 5. Объекты патентного права
картофель, сахарная свекла, виноград, используемые в сельскохозяйственном производстве.
К лесным относятся древесные и кустарниковые растения, используемые в лесном хозяйстве.
В п. 2 ст. 1412 ГК РФ определены охраняемые категории сорта.
Таковыми являются:
– клон;
– линия;
– гибрид первого поколения;
– популяция.
Клоном в селекции растений называют потомство растения, размноженного отводками, черенками, клубнями, луковицами, корневищами
и т.п.
Линией называется последовательный ряд предков или потомков
растения.
Гибрид представляет собой растение, полученное от скрещивания
представителей разных сортов растений.
Популяция представляет собой совокупность особей растительного
мира определенной области естественного распространения, принадлежащих к тому либо иному виду.
Породой животных является группа животных, которая независимо
от охраноспособности обладает генетически обусловленными биологическими и морфологическими свойствами и признаками. При этом
некоторые из указанных свойств и признаков специфичны для данной
группы и отличают ее от других групп животных.
Порода животных может быть представлена женской или мужской особью или племенным материалом, т.е. предназначенными
для воспроизводства породы животными (племенными животными),
их гаметами или зиготами (эмбрионами).
Охраняемыми категориями породы являются:
– тип;
– кросс линий.
Следует иметь в виду, что патент на селекционное достижение может быть выдан, если оно относится к ботаническим и зоологическим
родам и видам, перечень которых устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое
регулирование в сфере сельского хозяйства. В настоящее время таким
органом является Министерство сельского хозяйства РФ.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
§ 1. Условия патентоспособности изобретения. – § 2. Оформление прав
на изобретение. – § 3. Рассмотрение заявки на изобретение в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. – § 4. Выдача
патента на изобретение. – § 5. Особенности предоставления правовой охраны
секретным изобретениям.
§ 1. Условия патентоспособности изобретения
Понятие патентоспособности изобретения. В процессе становления
патентного права возникла проблема распознавания изобретений,
сводящаяся к задаче определения границы между подлинными изобретениями, служащими техническому прогрессу и являющимися полезными для общества, и техническими решениями, не относящимися
к таковым, но претендующими на правовую охрану.
На ранних этапах изобретательства в эпоху привилегий, которые
выдавались без какого-либо предварительного рассмотрения, т.е. факультативно, указанной проблемы не существовало. Она была порождена переходом от факультативного принципа дарования привилегий
к облигаторному принципу выдачи патентов, т.е. в тот период развития
изобретательства, когда на выдачу патента стали смотреть как на обязанность, а не как на милость. Тогда же возник вопрос и о наделении
изобретателя правом требования юридической монополии, границы
которой должны быть определяемы по единым для всех типов изобретений правилам. Указанные правила надлежало с использованием
юридического инструментария формализовать в каком-либо нормативно-правовом акте, желательно в ранге закона, который мог бы служить
ориентиром для патентных экспертов и юрисдикционных органов,
а самое главное, устанавливал бы предварительное рассмотрение изобретательских предложений на предмет их распознавания в качестве
объектов, подлежащих охране нормами права.
Правовой наукой в качестве инструментов юридической техники
распознавания были предложены качественные параметры экспертной
оценки изобретательских предложений, известные как критерии или
условия патентоспособности изобретений. Сегодня общепризнанно,
132
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
что изобретательское предложение должно оцениваться экспертными
методами по критериям новизны, изобретательского уровня (неочевидности) и пригодности для промышленного применения.
Указанные критерии сформировались в современном их виде не сразу,
а развивались и уточнялись одновременно с углублением технических
знаний и совершенствованием институтов правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности. Так, Положением об изобретениях
от 30 июня 1919 г. при оценке охраноспособности изобретения учитывались требования новизны, полезности, существенной новизны, нового
технического эффекта, пригодности и целесообразности. В Положении
об изобретениях и технических усовершенствованиях 1931 г. нормативными признаками изобретения устанавливались: новизна, возможность
выполнения промышленным путем, существенные отличия. Положением об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях
1959 г. вводились критерии существенной новизны, решения технической
задачи, положительного эффекта. Согласно Положению об открытиях,
изобретениях и рационализаторских предложениях 1973 г. критериями
охраноспособности назывались: техническое решение задачи, новизна, существенные отличия, положительный эффект. Наряду с составом
критериев менялась и их содержательная сторона. При этом зачастую
нормативные акты не раскрывали содержание тех либо иных критериев.
Заявленное техническое решение должно одновременно удовлетворять всем установленным действующим законодательством критериям (условиям) патентоспособности. Удовлетворяющему условиям
патентоспособности техническому решению предоставляется правовая охрана, т.е. оно становится официально признанным объектом
охраны, право на который удостоверяет патент на изобретение.
Таким образом, патентоспособность изобретения – это юридическое свойство технического решения, необходимое для признания его
в установленном законом порядке объектом правовой охраны.
Патентоспособность как одно из свойств технического решения
следует отличать от его охраноспособности. Понятие охраноспособности более широкое, хотя во время действия в нашей стране
прежнего законодательства об изобретательстве употреблялся термин
«критерии охраноспособности», который синонимичен современному термину «условия патентоспособности». Более широкое значение
понятия охраноспособности в современном его толковании обусловлено тем обстоятельством, что всякое патентоспособное изобретение
охраноспособно, но не каждое охраноспособное изобретение патентоспособно. Это наиболее отчетливо проявляется при патентовании
133
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
изобретений в других странах. Так, охраноспособные в принципе
изобретения, объектами которых являются лекарственные средства,
патентоспособны в России, но непатентоспособны, например, в Китае,
Индии и Южной Корее. Или другой пример из области правовой
охраны секретных изобретений. Во многих странах закрытые технические решения подлежат правовой охране, но патент на них выдается
далеко не в каждой стране.
Новизна изобретения является первым в историческом плане условием патентоспособности. Критерий новизны впервые был введен
в США законом 1836 г., в соответствии с которым предусматривалось
обязательное исследование предполагаемых изобретений на новизну и с этой целью учреждалось патентное ведомство – Patent Office1.
В России критерий новизны как требования к изобретению, при соблюдении которого оно могло быть защищено патентом, был установлен законом 1870 г.2 Впоследствии данный критерий почти всегда
выступал согласно действовавшему законодательству в качестве одного
из условий охраноспособности изобретений. Сохранен он и сегодня.
В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 1350 ГК РФ изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский
уровень и промышленно применимо.
Юридической наукой и практикой патентования изобретений выработаны юридически значимые характеристики критерия новизны.
К ним относятся:
– характер новизны;
– масштаб новизны;
– дата установления новизны;
– характер и объем информации, противопоставляемой заявленному техническому решению;
– льготы по новизне.
Характер новизны изобретения. Новизна может характеризоваться
субъективными представлениями автора или третьих лиц либо объек1
Раевич С.И. Политика изобретательства и патентное право двух систем в период
общего кризиса капитализма. М.; Л., 1934. С. 4.
2
Следует указать и на более ранние периоды действия российского законодательства, которое содержало требования новизны изобретения. А.А. Пиленко, анализируя
Положение о привилегиях 1833 г. и сопоставляя его отдельные части, приходит к выводу
о том, что конструкция понятия «новое изобретение» опирается на то обстоятельство,
что «изобретение не считалось новым, если оно к моменту обсуждения дела в Сенате
уже описано или вошло где-нибудь в употребление» (Пиленко А.А. Право изобретателя.
М., 2001. С. 161). Впрочем, это касалось изобретений, в отношении которых подавались
просьбы о привилегии, а не просьбы о выдаче патента.
134
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
тивно существующей и доступной информацией. Если изобретение
до момента его создания в форме технического решения задачи было
неизвестно автору либо неопределенному кругу лиц, имеет место субъективная новизна изобретения. Если изобретение неизвестно из объективно существующей и доступной информации, обобщенно именуемой уровнем техники, – налицо объективная новизна изобретения.
Создание изобретения, обладающего только субъективной новизной,
не может рассматриваться в качестве общезначимого акта, а следовательно, и юридически значимого действия, поэтому российское
патентное законодательство, равно как и патентное законодательство
других государств, требует наличия прежде всего объективной новизны, т.е. новизны самого технического решения, а не субъективного
представления о новизне автора изобретения. Указанное требование
закреплено в п. 2 ст. 1350 ГК РФ, согласно которому изобретение является новым, если оно не известно из уровня техники.
Масштаб новизны изобретения характеризует какую-либо территорию, в пределах которой заявленное техническое решение не должно
быть почерпнуто из общедоступной информации до даты его приоритета. Различают местную новизну, относительную мировую новизну
и абсолютную мировую новизну.
Местная новизна указывает на территорию одного государства,
в пределах которой стали известны сведения, включаемые в уровень
техники.
Относительная мировая новизна указывает на территорию всех
государств (на весь мир), где стали известны сведения, относящиеся
к конкретной области техники и включаемые в ее уровень.
Абсолютная мировая новизна указывает на территорию всех государств (на весь мир), где стали известны любые сведения, включаемые
в уровень техники.
Российский законодатель устанавливает по отношению к изобретениям требование абсолютной мировой новизны. Согласно абз. 3 п. 2
ст. 1350 ГК РФ уровень техники включает любые сведения, ставшие
общедоступными в мире до даты приоритета изобретения. При определении уровня техники общедоступными считаются сведения, содержащиеся в источнике информации, с которым любое лицо может
ознакомиться само либо о содержании которого ему может быть законным путем сообщено. При этом датой, определяющей включение
источника информации в уровень техники, является:
– для опубликованных патентных документов – указанная на них
дата опубликования;
135
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
– для отечественных печатных изданий и печатных изданий СССР –
указанная на них дата подписания в печать;
– для отечественных печатных изданий и печатных изданий СССР,
на которых не указана дата подписания в печать, а также для иных печатных изданий – дата выпуска в свет 1, а при отсутствии возможности
ее установления – последний день месяца или 31 декабря указанного
в издании года, если время выпуска в свет определяется соответственно
лишь месяцем или годом;
– для депонированных рукописей статей, обзоров, монографий
и других материалов – дата их депонирования;
– для отчетов о научно-исследовательских работах, пояснительных
записок к опытно-конструкторским работам и другой конструкторской,
технологической и проектной документации, находящейся в органах
научно-технической информации, – дата поступления в эти органы;
– для нормативно-технической документации – дата ее регистрации в уполномоченном на это органе;
– для материалов диссертаций и авторефератов диссертаций, изданных на правах рукописи, – дата их поступления в библиотеку;
– для принятых на конкурс работ – дата их выкладки для ознакомления, подтвержденная документами, относящимися к проведению
конкурса;
– для визуально воспринимаемых источников информации (плакаты, модели, изделия и т.п.) – документально подтвержденная дата,
с которой стало возможно их обозрение;
– для экспонатов, помещенных на выставке, – документально подтвержденная дата их показа;
– для устных докладов, лекций, выступлений – дата доклада, лекции, выступления, если они зафиксированы аппаратурой звуковой
записи или стенографически в порядке, установленном действовавшими на указанную дату правилами проведения соответствующих
мероприятий;
1
Согласно п. (3) ст. 3 Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений 1886 г. под опубликованными (выпущенными в свет) произведениями следует понимать произведения, опубликованные с согласия их авторов,
каков бы ни был способ изготовления экземпляров, при условии, если эти экземпляры
выпущены в обращение в количестве, способном удовлетворять разумные потребности
публики, принимая во внимание характер произведения. Не является опубликованием
представление драматического, музыкально-драматического или кинематографического
произведения, исполнение музыкального произведения, публичное чтение литературного произведения, сообщение по проводам или передача в эфир литературных или
художественных произведений, показ произведения искусства и сооружение произведения архитектуры.
136
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
– для сообщений по радио, телевидению, в кино – дата такого сообщения, если оно зафиксировано на соответствующем носителе информации в установленном порядке, действовавшем на указанную дату;
– для сведений о техническом средстве, ставших известными в результате его использования, – документально подтвержденная дата,
с которой эти сведения стали общедоступными;
– для сведений, полученных в электронном виде – через Интернет,
через онлайн-доступ, отличный от сети «Интернет», и на CD и DVD-ROM
дисках – либо дата публикации документов, ставших доступными
с помощью указанной электронной среды, если она на них представлена, либо, если эта дата отсутствует, – дата помещения сведений в эту
электронную среду при условии ее документального подтверждения.
Дата установления новизны изобретения согласно абз. 3 п. 2 ст. 1350
ГК РФ приурочена к дате приоритета. В соответствии с п. 1 ст. 1381
ГК РФ приоритет изобретения устанавливается по дате подачи заявки
в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной
собственности. Датой подачи заявки считается дата поступления заявки, содержащей заявление о выдаче патента, описание изобретения
и чертежи, если в описании на них имеется ссылка. При неодновременном представлении указанных документов датой подачи заявки
считается дата поступления последнего из них.
В качестве заявления о выдаче патента для целей установления даты
подачи заявки наряду с заявлением могут быть признаны документ
или несколько документов, представленные на русском языке и содержащие явное или подразумеваемое указание на то, что эти и другие,
поступившие вместе с ними документы в совокупности (первоначальные документы) следует рассматривать как заявку на выдачу патента
на изобретение, а также указания, позволяющие установить, кто является заявителем. В качестве описания изобретения для целей даты подачи
заявки может быть признан документ, представленный на любом языке,
внешне выглядящий как описание.
Если первоначально поступившие документы не удовлетворяют
установленным требованиям или установлено, что в документе, признанном в качестве описания, предположительно отсутствует какаялибо часть или отсутствует чертеж, на который имеется ссылка в указанном документе, заявителю предлагается устранить эти недостатки
в течение двух месяцев с даты получения им запроса. При поступлении
до истечения двух месяцев с даты получения заявителем запроса дополнительных материалов, устраняющих недостатки заявки, в качестве даты
подачи заявки устанавливается дата поступления недостающих части
137
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
описания или чертежа или дата, на которую окажутся выполненными
все требования к заявлению и описанию, в зависимости от того, какая
из них является более поздней. При непредоставлении в двухмесячный
срок запрашиваемых материалов или просьбы о продлении срока их
представления заявка признается отозванной.
В случае, если после поступления первоначальных документов,
не удовлетворяющих установленным требованиям, запрос не был направлен в связи с отсутствием в первоначальных документах указаний,
позволяющих связаться с заявителем, в качестве даты подачи заявки
устанавливается дата поступления недостающих части описания или
чертежа или дата, на которую окажутся выполненными установленные
требования к заявлению и описанию, в зависимости от того, какая
из них является более поздней, при условии представления дополнительных материалов, устраняющих недостатки заявки, в течение двух
месяцев с даты поступления первоначальных документов.
При изъятии заявителем представленных им недостающих части описания или чертежа не позднее двух месяцев с даты представления этих
материалов в качестве даты подачи заявки устанавливается дата, на которую выполнены установленные требования к заявлению и описанию.
В случае представления недостающих части описания или чертежа
в установленные сроки (до истечения двух месяцев с даты получения
заявителем запроса либо в течение двух месяцев с даты поступления
первоначальных документов) по заявке, в которой на дату поступления первоначальных документов испрашивается приоритет по дате
поступления дополнительных материалов, если они оформлены в качестве самостоятельной заявки, или приоритет по дате подачи тем
же заявителем более ранней заявки, раскрывающей это изобретение,
либо приоритет по выделенной заявке, при установлении даты подачи заявки в качестве даты, на которую выполнены установленные
к заявлению и описанию требования, может быть установлена дата
представления первоначальных документов с недостающей частью
описания или чертежом. Данное правило выполняется при условии
подачи ходатайства об установлении указанной даты, содержащего
указание на нахождение недостающих части описания или чертежа
соответственно в дополнительных материалах к ранее поданной заявке, более ранней заявке или первоначальной заявке, являющихся
основанием для испрашивания приоритета.
В случае представления недостающих части описания или чертежа
в установленные сроки по заявке, в которой на дату поступления первоначальных документов испрашивается конвенционный приоритет,
138
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
при установлении даты подачи заявки в качестве даты на которую выполнены установленные требования к заявлению и описанию, может
быть установлена дата представления первоначальных документов
с недостающей частью описания или чертежом. Данное правило выполняется при условии подачи ходатайства об установлении указанной
даты, содержащего указание на нахождение недостающих части описания или чертежа в первой заявке, поданной в государстве – участнике
Парижской конвенции по охране промышленной собственности. Кроме
того, должно быть соблюдено условие о представлении заверенной
копии первой заявки с указанием даты ее подачи и перевода первой
заявки на русский язык, если она была подана не на русском языке,
не позднее 16 месяцев с даты подачи этой заявки (при наличии нескольких таких заявок – с наиболее ранней даты их подачи).
Для целей установления даты подачи заявки ссылка в первоначальных документах на ранее поданную заявителем, его правопреемником
или правопредшественником заявку заменяет описание и чертежи.
Условиями такой замены являются:
– ссылка сделана на русском языке и содержит указание на то, что
она приведена для замены описания и чертежей в целях установления
даты подачи;
– наличие указания на ведомство, в которое подана заявка, на которую дана ссылка;
– наличие номера заявки и даты ее подачи.
Кроме того, не позднее двух месяцев с даты поступления первоначальных документов, содержащих такую ссылку, заявитель должен представить копию ранее поданной заявки и ее перевод на русский язык, если
она была подана в зарубежное ведомство и (или) не на русском языке.
Характер и объем информации, противопоставляемой заявленному
изобретению. Вопрос о характере и объеме информации, противопоставляемой заявленному изобретению, достаточно дискуссионный.
На разных этапах развития изобретательства к его решению подходили
неодинаково. В прошлом, например, многие системы патентования
изобретений относили неопубликованные заявки к категории документов, недоступных для общественности, поэтому их содержание не могло использоваться для оценки известного уровня техники.
В настоящее время при исследовании новизны изобретений в уровень
техники включается в ряде случаев и информация, не ставшая общедоступной до даты приоритета заявленного технического решения.
Примером может служить правило, закрепленное в абз. 4 п. 2 ст. 1350
ГК РФ, согласно которому при установлении новизны изобретения
139
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
в уровень техники также включаются, при условии их более раннего
приоритета, все поданные в Российской Федерации другими лицами
заявки на изобретения и полезные модели, с документами которых
вправе ознакомиться любое лицо (выложенные заявки, сведения о выдаче патента на изобретение или полезную модель), а также запатентованные в Российской Федерации изобретения и полезные модели.
При этом заявка на изобретение или полезную модель с более ранней
датой приоритета включается с этой даты в уровень техники для целей
проверки новизны при соблюдении совокупности следующих условий:
– заявка подана в Российской Федерации (к заявкам, поданным
в Российской Федерации, приравниваются заявки на выдачу авторских
свидетельств или патентов СССР на изобретения, по которым в установленном порядке поданы ходатайства о выдаче патентов Российской
Федерации, и международные заявки, по которым установлена дата
международной подачи и в которых содержится указание СССР или
РФ в качестве государства, в котором заявитель намерен получить
патент, а также евразийские заявки, преобразованные в российские
национальные заявки)1;
– заявка подана другим лицом, т.е. другим заявителем;
– с документами заявки вправе ознакомиться любое лицо, а международная заявка опубликована Международным бюро ВОИС на русском языке и действие ее в России не прекращено.
Заявка на изобретение или полезную модель с более ранней датой
приоритета включается в уровень техники в отношении описания
и формулы, содержащихся в этой заявке на дату ее подачи. Если эта
дата более поздняя, чем дата приоритета рассматриваемой заявки,
то заявка с более ранним приоритетом включается в уровень техники
в части ее содержания, совпадающей с содержанием документов, послуживших основанием для установления приоритета.
В уровень техники с даты приоритета включаются также все изобретения и полезные модели, запатентованные (в том числе тем же лицом)
1
В соответствии со ст. 16 Евразийской патентной конвенции до истечения шести
месяцев с даты получения заявителем уведомления Евразийского ведомства об отказе
в выдаче евразийского патента либо с даты получения заявителем уведомления об отказе в удовлетворении возражения заявитель может подать в Евразийское ведомство
ходатайство с указанием договаривающихся государств, в которых он хочет получить
патент по национальной процедуре. Евразийская заявка, в отношении которой было
принято такое решение и которая является предметом такого ходатайства, считается
правильно оформленной национальной заявкой, поданной в национальное ведомство
с той же датой подачи и, если таковая имеется, датой приоритета, что и евразийская
заявка, и подлежит дальнейшей процедуре в национальном ведомстве при условии,
что заявитель уплатит национальному ведомству требуемые национальные пошлины.
140
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
в России. Указанные объекты включаются в уровень техники только
в отношении формулы, с которой состоялась регистрация изобретения
или полезной модели в соответствующем государственном реестре,
или формулы, с которой состоялась публикация сведений о выдаче
евразийского патента.
Изобретение признается известным из уровня техники и не соответствует условию новизны, если в уровне техники выявлено средство,
которому присущи признаки, идентичные всем признакам, содержащимся в предложенной заявителем формуле изобретения, включая
характеристику назначения. Если заявленное изобретение охарактеризовано в виде применения по определенному назначению, то оно
не признается соответствующим условию новизны при обнаружении
источника информации, из которого известно применение того же
продукта или способа по такому же назначению.
В случае публикации сведений о заявке на изобретение, которая
на дату публикации была отозвана или признана отозванной, такие
сведения не включаются в уровень техники в отношении последующих
заявок того же заявителя, поданных до истечения 12 месяцев с даты
публикации сведений о заявке на изобретение.
Льгота по новизне. Во многих государствах согласно внутреннему
законодательству в целях сохранения новизны заявленного изобретения установлен институт временной охраны изобретений, воплощенных в продуктах, экспонируемых на официальных или официально
признанных международных выставках. Требование об установлении
в национальном патентном законодательстве института временной
охраны сформулировано в ст. 11 Парижской конвенции по охране
промышленной собственности. При этом указанная охрана может
обеспечиваться национальным законодательством двумя путями:
– установлением льготы по приоритету;
– установлением льготы по новизне.
Суть льготы по новизне заключается в том, что экспонирование
продукта, содержащего предполагаемое изобретение на выставке в течение определенного времени, не опровергает его новизны. В данном
случае льготный срок отсчитывается ретроспективно от даты подачи
заявки, а не от даты помещения продукта на выставку.
Российское законодательство идет по пути установления льготы
по новизне. Это было как в ранее действовавшем законодательстве
по изобретательству (п. 53 Положения об открытиях, изобретениях
и рационализаторских предложениях 1973 г.), так и в современном
патентном законодательстве. Согласно п. 3 ст. 1350 ГК РФ не является
141
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
обстоятельством, препятствующим признанию патентоспособности
изобретения, такое раскрытие информации, относящейся к изобретению, автором, заявителем или любым лицом, получившим от них прямо
или косвенно эту информацию, в результате чего сведения о сущности
изобретения стали общедоступными, при условии, что заявка на выдачу
патента на изобретение подана в федеральный орган исполнительной
власти по интеллектуальной собственности в течение шести месяцев
со дня раскрытия информации. Формула льготы по новизне, предлагаемая российским законодателем, таким образом, не ограничена случаями открытого показа продукта, содержащего информацию о сущности
изобретения, а распространяется на любые добросовестные формы
раскрытия информации, относящейся к изобретению и сделавшей сведения о его сущности общедоступными. Признаком добросовестности
раскрытия информации будет являться факт получения сведений о сущности изобретения от автора, заявителя либо с их согласия. Раскрытие
сведений о сущности изобретения, полученных нелегальным путем,
например методами промышленного шпионажа, не будет являться
основанием для предоставления льготы по новизне.
Изобретательский уровень. Изобретательский уровень выступает в качестве второго условия патентоспособности изобретения. Данное условие
призвано с наибольшей степенью объективности решить проблему отграничения нового технического решения, имеющего творческий характер,
от прочих конструкторских и проектных решений и, кроме того, выявить
своеобразную дистанцию между изобретательским предложением и существующим на данный момент времени уровнем техники. Задача эта
непростая, поскольку преследует цель установления в изобретательском
предложении элементов творчества, т.е. того продукта человеческого
разума, который еще не существовал до данного творческого акта.
Как и условие о новизне изобретения, критерий изобретательского
уровня является результатом эволюции процесса оценки творческого
характера деятельности изобретателя.
Первым российским законом, вводившим критерий оценки творческого характера деятельности изобретателя, был закон 1896 г., имевший
название «Положение о привилегиях на изобретения и усовершенствования». Согласно этому закону одним из условий патентоспособности
был принят критерий существенных отличий, а в структуру описания
изобретений вводился специальный раздел – «Предмет изобретения»,
содержащий требование краткого изложения отличительных особенностей заявляемого изобретательского предложения. Основные положения закона 1896 г. действовали вплоть до революции 1917 г.
142
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
В советское время критерий оценки творческого характера деятельности изобретателя был подвержен законодательным изменениям как
терминологического, так и сущностного характера.
Так, в п. 27 разд. III Постановления ЦИК и СНК от 12 сентября 1924 г.
«О введении в действие постановления о патентах на изобретения» содержалось требование о наличии в описании изобретения отчетливо сформулированных существенных отличительных признаков изобретения.
Аналогичное правило было установлено и в п. 39 разд. IV Положения об изобретениях и технических усовершенствованиях, утвержденного Постановлением Правительства от 9 апреля 1931 г. № 3/2561.
Положением об изобретениях и технических усовершенствованиях,
утвержденным СНК Союза ССР 5 марта 1941 г. (п. 29 разд. III), вводится условие существенной новизны2, которое между тем не было
раскрыто в нормативных документах того времени.
Критерий существенной новизны был сохранен и в Положении
об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях
1959 г. Этим Положением был сделан значительный шаг вперед в раскрытии понятия «существенная новизна технического предложения»3.
Согласно п. 36 названного Положения авторское свидетельство не выдается, если сущность предполагаемого изобретения до подачи заявки
была раскрыта ранее выданными авторскими свидетельствами, советскими, досоветскими и иностранными патентами, ранее поданными
заявками, отечественной и зарубежной литературой, опубликованными
отчетами научно-исследовательских и проектно-конструкторских учреждений, принятыми на конкурс работами, диссертациями, а также
сведениями о применении изобретения или иным путем настолько,
что стало возможным его осуществление.
После выяснения на практике весьма слабых отграничительных
возможностей критерия существенной новизны первоначально за рубежом были выработаны альтернативные условия патентоспособности,
а именно: неочевидность, высокий уровень творчества, изобретательский шаг. В СССР условие существенной новизны было в 1974 г. заменено двумя критериями: новизной и существенными отличиями.
Критерий существенности отличий неоднократно менял свое содержание с точки зрения доказательственного инструментария его
1
Законодательство об изобретениях и технических усовершенствованиях с приложением инструкций и постановлений Комитета по изобретательству при СТО и положения о фондах премирования. Л., 1936.
2
Бюллетень бюро изобретений Госплана при СНК СССР. 1941. № 3.
3
Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Изобретательское право. М., 1960. С. 69.
143
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
наличия и был заменен Патентным законом РФ 1992 года на условие
изобретательского уровня.
Согласно абз. 3 п. 1 ст. 4 Патентного закона РФ изобретение имеет
изобретательский уровень, если оно для специалиста явным образом
не следует из уровня техники.
Формула изобретательского уровня в действующем законодательстве закреплена нормой абз. 2 п. 2 ст. 1350 ГК РФ. Согласно указанной
норме изобретение имеет изобретательский уровень, если для специалиста оно явным образом не следует из уровня техники.
Ключевыми в приведенной формуле изобретательского уровня являются понятия «специалист», «неследование явным образом» и «уровень техники».
Действующее законодательство не раскрывает понятия «специалист», а само оно является юридической фикцией. Определенные разъяснения на этот счет имеются в п. 5.8 разд. 5 Правил составления,
подачи и рассмотрения евразийских заявок в Евразийском патентном
ведомстве1. Согласно указанному пункту под понятием «специалист»
для целей проверки соответствия изобретения условию патентоспособности «изобретательский уровень» подразумевается лицо, квалификация которого, соответствующая среднему уровню в данной области
техники, позволила бы ему осуществить заявленное изобретение.
В случае рассмотрения заявок, касающихся нескольких технических
областей, под понятием «специалист» подразумевается группа лиц,
которые в совокупности обладают указанными качествами.
Изобретение признается не следующим для специалиста явным образом из уровня техники, в частности, в том случае, когда не выявлены
решения, имеющие признаки, совпадающие с его отличительными
признаками, или такие решения выявлены, но не установлена известность влияния отличительных признаков на указанный заявителем
технический результат.
При анализе заявленного технического решения на соответствие
указанному понятию экспертным органом осуществляются следующие действия:
– определение наиболее близкого аналога (прототипа);
– выявление признаков, которыми заявленное изобретение, охарактеризованное в независимом пункте формулы, отличается от прототипа;
– выявление из уровня техники решений, имеющих признаки, совпадающие с отличительными признаками рассматриваемого изобретения;
1
Приложение № 4 к Комментарию евразийского патентного законодательства /
В.И. Блинников, А.Н. Григорьев, В.И. Еременко. М., 2003. С. 214–318.
144
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
– анализ уровня техники с целью установления известности влияния признаков, совпадающих с отличительными признаками заявленного изобретения, на указанный заявителем технический результат.
Понятие «уровень техники» для целей установления изобретательского уровня в основном коррелирует с понятием уровня техники
для целей проверки новизны. Вместе с тем следует учитывать, что
при установлении изобретательского уровня используется несколько
иная методика анализа уровня техники.
Новизна – это новая совокупность существенных признаков, оцениваемая по конкретному аналогу, входящему в уровень техники.
Изобретательский уровень – это один или несколько новых существенных признаков в указанной совокупности, оцениваемых по всему
спектру общедоступных сведений, входящих в уровень техники.
Кроме того, при определении изобретательского уровня в уровень
техники не включаются при условии их более раннего приоритета все
поданные в РФ другими лицами заявки на изобретения и полезные
модели, с документами которых вправе ознакомиться любое лицо,
а также запатентованные в РФ изобретения и полезные модели1.
Особенности установления изобретательского уровня. В гл. 72 ГК РФ
определены лишь наиболее значимые, принципиальные правила, касающиеся установления изобретательского уровня. Указанные правила
детализированы соответствующим регламентом, в частности путем
формулировки дополнительных позитивных и негативных критериев,
а также посредством конкретизации структуры формулы изобретения.
Дополнительные позитивные критерии уточняют перечень некоторых
объектов изобретения, которые соответствуют изобретательскому
уровню либо не рассматриваются как не соответствующие изобретательскому уровню.
Условию изобретательского уровня соответствуют, в частности:
– способы получения новых химических соединений (класса, группы) с установленной структурой;
– способы получения известных химических соединений (класса,
группы) с установленной структурой, если они основаны на новой
1
К заявкам, поданным в Российской Федерации, приравниваются заявки на выдачу
авторских свидетельств или патентов СССР на изобретения, по которым в установленном порядке поданы ходатайства о выдаче патентов РФ, и международные заявки,
по которым установлена дата международной подачи и в которой содержится указание
СССР или РФ в качестве государства, в котором заявитель намерен получить патент,
а также евразийские заявки, преобразованные в российские национальные заявки в соответствии со ст. 16 Евразийской патентной конвенции.
145
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
для данного класса или группы соединений реакции или на известной
для данного класса или группы соединений реакции, условия проведения которой не известны;
– композиция, состоящая, по крайней мере, из двух известных ингредиентов, обеспечивающая синергетический эффект, возможность
достижения которого не вытекает из уровня техники (т.е. проявляющая свойства обоих ингредиентов, но количественные показатели
хотя бы одного из этих свойств выше показателей свойств отдельного
ингредиента);
– химическое соединение, подпадающее под общую структурную
формулу группы известных соединений, но не описанное как специально полученное и исследованное и при этом проявляющее новые,
не известные для этой группы свойства в качественном или количественном отношении (селективное изобретение).
Изобретение не рассматривается как не соответствующее изобретательскому уровню из-за его кажущейся простоты и раскрытия
в материалах заявки механизма достижения технического результата,
если такое раскрытие стало известно не из уровня техники, а только
из материалов заявки.
Дополнительные негативные критерии содержат перечень признаков, свидетельствующих о несоответствии заявленного технического
решения изобретательскому уровню.
Так, не признаются соответствующими условию изобретательского
уровня изобретения, основанные, в частности:
– на дополнении известного средства какой-либо известной частью,
присоединяемой к нему по известным правилам, для достижения технического результата, в отношении которого установлено влияние
именно таких дополнений;
– на замене какой-либо части известного средства другой известной частью для достижения технического результата, в отношении
которого установлено влияние именно такой замены;
– на исключении какой-либо части средства (элемента, действия)
с одновременным исключением обусловленной ее наличием функции
и достижением при этом обычного для такого исключения результата
(упрощение конструкции, уменьшение массы, габаритов, материалоемкости, повышение надежности, сокращение продолжительности
процесса и пр.);
– на увеличении количества однотипных элементов, действий
для усиления технического результата, обусловленного наличием
в средстве именно таких элементов, действий;
146
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
– на выполнении известного средства или его части из известного
материала для достижения технического результата, обусловленного
известными свойствами этого материала;
– на создании средства, состоящего из известных частей, выбор
которых и связь между которыми осуществлены на основании известных правил, рекомендаций и достигаемый при этом технический
результат обусловлен только известными свойствами частей этого
средства и связей между ними;
– на применении известного продукта или способа по определенному назначению, если возможность реализации этого назначения
обусловлена его известными свойствами, структурой, выполнением
и известно, что именно такие свойства, структура, выполнение необходимы для реализации этого назначения.
Не могут быть признаны соответствующими изобретательскому
уровню также изобретения, основанные на изменении количественного признака (признаков), представлении таких признаков во взаимосвязи либо изменении ее вида.
Если заявленное изобретение, охарактеризованное в многозвенной формуле, содержащей зависимые пункты, признано соответствующим условию изобретательского уровня в отношении независимого пункта, дальнейшая проверка в отношении зависимых пунктов
формулы не производится.
Если установлено, что изобретение, охарактеризованное в независимом пункте формулы, имеющей зависимые пункты, не соответствует
условию изобретательского уровня, дальнейшее рассмотрение заявки
производится по специально установленной схеме. В частности, если
эксперт пришел к выводу о непатентоспособности изобретения в отношении независимого пункта ввиду его несоответствия условиям изобретательского уровня, заявителю сообщается об этом и предлагается
высказать мнение о целесообразности дальнейшего рассмотрения заявки
с представлением, в случае подтверждения такой целесообразности,
скорректированной формулы изобретения. В случае, когда эксперту
известны источники информации, которые могли бы быть приняты
во внимание при условии включения содержания зависимых пунктов в независимый пункт, заявителю может быть сообщено об этом.
Если установлено несоответствие условию изобретательского уровня
изобретения, охарактеризованного формулой, не имеющей зависимых пунктов, заявителю может быть направлен запрос и предложено
представить свое мнение, а при необходимости и скорректированную
формулу изобретения.
147
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Известность влияния отличительных признаков заявленного изобретения на технический результат может быть подтверждена как одним,
так и несколькими источниками информации. Допускается привлечение аргументов, основанных на общеизвестных в конкретной области
техники знаниях, без указания каких-либо источников информации.
К особенностям установления изобретательского уровня следует
отнести и предлагаемую законодателем формулу п. 3 ст. 1350 ГК РФ,
толкование которой не оставляет сомнения в том, что при исследовании заявленного технического решения на наличие изобретательского
уровня должен учитываться льготный шестимесячный срок для раскрытия информации, относящейся к изобретению, автором, заявителем
или любым лицом, получившим от них эту информацию.
Промышленная применимость. Общие сведения о промышленной применимости. Промышленная применимость выступает в качестве третьего
из установленных законом условий патентоспособности изобретения.
В новейшее время данное условие было впервые сформулировано отечественным законодателем в Законе СССР «Об изобретениях в СССР»
1991 г. Между тем и в более отдаленной исторической ретроспективе использовались совпадающие с промышленной применимостью
по многим характеристикам критерии охраноспособности технических
решений. Так, в п. 1 разд. I Постановления о патентах на изобретения
1924 г. указывалось, что патенты выдаются на новые изобретения,
допускающие промышленное использование. В Положении об изобретениях и технических усовершенствованиях 1931 г. содержалось
правило о том, что патенты выдаются только на новые изобретения,
которые могут быть выполнены промышленным путем. Аналогичная
норма была закреплена и в Положении об изобретениях и технических
усовершенствованиях 1941 г.
В нормативных актах более позднего периода (имеются в виду Положения об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях 1959 и 1973 гг.) наиболее близкими к рассматриваемому
условию являлись соответственно критерии решения технической
задачи и технического решения задачи.
Законодательству других стран также известны сходные с условием
промышленной применимости критерии полезности, технической
прогрессивности, пригодности для промышленного применения.
Критерий промышленной применимости широко используется в качестве одного из требований, предъявляемых к изобретению и в международных соглашениях. Так, указанный критерий предусмотрен положениями Европейской патентной конвенции, Евразийской патентной
148
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
конвенции, Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной
собственности.
Согласно абз. 1 п. 4 ст. 1350 ГК РФ изобретение является промышленно применимым, если оно может быть использовано в промышленности,
сельском хозяйстве, здравоохранении и других отраслях деятельности.
Это достаточно широкая формулировка, определяющая принципиальную
возможность использования технического решения в различных областях
человеческой деятельности. Ключевым в приведенном определении является термин «может быть использовано». Что он означает?
Во-первых, то, что идеальное по своей природе техническое решение
задачи допускает принципиальную (реальную или потенциальную) возможность своего воплощения (осуществления) в продукте или способе.
Во-вторых, техническое решение обладает признаками, позволяющими получить в результате его осуществления заявленный технический эффект.
В-третьих, технический эффект достигается вследствие наличия
в продукте либо использования в способе каждого признака технического решения, приведенного в независимом пункте его формулы.
Содержание указанных значений условия промышленной применимости раскрывается в соответствующем регламенте.
Содержание условия промышленной применимости. При определении патентоспособности изобретения по критерию промышленной
применимости проверяются следующие данные:
– указание назначения изобретения в описании, содержавшемся
в заявке на дату подачи либо в описании или формуле изобретения
(если на дату подачи заявка содержала формулу), либо в документах,
послуживших основанием для испрашивания приоритета (если испрашивается приоритет более ранний, чем дата подачи заявки);
– сведения о средствах и методах, с помощью которых возможно
осуществление изобретения в том виде, как оно охарактеризовано
в каждом из пунктов формулы изобретения;
– сведения, содержащие примеры осуществления изобретения,
если о возможности осуществления изобретения и реализации его
назначения могут свидетельствовать лишь экспериментальные данные.
При этом для изобретения, относящегося к устройству, должна
быть описана его конструкция (в статическом состоянии) и действие
устройства (работа) или способ использования со ссылками на фигуры
чертежей, а при необходимости – на иные поясняющие материалы
(эпюры, временные диаграммы и т.п.). Если устройство содержит элемент, охарактеризованный на функциональном уровне, и описываемая
149
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
форма реализации предполагает использование программируемого
(настраиваемого) многофункционального средства, то представляются
сведения, подтверждающие возможность выполнения таким средством конкретной предписываемой ему в составе данного устройства
функции. В случае, если в числе таких сведений приводится алгоритм,
в частности вычислительный, его представляют, как правило, в виде
блок-схемы либо соответствующего математического выражения.
Для изобретения, относящегося к химическому соединению с установленной структурой, приводятся структурная формула, доказанная
известными методами, физико-химические константы, описывается
способ, которым соединение получено, и показывается возможность
использования изобретения по указанному назначению.
Если химическое соединение получено с использованием штамма
микроорганизма, линии клеток растений или животных, описывается способ его получения с участием этого штамма, линии, данных
о них, а при необходимости сведения о депонировании. Биологически
активное соединение описывается количественной характеристикой
активности, сведениями о токсичности, избирательности действия
и другими показателями.
Если изобретение относится к средству для лечения, диагностики
или профилактики определенного состояния или заболевания людей
или животных, приводятся достоверные данные, подтверждающие
его пригодность для реализации назначения, в частности сведения
о влиянии этого средства на определенные звенья физиологических
или патологических процессов или о связи с ними.
Если изобретение относится к группе (ряду) химических соединений с установленной структурой, описываемых общей структурной
формулой, подтверждается возможность получения всех соединений
группы (ряда) путем приведения общей схемы способа получения,
а также примера получения конкретного соединения группы (ряда),
а если они включают соединения с разными по химической природе
радикалами – примеров, достаточных для подтверждения возможности
получения соединений с этими разными радикалами.
Для получения соединений приводятся также их структурные формулы, подтвержденные известными методами, физико-химические
константы, доказательства возможности реализации указанного назначения с подтверждением такой возможности в отношении некоторых
соединений с разными по химической природе радикалами.
Если изобретение относится к промежуточному соединению, показывается также возможность его переработки в конечный известный
150
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
продукт либо возможность получения из него нового конечного продукта с конкретным назначением или биологической активностью.
Если изобретение относится к нуклеиновым кислотам или белкам,
приводится указание номера последовательности в перечне последовательностей нуклеотидов либо аминокислот, а также физико-химические и иные характеристики, позволяющие отличить данный
продукт от других. Кроме того, описывается способ, которым продукт
получен, и показывается возможность использования этого продукта
по определенному назначению.
Если изобретение относится к композиции (смеси, раствору, сплаву,
стеклу и т.п.), приводятся примеры, в которых указываются ингредиенты, входящие в состав композиции, их характеристики и количественное содержание. Описывается способ получения композиции, а если
она содержит в качестве ингредиента новое вещество, описывается
способ его получения.
Для изобретения, относящегося к штамму микроорганизма, линии клеток растений или животных либо их консорциумам, приводится описание способа получения штамма, линии, консорциума.
Если такого описания недостаточно для осуществления изобретения,
представляются сведения об их депонировании. При этом депонирование для целей патентной процедуры считается осуществленным,
если штамм, линия или консорциум помещены в международный
орган по депонированию, предусмотренный Будапештским договором о международном признании депонирования микроорганизмов
для целей патентной процедуры 1977 г., или в уполномоченную на их
депонирование российскую коллекцию, гарантирующую поддержание
жизнеспособности объекта в течение, по меньшей мере, срока действия
патента. Кроме того, описывается пример использования штамма,
линии или консорциума по заявленному назначению.
Для изобретения, относящегося к генетической конструкции, приводятся сведения о ее конструктивном выполнении, способе получения и данные, подтверждающие возможность реализации указанного назначения. Если признак генетической конструкции в формуле
изобретения охарактеризован с использованием общего понятия, подтверждается возможность получения ряда генетических конструкций
с реализацией указанного назначения.
Для изобретения, относящегося к способу, в примерах его реализации указываются последовательность действий (приемов, операций)
над материальным объектом, а также условия проведения действий,
конкретные режимы, используемые при этом материальные средства
151
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
(устройства, вещества, штаммы и т.п.), если это необходимо. Если
способ характеризуется использованием средств, известных до даты
приоритета изобретения, достаточно, чтобы эти средства были раскрыты в степени, необходимой для осуществления изобретения. При использовании в способе неизвестных веществ раскрывается способ их
получения, а при использовании неизвестных штаммов или линий
приводятся сведения об их депонировании или описание способа
получения штамма или линии клеток, достаточное для осуществления
изобретения.
Для изобретения, относящегося к способу получения группы (ряда)
химических соединений, описываемых общей структурной формулой,
приводится пример получения этим способом соединения группы
(ряда), а если группа (ряд) включает соединения с разными по химической природе радикалами, приводится такое количество примеров,
которое достаточно для подтверждения возможности получения соединений с этими разными радикалами. Для полученных соединений,
входящих в группу (ряд), приводятся структурные формулы, подтвержденные известными методами, и физико-химические характеристики, а для неизвестных соединений и для известных соединений,
назначение которых ранее не было установлено, – также сведения
о назначении или биологической активности.
Для изобретений, относящихся к способам получения химических
соединений с неустановленной структурой или смесей неустановленного состава, приводятся характеристики, позволяющие отличить
данные соединения от других, сведения об исходных реагентах для получения соединений или смесей, а также данные, подтверждающие
возможность реализации указанного заявителем назначения этих соединений или смесей, в частности сведения о свойствах, обусловливающих такое назначение.
Для изобретения, относящегося к способу лечения, диагностики,
профилактики состояния или заболевания людей или животных, приводятся сведения о выявленных факторах, объясняющих влияние его
использования на этиопатогенез заболевания, или другие достоверные
данные, подтверждающие его пригодность для лечения, диагностики
или профилактики указанного состояния или заболевания.
Для изобретения, охарактеризованного в виде применения по определенному назначению, приводятся сведения, подтверждающие возможность реализации применяемым объектом этого назначения, а если
применяемый объект не является известным, – также сведения, достаточные для его получения.
152
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
Если экспертом установлено, что все предусмотренные действующим законодательством требования к условию промышленной применимости соблюдены, заявленное техническое решение признается
соответствующим данному критерию.
При несоблюдении хотя бы одного из установленных требований
делается вывод о несоответствии изобретения условию промышленной
применимости. В этом случае заявителю может быть направлен запрос
с изложением соответствующих доводов и с предложением высказать
свое мнение и скорректировать формулу изобретения.
В отношении изобретения, для которого установлено несоответствие условию промышленной применимости, проверка новизны
и изобретательского уровня не проводится.
§ 2. Оформление прав на изобретение
Подача заявки на выдачу патента на изобретение. Согласно п. 1
ст. 1374 ГК РФ заявка на выдачу патента на изобретение подается
в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной
собственности (ныне – Федеральная служба по интеллектуальной
собственности, патентам и товарным знакам) лицом, обладающим
правом на получение патента, в частности автором предполагаемого
изобретения, работодателем, правопреемником автора или работодателя, а также исполнителем (подрядчиком), выполняющим работы
по государственному контракту.
Заявка может быть подана непосредственно, направлена почтой,
передана по факсу с последующим в течение одного месяца представлением оригинала.
Заявка подается заявителем самостоятельно или через патентного
поверенного, зарегистрированного в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, либо через иного представителя. Полномочия патентного поверенного и иного представителя
удостоверяются доверенностью в простой письменной форме, выданной
заявителем или иным уполномоченным на подачу заявки лицом.
Физические лица, постоянно проживающие за пределами России,
или иностранные юридические лица либо их патентные поверенные
подают заявку через патентного поверенного, зарегистрированного
в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной
собственности, или в случаях, предусмотренных международными договорами РФ, самостоятельно. Такие случаи предусмотрены, в частности,
межправительственными соглашениями о сотрудничестве в области
153
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
охраны промышленной собственности, заключенными Россией с Арменией, Украиной, Казахстаном, Азербайджаном, Киргизией, Белоруссией, Узбекистаном, и в соответствии с которыми национальные
заявители на основе принципа взаимности вправе вести дела по получению охранных документов и поддержанию их в силе непосредственно
с патентным ведомством участника соглашения – другой стороны.
Требования, предъявляемые к заявке. Заявка на выдачу патента на изобретение представляет собой определенный Законом набор документов,
отвечающих требованиям, установленным ст. 1375 ГК РФ.
Согласно п. 2 ст. 1375 ГК РФ заявка на выдачу патента на изобретение должна содержать:
– заявление о выдаче патента с указанием автора изобретения и лица,
на имя которого испрашивается патент, а также их местожительства
или местонахождения;
– описание изобретения, раскрывающее его с полнотой, достаточной для осуществления;
– формулу изобретения, выражающую его сущность и полностью
основанную на его описании;
– чертежи и иные материалы, если они необходимы для понимания
сущности изобретения;
– реферат.
К заявке на изобретение прилагаются документы, подтверждающие
уплату патентной пошлины в установленном размере, или документ,
подтверждающий основания для освобождения от уплаты указанной
пошлины, либо уменьшения ее размера, либо отсрочки ее уплаты.
К заявке с испрашиванием конвенционного приоритета прилагается заверенная копия первой заявки, которая представляется не позднее
16 месяцев с даты ее подачи в патентное ведомство государства – участника Парижской конвенции по охране промышленной собственности.
Если первых заявок несколько, прилагаются копии всех этих заявок,
которые представляются не позднее 16 месяцев с наиболее ранней
даты подачи этих заявок.
При испрашивании конвенционного приоритета по заявке, поступившей по истечении 12 месяцев с даты подачи первой заявки,
но не позднее двух месяцев по истечении 12-месячного срока к заявке
прилагается документ с указанием не зависящих от заявителя обстоятельств, воспрепятствовавших подаче заявки в 12-месячный срок,
и подтверждением наличия этих обстоятельств, если нет оснований
предполагать, что они известны федеральному органу исполнительной
власти по интеллектуальной собственности.
154
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
К заявке на изобретение, относящееся к штамму микроорганизма,
линии клеток растений или животных либо к средству с использованием неизвестных штамма или линии, содержащей указание на их
депонирование, прилагается документ о депонировании.
К заявке, содержащей перечень последовательностей нуклеотидов и (или) аминокислот, прилагается машиночитаемый носитель
информации с записью копии того же перечня последовательностей,
удовлетворяющий требованиям стандарта ВОИС ST. 25, и подписанное
заявителем заявление относительно того, что информация, представленная в машиночитаемой форме, идентична перечню последовательностей, представляемому в печатной форме.
Если автор изобретения является заявителем, который обязуется
в случае выдачи патента уступить этот патент гражданину РФ или
российскому юридическому лицу, которое первым изъявит такое желание и уведомит об этом патентообладателя и федеральный орган
исполнительной власти по интеллектуальной собственности, к заявке
при ее подаче прилагается соответствующее заявление.
Заявление о выдаче патента представляется на русском языке. Прочие документы заявки представляются на русском или другом языке,
но с приложением их перевода на русский язык.
Документы заявки, составленные на русском языке, представляются в трех экземплярах. Если указанные документы составлены на другом языке, то они представляются в одном экземпляре, а их перевод
на русский язык – в трех экземплярах.
Требования к содержанию документов заявки на выдачу патента
на изобретение устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование
в сфере интеллектуальной собственности.
Заявление. Заявление о выдаче патента представляется на типографском бланке установленной формы или в виде компьютерной распечатки по установленному образцу. Оно также может быть представлено
на бланке заявления в соответствии с Договором о патентной кооперации (РСТ), если к этому бланку прилагается или в нем содержится
указание на то, что заявитель желает, чтобы заявка регистрировалась
как национальная.
Заявление подписывается заявителем. От имени юридического
лица заявление подписывается руководителем организации или иным
лицом, уполномоченным на это учредительными документами юридического лица, с указанием его должности. Подпись скрепляется
печатью юридического лица.
155
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
При подаче заявки через представителя заявление подписывается заявителем или его представителем. В случае, если заявление
подписано представителем заявителя, не являющимся патентным
поверенным, к заявлению прилагается доверенность, выданная ему
заявителем.
Если дата подписания заявления не указана, то таковой считается
дата, на которую заявление получено федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Наличие подписи заявителя или его представителя обязательно
на каждом дополнительном листе.
Описание изобретения. Описание изобретения призвано раскрывать изобретение с полнотой, достаточной для его осуществления.
Оно начинается с названия изобретения, перед которым приводится
соответствующая рубрика действующей редакции Международной
патентной классификации.
Описание включает следующие разделы:
– область техники, к которой относится изобретение;
– уровень техники;
– раскрытие изобретения;
– краткое описание чертежей (если они содержатся в заявке);
– осуществление изобретения;
– перечень последовательности нуклеотидов и (или) аминокислот,
если указанные последовательности использовались для характеристики изобретения.
Порядок изложения описания может отличаться от указанного
выше, если, с учетом особенностей изобретения, иной порядок способствует лучшему пониманию и более краткому изложению. Однако
замена раздела описания отсылкой к источнику, в котором содержатся
необходимые сведения, не допускается.
Название изобретения должно быть кратким и точным. Оно, как
правило, характеризует назначение изобретения и излагается в единственном числе. Исключение составляют названия, которые не употребляются в единственном числе либо характеризуют химическое
соединение, охватываемое общей структурной формулой.
В названии изобретения не рекомендуется использовать личные
имена, фамильярные наименования, аббревиатуры, товарные знаки
и знаки обслуживания, рекламные, фирменные и иные специальные
наименования, наименования мест происхождения товаров, слова
«и т.д.» и аналогичные слова, которые не служат целям идентификации
изобретения.
156
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
В разделе описания, посвященном области техники, к которой относится изобретение, указывается область применения изобретения, а если
таких областей несколько, то преимущественные из этих областей.
В разделе описания, относящемся к уровню техники, должны содержаться сведения об известных заявителю аналогах изобретения с выделением из них прототипа, т.е. наиболее близкого аналога. В качестве аналога изобретения указывается средство того же назначения, известное
из сведений, ставших общедоступными до даты приоритета изобретения.
При описании каждого из аналогов должны быть приведены библиографические данные источника информации, в котором он раскрыт, признаки аналога с указанием тех из них, которые совпадают
с существенными признаками заявляемого технического решения,
а также указываются известные заявителю причины, препятствующие
получению технического результата аналогом, но который обеспечивается изобретением.
В разделе описания, раскрывающего изобретение, указываются
сведения о сущности изобретения, которая выражается в совокупности
существенных признаков, достаточной для достижения обеспечиваемого
изобретением технического результата. Признаки относятся к существенным, если они влияют на возможность получения технического
результата, т.е. находятся в причинно-следственной связи с указанным
результатом. В данном разделе также подробно раскрывается задача,
на решение которой направлено заявленное изобретение, с указанием
обеспечиваемого технического результата.
Если изобретение обеспечивает получение нескольких технических
результатов, рекомендуется указывать их все.
Помимо приведения всех существенных признаков, характеризующих
изобретение, в этом разделе описания выделяются признаки, отличительные от прототипа. При этом указывается совокупность признаков, обеспечивающая получение технического результата во всех случаях, на которые
распространяется испрашиваемый объем правовой охраны, и признаки,
характеризующие изобретение лишь в частных случаях, в конкретных
формах выполнения или при особых условиях его использования.
Не допускается замена характеристики признака отсылкой к источнику информации, в котором раскрыт этот признак.
В разделе описания, посвященном описанию чертежей, приводится перечень фигур с краткими пояснениями того, что изображено
на каждой из них. Если представлены иные графические материалы,
поясняющие сущность изобретения, они также указываются в перечне
и приводится краткое пояснение их содержания.
157
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Раздел описания, показывающий осуществление изобретения, должен содержать сведения, доказывающие возможность осуществления
изобретения с реализацией указанного заявителем назначения, предпочтительно путем приведения примеров и со ссылками на чертежи
или иные графические материалы, если они имеются.
В данном разделе приводятся также сведения, подтверждающие
возможность получения при осуществлении изобретения того технического результата, который указан заявителем в разделе, посвященном
раскрытию изобретения.
В разделе описания, касающемся перечней последовательности,
приводится детальное раскрытие последовательностей нуклеотидов
и (или) аминокислот, если они являются неразветвленными последовательностями из четырех и более аминокислот или неразветвленными
последовательностями из 10 или более нуклеотидов. Каждой последовательности должен быть присвоен отдельный номер. При этом номера
последовательностей должны начинаться с единицы и увеличиваться
последовательно на целое число. Номер каждой последовательности
в перечне должен соответствовать ее номеру, указанному в описании,
формуле изобретения или на графических изображениях.
Формула изобретения. Формула изобретения является ключевым
элементом заявки. Она представляет собой логическое понятие, объективно соответствующее техническому решению задачи. Как и любое
логическое понятие, формула изобретения имеет свой объем. Указанный объем служит мерой определения объема правовой охраны,
предоставленной патентом. Между тем важно понимать, что вследствие субъективных факторов, порождаемых недостаточной гибкостью
языковых форм и проблем семантического характера, объем формулы
как логического понятия может и не совпадать с объемом реально
решенной задачи. Как правило, безукоризненных формул не существует. Всегда имеется вероятность отклонения ее объема в ту либо
иную сторону.
Важнейшими из требований, предъявляемых к формуле изобретения, являются следующие:
– формула изобретения должна быть полностью основана на описании, т.е. характеризуемое ею изобретение должно быть раскрыто
в описании, а определяемый формулой объем правовой охраны должен
быть подтвержден описанием;
– формула изобретения должна выражать сущность изобретения,
т.е. содержать совокупность его существенных признаков, достаточную для достижения указанного заявителем технического результата;
158
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
– признак изобретения должен быть:
а) выражен в формуле таким образом, чтобы обеспечить возможность понимания специалистом на основании уровня техники его
смыслового содержания,
б) охарактеризован общим понятием, например, выражающим,
функцию или свойство, охватывающее различные части формы реализации изобретения,
в) выражен в виде альтернативы при условии, что при любом допускаемом указанной альтернативой выборе в совокупности с другими
признаками, включенными в формулу изобретения, обеспечивается
получение одного и того же технического результата,
г) охарактеризован непосредственно без замены на отсылку к источнику информации, в котором этот признак раскрыт.
Замена характеристики признака в формуле изобретения отсылкой
к описанию или чертежам, содержащимся в заявке, допускается лишь
в том случае, когда без такой отсылки признак невозможно охарактеризовать таким образом, чтобы он был понятен специалистам.
Чертежи в формуле изобретения не приводятся.
По своей структуре формула изобретения может быть:
– однозвенной;
– многозвенной.
Однозвенная формула, состоящая из одного пункта, применяется
для характеристики одного изобретения совокупностью признаков,
не имеющей развития или уточнения применительно к частным случаям его выполнения или использования. Однозвенная формула может
быть применена и для характеристики группы изобретений-вариантов,
если они различаются только такими признаками, которые выражены
в виде альтернативы.
Многозвенная формула, состоящая из нескольких пунктов, применяется для характеристики одного изобретения с развитием и (или)
уточнением совокупности его признаков применительно к частным
случаям выполнения или использования изобретения или для характеристики группы изобретений. Многозвенная формула, характеризующая одно изобретение, имеет один независимый пункт и следующий
(следующие) за ним зависимый (зависимые) пункт (пункты). Многозвенная формула, характеризующая группу изобретений, имеет несколько независимых пунктов, каждый из которых характеризует одно
из изобретений данной группы. При этом каждое изобретение группы
может быть охарактеризовано с привлечением зависимых пунктов,
подчиненных соответствующему независимому пункту.
159
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
При изложении формулы, характеризующей группу изобретений,
должны соблюдаться следующие правила:
– независимые пункты, характеризующие отдельные изобретения,
как правило, не содержат ссылок на другие пункты формулы (наличие
такой ссылки допустимо лишь в случае, когда это позволяет изложить
данный независимый пункт без полного повторения в нем содержания
имеющего большой объем пункта, относящегося к другому изобретению заявляемой группы);
– все зависимые пункты формулы группируются вместе с тем независимым пунктом, которому они подчинены, включая случаи, когда
для характеристики разных изобретений группы привлекаются зависимые пункты одного и того же содержания.
Приведем ряд условных примеров однозвенной и многозвенной
формулы изобретения, а также формулы, характеризующей группу
изобретений.
Пример однозвенной формулы
Устройство для контроля сильноточного разряда, содержащее датчик
напряжения, выход которого подключен к входу звена с зоной нечувствительности, связанного с первым входом сумматора, и цепочку из последовательно связанных между собой через второй вход сумматора датчика тока
и порогового блока, отличающееся тем, что оно снабжено дополнительным
пороговым блоком с регулируемым порогом срабатывания, соединенным
первым входом с выходом звена с зоной нечувствительности, а выходом –
с управляющим входом звена с переменным коэффициентом передачи,
включенного между выходом звена с зоной нечувствительности и первым
входом сумматора, а второй вход дополнительного порогового блока соединен с выходом датчика давления в разрядной камере.
Пример многозвенной формулы
1. Способ ведения плавки в трехфазной электропечи, при котором подают электропитание на электроды, зажигают дугу и плавят металл, отличающийся тем, что путем увеличения равномерности распределения мощности,
выделяющейся под электродами, измеряют реактивное сопротивление каждой фазы, сравнивают величину реактивного сопротивления средней фазы
с величинами сопротивлений крайних фаз и при их рассогласовании изменяют рабочую длину электрода средней фазы до ликвидации рассогласования.
2. Способ ведения плавки в трехфазной электропечи по п. 1, отличающийся тем, что рабочую длину электрода средней фазы увеличивают
при уменьшении значения ее реактивного сопротивления относительно
сопротивлений крайних фаз, а при увеличении значения реактивного сопротивления относительно сопротивлений крайних фаз ее уменьшают
пропорционально изменению величины этого сопротивления.
160
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
Пример формулы, характеризующей группу изобретений
1. Способ получения алюминиевых сплавов в индукционном канальном
агрегате печь-миксер с продольными и поперечными каналами, заключающийся во введении в ванну печи легирующих добавок, в состав которых входят компоненты, температуры плавления которых выше температуры плавления алюминия, последующей загрузке, расплавлении шихты и переливе
жидкого сплава в миксер, отличающийся тем, что дополнительно вводятся
компоненты легирующих добавок, температуры плавления которых выше
температуры плавления алюминия, в устья продольных каналов печи и миксера и создают электромагнитное поле, вращающее легирующие добавки
и удерживающее их в продольных каналах печи в процессе обработки сплава.
2. Способ получения алюминиевых сплавов по п. 1, отличающийся тем,
что количество легирующих добавок, вводимых в устья каналов печи и миксера, составляет 20% от общего количества добавок, вводимых в ванну печи.
3. Индукционный канальный агрегат для получения алюминиевых сплавов, содержащий индукционные канальные печи и миксер, выполненные
с продольными и поперечными каналами, охватывающими индуктор, отличающийся тем, что диаметр продольных каналов превышает глубину проникновения тока в расплавленный метал в 1,5–2,0 раза, отношение поперечных
сечений каналов – продольного и поперечного – составляет 1:3, а отношение
расстояний от осей указанных каналов до индуктора составляет 1:3,5.
Одно и то же изобретение может быть охарактеризовано как однозвенной, так и многозвенной формулой. Выбор той или иной из них
зависит от степени проработанности технического решения и его детализации. Формула излагается, как правило, в виде одного пункта,
если техническое решение задачи осуществлено лишь в общем виде,
без указания признаков, необходимых в частных случаях реализации
изобретения. Формула излагается в виде нескольких пунктов, если
наряду с техническим решением в общем виде предлагаются частные
случаи реализации изобретения.
Рассмотрим подробнее структуру отдельных пунктов формулы
изобретения.
Первый для многозвенной и единственный для однозвенной формулы пункт включает, как правило, две части: ограничительную, содержащую признаки, общие для заявляемого изобретения и его прототипа,
и отличительную, содержащую признаки, которые отличают изобретение от прототипа. Формула изобретения составляется без разделения
пункта на ограничительную и отличительную части, в частности, если
она характеризует:
– индивидуальное химическое соединение;
– штамм микроорганизма, линию клеток растений или животных;
161
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
– применение по определенному назначению;
– изобретение, не имеющее аналогов.
При составлении пункта формулы с разделением на ограничительную и отличительную части после изложения ограничительной части
вводится словосочетание «отличающийся тем, что», непосредственно
после которого излагается отличительная часть.
При составлении пункта формулы без указанного разделения после
родового понятия, отражающего назначение, вводится слово «характеризующееся», или «состоящая», или «включающий» и т.п., после
которого приводится совокупность остальных признаков, которыми
характеризуется изобретение.
Дополнительные пункты многозвенной формулы также состоят,
как правило, из ограничительной и отличительной частей, однако
в качестве прототипа выступает уже то техническое решение, которое охарактеризовано в первом или другом, предшествующем пункте
формулы. Подобная структура позволяет не повторять все признаки,
присущие предшествующему пункту, а ограничиться только ссылкой
на него. Например, «Устройство, по п. 1, отличающееся тем, что…».
Такие отсылки дают все дополнительные пункты зависимости от предшествующих, а в конечном счете от первого пункта формулы. Поэтому
этот пункт именуют независимым, а дополнительные пункты – зависимыми пунктами формулы изобретения.
Что касается однозвенной формулы, то к ней применяются правила
построения, предъявленные к независимому пункту многозвенной
формулы.
Независимый пункт формулы изобретения должен характеризовать изобретение совокупностью его признаков, определяющей объем
испрашиваемой правовой охраны. Он излагается в виде логического
определения объекта изображения и должен относиться только к одному изобретению. Независимый пункт не признается относящимся
к одному изобретению, если содержащаяся в нем совокупность признаков включает характеристику изобретений, относящихся к объектам разного вида или совокупности средств, каждое из которых имеет
собственное назначение, без реализации указанной совокупностью
средств общего назначения.
Допускается характеризовать в одном независимом пункте формулы
несколько изобретений – вариантов, если они различаются только
признаками, выраженными в виде альтернативы. Если в независимом
пункте формулы в виде альтернативы выражены только признаки,
не являющиеся функционально самостоятельными, т.е. не являющиеся
162
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
узлом или деталью устройства; операцией способа; веществом, материалом, приспособлением, применяемым в способе; ингредиентом
композиции, такой независимый пункт считается относящимся только
к одному изобретению.
Зависимый пункт формулы изобретения должен развивать и (или)
уточнять совокупности признаков изобретения, приведенные в независимом пункте, признаками, характеризующими изобретение лишь
в частных случаях его выполнения или его использования.
Изложение зависимого пункта начинается с указания родового
понятия, излагаемого, как правило, сокращенно по сравнению с приведенным в независимом пункте, и ссылки на независимый пункт
и (или) зависимый пункт, к которому относится данный зависимый
пункт, после чего приводятся признаки, характеризующие изобретение
в частных случаях его выполнения или использования.
Для выражения непосредственной подчиненности зависимого
пункта нескольким пунктам формулы (множественная зависимость)
ссылка на них приводится с использованием альтернативы. При этом
пункт формулы с множественной зависимостью не должен служить
основанием для других пунктов формулы с множественной зависимостью.
Не следует излагать зависимый пункт формулы изобретения таким
образом, что при этом происходит замена или исключение признаков
изобретения, охарактеризованного в том пункте формулы, которому
он подчинен.
Признаки устройства излагаются в формуле так, чтобы характеризовать его в статическом состоянии. При характеристике выполнения
конструктивного элемента устройства допускается указание на его
подвижность, на возможность реализации им определенной функции.
В формулу изобретения, характеризующую химическое соединение
с установленной структурой любого происхождения, включаются наименование соединения по одной из принятых в химии номенклатур
или обозначение соединения и его структурная формула. В формуле
изобретения, характеризующей химическое соединение с неустановленной структурой, приводятся наименование, содержащее характеристику назначения соединения, физико-химические и иные характеристики, позволяющие отличить данное соединение от других,
в частности признаки способа его получения.
В формуле изобретения, относящегося к композиции, приводятся ее
наименование с указанием назначения, входящие в композицию ингредиенты и при необходимости количественное содержание ингредиентов.
163
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Если в формуле изобретения, относящегося к композиции, приводится
количественное содержание ингредиентов, они выражаются в любых
однозначных единицах, как правило, двумя значениями, характеризующими минимальный и максимальный пределы содержания. При
этом допускается указание:
– содержания одного из ингредиентов композиции одним значением, а содержание остальных ингредиентов – в виде интервала значений
по отношению к этому единичному значению; например, содержание
ингредиентов приводится на 100 мас.ч. основного ингредиента композиции или на 1 л раствора;
– количественного содержания антибиотиков, ферментов, анатоксинов и т.п. в составе композиции в иных единицах, чем единицы
остальных ингредиентов композиции, например тыс. ед. по отношению к массовому количеству остальных ингредиентов композиции;
– только активного начала и его количественного содержания в составе композиции, в том числе в форме «эффективное количество»,
для композиций, назначение которых определяется только активным
началом, а другие компоненты являются нейтральными носителями;
– количественного содержания активного начала и целевой добавки
для композиций, назначение которых определяется только активным
началом, а другие компоненты являются нейтральными носителями.
В формулу, характеризующую штаммы микроорганизма, включаются его родовые и видовые названия на латинском языке, назначение
штамма, название или аббревиатура уполномоченной на депонирование
коллекции-депозитария, регистрационный номер, присвоенный коллекцией депонированному объекту, если штамм депонирован, или обозначение штамма, присвоенное автором, если штамм не депонирован.
В формулу, характеризующую линию клеток растений или животных, включается название клеток и их назначение. Если линия депонирована, приводится название или аббревиатура уполномоченной
на депонирование коллекции-депозитария и регистрационный номер,
а если линия не депонирована – наименование линии, присвоенное
автором.
В формулу, характеризующую генетическую конструкцию, включаются ее наименование с указанием назначения и признаки, характеризующие конструктивное выполнение.
При изложении формулы изобретения, относящегося к способу характеристики действия как признака способа, используют глаголы в действительном залоге в изъявительном наклонении в третьем лице во множественном числе, например, «нагревают», «увлажняют», «соединяют».
164
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
Для изобретения, охарактеризованного в виде применения по определенному назначению, используется формула следующей структуры:
«Применение (приводится название или характеристика продукта или
способа) в качестве (приводится заявляемое назначение указанного продукта или способа)».
Чертежи и иные материалы, поясняющие сущность изобретения.
Чертежи и иные материалы играют роль дополнительной информации, которая способствует лучшему восприятию словесного описания
изобретения. Возможность представления информации, имеющей
наглядный характер, традиционно предусматривается патентным законодательством многих стран.
Правовое значение чертежей и иных материалов, поясняющих сущность изобретения, несколько отличается от значения обязательных
элементов заявки, например описания или формулы изобретения.
Согласно подп. 4 п. 2 ст. 1375 ГК РФ чертежи и иные материалы входят
в состав заявки, если они необходимы для понимания сущности изобретения. Таким образом, их наличие носит факультативный характер
и определяется в каждом конкретном случае необходимостью более
ясного и точного понимания обязательных элементов заявки.
Материалы, поясняющие сущность изобретения, могут быть оформлены в виде графических изображений, фотографий и таблиц. Графические изображения, в свою очередь, могут представляться в виде
чертежей, схем, рисунков, графиков, эпюр, осциллограмм. При этом
рисунки представляются в том случае, когда невозможно проиллюстрировать изобретение чертежами или схемами.
Фотографии представляются в качестве дополнения к графическим
изображениям. В исключительных случаях, например для иллюстрации
этапов выполнения хирургической операции, фотографии могут быть
представлены как основной вид поясняющих материалов.
Чертежи, схемы и рисунки представляются на отдельном листе,
в правом верхнем углу которого рекомендуется приводить название
изобретения.
Реферат служит для целей информации об изобретении и представляет собой сокращенное изложение содержания описания изобретения, включающее:
– название изобретения;
– характеристику области техники, к которой относится изобретение, и (или) области применения, если это неясно из названия;
– характеристику сущности изобретения с указанием достигаемого
технического результата.
165
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Сущность изобретения излагается в свободной форме с указанием
всех существенных признаков изобретения, нашедших отражение
в независимом пункте его формулы. При необходимости в реферате
приводятся ссылки на позиции фигуры чертежей, выбранной для опубликования вместе с рефератом.
Реферат, кроме того, может содержать дополнительные сведения,
в частности указание на наличие и количество зависимых пунктов
формулы, графических изображений, таблиц.
Рекомендуемый объем текста реферата – до 1000 печатных знаков.
Терминология, используемая в документах заявки, и требования к их
оформлению. Действующими регламентами предусматривается ряд
специальных требований к терминологии, употребляемой в заявочных
материалах, и форм их представления.
Так, в формуле изобретения, описании и поясняющих его материалах, а также в реферате должны использоваться стандартизированные
термины и сокращения, а при их отсутствии – общепринятые в научной и технической литературе. При необходимости значение терминов
и сокращений должно поясняться в тексте при первом их употреблении.
Не допускается использовать термины, характеризующие понятия,
отнесенные в научно-технической литературе к ненаучным.
Все условные обозначения подлежат расшифровке. В описании
и в формуле изобретения должно соблюдаться единство терминологии,
т.е. одни и те же признаки в тексте описания и в формуле надлежит
называть одинаково. Требование единства терминологии относится
также к размерностям физических величин и к используемым условным обозначениям.
Название изобретения при необходимости может содержать символы латинского алфавита и арабские цифры. Употребление символов иных алфавитов, специальных знаков в названии изобретения
не допускается.
Физические величины должны предпочтительно выражаться в единицах Международной системы единиц.
Все заявочные документы подлежат оформлению таким образом,
чтобы было возможно их непосредственное репродуцирование в неограниченных количествах копий.
Каждый лист должен использоваться только с одной стороны, а документы исполняться на прочной белой гладкой неблестящей бумаге.
Специальные требования распространяются на формат листа и минимальные размеры полей на листах, содержащих описание, формулу
изобретения и реферат, а также чертежи.
166
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
Листы должны иметь формат 210×297 мм. Минимальный размер
полей должен составлять: верхнее – 20 мм; нижнее – 20 мм; правое –
20 мм; левое – 25 мм.
На листах, содержащих чертежи, размер используемой площади
не может превышать 262×170 мм, а минимальный размер полей должен составлять: верхнее – 25 мм; нижнее – 10 мм; правое – 15 мм;
левое – 25 мм.
Формат фотографий выбирается таким образом, чтобы он не превышал установленные размеры листов документов заявки. Фотографии
малого формата должны представляться наклеенными на листы бумаги
с соблюдением установленных требований к формату и качеству листа.
Нумерация листов осуществляется арабскими цифрами, последовательно, начиная с единицы, с использованием отдельных серий
нумерации. К первой серии нумерации относится заявление, ко второй – описание, формула изобретения и реферат. Чертежи и иные
материалы нумеруются в виде отдельной серии.
Документы должны печататься шрифтом черного цвета с обеспечением возможности ознакомления с ними заинтересованных лиц
и непосредственного репродуцирования.
Тексты описания, формулы изобретения и реферата печатаются
через 1,5 интервала с высотой заглавных букв не менее 2,1 мм (без разделения на колонки).
В описании и формуле изобретения, а также в реферате могут быть
использованы химические и математические формулы.
Библиографические данные источников информации должны
указываться таким образом, чтобы источник информации мог быть
по ним обнаружен.
Уплата патентной пошлины за подачу заявки на выдачу патента
на изобретение. Согласно п. 5 ст. 1374 ГК РФ к заявке на изобретение
прилагается документ, подтверждающий уплату патентной пошлины,
либо иной документ, подтверждающий основания для освобождения
от такой уплаты либо уменьшения ее размера или отсрочки от уплаты.
Пошлина уплачивается, и документ, подтверждающий уплату пошлины, представляется в течение двух месяцев с даты получения заявителем запроса о необходимости ее уплаты.
Общие правила, касающиеся размера, порядка и сроков уплаты
патентных пошлин, определен в ст. 1249 ГК РФ.
Отношения, складывающиеся в связи с уплатой патентных пошлин,
детально урегулированы Положением о патентных и иных пошлинах
за совершение юридически значимых действий, связанных с патентом
167
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
на изобретение, полезную модель, промышленный образец, с государственной регистрацией товарного знака и знака обслуживания,
с государственной регистрацией и предоставлением исключительного
права на наименование места происхождения товара, а также с государственной регистрацией перехода исключительных прав к другим
лицам и договоров о распоряжении этими правами, утвержденным
Постановлением Правительства РФ от 10 декабря 2008 г. № 9411.
Пошлину, от уплаты которой был освобожден заявитель, обязано
уплатить лицо, заключившее договор.
Пошлины за подачу заявки на выдачу патента на изобретение уплачиваются в установленном порядке путем перевода соответствующих
сумм на соответствующий расчетный счет.
Документом, подтверждающим уплату пошлины, является копия
платежного поручения, имеющего штамп банка об уплате, или квитанция банка об уплате пошлины наличными средствами либо перечислением с лицевого счета.
Документ, подтверждающий уплату пошлины, должен относиться
к одной заявке и содержать регистрационный номер заявки, если этот
документ представляется после поступления заявки, и наименование
действия, за которое уплачена пошлина. В случае если регистрационный номер заявке еще не присвоен, указанный документ, наряду
с наименованием действия, за которое уплачена пошлина, должен
содержать название изобретения, а также фамилию первого автора
или наименование заявителя.
Документ, в котором отсутствуют указанные сведения, является
недействительным.
Патентные пошлины за подачу заявки физическими лицами, постоянно проживающими за пределами Российской Федерации, или
иностранными юридическими лицами уплачиваются в долларах США.
Уплата пошлины производится в установленном порядке путем
перевода соответствующих сумм на соответствующий валютный счет.
Документом, подтверждающим уплату пошлины, является копия
платежного поручения, заверенная уполномоченным банком.
Правила об уплате пошлины в иностранной валюте не распространяются на физических лиц, постоянно проживающих на территории
государств, с которыми Российская Федерация заключила международные договоры об уплате патентных пошлин в рублях, а равно
на юридических лиц таких государств.
1
168
СЗ РФ. 2008. № 51. Ст. 6170.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
Внесение изменений в документы заявки, продление и восстановление
срока их представления. Внесение изменений в документы заявки на изобретение. Согласно п. 1 ст. 1378 ГК РФ заявитель имеет право внести
в документы заявки на изобретение исправления и уточнения, в том
числе путем подачи дополнительных материалов, до принятия по этой
заявке решения о выдаче патента либо об отказе в выдаче патента, если
эти исправления и уточнения не изменяют сущность заявленного изобретения. При этом дополнительные материалы изменяют сущность
заявленного изобретения, если они содержат признаки, подлежащие
включению в формулу изобретения, не раскрытые на дату приоритета
в документах, послуживших основанием для его установления, а также в формуле изобретения в случае, если на дату приоритета заявка
содержала формулу изобретения.
Изменения в документы заявки могут вноситься по инициативе
заявителя либо федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Процедура внесения изменений в документы заявки устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной
собственности.
Пункт 2 ст. 1378 ГК РФ устанавливает правило, определяющее
конечный срок внесения в документы заявки изменений, касающихся
сведений о заявителе, а также исправления очевидных и технических
ошибок. В соответствии с указанным правилом изменения сведений
о заявителе, в том числе при передаче права на получение патента
другому лицу либо вследствие изменения имени или наименования
заявителя, а также исправления очевидных и технических ошибок
могут быть внесены в документы заявки до регистрации изобретения.
Ошибка будет считаться очевидной, если она является следствием
неправильного или неточного перевода материалов заявки, опечаток
в тексте, неверной расстановки знаков препинания и т.п. Необходимость исправления очевидной ошибки должна быть ясна любому
специалисту, обладающему необходимыми знаниями в той области,
к которой относится патентуемое техническое решение.
Технической будет считаться ошибка, связанная с неправильным
указанием сведений об авторе (авторах), патентообладателе, с неверным указанием даты приоритета и т.п.
Очевидные и технические ошибки считаются таковыми, если они
носят случайный, непреднамеренный характер и не влекут изменений
в объеме правовой охраны, предоставляемой изобретению.
169
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
В п. 3 ст. 1378 ГК РФ закреплена норма, предоставляющая заявителю своеобразную льготу по уплате патентной пошлины за юридически
значимые действия, связанные с внесением изменений в документы
заявки. Согласно указанной норме, если изменения в документы
заявки внесены по инициативе заявителя в течение двух месяцев
со дня подачи заявки, патентная пошлина за внесение изменений
не взимается.
Изменения, внесенные заявителем в документы заявки на изобретение, учитываются при публикации сведений о заявке, если такие
изменения представлены в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение 12 месяцев со дня
подачи заявки.
Продление срока представления документов и материалов. Согласно
п. 4 ст. 1384 ГК РФ по заявке на изобретение, оформленной с нарушением требований к ее документам, заявителю направляется запрос
с предложением в течение двух месяцев с даты его получения представить исправленные или недостающие документы. В случае, если заявитель в установленный срок не представит запрашиваемые документы
или ходатайство о продлении установленного срока, заявка признается
отозванной. Установленный двухмесячный срок может быть продлен
федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной
собственности не более чем на 10 месяцев с даты его истечения.
Ходатайство о продлении срока представления документов или
дополнительных материалов по запросу экспертизы представляется
заявителем в течение двух месяцев с даты получения им запроса.
К ходатайству прилагается документ, подтверждающий уплату патентной пошлины за продление срока, взимаемой за каждый месяц
продления.
Срок предоставления сообщения о выборе заявителя или о достигнутом соглашении между заявителями, подавшими заявки на идентичные изобретения или идентичные изобретение и полезную модель,
может быть продлен при условии подтверждения уважительных причин
более чем на 10 месяцев с даты его истечения. При этом ходатайство
о продлении срока представляется в течение 12 месяцев с даты получения уведомления о подаче указанных заявок.
При непредставлении документа, подтверждающего уплату патентной пошлины в установленном размере и в установленный срок,
ходатайство не рассматривается, о чем заявитель уведомляется. При
несоблюдении срока представления ходатайства о продлении срока
оно не удовлетворяется, о чем заявитель уведомляется.
170
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
Восстановление пропущенного срока. Согласно п. 1 ст. 1389 ГК РФ пропущенный заявителем основной или продленный срок представления
документов или дополнительных материалов по запросу экспертизы
может быть восстановлен федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности при условии подтверждения
уважительных причин его несоблюдения.
Ходатайство о восстановлении пропущенного срока может быть
подано заявителем не позднее 12 месяцев с даты истечения установленного срока. Такое ходатайство подается одновременно:
– с документами или дополнительными материалами, для представления которых необходимо восстановление срока, либо с ходатайством о продлении срока представления этих документов или
материалов;
– с ходатайством о проведении экспертизы заявки на изобретение
по существу;
– с возражением в палату по патентным спорам.
Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной
собственности вправе запросить документальное подтверждение наличия уважительных причин пропуска срока.
К ходатайству прилагается документ, подтверждающий уплату соответствующей патентной пошлины, размер которой зависит от срока
подачи ходатайства.
При непредставлении документа, подтверждающего уплату патентной пошлины в установленном размере одновременно с ходатайством, ходатайство не рассматривается, о чем заявитель уведомляется. О восстановлении пропущенного срока заявитель также
уведомляется.
Отзыв заявки. Согласно ст. 1380 ГК РФ заявитель вправе отозвать
поданную им заявку на изобретение до регистрации изобретения
в Государственном реестре изобретений. При поступлении такого
заявления в установленный срок заявителю направляется уведомление об отзыве заявки. После направления указанного уведомления
делопроизводство в отношении этой заявки прекращается. При этом
просьба заявителя считать недействительным его заявление об отзыве заявки, поступившая после направления заявителю уведомления
об отзыве заявки, не удовлетворяется.
Важнейшим правовым последствием отзыва заявки является то, что
права заявителя в дальнейшем не могут основываться на этой заявке,
в частности не может быть испрошен приоритет изобретения в случаях,
установленных ст. 1381 ГК РФ.
171
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
§ 3. Рассмотрение заявки на изобретение в федеральном органе
исполнительной власти по интеллектуальной собственности
Общие положения. Среди объектов интеллектуальной собственности
различают две их группы, отличающиеся друг от друга юридически
значимыми элементами результата творческой деятельности. Те объекты, для которых юридическое значение имеет форма выражения
результата интеллектуальной деятельности, которая в принципе никем,
кроме автора, не может быть повторена, получают правовую охрану
в силу факта объективации результата. Для другой группы объектов
юридически значима содержательная сторона творческого результата,
не исключающая независимого от автора повторения. Эти объекты
получают правовую охрану после процедуры оформления, в основу
которой положены экспертиза полученного результата на соответствие
его критериям охраноспособности и специальная регистрация.
Поскольку техническое решение задачи может быть осуществлено
независимо от первоначального автора этого решения другими лицами,
изобретения как объекты интеллектуальной собственности получают
правовую охрану по второй из указанных схем, т.е. через специальную
процедуру оформления.
Система оформления прав на изобретения зародилась еще в позапрошлом веке. Сегодня она базируется на конкретных юридических процедурах, исторически оформившихся в относительно самостоятельные
подсистемы, отличающиеся друг от друга объемом и глубиной проверки
существа изложенных в заявочных материалах технических решений.
В патентно-правовой литературе выделяются три временных этапа
изменения патентного законодательства, которые связаны с потребностями экономического развития и необходимостью совершенствования порядка выдачи охранных документов.
Первый из них ведет отсчет с начала предъявления к техническим
решениям определенных требований (например, требования осуществимости либо новизны), которые, однако, не носили обязательного
характера, примерно до середины XIX в. В середине XIX в., когда предприниматели оказались перед необходимостью расширения применения научных достижений в промышленном производстве, в развитых
странах пошла полоса упорядочения работы бюро патентов и выработки определенных подходов к процедурам выдачи патентов. Этот
период, как отмечает И.Д. Иванов, закончился на рубеже ХХ в. с переходом большинства стран на проверочную схему выдачи патентов1.
1
172
Иванов И.Д. Патентная система современного капитализма. М., 1966. С. 28.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
Третий период связан с современным этапом совершенствования
процедур экспертизы заявок, осуществляемой различными путями,
выбор которых диктуют экономические условия, складывающиеся
в том либо ином государстве.
По времени первой сложилась подсистема оформления прав на изобретения, имеющая в основе так называемую явочную систему экспертизы. Иногда ее именуют регистрационной или заявительной либо,
по исторической и демографической общности стран ее применения, –
романской. Эта система характеризуется тем, что патент выдается
без квалификации заявленных технических решений по критериям
патентоспособности. Экспертный орган рассматривает заявку в основном с позиций ее соответствия установленным в законе требованиям
к оформлению заявочных материалов и правильности их технического
составления. В ряде стран к компетенции патентных ведомств отнесена
также проверка некоторых признаков изобретений, причем объем такого
проверочного исследования не везде одинаков. Например, в Италии
и Швейцарии орган экспертизы вправе оценивать соответствие технического решения условию промышленной применимости.
Практически во всех странах, осуществляющих экспертизу заявок
по явочной процедуре, орган, ответственный за рассмотрение заявочных материалов, устанавливает:
– соответствие заявленного решения требованиям публичного
порядка, добрым нравам и т.п.;
– соответствие требованиям единства изобретения;
– соответствие требованиям, позволяющим отнести изобретение
к категории секретных.
Квалифицируя заявленные предложения в качестве изобретений,
патентные ведомства исходят из предположения о том, что заявитель
обладает правом на патент и может свободно осуществлять правомочия, из него вытекающие. Полная проверка патентоспособности,
условия которой сформулированы в патентных законах, в странах,
использующих явочную систему экспертизы, составляет компетенцию
судов и производится в случаях возникновения споров о действительности выданного патента. В указанной ситуации изобретение подвергается экспертизе на условия патентоспособности, но уже по инициативе суда. Это, однако, не исключает осуществления самостоятельной
проверки изобретения на соответствие его требованиям патентоспособности силами самого заявителя. В этом случае последний может
прибегнуть к услугам специализированных организаций, выполняющих на возмездной основе экспертизу изобретений. Примером такой
173
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
организации может служить специализированный Патентный институт
в Гааге.
Специалисты патентного права отмечают, что упрощенная процедура экспертизы и высокий процент выдачных решений «отнюдь
не означают, что в странах явочной системы технические решения
заявляются без предварительного отбора и проверки их патентоспособности. В основе этих патентов лежат преимущественно конвенционные заявки… патентоспособность которых проверялась до подачи
первоначальной заявки в странах проверочной системы»1.
В отдельных странах явочной системы (Франция, Египет) материалы
заявки до выдачи патента публикуются либо выкладываются для всеобщего сведения, что является основанием для третьих лиц направлять
в патентное ведомство замечания о патентоспособности изобретения.
Систему явочной процедуры сегодня применяют, в частности,
Франция, Италия, Греция, Португалия, Бельгия, Египет, Испания,
Колумбия.
В пользу явочной системы свидетельствуют следующие факты:
– сравнительно небольшой штат экспертов патентного ведомства;
– более сжатые сроки проведения экспертизы по сравнению с проверочным ее вариантом.
Поскольку явочная система исключает проведение патентным ведомством всесторонней экспертной оценки заявленного технического
решения, то такое положение дел не полностью удовлетворяло промышленные круги, которые примерно в середине XIX в. вынуждены
были искать выход из положения путем внедрения новой процедуры
оформления прав на изобретения, в основу которой была положена
проверочная система квалификации. Она стала основной в ряде ведущих промышленно развитых стран.
Основное содержание и смысл проверочной системы экспертизы
состоят в установлении специальной процедуры квалификации заявленного предложения. Это достигается путем специальной оценки
формальных и сущностных признаков технического решения исходя
из соответствия его критериям патентоспособности, сформулированным в национальных патентных законах.
Объем и глубина экспертных оценок в разных странах, как и в рамках явочной системы, далеко не одинаковы. Кроме того, существенные
отличия имеются и в процедуре прохождения заявки в патентных ведомствах. Различают закрытую (американскую) экспертизу и открытую
(европейскую).
1
174
Свядосц Ю.И. Буржуазное патентное право. М., 1967. С. 92.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
Та и другая в свою очередь могут быть одноступенчатой или двухступенчатой1.
По схеме закрытой экспертизы материалы заявки хранятся в секрете до вынесения положительного решения и публикации сведений
о выданном патенте.
По схеме открытой экспертизы патентные ведомства выкладывают
заявки по истечении установленного срока и тем самым прибегают
к привлечению третьих лиц, не беря на себя целиком решение вопроса
о патентоспособности изобретения, а как бы полагаясь на экспертные
знания конкурентов заявителя. Такой подход дает возможность повысить качество экспертизы и уменьшить число конфликтных ситуаций
после выдачи охранного документа.
Закрытая система экспертизы, принятая, например, в США и Канаде, относится к одноступенчатой в силу характерных особенностей
делопроизводства по заявке, предполагающего участие в нем только
заявителя и эксперта.
Двухступенчатая система экспертизы характерна для стран с германским и английским типом законодательства (Австрия, Скандинавские страны, Индия, Новая Зеландия). Здесь производство по заявке
включает в себя две стадии. На первой из них заявка подвергается проверке по системе одноступенчатой экспертизы. По заявке, прошедшей
такую экспертизу, выносится решение о ее акцепте. После этого она
выкладывается для всеобщего ознакомления, в определенный период
которого третьи лица вправе подавать мотивированные возражения
по существу заявленного предложения. На второй стадии патентное
ведомство проводит процедуру по возражениям, результаты которой
учитываются при вынесении окончательного решения. Заявителю
дано право на ознакомление с поступающими возражениями с целью
предоставления по ним соответствующих пояснений. Возможность
опротестования заявок широко используется на практике, поскольку
производство по возражениям осуществляется быстрее и с меньшими
затратами, чем судебное разбирательство дел о недействительности
патентов.
Несмотря на достоинства, обусловленные высоким качеством проводимой экспертизы, проверочная система квалификации изобретений
обладает рядом существенных недостатков, заключающихся в том, что,
во-первых, это дорогостоящая процедура и, во-вторых, это достаточно
длительная процедура, уменьшающая экономическую и техническую
1
Богатых Е.А., Левченко В.И. Патентное право капиталистических и развивающихся
государств. М., 1978. С. 135–138.
175
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
ценность изобретения в силу значительного срока прохождения заявочных материалов.
Поэтому следующим направлением оформления прав на изобретения, закономерно вытекающим из предшествующих и носящих качественно иной характер, следует считать зарождение и становление
в рамках проверочной системы новой процедуры квалификации технических решений, в основу которой положена отсроченная экспертиза
заявок на изобретения.
Процедура отсроченной экспертизы в значительной степени сняла
присущие классической проверочной системе недостатки.
Существо отсроченной экспертизы состоит в следующем. Поступившая в патентное ведомство заявка подвергается проверке только с точки
зрения ее соответствия формально установленным требованиям. Квалификация заявленного предложения по существу содержащихся в нем притязаний на патент не проводится автоматически в порядке поступления,
как это делается при обычной проверочной схеме. Чтобы была проведена
экспертиза заявки на соответствие ее условиям патентоспособности,
заявитель либо третье лицо должны, уплатив пошлину, подать ходатайство о рассмотрении заявки. Указанное ходатайство может быть подано
в течение определенного законом срока с момента подачи заявки либо
ее публикации. Этот срок в разных странах не одинаков и варьируется
в пределах от шести месяцев с даты публикации заявки в Великобритании
до семи лет со дня подачи заявки в Нидерландах и Германии.
Таким образом, существо отсроченной экспертизы заключается
в том, что исследование патентоспособности заявленного изобретения откладывается на установленный законодателем срок, который
предоставляется заявителю для более полного изучения вопроса о целесообразности его практической реализации.
С целью своевременного доведения содержания изобретения до предпринимательских кругов и иных заинтересованных лиц предусматривается публикация заявки в официальных изданиях патентных ведомств
и (или) выкладка материалов заявки, как правило, через 18 месяцев
с даты приоритета.
Изобретение, описанное в опубликованной или выложенной заявке, пользуется временной правовой охраной – специальным правовым
инструментом, востребованным практикой как средство, компенсирующее последствия недобросовестных действий третьих лиц, осуществленных им до возникновения полной охраны, подтвержденной патентом.
Необходимо отметить, что процедура отсроченной экспертизы
заявок на изобретение не является застывшей. Она со временем
176
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
изменяется, приобретая особенности, вызванные требованиями патентной практики1.
До введения в действие Патентного закона РФ 1992 г. в нашей стране применялась проверочная система экспертизы заявок, состоящая
из двух этапов: предварительной экспертизы, проводимой в 15-дневный срок с момента поступления заявки на выдачу авторского свидетельства или патента, и государственной научно-технической экспертизы изобретений, проводимой в срок, не превышающий шести
месяцев со дня поступления заявки. В течение этого срока заявителю
направлялось решение о выдаче авторского свидетельства или патента
либо об отказе в выдаче с указанием мотивов отказа.
Законом СССР «Об изобретениях в СССР» вводился специфический вариант проверочной системы экспертизы, не имеющий аналогов
в мире и предусматривающий публикацию в основном тех заявок,
по которым было принято решение об отказе в выдаче патента2.
С принятием Патентного закона РФ в России была введена национальная модель отсроченной экспертизы заявки на изобретения,
которая в существенных моментах совпадает с аналогичными схемами
квалификации заявок, используемыми во многих странах мира.
Эта модель и положена в основу российской системы оформления
прав на изобретения, которая нормативно регламентирована в разд. 3
§ 5 гл. 72 ГК РФ.
Как и в других странах, использующих отсроченную экспертизу
заявок, процедура получения патента включает в себя ряд имеющих
самостоятельное значение этапов, а именно:
– проведение формальной экспертизы заявки;
– экспертизу заявки по существу;
– регистрацию изобретения и выдачу патента.
Рассмотрим указанные этапы подробнее.
Формальная экспертиза заявки. Этап формальной экспертизы заявки
на изобретение занимает весьма важное место в процессе ее рассмотрения в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной
1
См., например: Лебедева Н.Г. О некоторых изменениях в патентном законодательстве Японии // Вопросы изобретательства. 1989. № 9. С. 17; Ерёменко В.И. Изменения
в процедуре делопроизводства по заявкам в Европейском патентном ведомстве // Вопросы изобретательства. 1990. № 1. С. 16–21.
2
Критику системы экспертизы по Закону СССР «Об изобретениях в СССР» см.: Городов О.А. О временной правовой охране // Вопросы изобретательства. 1991. № 2; Белов В.В.
Создание национальной российской охраны промышленной собственности // Комментарий к российскому патентному законодательству (Справочное пособие патентоведов
и изобретателей). М., 1993. С. 7–8.
177
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
собственности. Указанный этап является обязательным и, собственно,
с него начинается экспертная процедура. Вместе с тем следует иметь
в виду, что к формальной экспертизе допускается не любая заявка,
а заявка, которая в установленном порядке зарегистрирована при ее
поступлении в федеральный орган по интеллектуальной собственности.
Условие проведения формальной экспертизы. Порядок обращения
с поступившими документами заявки определен в соответствующем
регламенте. Поступившие в федеральный орган по интеллектуальной
собственности документы регистрируются как заявка на изобретение
с простановкой даты их поступления, если эти документы содержат
как минимум заявление о выдаче патента на русском языке. Заявке
присваивается 10-значный регистрационный номер федерального органа по интеллектуальной собственности, построенный по следующим
правилам. Первые четыре цифры обозначают год поступления заявки,
пятая цифра – код, используемый для обозначения заявок на изобретения, пять остальных цифр – порядковый номер заявки в серии
данного года. Например, (21) 2002 115419/09, где (21) – международный цифровой код для идентификации библиографических данных
(стандарт ВОИС SТ. 9).
В случае поступления документов заявки по факсу регистрационный номер присваивается при поступлении оригинала заявления
о выдаче патента.
Зарегистрированная заявка возврату не подлежит, а о факте поступления документов заявки в федеральный орган по интеллектуальной
собственности заявитель уведомляется с сообщением ему даты поступления документов и регистрационного номера заявки.
Если в процессе рассмотрения заявки будет установлено, что содержащиеся в ней сведения составляют государственную тайну, принимаются меры к засекречиванию заявки1.
Этап формальных исследований заявочных материалов включает
в себя ряд процедур оценочного характера, в процессе которых экспертный орган без анализа существа изобретения проверяет:
– наличие документов, которые должны содержаться в заявке или
прилагаться к ней, и соблюдение установленных требований, предъявляемых к ним действующим регламентом;
– соответствие размера уплаченной патентной пошлины установленному размеру;
1
Обобщенный механизм засекречивания сведений, отнесенных к государственной
тайне, установлен в разд. III Закона РФ от 21 июля 1993 г. № 5485-I «О государственной
тайне» (СЗ РФ. 1997. № 41. Ст. 4673).
178
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
– соблюдение порядка подачи заявки, предусмотренного действующим законодательством;
– соблюдение требования единства изобретения;
– соблюдение установленного порядка представления дополнительных материалов;
– правильность классифицирования изобретения по Международной патентной классификации, осуществленного заявителем.
На этом же этапе, в процессе формальной экспертизы заявки, экспертный орган может осуществлять запрос исправленных или недостающих документов заявки. В запросе указываются обнаруженные
недостатки, приводятся необходимые аргументы правового характера,
а заявителю предлагается представить исправленные или недостающие
документы в течение двух месяцев с даты получения запроса.
Если заявитель в установленный срок не представит запрашиваемые документы или ходатайство о продлении срока их представления,
заявка признается отозванной. Решение об этом направляется заявителю. На указанное решение может быть подано возражение в Палату
по патентным спорам.
Если не устраненные заявителем недостатки заявочных документов не являются препятствием для установления даты подачи заявки,
в решении о признании заявки отозванной указывается дата ее подачи.
В случае восстановления федеральным органом по интеллектуальной
собственности пропущенного срока делопроизводство по заявке может
быть продолжено.
В случае, если заявителем представлены дополнительные материалы к заявке на изобретение, проверяется, не изменяют ли они
сущность заявленного технического решения. Дополнительные материалы в части, изменяющей сущность заявленного изобретения,
при рассмотрении заявки во внимание не принимаются и могут быть
оформлены заявителем в качестве самостоятельной заявки, о чем заявитель уведомляется.
Если в результате рассмотрения заявки установлено, что заявка
подана с нарушением требования единства изобретения, заявителю
направляется соответствующее уведомление и предлагается в течение
двух месяцев с даты его получения сообщить, какое из изобретений
должно рассматриваться, и при необходимости внести уточнения в материалы заявки.
Если в процессе формальной экспертизы заявитель изменял формулу изобретения, проверка проводится по отношению к последней
предложенной заявителем формуле. Если же заявитель не сообщит
179
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
в установленный срок, какое из изобретений следует рассматривать,
и не представит уточненные документы, экспертиза проводится в отношении изобретения, указанного в формуле первым.
Если заявитель не классифицировал заявленное изобретение согласно правилам Международной патентной классификации, то подобное действие осуществляет экспертный орган.
Основанием для выбора классификационного индекса является
формула заявленного изобретения. Если заявка охватывает несколько
объектов, относящихся к разным рубрикам МПК, устанавливаются
все соответствующие классификационные индексы. При этом выбор
первого индекса определяется названием изобретения.
Классификационные индексы, установленные на стадии формальной экспертизы, могут быть изменены в процессе проведения информационного поиска либо при экспертизе заявки по существу.
Если заявка содержит все необходимые документы и соблюдены
требования, предъявляемые к ним, заявитель уведомляется о положительном результате формальной экспертизы заявки и о дате ее подачи.
Согласно п. 1 ст. 1385 ГК РФ по истечении 18 месяцев с даты подачи
заявки на изобретение, прошедшей этап формальной экспертизы с положительным результатом, федеральный орган по интеллектуальной
собственности публикует в своем официальном бюллетене сведения
о заявке на изобретение. Публикация не производится, если до истечения 12 месяцев со дня подачи такой заявки она была отозвана или
признана отозванной либо на ее основании уже состоялась регистрация
изобретения. Состав публикуемых сведений определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативноправовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности.
В настоящее время состав публикуемых сведений о заявке на изобретение определен в п. 23.2 Административного регламента исполнения
Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам
и товарным знакам государственной функции по осуществлению ведения реестров зарегистрированных объектов интеллектуальной собственности, публикации сведений о зарегистрированных объектах интеллектуальной собственности, поданных заявках и выданных по ним патентах
и свидетельствах, о действии, прекращении действия и возобновлении
действия правовой охраны в отношении объектов интеллектуальной
собственности, передаче прав на охраняемые объекты, об официальной
регистрации объектов интеллектуальной собственности, утвержденного
приказом Министерства образования и науки РФ от 12 декабря 2007 г.
№ 346 (далее – Административный регламент ведения реестров).
180
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
Согласно указанному пункту при публикации сведений о заявке
на изобретение в официальном бюллетене указываются:
– регистрационный номер заявки;
– дата подачи заявки в Роспатент; имя и (или) наименование заявителя;
– код страны места жительства и (или) места нахождения заявителя в соответствии со стандартом ВОИС ST. 3 и адрес для переписки
с заявителем или его представителем;
– имя автора изобретения, если он не отказался быть упомянутым
в качестве такового при публикации, код страны места жительства
автора изобретения в соответствии со стандартом ВОИС ST. 3;
– номер, дата и код в соответствии со стандартом ВОИС ST. 3 страны подачи заявки;
– индекс рубрики МПК, как он установлен в результате формальной экспертизы;
– название изобретения;
– первоначальная формула изобретения, если она не изменялась,
последняя на момент истечения 12 месяцев с даты подачи заявки
измененной заявителем в установленном порядке формула изобретения;
– сведения об отзыве заявки или признании ее отозванной.
Приведем пример публикации сведений о заявке на изобретение:
(21) 2002 115143/13 (13)А
(22) 07.06.2002
(51) 7А 23В 7/022, 7/10, А 23 1, 1/212, С 12 Р 1/02
(72) Квасенков Олег Иванович, Шаззо Фатима Рамазановна
(71) Кубанский государственный технологический университет. Адрес
для переписки: 350072, г. Краснодар, ул. Московская, д. 2, Куб. ГТУ.
(54) Способ производства стерилизуемых консервов
(57) Способ производства стерилизуемых консервов, предусматривающий фасовку в потребительскую тару твердых компонентов, включающих,
по меньшей мере, один сушеный компонент растительного происхождения, и заливочной жидкости, герметизацию и стерилизацию, отличающийся тем, что сушеные растительные компоненты перед фасовкой
восстанавливают в присутствии препарата, полученного путем последовательного экстрагирования биомассы микромицета Mortierella spinosa
неполярным экстрагентом в надкритическом состоянии, водой, щелочью,
водой, кислотой, водой, щелочью и водой с последующим объединением
первого экстракта с твердым остатком1.
1
Изобретения. Полезные модели. Официальный бюллетень Российского агентства
по патентам и товарным знакам. 2003. № 36 (ч. 1). С. 15.
181
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
В приведенном примере перед соответствующими сведениями
проставлены международные цифровые коды для идентификации
библиографических данных (стандарт ВОИС SТ. 9), означающие:
– 13 (А) – код вида документа. А – заявка, прошедшая формальную
экспертизу;
– (21) – регистрационный номер заявки;
– (22) – дата поступления заявки;
– (51) – индексы МПК;
– (72) – имена авторов;
– (71) – наименование заявителя;
– (54) – название изобретения;
– (57) – формула изобретения.
Исправления, уточнения и изменения документов заявки не учитываются при публикации сведений о заявке, если они оформлены
с нарушением установленных требований или представлены после
поступления ходатайства о публикации сведений о заявке до истечения
18 месяцев с даты подачи заявки.
Если на дату публикации сведений об уже выданном патенте публикация сведений о заявке не состоялась, сведения о ней считаются
опубликованными на дату публикации сведений о выдаче патента.
В соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 1385 ГК РФ по ходатайству заявителя,
поданному до истечения 12 месяцев со дня подачи заявки, федеральный
орган по интеллектуальной собственности может публиковать сведения о заявке на изобретение до истечения 18 месяцев со дня ее подачи.
Указанное ходатайство удовлетворяется при условии уплаты пошлины.
Сведения о заявке в данном случае публикуются в течение шести
месяцев с даты поступления ходатайства, если на дату подачи ходатайства заявка не отозвана и не считается отозванной, на ее основании
не состоялась регистрация изобретения в Государственном реестре
изобретений РФ и ее документы оформлены без нарушения установленных требований. Если ходатайство поступило до окончания формальной экспертизы, шестимесячный срок исчисляется с даты направления
заявителю уведомления о положительном результате формальной экспертизы. Отзыв заявителем ходатайства учитывается, если он поступил
до завершения технической подготовки к публикации.
Согласно абз. 2 п. 1 ст. 1385 ГК РФ автор изобретения имеет право
отказаться быть упомянутым в качестве такового в публикуемых сведениях о заявке на изобретение.
Отказ автора изобретения быть упомянутым в качестве такового
в публикуемых сведениях о заявке учитывается при публикации этих
182
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
сведений, если он представлен до завершения технической подготовки
к публикации.
Любое лицо после публикации сведений о заявке на изобретение
вправе ознакомиться с ее документами, если заявка не отозвана и не признана отозванной на дату публикации сведений о ней.
Порядок ознакомления с документами заявки и выдачи копий таких
документов устанавливается федеральным органом исполнительной
власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере
интеллектуальной собственности.
Как правило, федеральный орган по интеллектуальной собственности осуществляет выкладку описания, формулы изобретения, чертежей (если они имеются в заявке) и реферата, а также дополнительных материалов в виде заменяющих листов, содержащих исправления
и уточнения документов заявки, если они представлены заявителем
в течение 12 месяцев с даты подачи заявки.
Копии выложенных документов могут быть представлены любому
лицу при условии соответствующей оплаты.
Временная правовая охрана. Временная правовая охрана заявленного
изобретения – сравнительно новый институт патентного права в России. Первая попытка его закрепления была предпринята нормой п. 3
ст. 11 Закона СССР «Об изобретениях в СССР» 1991 г.
В Патентном законе РФ институту временной охраны была посвящена отдельная статья (ст. 22). Действующее законодательство
легитимирует институт временной правовой охраны изобретения
в ст. 1392 ГК РФ. Между тем указанный институт достаточно хорошо
известен и применяется главным образом в странах, использующих
отсроченную систему экспертизы заявок, начиная со второй половины 60-х годов прошлого века. Возникновение правовой охраны как
специального института связывается с актом публикации (выкладки)
заявки, осуществляемым патентным ведомством. Сама публикация
либо выкладка заявки имеет три цели:
– ознакомить общественность и, главным образом, предпринимательские круги с новым техническим решением еще на предвыдачной
стадии рассмотрения заявки;
– подвергнуть заявленное изобретение профессиональному анализу на критерии патентоспособности вне рамок официальной экспертизы;
– в условиях жесткой конкурентной борьбы между патентными
заявками публично зафиксировать первенство на вновь разработанное
техническое решение.
183
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Коль скоро заявленное техническое решение после публикации
или выкладки становится общедоступной информацией еще до выдачи
охранного документа, заявитель должен иметь определенные гарантии имущественного характера на случай использования третьими
лицами его предполагаемого изобретения. Сложность заключается
в установлении объема указанных гарантий. Здесь можно идти двумя
путями, а именно:
– предоставлять охрану заявленному изобретению с даты публикации сведений о заявке, аналогичную охране, удостоверяемой патентом;
– предоставлять ограниченную охрану, предусматривающую компенсацию за использование предложенного изобретения, после того
как будет выдан патент.
Как первый, так и второй путь имеют свои преимущества и свои
недостатки. Назовем некоторые из них.
Предоставление временной охраны, которая по объему тождественна окончательной, затруднено тем обстоятельством, что объем
прав по выданному впоследствии патенту на данном этапе еще не известен, что может привести к злоупотреблениям со стороны заявителя
посредством расширения заявочных притязаний. Кроме того, у заявителя может появиться намерение не проводить экспертизу заявки
по существу вообще.
Недостатком ограниченной охраны является то, что весьма непросто установить лицо, использующее заявленное изобретение до выдачи
на него патента, и добиться от него уплаты соразмерной компенсации.
В целом факт ранней (до выдачи патента) публикации заявки может
произвести следующий негативный эффект.
Дело в том, что решение об отказе в выдаче патента, принимаемое
после публикации заявки, дает конкуренту заявителя возможность
безвозмездного использования ноу-хау, содержащегося в материалах
заявки. Этот эффект особенно проявляет себя в том случае, когда заявка удовлетворяет критерию новизны, но не квалифицируется по параметру изобретательского уровня. Новая информация и будет тем
ноу-хау, с которым может легально ознакомиться любое третье лицо.
Несмотря на всю спорность механизма установления объема имущественных гарантий заявителя на период после публикации заявки
до выдачи патента, практически все страны, где применяется институт
временной охраны, идут по пути предоставления ограниченной охраны. Такой путь избран и российским законодателем.
Согласно п. 1 ст. 1392 ГК РФ изобретению, на которое подана заявка в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной
184
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
собственности, со дня публикации сведений о заявке до даты публикации сведений о выдаче патента предоставляется временная правовая
охрана в объеме опубликованной формулы изобретения, но не более
чем в объеме, определяемом формулой, содержащейся в решении
указанного федерального органа о выдаче патента на изобретение.
В данной норме законодатель фиксирует:
– примерные временные рамки действия временной правовой
охраны;
– примерный объем временной правовой охраны.
Временные рамки действия правовой охраны ограничены, с одной
стороны, датой публикации сведений о заявке, а с другой – датой публикации сведений о выдаче патента. Как первая из указанных дат, так
и вторая не имеют жесткой фиксации. Первая, к примеру, приурочена
к истечению 18-месячного срока с даты подачи заявки, но может наступить при условии подачи заявителем соответствующего ходатайства
и раньше. Вторая дата будет зависеть от времени подачи заявителем
или третьим лицом ходатайства о проведении экспертизы заявки по существу и сроков проведения указанной экспертизы.
Объем правовой охраны ориентирован на опубликованную формулу
предполагаемого изобретения, но окончательная его корректировка может быть осуществлена по объему охраны, устанавливаемому формулой,
содержащейся в решении о выдаче патента. Разница между указанными
объемами есть не что иное, как разница между предметным пределом
прав обладателя «условного» патента и предметным пределом прав обладателя реального патента.
Первый из названных пределов, определяемый заявочными притязаниями, как правило, шире второго. Из этого следует, что использование заявленного изобретения и использование запатентованного
изобретения не одно и то же действие.
Согласно п. 3 ст. 1392 ГК РФ лицо, использующее заявленное изобретение в период временной правовой охраны, выплачивает патентообладателю после получения им патента денежную компенсацию.
При этом размер компенсации определяется соглашением сторон,
а в случае спора – судом.
Поскольку объем правовой охраны по максимуму фиксируется
в выдачной, а не в заявительной формуле изобретения, постольку
денежная компенсация должна рассчитываться исходя из презумпции использования запатентованного изобретения, хотя фактически
в период действия временной охраны может использоваться только
заявленное изобретение.
185
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
По ранее действовавшему законодательству денежная компенсация
подлежала выплате также лицом, использующим изобретение до даты
публикации сведений о заявке. Эта весьма нечетко артикулированная
законодательством ситуация была предусмотрена п. 4 ст. 22 Патентного
закона РФ. Она не имела отношения ни к временной правовой охране,
как ошибочно полагал С.П. Гришаев1, ни к преждепользованию.
Действие временной правовой охраны во всех странах начинается
с даты публикации сведений о заявке. В п. 4 ст. 22 Патентного закона РФ
речь шла об использовании до этой даты, причем о правомерном, очевидно, использовании. В противном случае действовала норма ст. 147 УК РФ,
согласно которой незаконное использование изобретения, разглашение
без согласия автора или заявителя сущности изобретения до официальной
публикации сведений о нем являются уголовно наказуемыми деяниями.
Использование изобретения до даты публикации сведений о заявке
не подпадало и под признаки преждепользования, поскольку в последнем случае использование должно начаться до даты приоритета, а само
изобретение должно быть создано независимо от автора, считающегося
его создателем по закону.
Во всяком случае лицо, использующее заявленное изобретение
до даты публикации сведений о заявке, было обязано выплачивать
заявителю соразмерную компенсацию после получения последним
патента. При этом компенсационный период должен был исчисляться с даты уведомления заявителем использующего изобретение лица
о поданной заявке на выдачу патента.
Временная правовая охрана считается ненаступившей, если заявка
на изобретение была отозвана или признана отозванной либо по заявке
на изобретение принято решение об отказе в выдаче патента и исчерпана предусмотренная законом возможность подачи возражения
против этого решения.
Экспертиза заявки на изобретение по существу. Экспертиза заявки
по существу содержащихся в ней притязаний является, как, впрочем,
и формальная экспертиза, административной процедурой, детально
регламентированной нормами патентного законодательства. Содержанием экспертной процедуры являются следующие действия экспертного органа:
– установление приоритета изобретения;
– проверка представленной заявителем формулы изобретения на соответствие ее установленным требованиям;
1
Патентный закон Российской Федерации: Постатейный научно-практический
комментарий // Серия «Библиотечка «Российской газеты»». 2003. Вып. № 9. С. 89.
186
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
– проверка дополнительных материалов на соответствие их установленным требованиям;
– информационный поиск в отношении изобретения, охарактеризованного в формуле, для определения уровня техники и проверка
соответствия заявленного изобретения установленным условиям патентоспособности с принятием решения о выдаче патента или об отказе в выдаче патента либо о признании заявки отозванной.
Экспертиза заявки по существу проводится не автоматически,
а при наличии ряда условий.
Первым условием проведения экспертизы заявки по существу является прохождение заявкой этапа формальной экспертизы с положительным результатом.
Вторым условием выступает подача заявителем или третьим лицом
ходатайства о проведении экспертизы по существу. При этом указанное
ходатайство может быть подано в течение трех лет с даты подачи заявки
с возможностью продления не более чем на два месяца по ходатайству
заявителя, поданному до истечения трех лет с даты подачи заявки.
И наконец, третьим условием является представление вместе с ходатайством о проведении экспертизы по существу документа, подтверждающего уплату патентной пошлины в установленном размере.
Если заявитель имеет право на уплату патентной пошлины в размере,
меньшем установленного, на отсрочку от уплаты или на освобождение
от уплаты такой пошлины, то одновременно с подачей ходатайства
о проведении экспертизы представляется соответствующий документ.
Установление приоритета изобретения. Изобретение как техническое решение задачи может быть создано независимо друг от друга
двумя или даже несколькими лицами, но право на его использование,
а также право авторства должны иметь одного обладателя. В этой связи
возникает проблема установления первенства в техническом решении той или иной конкретной задачи. Такое первенство в условиях
принципиальной повторяемости технических решений определяется
по специальным правилам установления приоритета изобретения.
Указанные правила сформулированы законодателем в ст. 1381 ГК РФ.
Согласно п. 1 ст. 1381 ГК РФ приоритет изобретения устанавливается по дате подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти
по интеллектуальной собственности. Дата подачи заявки определяется
в соответствии с п. 3 ст. 1375 ГК РФ. Закон регламентирует особенности установления приоритета:
– по дате поступления дополнительных материалов;
– по дате подачи тем же заявителем более ранней заявки;
187
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
– по выделенной заявке;
– на основании нескольких ранее поданных заявок или дополнительных материалов к ним.
Специальные правила предусмотрены также для установления конвенционного приоритета.
По дате поступления дополнительных материалов, оформленных
заявителем в качестве самостоятельной заявки, приоритет может быть
установлен, если:
– дополнительные материалы, оформленные в качестве самостоятельной заявки, поданы в федеральный орган исполнительной власти
по интеллектуальной собственности до истечения трехмесячного срока
со дня получения заявителем уведомления о невозможности принять
во внимание дополнительные материалы в связи с признанием их
изменяющими сущность заявленного решения;
– на дату подачи дополнительных материалов, оформленных в качестве самостоятельной заявки, первоначальная заявка, содержащая
дополнительные материалы, признанные экспертным органом изменяющими сущность заявленного решения, не отозвана или не признана отозванной.
В данном случае основанием для испрашивания приоритета являются дополнительные материалы, ранее представленные к первоначальной заявке, но вошедшие в состав последующей самостоятельной
заявки.
По дате подачи тем же заявителем более ранней заявки, раскрывающей техническое решение (правило о внутреннем приоритете),
приоритет может быть установлен, если:
– более ранняя заявка не отозвана и не признана отозванной на дату
подачи заявки, по которой испрашивается приоритет более ранней
заявки;
– заявка, по которой испрашивается приоритет, подана в течение
12 месяцев со дня подачи более ранней заявки на изобретение.
По общему правилу при испрашивании заявителем приоритета
по дате более ранней заявки проверка соблюдения условия раскрытия
заявленного решения в материалах, являющихся основанием для испрашивания приоритета, проводится только в случае, если проверка
действительности притязания на приоритет связана с установлением
патентоспособности заявленного решения.
Подача заявки, по которой испрашивается приоритет по дате более ранней заявки, является основанием для признания последней
отозванной.
188
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
Особенности установления приоритета изобретения по выделенной
заявке регламентированы правилами, содержащимися в п. 4 ст. 1381
ГК РФ.
О выделенной заявке может идти речь в том случае, когда в заявке,
поданной в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, содержались признаки не одного, а двух или
нескольких технических решений.
В связи с этим обстоятельством у заявителя появляется возможность подачи не одной, а нескольких заявок с сохранением приоритета
первоначально поданной заявки.
Условием установления по выделенной заявке приоритета первоначальной заявки является раскрытие в первоначальной заявке признаков изобретения, присутствующих в материалах выделенной заявки.
Условиями установления по выделенной заявке более раннего
приоритета первоначальной заявки являются:
– первоначальная заявка на дату подачи выделенной заявки не отозвана или не признана отозванной;
– выделенная заявка подана до того, как исчерпана возможность
подачи возражения на решение об отказе в выдаче патента по первоначальной заявке;
– выделенная заявка подана до даты регистрации изобретения,
решение о выдаче патента на которое принято на основании первоначальной заявки.
Норма, допускающая установление приоритета изобретения на основании нескольких ранее поданных заявок или дополнительных материалов к ним, сформулирована в п. 5 ст. 1381 ГК РФ. Указанная
норма является, по существу, правилом об испрашивании заявителем
нескольких приоритетов.
В данном случае в зависимости от указанных заявителем оснований
для испрашивания таких приоритетов (приоритет по дате поступления дополнительных материалов к ранее поданной заявке, приоритет
по дате подачи более ранней заявки, приоритет по выделенной заявке,
конвенционный приоритет) экспертным органом проверяется соблюдение соответствующих условий, необходимых для установления того
либо иного приоритета. Например, если для изобретения, охарактеризованного в одном из независимых пунктов формулы изобретения,
испрашивается приоритет по дате подачи более ранней заявки того же
заявителя, а в отношении изобретения, охарактеризованного в другом
независимом пункте, – по дате поступления дополнительных материалов к этой заявке, то в отношении каждого из указанных изобретений
189
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
должны быть соблюдены условия, приведенные в соответствующем
пункте.
Заявитель при испрашивании нескольких приоритетов должен
указать, каким пунктам формулы соответствуют даты испрашивания
приоритета.
Приоритет изобретения может быть установлен по дате подачи первой заявки в государстве – участнике Парижской конвенции по охране
промышленной собственности. Заявитель, желающий воспользоваться правом конвенционного приоритета, обязан сообщить об этом
в федеральный орган по интеллектуальной собственности и представить заверенную копию первой заявки не позднее 16 месяцев с даты
ее подачи в патентное ведомство государства – участника Парижской
конвенции.
При испрашивании заявителем конвенционного приоритета экспертным органом проверяется соблюдение следующих условий:
– факт подачи в федеральный орган по интеллектуальной собственности заявки, по которой испрашивается конвенционный приоритет,
заявителем первой заявки в государстве – участнике Парижской конвенции или его правопреемником не позднее 12 месяцев с даты подачи
первой заявки. Указанный срок может быть продлен, но не более чем
на два месяца, если по не зависящим от заявителя обстоятельствам он
не мог быть соблюден;
– представление ходатайства об установлении конвенционного
приоритета не позднее 16 месяцев с даты подачи заявки в зарубежное
патентное ведомство;
– представление заверенной копии первой заявки не позднее 16 месяцев с даты ее подачи в зарубежное патентное ведомство;
– факт подачи заявителем ходатайства о восстановлении права
приоритета с указанием зарубежного ведомства, в которое направлен
запрос копии первой заявки, и даты его отправления, свидетельствующий о том, что такой запрос направлен до истечения 14 месяцев с даты
подачи первой заявки;
– соблюдение заявителем 16-месячного срока с даты подачи первой заявки для подачи ходатайства о восстановлении права приоритета и двухмесячного срока с даты получения копии из зарубежного
патентного ведомства, для представления ее в федеральный орган
по интеллектуальной собственности.
Согласно п. 1 ст. 1383 ГК РФ, в случае если в процессе экспертизы
установлено, что разными заявителями поданы заявки на идентичные
изобретения и эти заявки имеют одну и ту же дату приоритета, патент
190
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
на изобретение может быть выдан только по одной из таких заявок
лицу, определяемому соглашением между заявителями. В случае, если
такие заявки поданы одним и тем же заявителем, патент выдается
по той заявке, которая избрана заявителем.
Созаявители обязаны сообщить о достигнутом ими соглашении
в федеральный орган по интеллектуальной собственности в течение
12 месяцев с даты получения соответствующего уведомления. В случае, если в течение установленного срока от заявителей не поступит
указанное сообщение либо ходатайство о продлении срока, заявки
признаются отозванными.
При выдаче патента по одной из выбранных заявителями заявок все
авторы, указанные в заявках на идентичные изобретения, признаются
соавторами изобретения.
При совпадении дат приоритета изобретения и идентичной ему
полезной модели по заявкам одного и того же заявителя после выдачи
патента по одной из таких заявок выдача патента по другой заявке
возможна только при условии подачи в федеральный орган по интеллектуальной собственности заявления обладателя ранее выданного
патента о прекращении действия патента в отношении идентичного
изобретения или идентичной полезной модели. Действие ранее выданного патента в отношении идентичного объекта прекращается с даты
публикации сведений о выдаче патента по другой заявке. При этом
публикация сведений о выдаче патента по заявке на изобретение или
полезную модель и публикация сведений о прекращении действия
ранее выданного патента в отношении идентичного объекта осуществляются одновременно.
Проверка представленной заявителем формулы изобретения. Проверка формулы изобретения в процессе проведения экспертизы по существу осуществляется в соответствии с процедурой, предусмотренной
административным регламентом. Объектом проверки является формула изобретения, принятая к рассмотрению по результатам формальной
экспертизы, а если она изменялась заявителем после формальной
экспертизы, – то измененная формула. В том случае, когда при проведении формальной экспертизы заявки было установлено нарушение
требования единства изобретения и заявитель в установленный срок
сообщил, какое изобретение подлежит рассмотрению, проверка проводится в отношении формулы этого изобретения.
Если такое сообщение в установленный срок от заявителя не поступило, проверка проводится в отношении изобретения, указанного
в формуле первым.
191
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Проверка формулы изобретения включает:
– установление наличия в ней существенных признаков заявленного изобретения, совокупность которых достаточна для получения
указанного заявителем технического результата;
– проверку выраженности признаков изобретения в форме, обеспечивающей возможность понимания специалистом уровня техники;
– выявление в формуле признаков, необходимых только для получения результата, не являющегося техническим, либо (для изобретения, характеризуемого с привлечением признаков программы для ЭВМ
или используемого в такой программе алгоритма) результата, который не может быть признан относящимся к средству, воплощаемому
в изобретение, с учетом требований, предъявляемых действующими
правилами к техническому результату;
– проверку основанности формулы изобретения на его описании
и подтверждения объема правовой охраны, определяемого формулой
и описанием;
– проверку правомерности применения использованной заявителем степени обобщения при характеристике признаков, включенных
в формулу изобретения.
Если в заявке приведена однозвенная формула или многозвенная
формула с одним независимым пунктом, проводится проверка его
соответствия установленным требованиям, в частности относимости
его только к одному изобретению.
Если заявителем предложена многозвенная формула, содержащая
несколько независимых пунктов, проводится анализ каждого из них
совместно с подчиненными им зависимыми пунктами, если таковые
имеются. Устанавливается также, представляют ли изобретения, включенные в независимые пункты, группу изобретений, образующих единый изобретательский замысел.
Если при анализе представленной заявителем формулы изобретения
установлено, что она составлена с нарушением действующих правил,
но эти нарушения не препятствуют проверке патентоспособности
заявленного технического решения, то все вопросы, связанные с корректировкой формулы, выясняются с заявителем после получения
предварительного вывода о патентоспособности изобретения, охарактеризованного такой формулой.
Проверка дополнительных материалов на соответствие их установленным требованиям. Согласно п. 1 ст. 1378 ГК РФ заявитель имеет
право внести в документы заявки на изобретение исправления и уточнения без изменения сущности заявленного технического решения
192
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
до принятия по этой заявке решения о выдаче патента на изобретение
либо решения об отказе в выдаче патента.
Проверка дополнительных материалов, представленных заявителем
и содержащих соответствующие исправления и уточнения, производится в соответствии с административным регламентом.
Дополнительные материалы, предусматривающие внесение изменений в документы заявки, могут представляться:
– по инициативе заявителя;
– по запросу федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
При решении вопроса о том, относятся ли изменения документов
заявки к внесенным по инициативе заявителя, экспертный орган руководствуется следующими правилами:
– изменения документа заявки, представленные заявителем как
после получения им какого-либо письменного сообщения экспертизы,
в том числе запроса, так и без получения такого сообщения, не считаются внесенными по инициативе заявителя, если эти изменения
направлены на устранение нарушения требования к документу заявки,
допущенного при его подготовке;
– изменения документа заявки, представленные после получения
заявителем какого-либо письменного сообщения экспертизы, в том
числе запроса, не считаются внесенными по инициативе заявителя,
если эти изменения связаны с содержанием такого письменного сообщения экспертизы.
Все иные изменения документов заявки, представленные заявителем как после получения им какого-либо письменного сообщения экспертизы, в том числе запроса, так и без получения такого сообщения,
являются изменениями документов заявки по инициативе заявителя.
В отношении дополнительных материалов, представленных заявителем по запросу федерального органа по интеллектуальной собственности, проверяется соблюдение заявителем установленных сроков их
представления. Если установлено, что заявитель представил дополнительные материалы с нарушением установленных сроков и эти сроки
не продлевались, принимается решение о признании заявки отозванной.
При поступлении дополнительных материалов, представленных заявителем по собственной инициативе или по запросу федерального органа по интеллектуальной собственности и принятых к рассмотрению,
экспертным органом проверяется, не изменяют ли они сущность заявленного изобретения. Дополнительные материалы изменяют сущность
заявленного изобретения, если они содержат признаки, подлежащие
193
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
включению в формулу изобретения и отсутствующие на дату подачи заявки в описании, а также в формуле изобретения в случае, если заявка
на дату ее подачи содержала формулу изобретения. Признаки считаются
подлежащими включению в формулу изобретения не только в том случае,
когда они содержатся в представленной заявителем уточненной формуле, но и когда заявитель лишь указывает на необходимость включения
в формулу таких признаков.
Если на дату подачи заявки признак изобретения был выражен
в документах заявки общим понятием без раскрытия частных форм
его выполнения, то представление такой формы выполнения в дополнительных материалах с отнесением ее к признаку, подлежащему
включению в формулу изобретения, является основанием для признания дополнительных материалов изменяющими сущность заявленного
изобретения.
Признаки, упомянутые на дату подачи заявки в описании изобретения лишь в отношении уровня техники, в том числе и прототипа
изобретения, не относятся к признакам заявленного изобретения, содержащимся на указанную дату в документах заявки.
Если заявленное изобретение относится к применению продукта
или способа по определенному назначению, то изменяющими сущность признаются дополнительные материалы, содержащие указанные
назначения применяемого объекта и (или) иных признаков, используемых для характеристики этого объекта, отсутствующих на дату подачи
заявки в описании, а также в формуле, если она содержалась на дату
подачи.
В случае признания дополнительных материалов изменяющими
сущность заявленного технического решения заявителю сообщается
о том, какие из включенных в дополнительные материалы сведения
послужили основанием для подобного вывода. При этом дальнейшее рассмотрение заявки продолжается в отношении представленной
в этих дополнительных материалах формулы изобретения, но без учета
признаков, не раскрытых на дату подачи заявки в описании, а также
в формуле, если она содержалась в заявке на дату ее подачи.
В том случае, когда в дополнительных материалах содержится формула изобретения, измененная заявителем, устанавливается, включает
ли эта формула иное изобретение по сравнению с формулой, в которую
вносились изменения.
Измененная формула признается содержащей иное изобретение
в случаях:
– включения в формулу дополнительного независимого пункта;
194
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
– замены родового понятия, отражающего назначение, другим,
не равнозначным, не пересекающимся и не находящимся в отношении
подчинения понятием;
– изменения указания вида объекта изобретения (устройства, способа, вещества и т.п.), если не выполнено условие, при котором вновь
указанный вид в большей степени соответствует характеру признаков,
содержащихся в формуле изобретения, в которую вносились изменения.
Информационный поиск и проверка соответствия заявленного изобретения условиям патентоспособности. Целью информационного поиска
является определение уровня техники, в сравнении с которым будет
осуществляться оценка новизны и изобретательского уровня заявленного изобретения. Информационный поиск проводится в отношении
не отозванных и не признанных отозванными заявок, прошедших этап
формальной экспертизы с положительным результатом:
– при экспертизе заявки по существу;
– по ходатайству заявителя или третьего лица.
Информационный поиск не проводится в отношении технических решений, которые не могут быть объектами патентных прав (п. 4
ст. 1349 ГК РФ), которые не являются изобретениями (п. 5 ст. 1350
ГК РФ) и которым не предоставляется правовая охрана в качестве
изобретения (п. 6 ст. 1350 ГК РФ).
Информационный поиск проводится в отношении изобретения,
которое охарактеризовано в принятой к рассмотрению формуле изобретения, с учетом описания и чертежей в случае необходимости толкования терминов, используемых в формуле изобретения.
В ходе информационного поиска, который проводит федеральный
орган по интеллектуальной собственности, устанавливается объем
информации, противопоставляемой заявленному изобретению. Поиск
осуществляется с ретроспективой, где это возможно, с 1920 г. Примерный перечень документов, анализируемый в ходе проведения информационного поиска, закреплен в административном регламенте.
В него, в частности, включены:
– официальные бюллетени федерального органа исполнительной
власти по интеллектуальной собственности, а также бывшего патентного ведомства СССР (Государственный комитет СССР по делам изобретений и открытий);
– описания к охранным документам СССР и Российской Федерации;
– описания к евразийским патентам;
– заявки на выдачу патентов РФ на изобретения и патентов и свидетельств РФ на полезные модели, доступные для ознакомления третьих лиц;
195
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
– опубликованные заявки на выдачу евразийских патентов;
– патентная документация США, Великобритании, Германии, ФРГ,
Франции, Японии (в объеме рефератов на русском и английском языках), Швейцарии (на французском и немецком языках), Австрии,
Австралии и Канады, а также патентная документация Европейского
патентного ведомства, ВОИС, Африканской организации интеллектуальной собственности и Африканской региональной организации
промышленной собственности;
– непатентная литература по списку, опубликованному международным бюро ВОИС, с ретроспективой не менее пяти лет.
В объем информационного поиска, кроме того, могут быть включены любые общедоступные документы.
При проведении информационного поиска при экспертизе заявки
по существу в объем поиска для целей проверки новизны заявленного
изобретения включаются также при условии их более раннего приоритета
все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на изобретения и полезные модели (к заявкам, поданным в Российской Федерации, приравниваются заявки на выдачу авторских свидетельств или
патентов СССР на изобретения, по которым в установленном порядке
поданы ходатайства о выдаче патентов Российской Федерации, и международные заявки, по которым установлена дата международной подачи
и в которых содержится указание СССР или Российской Федерации
в качестве государства, в котором заявитель намерен получить патент,
а также евразийские заявки, преобразованные в российские национальные заявки в соответствии со ст. 16 Евразийской патентной конвенции),
кроме тех отозванных заявителем не позднее даты регистрации изобретения, с документами которых не вправе ознакомиться любое лицо, а также
запатентованные в РФ изобретения, полезные модели и изобретения,
запатентованные в соответствии с Евразийской патентной конвенцией,
независимо от того, опубликованы ли сведения о них на дату приоритета
заявки, по которой проводится информационный поиск.
Согласно п. 3 ст. 1386 ГК РФ по истечении шести месяцев с даты
начала экспертизы заявки на изобретение по существу заявителю направляется отчет об информационном поиске, если по такой заявке
не испрашивается приоритет более ранний, чем дата подачи заявки,
и ходатайство о проведении экспертизы заявки на изобретение по существу подано при подаче заявки. Срок направления заявителю отчета
об информационном поиске может быть продлен федеральным органом
по интеллектуальной собственности, если выявлена необходимость запроса в других организациях источника информации, отсутствующего
196
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
в фондах федерального органа, или заявленное изобретение охарактеризовано таким образом, что это делает невозможным проведение
поиска в установленном порядке. О продлении срока направления
отчета заявитель уведомляется.
В отчете об информационном поиске указывается:
– номер заявки, по которой проведен информационный поиск;
– дата подачи заявки;
– индекс рубрики МПК, установленный при классифицировании
заявленного изобретения;
– название изобретения, в отношении которого проведен информационный поиск;
– индекс рубрики МПК, характеризующий область поиска;
– приводимые в виде библиографических данных ссылки на документы, на их конкретные части, относящиеся к предмету поиска;
– индексы категории релевантности приведенных ссылок, указанные
в соответствии со стандартом ВОИС ST. 14. Особо отмечаются поданные в РФ заявки на изобретения и полезные модели, имеющие индекс
категории релевантности X, с документами которых на дату завершения
информационного поиска не вправе ознакомиться любое лицо;
– дата завершения информационного поиска.
Копии документов, указанных в отчете об информационном поиске, за исключением копий заявок, сведения о которых не доступны
для ознакомления любого лица, при условии соответствующей оплаты
могут быть предоставлены заявителю и третьим лицам. Любое лицо
может получить копию отчета о проведении по заявке информационного поиска также при условии соответствующей оплаты.
Проверка соответствия заявленного изобретения условиям патентоспособности заключается в исследовании экспертным органом вопроса
о том, отвечает ли представленное заявителем техническое решение
всем установленным законом критериям, а именно критериям промышленной применимости, новизны и изобретательского уровня.
При этом исследование осуществляется в указанной последовательности. В отношении изобретения, для которого установлено несоответствие условию промышленной применимости, проверка новизны
и изобретательского уровня не проводится.
Экспертный орган в процессе исследования заявленного технического решения по критериям патентоспособности может запросить у заявителя дополнительные материалы, в том числе измененную формулу
изобретения. Запрос направляется заявителю в случае, если без указанных материалов невозможно провести экспертизу заявки по существу.
197
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Основаниями для запроса могут являться, в частности, следующие
обстоятельства:
– необходимость выяснения вопросов, связанных с правильностью
уплаты патентной пошлины;
– необходимость уточнения формулы изобретения по результатам
ее проверки на предыдущей стадии исследования;
– необходимость решения вопросов, связанных с проверкой патентоспособности заявленного изобретения;
– необходимость уточнения формулы изобретения по результатам
проверки патентоспособности заявленного изобретения;
– необходимость решения вопросов, связанных с рассмотрением
заявок на идентичные изобретения или изобретение и полезную модель, имеющие одну и ту же дату приоритета.
Запрос направляется и в случае, когда в отношении изобретения
получен вывод о патентоспособности, но заявитель возражает против
исключения из формулы:
– признака, не обеспечивающего возможность его понимания специалистом исходя из существующего уровня техники;
– нового пункта, предложенного заявителем после подачи заявки
и не принятого во внимание на основании правил по проверке дополнительных материалов.
Запрос может быть направлен заявителю столько раз, сколько необходимо для надлежащего рассмотрения заявки.
Решение о выдаче патента и решение об отказе в выдаче патента. Согласно п. 1 ст. 1387 ГК РФ, если в процессе экспертизы заявки на изобретение по существу установлено, что заявленное изобретение, выраженное
формулой, предложенной заявителем, соответствует условиям патентоспособности, принимается решение о выдаче патента на изобретение
с этой формулой, в котором указывается дата приоритета изобретения.
При имеющихся в описании и (или) чертежах недостатках, о необходимости устранения которых заявитель в установленном порядке
не уведомлялся, ему может быть предложено представить уточненное
описание и (или) чертежи в двухмесячный срок с даты такого предложения. При этом заявитель уведомляется, что, если такой срок является
для него недостаточным, он может до истечения этого срока сообщить
о другом, но не превышающем шести месяцев с даты получения предложения срока, в течение которого он представит уточненные описание
и (или) чертежи.
При подготовке решения о выдаче патента из текста описания исключаются устраненные заявителем недостатки, а также недопустимые
198
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
элементы, если это не сделано заявителем. В том случае, когда предложенная заявителем формула изобретения содержит ошибки в орфографии, пунктуации и т.п., в нее вносятся соответствующие исправления.
Согласно абз. 2 п. 1 ст. 1387 ГК РФ в случае, если в процессе экспертизы заявки на изобретение по существу установлено несоответствие
заявленного изобретения, выраженного формулой, предложенной
заявителем, условиям патентоспособности, принимается решение
об отказе в выдаче патента.
При установлении несоответствия заявленного изобретения хотя
бы одному условию патентоспособности заявителю направляется уведомление, в котором излагаются основания, послужившие причиной
для такого вывода. Кроме того, заявителю сообщается, что он вправе
в течение шести месяцев с даты направления уведомления представить
свои доводы по приведенным в уведомлении мотивам. Эти доводы
принимаются во внимание при подготовке решения по результатам
экспертизы по существу.
По истечении указанного срока принимается решение об отказе
в выдаче патента, если в установленный срок ответ заявителя не поступил, а также если ответ поступил, но содержащиеся в нем доводы
не изменяют ранее сделанный вывод экспертизы.
Решение об отказе в выдаче патента принимается, кроме того,
в случае:
– если установлено, что заявленное изобретение, охарактеризованное в многозвенной формуле, имеющей один независимый пункт
и зависимые пункты, не соответствует одному из условий патентоспособности в отношении независимого пункта и заявитель отказывается
скорректировать этот пункт формулы;
– если установлена патентоспособность изобретения, охарактеризованного в независимом пункте формулы, не имеющей других
независимых пунктов, а характеристика изобретения, содержащаяся
в зависимых пунктах, такова, что она препятствует осуществлению
изобретения или реализации указанного заявителем назначения либо
является основанием для отнесения изобретения к решениям, противоречащим публичным интересам, и заявитель отказывается скорректировать либо исключить из формулы такие зависимые пункты;
– если установлено, что одно из заявленных изобретений, охарактеризованных в формуле, или одна из совокупностей признаков, включающих разные альтернативные признаки, признаны не соответствующими
условиям патентоспособности и заявитель отказывается корректировать
или исключить из формулы характеристику этого изобретения.
199
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Преобразование заявки на изобретение в заявку на полезную модель.
Согласно п. 1 ст. 1379 ГК РФ до публикации сведений о заявке на изобретение, но не позднее даты принятия решения о выдаче патента
на изобретение заявитель вправе преобразовать ее в заявку на полезную
модель. Указанное право реализуется путем подачи в федеральный орган по интеллектуальной собственности соответствующего заявления.
Заявка на изобретение не преобразовывается в заявку на полезную модель, если заявителем, являющимся автором изобретения, при подаче
заявки на выдачу патента на изобретение к ее документам приложено
заявление о том, что в случае выдачи патента заявитель обязуется заключить договор об отчуждении патента на условиях, соответствующих
установившейся практике, с любым гражданином РФ или российским
юридическим лицом, кто первым изъявил такое желание и уведомил
об этом патентообладателя и федеральный орган исполнительной власти
по интеллектуальной собственности.
При поступлении заявления о преобразовании заявки экспертный
орган проверяет правильность его оформления и устанавливает срок
подачи. За преобразование заявки на изобретение взимается пошлина.
Если заявление о преобразовании заявки подано в установленный
срок, оформлено в соответствии с установленными требованиями
и вместе с заявлением представлен документ об уплате пошлины, заявителю направляется уведомление о состоявшемся преобразовании.
Дальнейшее рассмотрение заявки производится в соответствии с процедурой рассмотрения заявки на полезную модель.
В том случае, когда на дату поступления заявления о преобразовании заявителем представлены дополнительные материалы, исправляющие или уточняющие документы заявки на изобретение, в том числе
формулу изобретения, проверка указанных материалов осуществляется
в соответствии с процедурой рассмотрения заявки на изобретение.
О результатах такой проверки сообщается заявителю в уведомлении
о результатах рассмотрения заявления о преобразовании заявки.
В отношении заявки на изобретения, которые отозваны либо признаны отозванными, преобразование не проводится.
Возможен отзыв заявления о преобразовании заявки. Отзыв может
иметь место по просьбе заявителя считать его заявление не поданным.
Указанная просьба должна поступить в экспертный орган до момента
направления заявителю уведомления о состоявшемся преобразовании
заявки. В данном случае преобразование считается не состоявшимся,
а уплаченная пошлина может быть возвращена заявителю или зачтена
в установленном порядке.
200
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
§ 4. Выдача патента на изобретение
Фактической выдаче патента на изобретение, прошедшего экспертизу заявки по существу и по которому принято соответствующее решение, предшествуют стадии регистрации изобретения и публикации
сведений о выдаче патента.
Публикация сведений о выдаче патента. Сведения о выдаче патента
на изобретение подлежат публикации федеральным органом по интеллектуальной собственности в его официальном бюллетене. Состав
публикуемых сведений определяет федеральный орган исполнительной
власти, осуществляющий нормативно-правовое регулирование в сфере
интеллектуальной собственности. Состав сведений, подлежащих публикации, определен в п. 24.2 Административного регламента ведения
реестров. Согласно указанному пункту при публикации сведений о выдаче патента в официальном бюллетене указываются:
– регистрационный номер изобретения (номер патента);
– индекс (индексы) рубрики (рубрик) МПК, установленный Роспатентом для данного изобретения;
– регистрационный номер заявки на выдачу патента на изобретение, по которой выдан патент;
– дата подачи заявки на выдачу патента на изобретение, по которой
выдан патент;
– дата начала отсчета срока действия патента;
– дата публикации сведений о заявке и номер бюллетеня;
– дата (даты) приоритета изобретения, номер, дата и код в соответствии со стандартом ВОИС ST. 3 страны подачи заявки, на основании
которой установлен приоритет изобретения;
– сведения об авторе (авторах) изобретения;
– сведения о патентообладателе;
– адрес для переписки с патентообладателем или его представителем;
– название изобретения;
– формула изобретения;
– чертеж (графический материал) при наличии необходимости
и технической возможности его приведения;
– сведения о поданном в соответствии с п. 1 ст. 1366 ГК РФ заявлении об обязательстве заключить договор об отчуждении патента.
Приведем пример публикации сведений о выдаче патента:
(11) 22.04.80 (13) С 1
(51) 7 Н01 М 10/12, 2/16
(21) 2002109388/09 (22) 10.04.2002
201
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
(24) 10.04.2002
(72) Русин А.И., Остапенко Е.Н., Яковлев В.А., Выборнов О.Ю., Кузьмин В.П., Батин А.П., Никольский В.В., Чабан О.М.
(73) Акционерное общество закрытого типа «Электротяга». Адрес для переписки: 198095, Санкт-Петербург, ул. Калинина, 50А, АОЗТ «Электротяга»
(54) Свинцовый аккумулятор
(57) 1. Свинцовый аккумулятор, содержащий разделенные сепараторами
отрицательные и положительные электроды, в последние из которых впрессовано с обеих сторон кислотостойкое синтетическое полотно, и электролит,
отличающийся тем, что в качестве синтетического полотна взято эластичное
трикотажное полотно, имеющее растяжимость по ширине 200–250% и 170–
200 отверстий (петель) на 1 см2.
2. Аккумулятор по п. 1, отличающийся тем, что трикотажное полотно применено в виде рукава, надеваемого при поперечном растяжении
на положительный электрод и заваренного по нижней кромке электрода.
3. Аккумулятор по п. 2, отличающийся тем, что отношение ширины
трикотажного рукава к ширине положительного электрода равно 0,5–0,71.
В приведенном примере перед соответствующими сведениями проставлены международные цифровые коды (стандарт ВОИС SТ. 9),
означающие:
– (11) – номер патента;
– (13) С1 – код вида документа, где С1 – патент, выданный без
предшествующей публикации сведений о заявке;
– (51) – индекс МПК;
– (21) – регистрационный номер заявки;
– (24) – дата начала отсчета срока действия патента;
– (72) – имена авторов;
– (73) – наименование патентообладателя;
– (54) – название изобретения;
– (57) – формула изобретения.
После публикации сведений о выдаче патента на изобретение любое
лицо вправе ознакомиться с документами заявки и отчетом об информационном поиске. Порядок ознакомления с документами заявки
и отчетом об информационном поиске устанавливается федеральным
органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности.
Отказ автора изобретения быть упомянутым в качестве такового
в публикуемых сведениях о выдаче патента учитывается при публикации этих сведений, если он поступил до завершения технической
1
Изобретения. Полезные модели. Официальный бюллетень Российского агентства
по патентам и товарным знакам. 2003. № 36 (ч. II). С. 581.
202
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
подготовки к публикации. В этот же срок указанный отказ может быть
автором отозван.
В официальном бюллетене публикуются также данные о внесении
изменений в опубликованные сведения о заявках и выданных патентах.
Регистрация изобретения. В соответствии с нормой, закрепленной
в п. 1 ст. 1393 ГК РФ, на основании решения о выдаче патента на изобретение федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности вносит изобретение в Государственный реестр
изобретений РФ и выдает патент на изобретение. Поскольку изобретение, несмотря на указание законодателя, не может в действительности
быть куда бы то ни было «внесено», на практике в соответствующий
реестр вносятся сведения об изобретении.
Государственные реестры представляют собой определенным образом структурированную совокупность записей, содержащих сведения
об изобретениях, полезных моделях или промышленных образцах.
В число указанных сведений могут включаться: регистрационный
номер заявки, дата подачи заявки, дата приоритета, название изобретения, данные о патентообладателе, авторе и т.п.
Порядок ведения соответствующих государственных реестров определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной
собственности.
В настоящее время порядок ведения Государственного реестра изобретений РФ определен п. 13 Административного регламента ведения
реестров.
Внесение сведений об изобретении в Государственный реестр изобретений РФ не влечет автоматической выдачи патента. Для такой выдачи
необходимо соблюсти условие, установленное в п. 2 ст. 1393 ГК РФ,
т.е. уплатить соответствующую патентную пошлину в установленном
размере. В случае неуплаты указанной пошлины выдача патента, равно
как и регистрация изобретения, не производится, а патентная заявка признается отозванной. Из правила, закрепленного в п. 2 ст. 1393
ГК РФ, следует, что решение о выдаче патента, принятое федеральным
органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности,
не является единственным основанием «внесения» изобретения в Государственный реестр изобретений РФ. Другим основанием выступает
предоставление в федеральный орган исполнительной власти документа,
подтверждающего уплату патентной пошлины в установленном размере.
Компетентным федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным устанавливать форму патента на изобретение и определять
203
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
состав указываемых в нем сведений, является федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности.
Полномочиями по внесению исправлений очевидных и технических ошибок в подлежащий выдаче патент на изобретение и (или)
Государственный реестр изобретений РФ наделен федеральный орган
исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Указанный
орган также публикует в официальном бюллетене сведения о любых
изменениях записей в государственном реестре.
§ 5. Особенности предоставления правовой охраны
секретным изобретениям
Общие положения. Проблема регулирования общественных отношений, складывающихся в связи с предоставлением правовой охраны
секретным изобретениям, является одной из объективно существующих проблем патентного права. Ее сущность связана, с одной стороны,
со значительной ролью, которую играет институт патентной охраны,
призванный в интересах патентообладателя и национальной экономики распространять информацию о созданном изобретении и стимулировать условия его использования. С другой стороны, порядок
регулирования отношений в области охраны государственной тайны
направлен на то, чтобы сохранить в секрете информацию о достигнутых результатах в отдельных отраслях науки и техники. Указанные
аспекты вступают между собой в противоречие, которое в той либо
иной степени получает разрешение, как правило, в национальных патентных законах. При этом арсенал правовых средств, главным образом
процедурного характера, используемый законодателями разных стран
для целей разрешения указанного противоречия, практически одинаков и продиктован прежде всего интересами государства и некоторых
его структур, не заинтересованных в преждевременном раскрытии
новых технических решений. В указанный арсенал обычно входят
процедуры отнесения изобретений к категории секретных, порядок
периодического рассмотрения возможности открытого применения
засекреченного технического решения, порядок рассекречивания изобретений, порядок компенсации ущерба, причиненного заявителю
в результате признания заявленного изобретения секретным.
Единообразие процедурных схем оформления прав на секретные
изобретения, используемых в различных национальных патентных
системах, между тем не исключает различий в подходах законодателей
204
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
тех либо иных государств к правовому режиму секретных изобретений,
и прежде всего по вопросу возможности выдачи на него патента.
Патент, как известно, является охранным документом, удостоверяющим приоритет, авторство и исключительное право на использование изобретения. Ключевым элементом содержания прав, вытекающих из патента, является исключительное право на использование
запатентованного технического решения.
Посредством исключительного права, принадлежащего обладателю
патента, третьи лица юридически отстраняются от несанкционированных патентообладателем актов реализации изобретения. Возможность
юридического отстранения (исключения) третьих лиц от использования изобретения является важнейшей функцией исключительного
права. А юридически отстранять от использования можно лишь в том
случае, когда известен предмет использования, т.е. запатентованное
техническое решение. Если указанное решение никому не известно,
т.е. имеет место фактическое отстранение (исключение) от использования, то нет никакого смысла вводить режим исключительных прав,
поскольку уже реализован механизм отстранения (исключения) от доступа к техническому решению.
Аналогично обстоит дело с реализацией так называемой позитивной стороны исключительного права, содержанием которой выступают
осуществляемые патентообладателем по своему усмотрению действия
по использованию охраняемого патентом изобретения. Использовать по своему усмотрению секретное изобретение патентообладатель по общему правилу, не вправе. Только одна передача сведений
о патенте требует разрешения органа государственной власти, в распоряжении которого находится секретная информация по тематике
секретного изобретения, либо Правительства РФ (в случае передачи
сведений о патенте на секретное изобретение другим государствам).
Что касается использования секретного изобретения в организациипатентообладателе, то она должна иметь лицензию на проведение работ
со сведениями соответствующей степени секретности.
Говоря другими словами, если сведения об изобретении являются
закрытыми, то уже работает механизм охраны изобретения, именуемый
фактической монополией. В дополнительной охране в виде наделения
обладателя закрытых сведений исключительным правом нет ни малейшего смысла. Фактическая и юридическая монополии в отношении
одного и того же технического решения несовместимы, ибо одна исключает другую. Там, где применяется механизм фактической монополии, нет места для применения монополии юридической, и наоборот.
205
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Тем не менее по критерию выдачи патентов на секретные изобретения можно выделить три группы стран:
– страны, в которых патент не выдается (Великобритания, Франция);
– страны, в которых выдача патента откладывается либо приостанавливается (Нидерланды, США, Канада, Италия);
– страны, в которых патент выдается (Германия, Австрия, Индия,
Греция, Дания, Россия).
Россия стала участницей группы стран, в которых выдается патент
на секретное изобретение, сравнительно недавно, а именно с момента
введения в действие Федерального закона от 7 февраля 2003 г. № 22-ФЗ
«О внесении изменений и дополнений в Патентный закон Российской
Федерации» (11 марта 2003 г.).
Сказанное отнюдь не означает, что до указанного момента в нашей
стране охраняемых секретных изобретений не существовало. Они охранялись посредством использования механизма фактической монополии, и на них Государственным комитетом СССР по делам открытий
и изобретений выдавались авторские свидетельства. Заявки на выдачу авторских свидетельств на секретные изобретения принимались
и рассматривались министерствами и ведомствами, определяемыми
Советом Министров СССР1.
Согласно первоначальной редакции Патентного закона РФ правовая охрана в соответствии с ним секретным изобретениям не предоставлялась, а порядок обращения с ними регулировался специальным
законодательством.
В действующем законодательстве особенности правовой охраны
и использования секретных изобретений регламентированы правилами
§ 7 гл. 72 ГК РФ.
Понятие и виды секретных изобретений. Под секретным изобретением следует понимать относящееся к продукту или способу изобретение,
содержащее сведения в области военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативнорозыскной деятельности, распространение которых может нанести
ущерб безопасности страны.
Сведения, распространение которых может нанести ущерб безопасности России, – это сведения, составляющие государственную тайну.
Они подлежат защите со стороны государства, которое формирует
специальную систему защиты, представляющую собой совокупность
органов защиты государственной тайны, используемых ими средств
1
См. разд. 5 Положения об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях 1973 г.
206
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
и методов защиты сведений, а также мероприятий, проводимых названными органами и направленных на предотвращение утечки информации и несанкционированного доступа к ней.
В основу конституирования института государственной тайны в содержательном плане положен перечень сведений, составляющих государственную тайну, который сгруппирован по важнейшим направлениям
деятельности государства в ст. 5 Закона РФ «О государственной тайне».
Под перечнем сведений, составляющих государственную тайну, понимается совокупность категорий сведений, в соответствии с которыми
сведения относятся к государственной тайне и засекречиваются по основаниям и в порядке, установленным федеральным законодательством.
Категории сведений связаны с конкретными областями деятельности
государства. Так, к сведениям, составляющим государственную тайну
в области экономики, науки и техники, относится информация:
– о содержании планов подготовки РФ и ее отдельных регионов
к возможным военным действиям, о мобилизационных мощностях
промышленности по изготовлению и ремонту вооружения и военной
техники, об объемах производства, поставок, о запасах стратегических
видов сырья и материалов, а также о размещении, фактических размерах и об использовании государственных материальных резервов;
– об использовании инфраструктуры РФ в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства;
– о силах и средствах гражданской обороны, о дислокации, предназначении и степени защищенности объектов административного
управления, о степени обеспечения безопасности населения, о функционировании транспорта и связи в РФ в целях обеспечения безопасности государства;
– об объемах, о планах (заданиях) государственного оборонного
заказа, о выпуске и поставках вооружения, военной техники и другой
оборонной продукции, о наличии и наращивании мощностей по их
выпуску, о связях предприятий по кооперации, о разработчиках или
об изготовителях указанных вооружения, военной техники и другой
оборонной продукции;
– о достижениях науки и техники, о научно-исследовательских,
об опытно-конструкторских, о проектных работах и технологиях,
имеющих важное оборонное или экономическое значение, влияющих
на безопасность государства;
– о запасах платины, металлов платиновой группы, природных алмазов в Государственном фонде драгоценных металлов и драгоценных
камней РФ, Центральном банке РФ, а также об объемах запасов в недрах,
207
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
добычи, производства и потребления стратегических видов полезных
ископаемых РФ (по списку, определяемому Правительством РФ).
К сведениям, составляющим государственную тайну в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, относится информация:
– о силах, средствах, об источниках, о методах, планах и результатах
разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной
деятельности, а также данные о финансировании этой деятельности,
если эти данные раскрывают перечисленные сведения;
– о лицах, сотрудничающих или сотрудничавших на конфиденциальной основе с органами, осуществляющими разведывательную,
контрразведывательную и оперативно-розыскную деятельность;
– об организации, о силах, средствах и методах обеспечения безопасности объектов государственной охраны, а также данные о финансировании этой деятельности, если эти данные раскрывают перечисленные
сведения;
– о системе президентской, правительственной, шифрованной, в том
числе кодированной и засекреченной, связи, о шифрах, о разработке,
об изготовлении шифров и обеспечении ими, о методах и средствах
анализа шифрованных средств и средств специальной защиты, об информационно-аналитических системах специального назначения;
– о методах и средствах защиты секретной информации;
– об организации и о фактическом состоянии защиты государственной тайны;
– о защите Государственной границы РФ, исключительной экономической зоны и континентального шельфа РФ;
– о расходах федерального бюджета, связанных с обеспечением обороны, безопасности государства и правоохранительной деятельности в РФ;
– о подготовке кадров, включающая мероприятия, проводимые
в целях обеспечения безопасности государства.
Содержащийся в ст. 5 Закона РФ «О государственной тайне» перечень сведений является весьма обобщенным, но он составляет тот
фундамент, на основе которого формируются более детальные составы
сведений, относимых в установленном порядке к информации, находящейся в режиме государственной тайны.
На основе базового перечня сведений, составляющих государственную тайну, сформулированного в ст. 5 Закона РФ «О государственной тайне», и в соответствии с п. 2 ст. 4 названного Закона, Президентом РФ утверждается подробный перечень сведений, отнесенных
к государственной тайне, в котором помимо собственно сведений
208
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
указываются государственные органы, наделенные полномочиями
по их распоряжению. В настоящее время действует перечень сведений,
отнесенных к государственной тайне, утвержденный Указом Президента РФ от 30 ноября 1995 г. № 12031.
Утверждению перечня сведений, которые отнесены к государственной тайне Президентом РФ, предшествуют две стадии.
На первой стадии руководители органов государственной власти,
в соответствии с Перечнем должностных лиц, наделенных полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне2, руководствуясь перечнем сведений, составляющих государственную тайну (ст. 5
Закона РФ «О государственной тайне»), принимают решение о целесообразности отнесения конкретных сведений к государственной тайне и направляют свои предложения в Межведомственную комиссию
по защите государственной тайны. При этом названные должностные
лица несут персональную ответственность за принятые ими решения.
На второй стадии Межведомственная комиссия, руководствуясь
перечнем сведений, составляющих государственную тайну, на основании предложений органов государственной власти формирует перечень
сведений, отнесенных к государственной тайне, который в установленном порядке представляется на утверждение Президенту РФ.
Особенности засекречивания сведений, отнесенных к государственной
тайне. Развернутые перечни сведений, подлежащих засекречиванию,
разрабатываются органами государственной власти, руководители
которых наделены полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне. В развернутые перечни согласно ведомственной или
отраслевой специфике включаются конкретные сведения, полномочиями по распоряжению которыми наделены соответствующие органы
государственной власти, и устанавливается степень их секретности.
В рамках целевых программ по разработке и модернизации образцов
вооружения и военной техники, опытно-конструкторских и научноисследовательских работ по решению заказчиков этих образцов и работ
могут разрабатываться отдельные перечни сведений, подлежащих засекречиванию. Указанные перечни утверждаются соответствующими
руководителями органов государственной власти.
Должностные лица, наделенные полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне, вправе принимать решения о засекречи1
СЗ РФ. 1995. № 49. Ст. 4775.
Перечень должностных лиц органов государственной власти, наделенных полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне, утвержден распоряжением
Президента РФ от 16 апреля 2005 г. № 151 рп // Информационная система «Кодекс».
2
209
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
вании информации, которой располагают организации и граждане, если
эта информация, например техническое решение, включает сведения,
указанные в перечне сведений, отнесенных к государственной тайне.
Засекречивание таких сведений осуществляется по представлению их
обладателей либо соответствующих органов государственной власти.
Материальный ущерб, причиненный обладателю сведений в связи с их
засекречиванием, возмещается государством в размерах, определяемых
в договоре между органом государственной власти, в распоряжение которого переходят указанные сведения, и их первоначальным обладателем.
В договоре должны быть предусмотрены обстоятельства первоначального обладателя по их неразглашению. При отказе первоначального обладателя сведений от подписания договора он предупреждается
об ответственности за несанкционированное распространение сведений, составляющих государственную тайну, в соответствии с действующим законодательством.
Общие правила засекречивания сведений и их носителей определены в ст. 11 Закона РФ «О государственной тайне», а конкретные
механизмы засекречивания установлены Правилами отнесения сведений, составляющих государственную тайну, к различным степеням
секретности, утвержденными Постановлением Правительства РФ
от 4 сентября 1995 г. № 8701.
Согласно ст. 8 Закона РФ «О государственной тайне» в зависимости
от степени тяжести ущерба, который может быть нанесен безопасности
РФ вследствие распространения сведений, составляющих государственную тайну, установлены три степени секретности и соответствующие
этим степеням грифы секретности для носителей указанных сведений:
– «особой важности»;
– «совершенно секретно»;
– «секретно».
При этом использование перечисленных грифов секретности для засекречивания сведений, не отнесенных к государственной тайне,
не допускается.
Для случая невозможности идентификации полученных (разработанных) сведений об изобретении со сведениями, содержащимися в действующих перечнях сведений, законодательством о государственной
тайне (абз. 2 ст. 11 Закона РФ «О государственной тайне») предусмотрен
механизм предварительного засекречивания. Он используется в процессе появления новой информации, содержание которой предположительно подлежит засекречиванию, но не оформлено локальным перечнем.
1
210
СЗ РФ. 1995. № 37. Ст. 3619.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
В данном случае должностные лица органов государственной власти,
организаций обязаны обеспечить предварительное засекречивание полученных (разработанных) сведений в соответствии с предполагаемой степенью секретности и в месячный срок направить в адрес должностного
лица, утверждающего тот или иной (по подведомственности) локальный
перечень сведений, подлежащих засекречиванию, предложения по его
дополнению либо изменению.
При этом должностные лица, утвердившие действующий перечень,
обязаны в течение трех месяцев организовать экспертную оценку поступивших предложений и принять решение по дополнению (изменению) действующего перечня или снятию предварительно присвоенного
грифа секретности.
Срок засекречивания сведений, составляющих государственную
тайну, не должен превышать 30 лет. В исключительных случаях этот
срок может быть продлен по заключению Межведомственной комиссии по защите государственной тайны.
Таким образом, секретные изобретения, содержащие сведения,
отнесенные в установленном порядке к информации, подлежащей
нахождению в режиме государственной тайны, в зависимости от степени тяжести ущерба, который может быть причинен безопасности
РФ вследствие несанкционированного распространения указанной
информации, подразделяются на три разновидности:
– изобретения, для которых установлена степень секретности «особой важности»;
– изобретения, для которых установлена степень секретности «совершенно секретно»;
– изобретения, для которых установлена степень секретности «секретно».
При этом изобретения, для которых установлена степень секретности «особой важности», содержат сведения в области военной,
внешнеполитической, экономической, научно-технической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб интересам
Российской Федерации в одной или в нескольких из перечисленных
областей.
Изобретения, для которых установлена степень секретности «совершенно секретно», содержат сведения в области военной, внешнеполитической, экономической, научно-технической, разведывательной,
контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб интересам министерства
211
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
(ведомства) или отрасли экономики Российской Федерации в одной
или в нескольких из перечисленных областей.
Изобретения, для которых установлена степень секретности «секретно», содержат все иные сведения, составляющие государственную
тайну, распространение которых может нанести ущерб интересам
учреждения или организации в военной, внешнеполитической, экономической, научно-технической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности.
Подача и рассмотрение заявок на выдачу патента на секретные изобретения. Процедура подачи и рассмотрения заявок на выдачу патентов
на секретные изобретения была предусмотрена ст. 302 Патентного закона РФ и конкретизирована в Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение1. Указанная процедура
в основных своих чертах совпадала с правилами подачи заявок на выдачу
авторских свидетельств на секретные изобретения, существовавшими
в период действия союзного законодательства об изобретательстве.
В настоящее время основные правила, касающиеся подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на секретное изобретение, закреплены действующим законодательством в ст. 1401 ГК РФ.
В соответствии с п. 2 ст. 1401 ГК РФ заявки на выдачу патента на секретные изобретения, для которых установлена степень секретности
«особой важности» или «совершенно секретно», а также на изобретения с грифом «секретно», которые относятся к средствам вооружения
и военной техники и к методам и средствам в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности,
подаются в зависимости от их тематической принадлежности в уполномоченные Правительством РФ федеральные органы исполнительной
власти.
Такими органами согласно постановлению Правительства РФ
от 2 октября 2004 г. № 514 «О федеральных органах исполнительной
власти, уполномоченных рассматривать заявки на выдачу патента
на секретные изобретения»2, являются:
– Министерство обороны РФ;
– Министерство внутренних дел РФ;
– Министерство здравоохранения и социального развития РФ;
– Федеральная служба безопасности РФ;
1
См. приказ Роспатента от 11 декабря 2003 г. № 161 «О внесении изменений и дополнений в Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента
на изобретение // Российская газета. 2003. 30 декабря.
2
СЗ РФ. 2004. № 41. Ст. 4046.
212
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
– Федеральное агентство по атомной энергии;
– Федеральное агентство по промышленности.
При этом в зависимости от тематической принадлежности заявки
на секретные изобретения, которые относятся к средствам вооружения
и военной техники, подаются в Министерство обороны РФ, Министерство здравоохранения и социального развития РФ, Федеральное
агентство по атомной энергии или в Федеральное агентство по промышленности, а заявки на секретные изобретения, которые относятся
к методам и средствам в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, – в Министерство
внутренних дел РФ или в Федеральную службу безопасности РФ.
Иные заявки на выдачу патента на секретные изобретения подаются
в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной
собственности.
В случае, если при рассмотрении в федеральном органе по интеллектуальной собственности заявки на изобретение будет установлено,
что содержащиеся в ней сведения составляют государственную тайну,
заявка на изобретение засекречивается в порядке, установленном ст. 11
Закона РФ «О государственной тайне». Такая заявка считается заявкой
на выдачу патента на секретное изобретение.
Порядок проведения проверки наличия в заявках на выдачу патента на изобретение или полезную модель сведений, составляющих
государственную тайну, установлен Правилами проведения проверки
наличия в заявках на выдачу патента на изобретение или полезную
модель, созданных в Российской Федерации, сведений, составляющих
государственную тайну, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007 г. № 9281.
Согласно указанным Правилам проверке подлежат все заявки на выдачу патента на изобретение или полезную модель, созданные в РФ,
поданные в Федеральную службу по интеллектуальной собственности,
патентам и товарным знакам российскими юридическими лицами или
гражданами РФ, в том числе международные заявки на выдачу патента
на изобретение, поданные в соответствии с Договором о патентной кооперации, и заявки, поданные в соответствии с Евразийской патентной
конвенцией. Проверка заявки, поступившей в Федеральную службу
1970 г., осуществляется путем ознакомления с ней имеющих необходимую форму допуска к сведениям, составляющим государственную
тайну, представителей федеральных органов исполнительной власти,
руководители которых наделены полномочиями по отнесению сведений
1
СЗ РФ. 2007. № 53. Ст. 6624.
213
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
к государственной тайне. В случае выявления представителем компетентного органа обстоятельств, требующих, по его мнению, проверки
содержания заявки, последняя направляется Федеральной службой
по интеллектуальной собственности с использованием специальной
связи в соответствующий компетентный орган, о чем уведомляется
заявитель. Уведомление в данном случае должно содержать предупреждение о неразглашении сведений, содержащихся в заявке, до окончания
проверки. Окончательная проверка заявки на предмет наличия либо
отсутствия в ней сведений, составляющих государственную тайну, проводится комиссией компетентного органа в составе его представителей,
имеющих специальные знания в области оцениваемых сведений и соответствующую форму допуска.
Не допускается засекречивание заявки, поданной иностранными
гражданами или иностранными юридическими лицами. По смыслу
нормы, содержащейся в абз. 2 п. 3 ст. 1401 ГК РФ, заявки, поданные
лицами без гражданства, а равно с участием российских заявителей,
могут быть засекречены.
Заявка на выдачу патента на секретное изобретение подлежит рассмотрению в уполномоченном Правительством РФ федеральном органе либо в федеральном органе по интеллектуальной собственности
по принадлежности. По заявке на секретное изобретение, поступившей
в указанные органы, проводится формальная экспертиза по правилам,
предусмотренным ст. 1384 ГК РФ.
В отличие от обычных заявок заявка на секретное изобретение,
прошедшая формальную экспертизу с положительным результатом,
не публикуется. Соответственно, не наступают и правовые последствия
публикации заявки, в частности временная правовая охрана и возможность третьих лиц ознакомиться с документами заявки.
Возражение против решения, принятого по заявке на секретное
изобретение уполномоченным органом, рассматривается в порядке,
установленном этим органом. Решение, принятое по такому возражению, может быть оспорено в суде.
Очевидно, что проведение экспертизы заявки на секретное изобретение по существу может быть инициировано только заявителем,
поскольку третьи лица не владеют информацией о поданной заявке.
К особенностям экспертного исследования заявки на секретное
изобретение следует отнести правило, содержащееся в п. 5 ст. 1401
ГК РФ, согласно которому при установлении новизны секретного изобретения в уровень техники также включаются при условии их более
раннего приоритета секретные изобретения, запатентованные в РФ,
214
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
и секретные изобретения, на которые выданы авторские свидетельства
СССР, если для них установлена степень секретности не выше, чем
степень секретности изобретения, новизна которого устанавливается.
Эта норма резко диссонирует с правилами абз. 3 и 4 п. 2 ст. 1350 ГК РФ,
поскольку ставит заявителя (автора) в худшее положение по сравнению с лицами, подающими обычные заявки. Представляется, что она
должна сопровождаться оговоркой о том, что заявитель имеет право,
т.е. одну из установленных форм допуска (первую, вторую, третью),
к противопоставляемым при экспертизе новизны секретного изобретения материалам, в том числе к секретным изобретениям.
Заявка на секретное изобретение не может быть преобразована
в заявку на полезную модель.
При установлении соответствия заявленного секретного изобретения, выраженного формулой, предложенной заявителем, всем условиям
патентоспособности, принимается решение о выдаче патента на секретное изобретение. Указанное решение принимается уполномоченным
органом либо федеральным органом по интеллектуальной собственности (в зависимости от того, какой из них осуществлял экспертизу
по существу).
Регистрация и выдача патента на секретное изобретение. Согласно
п. 1 ст. 1402 ГК РФ секретные изобретения подлежат государственной
регистрации в Государственном реестре изобретений РФ.
Государственная регистрация осуществляется федеральным органом
по интеллектуальной собственности или, если решение о выдаче патента
на секретное изобретение принято уполномоченным органом, этим
органом. Условием регистрации является уплата заявителем соответствующей патентной пошлины, размер которой не отличается от размера пошлины, взимаемой при регистрации несекретного изобретения.
При непредставлении в условленном порядке документа, подтверждающего уплату патентной пошлины, регистрация секретного изобретения
не осуществляется, а заявка на это изобретение признается отозванной.
Выдача патента на секретное изобретение производится после
внесения его в Государственный реестр. Выдачу осуществляет либо
федеральный орган по интеллектуальной собственности, либо уполномоченный орган, принявший решение о выдаче патента. В последнем
случае уполномоченный орган, зарегистрировавший секретное изобретение и выдавший на него патент, уведомляет об этом федеральный
орган по интеллектуальной собственности.
Сведения о патентах на секретные изобретения, а также об относящихся к секретным изобретениям изменениях в реестрах не публикуются.
215
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Особенности передачи сведений о патентах на секретные изобретения.
Отношения, складывающиеся в связи с передачей сведений о патентах
на секретные изобретения, а равно сведений о секретных изобретениях, регулируются разд. V Закона РФ «О государственной тайне».
Согласно правилам указанного раздела передача сведений о патентах на секретные изобретения возможна путем:
– взаимной передачи сведений органами государственной власти
и организациями;
– передачи сведений в связи с выполнением совместных и других
работ;
– передачи сведений другим государствам.
Под взаимной передачей сведений о патентах на секретные изобретения в соответствии со ст. 16 Закона РФ «О государственной тайне»
следует понимать передачу секретной информации, содержащейся
в запатентованном изобретении (главным образом формулу изобретения и его название), осуществляемую органами государственной
власти и организациями, не состоящими в отношениях подчиненности и не выполняющими совместных работ, с санкции органа государственной власти, в распоряжении которого согласно перечню
сведений, отнесенных к государственной тайне, находится эта секретная информация. Так, полномочиями по распоряжению сведениями
о проектировании, сооружении, эксплуатации или по обеспечению
безопасности объектов ядерного комплекса наделен Минатом России.
Органы государственной власти и организации, запрашивающие
сведения, составляющие государственную тайну, обязаны создать
условия, обеспечивающие защиту этих сведений. При этом руководители запрашивающей стороны несут персональную ответственность за несоблюдение установленных ограничений по ознакомлению
со сведениями о патентах на секретные изобретения. Обязательным
условием для взаимной передачи подобного рода сведений органам
государственной власти и организациям является наличие у них лицензий на проведение работ со сведениями соответствующей степени
секретности.
Под передачей сведений о патентах на секретные изобретения
в связи с выполнением совместных работ в соответствии со ст. 17 Закона РФ «О государственной тайне» следует понимать передачу секретной информации, содержащейся в запатентованном изобретении,
заказчиком этих работ организациям или гражданам, осуществляемую
с разрешения органа государственной власти, в распоряжении которого согласно перечню сведений, отнесенных к государственной тайне,
216
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
находится эта секретная информация. При этом сведения о патентах
на секретные изобретения подлежат передаче только в объеме, необходимом для выполнения заказанных работ.
До передачи указанных сведений заказчик обязан убедиться в наличии у исполнителей работ – организаций лицензий на проведение
работ с использованием сведений соответствующей степени секретности, а у граждан – соответствующего допуска.
В договорах на проведение совместных и других работ должны
быть предусмотрены взаимные обязательства сторон по обеспечению
сохранности сведений, составляющих государственную тайну, как
в процессе проведения работ, так и по их завершении, а также условия
финансирования работ (услуг) по защите указанных сведений. Организация контроля за эффективностью защиты государственной тайны
при проведении совместных и других работ возлагается на заказчика
этих работ в соответствии с условиями заключаемого сторонами договора. При нарушении исполнителем обязательств по защите государственной тайны, взятых им на себя по условиям договора, заказчик
вправе приостановить выполнение заказа до устранения нарушений,
а при повторных нарушениях – инициировать аннулирование заказа
и лицензии на проведение работ с использованием сведений о патентах
на секретные изобретения соответствующей степени секретности.
Под передачей сведений о патентах на секретные изобретения
другим государствам в соответствии со ст. 18 Закона РФ «О государственной тайне» следует понимать передачу секретной информации,
содержащейся в запатентованном изобретении, другому государству
(доведение секретной информации до иностранного государства или
уполномоченного им представителя), осуществляемую путем пересылки, ознакомления, осуществления доступа. Решение о передаче
секретной информации в данном случае принимается Правительством РФ на основании экспертного заключения Межведомственной
комиссии по защите государственной тайны. Порядок формирования
материалов, представляемых органом государственной власти или
организацией в Комиссию для экспертного заключения, регламентирован Положением о подготовке к передаче сведений, составляющих
государственную тайну, другим государствам, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 2 августа 1997 г. № 9731. Указанным
Положением установлено, в частности, что обязательства принимающей стороны по защите передаваемых ей сведений предусматриваются
в заключаемом с ней международном договоре.
1
СЗ РФ. 1997. № 32. Ст. 3786.
217
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Изменение степени секретности и рассекречивание изобретений. Изменение степени секретности и рассекречивание изобретений, а также
изменение и снятие грифов секретности с документов заявки и с патента
на секретное изобретение осуществляется в порядке, установленном
разд. IV Закона РФ «О государственной тайне». Указанные действия
представляют собой регламентированную процедуру изменения либо
снятия ранее введенных в предусмотренном законодательством о государственной тайне порядке ограничений на распространение сведений
о секретном изобретении и на доступ к документам заявки и патенту
на секретное изобретение.
Статья 13 Закона РФ «О государственной тайне» содержит два исчерпывающих основания, по которым изобретения, содержащие сведения, составляющие государственную тайну, могут быть рассекречены.
Такими основаниями являются:
– международные обязательства РФ по открытому обмену сведениями, составляющими в РФ государственную тайну;
– изменение объективных обстоятельств, вследствие которого дальнейшая защита сведений, составляющих государственную тайну, является нецелесообразной.
Первое из указанных оснований базируется на приоритете норм
международных соглашений перед внутренним законодательством РФ;
второе обусловлено обстоятельствами, связанными с устареванием
информации, ее преждевременным разглашением, несанкционированным доступом к секретным материалам, повлекшим утечку секретных
сведений, и т.п.
Действующим законодательством о государственной тайне сформулировано требование о регулярном пересмотре перечней сведений,
подлежащих засекречиванию. Это требование обращено к органам
государственной власти, руководители которых наделены полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне. Указанные
органы обязаны периодически, но не реже чем каждые пять лет пересматривать содержание действующих перечней сведений, подлежащих
засекречиванию, в части обоснованности засекречивания сведений
и их соответствия установленной ранее степени секретности.
Правом изменения действующих в органах государственной власти
и организациях перечней сведений, подлежащих засекречиванию, наделены утвердившие их руководители. Межведомственная комиссия
по защите государственной тайны наделена правом приостанавливать
и опротестовывать решения указанных руководителей, связанные с изменением перечня сведений, отнесенных к государственной тайне.
218
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
В любом случае решения по изменению действующих перечней необходимо согласовывать с Межведомственной комиссией. Поэтому
их вступление в силу зависит от наличия либо отсутствия подобного
согласования.
Граждане, организации и органы государственной власти РФ вправе обращаться в уполномоченные органы государственной власти
и организации с запросом о рассекречивании сведений, отнесенных
к государственной тайне. К числу лиц, наделенных указанным правом,
по смыслу действующих норм законодательства о государственной
тайне относятся и обладатели патентов на секретные изобретения.
Органы и организации, получившие такой запрос, обязаны в течение
трех месяцев рассмотреть его и дать мотивированный ответ по существу запроса. Если указанные органы и организации неправомочны
решать вопрос о рассекречивании запрашиваемых сведений, то запрос в месячный срок с момента его поступления передается в орган
государственной власти, наделенный такими полномочиями, либо
в Межведомственную комиссию по защите государственной тайны,
о чем лицо, подавшее запрос, уведомляется в установленном порядке.
Под рассекречиванием документов заявок и патентов на секретные
изобретения следует понимать снятие ранее присвоенных им грифов
секретности и введенных ограничений на доступ к ним.
Документы заявок и патенты на секретные изобретения как носители
сведений, находящихся в режиме государственной тайны, рассекречиваются не позднее сроков, установленных при их засекречивании. До истечения этих сроков носители подлежат рассекречиванию, если изменены
положения действующего в данном органе государственной власти или
организации перечня, на основании которых они были засекречены.
Рассекречивание материального носителя секретности информации
может быть полным или частичным.
Под полным рассекречиванием понимается рассекречивание носителя информации, при котором он становится несекретным в полном
объеме.
Под частичным рассекречиванием понимается рассекречивание
носителя информации, при котором несекретной становится его определенная часть, но в целом носитель остается секретным.
При этом должно соблюдаться правило о носителе, содержащем
составные части с различными степенями секретности, согласно которому каждая из составных частей должна иметь гриф секретности,
соответствующий тому грифу, который присвоен его составной части,
имеющей высшую степень секретности.
219
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Рассекречивание изобретения влечет за собой обязанность уполномоченного органа по передаче имеющихся у него рассекреченных
документов заявки на изобретение в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Процедурные особенности, связанные с движением заявочных материалов на секретное изобретение при изменении степени секретности изобретения с низшей на более высокую и наоборот, определены
нормой, закрепленной в п. 2 ст. 1403 ГК РФ.
В соответствии с указанной нормой при повышении степени секретности изобретения федеральный орган исполнительной власти
по интеллектуальной собственности передает документы заявки на секретное изобретение в зависимости от их тематической принадлежности
в соответствующий уполномоченный орган. Дальнейшее рассмотрение
заявки осуществляется уполномоченным органом. При понижении
степени секретности изобретения дальнейшее рассмотрение заявки
на секретное изобретение осуществляется тем же уполномоченным
органом, который до этого рассматривал заявку.
Исключительное право на секретное изобретение. Как уже отмечалось
выше, установление режима исключительных прав на использование
секретных изобретений – далеко не самый оптимальный способ их
правовой охраны, а его выбор законодателем трудно объяснить. Тем
не менее позиция последнего по интересующему нас вопросу сформулирована в ст. 1405 ГК РФ «Исключительное право на секретное
изобретение». Указанная статья носит главным образом рамочный характер, поскольку ведущая роль в вопросах использования запатентованного секретного изобретения, отчуждения исключительного права
на него, предоставления права на использование секретного изобретения другим лицам, отводится законодательству о государственной
тайне. Последнее, к слову сказать, весьма слабо коррелировано с патентным законодательством, поскольку нацелено на создание условий
охраны изобретений с использованием механизма фактической, но не
юридической монополии.
Говоря об исключительном праве на секретное изобретение и делая
при этом отсылку к законодательству о государственной тайне в части
реализации этого права, законодатель тем самым лишает его признаков
исключительности. Поэтому в содержательном плане исключительное
право на секретное изобретение – далеко не то же самое исключительное
право на обычное, несекретное изобретение. Исключительное право
на секретное изобретение – это по существу фикция, поскольку патентообладатель не располагает юридической возможностью самостоятельной
220
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
реализации позитивной стороны принадлежащего ему права на использование технического решения, а негативная сторона исключительного
права и вовсе отсутствует, ибо запрет использования запатентованного
изобретения имеет смысл, если третьим лицам известен предмет этого
использования.
В дополнение к ограничениям по распоряжению сведениями о патенте на секретное изобретение и информацией, раскрывающей сущность признанного секретным технического решения, установленным
законодательством о государственной тайне, ст. 1405 ГК РФ содержит
ряд достаточно очевидных правил, которые вводят запрет на:
– предоставление открытой лицензии;
– передачу исключительных прав (уступку патента) первому изъявившему желание лицу, согласно взятому заявителем обязательству
при подаче заявки на выдачу патента;
– предоставление принудительной лицензии за неиспользование
либо недостаточное использование запатентованного изобретения;
– предоставление принудительной лицензии по иску патентообладателя, который не может использовать изобретение, на которое он
имеет исключительное право, не нарушая при этом прав обладателя
патента на секретное изобретение.
Согласно п. 5 ст. 1405 ГК РФ не являются нарушением исключительного права патентообладателя на секретное изобретение действия,
предусмотренные ст. 1359 ГК РФ, а также использование запатентованного секретного изобретения лицом, которое не знало и не могло на законных основаниях знать о наличии патента на данное изобретение.
В п. 5 ст. 1405 ГК РФ содержится правило, подтверждающее случаи
ограничения патентной монополии (случаи свободного использования
запатентованных объектов) применительно к секретным изобретениям
и дополняющее их путем указания на свободное использование секретного изобретения лицом, которое не знало и не могло на законных
основаниях знать о наличии патента на данное изобретение.
Установление в отношении секретных изобретений правил, касающихся случаев свободного их использования, предусмотренных
ст. 1359 ГК РФ, лишено какой бы то ни было логики, ибо открытое
использование информации, имеющей соответствующую степень
секретности, законодателем должно пресекаться, а не поощряться.
По смыслу нормы, содержащейся в первом предложении п. 5 ст. 1405
ГК РФ, допускается, например, использование секретного изобретения для удовлетворения личных, семейных, домашних и иных нужд,
не связанных с предпринимательской деятельностью. Уже один факт
221
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
такого использования лицом, не имеющим соответствующего допуска,
будет являться противоправным деянием.
Что касается использования секретного изобретения лицом, которое не знало и не могло знать о наличии патента на секретное изобретение, то такая ситуация может сложиться в силу возможных случаев
независимого создания аналогичного технического решения. Однако
законодатель в п. 5 ст. 1405 ГК РФ не говорит о независимо созданном
изобретении, а указывает на гипотетическую возможность использования уже созданного секретного изобретения. Здесь, так же как
и для случаев свободного использования, предусмотренных ст. 1359
ГК РФ, на первый план выходит вопрос о правомерности получения
лицом, которое не знало о наличии патента на секретное изобретение,
сведений, составляющих государственную тайну.
Действующее законодательство запрещает обращение взыскания
на исключительное право имущественного характера на секретное
изобретение.
Признание недействительным патента на секретное изобретение.
Общие правила признания недействительным патента на секретное
изобретение установлены ст. 1404 ГК РФ. По смыслу содержащихся
в указанной статье предписаний основаниями для подачи возражения
против выдачи патента на секретное изобретение являются:
– несоответствие секретного изобретения условиям патентоспособности;
– наличие в формуле секретного изобретения, которая содержится
в решении о выдаче патента, признаков, отсутствовавших на дату подачи заявки в описании секретного изобретения и в формуле секретного
изобретения (если заявка на выдачу патента на секретное изобретение
на дату ее подачи содержала такую формулу);
– выдача патента на секретное изобретение при наличии нескольких заявок на идентичные изобретения, имеющих одну и ту же дату
приоритета, с нарушением действующих правил о последствиях совпадения дат приоритета, установленных ст. 1388 ГК РФ.
В отличие от подачи возражений против выдачи патента на обычное (несекретное) изобретение возражения против выдачи патента
на секретное изобретение подаются не в Палату по патентным спорам,
а в уполномоченный Правительством РФ федеральный орган исполнительной власти, принявший решение о выдаче патента на секретное
изобретение. Однако это правило относится не ко всем секретным
изобретениям, а только к тем, для которых установлена степень секретности «особой важности», «совершенно секретно», и к секретным
222
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 6. Предоставление правовой охраны изобретениям
изобретениям по тематике средств вооружения и военной техники,
методов и средств в области разведывательной, контрразведывательной
и оперативно-розыскной деятельности. Возражения против выдачи патента на иные секретные изобретения (изобретения, для которых установлена степень секретности «секретно», но не относящиеся к средствам вооружения и военной техники, методам и средствам в области
разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной
деятельности) подаются в Палату по патентным спорам.
По общему правилу, которое касается несекретных изобретений,
возражение против выдачи патента вправе подавать любое лицо.
В отношении подачи возражений против выдачи патента на секретное
изобретение указанное правило должно быть скорректировано на его
соответствие действующим формам допуска к сведениям, составляющим государственную тайну (для физических лиц) и действующим
правилам допуска организаций к проведению работ с использованием
сведений, составляющих государственную тайну (для юридических
лиц). Речь в данном случае идет о том, что секретная информация,
положенная в основу для подачи возражения против выдачи патента
на секретное изобретение, должна быть получена заявителем возражения, допущенным к ней на законных основаниях.
Решение уполномоченного органа, принятое по возражению, утверждается руководителем этого органа. Указанное решение вступает
в силу со дня его утверждения и может быть оспорено в суде.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 7. Предоставление правовой охраны
полезным моделям
§ 1. Условия патентоспособности полезной модели. – § 2. Оформление прав
на полезную модель. – § 3. Рассмотрение заявки на полезную модель в федеральном
органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. – § 4. Выдача
патента на полезную модель.
§ 1. Условия патентоспособности полезной модели
Общие сведения о патентоспособности полезной модели. Специфика
полезной модели как самостоятельного объекта патентного права накладывает известный отпечаток на форму ее общественного признания
в качестве охраняемого результата интеллектуальной деятельности. Ключевым элементом указанной формы являются условия патентоспособности полезной модели, выбор которых позволяет, во-первых, провести
грань между техническим решением – полезной моделью и техническим
решением – изобретением и, во-вторых, обеспечить правовую охрану
значимым техническим решениям, которые «не дотягивают» до изобретательского уровня. В то же время для технических решений, заявленных
в качестве полезных моделей, но обладающих высоким уровнем творчества, путь для трансформации в изобретение не закрыт.
Если заявитель, прибегнув к механизму информационного поиска, сочтет целесообразным изменить предмет притязаний, он вправе
это сделать до даты принятия решения о выдаче патента на полезную
модель с сохранением приоритета заявки.
Согласно абз. 2 п. 1 ст. 1351 ГК РФ полезной модели предоставляется правовая охрана, если она является новой и промышленно применимой. При этом соответствие полезной модели указанным условиям
в отличие от изобретения экспертным органом не исследуется, а патент
выдается под ответственность заявителя.
Практика правовой охраны полезных моделей, берущая свое начало
с 1891 г., когда в Германии было модифицировано существовавшее
патентное законодательство, свидетельствует об известном постоянстве требований к условиям патентоспособности полезных моделей.
224
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 7. Предоставление правовой охраны полезным моделям
Новизна и промышленная применимость технических решений конструкционного характера считаются необходимыми и достаточными
критериями для целей предоставления им правовой охраны.
Вместе с тем в некоторых странах, например в Германии, по мнению специалистов, наблюдается тенденция к преобразованию полезных моделей в изобретения локального уровня путем предъявления
к ним дополнительного критерия, именуемого изобретательским шагом,
который представляет собой упрощенный вариант условия об изобретательском уровне1.
Новизна полезной модели. Согласно п. 2 ст. 1351 ГК РФ полезная
модель является новой, если совокупность ее существенных признаков
не известна из уровня техники. Новизна полезной модели устанавливается, как и в случае квалификации изобретения, через параметр, именуемый уровнем техники. Вместе с тем в определении уровня техники,
который принимается во внимание при оценке новизны полезной
модели, существует ряд особенностей, отличающих указанное определение от аналогичной процедуры, применяемой при квалификации
изобретений.
Во-первых, согласно абз. 2 п. 2 ст. 1351 ГК РФ при квалификации
полезной модели на новизну уровень техники включает ставшие общедоступными до даты приоритета полезной модели опубликованные
в мире сведения о средствах того же назначения, что и заявленная
полезная модель. Таким образом, сравнение заявляемого в качестве
полезной модели объекта производится со средствами того же назначения, а не с любыми сведениями, ставшими общедоступными в мире
до даты приоритета, что требуется при оценке новизны изобретения.
Во-вторых, согласно п. 2 ст. 1351 ГК РФ, в отличие от изобретений,
при определении уровня техники учитываются не любые сведения
о применении, а сведения о применении средств того же назначения,
что и заявленная полезная модель в Российской Федерации. Таким
образом, новизна полезной модели является не абсолютной, а относительной мировой.
Кроме того, при оценке новизны полезной модели учитываются лишь ее существенные признаки. При этом признаки относятся
к существенным, если они влияют на возможность получения технического результата, т.е. находятся в причинно-следственной связи
с указанным результатом.
1
Финкель Н.К. Сближение понятия «патентоспособность» в законодательстве России
и Европейского союза // Материалы научно-практической конференции 10–11 октября
2001 г. Москва.
225
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
Не относятся к существенным признакам полезной модели:
– признаки, не обеспечивающие возможность понимания специалистом на основании уровня техники их смыслового содержания
и в отношении которых не может быть установлено влияние на достижение технического результата;
– признаки, выражающие наличие на устройстве в целом или его
элементе обозначений (словесных, изобразительных или комбинированных), не влияющих на функционирование устройства и реализацию
его назначения.
Если полезная модель охарактеризована в виде применения по определенному назначению, то она не признается соответствующей условию новизны при обнаружении источника информации, из которого
известно применение того же устройства по такому же назначению.
При определении уровня техники общедоступными считаются сведения, содержащиеся в источниках информации, с которыми любое
лицо может ознакомиться само либо о содержании которого ему может
быть законным путем сообщено. При этом датой, определяющей включение источника информации в уровень техники, по аналогии с датой,
определяющей включение источника в уровень техники при оценке
новизны изобретения, является, в частности:
– для опубликованных патентных документов – указанная на них
дата опубликования;
– для отечественных печатных изданий и печатных изданий СССР –
указанная на них дата подписания в печать;
– для отечественных печатных изданий и печатных изданий СССР,
на которых не указана дата подписания в печать, а также для иных
печатных изданий – дата выпуска их в свет, а при отсутствии возможности ее установления – последний день месяца или 31 декабря
указанного в издании года, если время выпуска в свет определяется
соответственно лишь месяцем или годом;
– для депонированных рукописей статей, обзоров, монографий
и других материалов – дата их депонирования;
– для отчетов о научно-исследовательских работах, пояснительных
записок к опытно-конструкторским работам и другой конструкторской, технической и проектной документации, находящейся в органах
научно-технической информации, – дата поступления их в эти органы;
– для нормативно-технической документации – дата ее регистрации в уполномоченном на это органе;
– для материалов диссертаций и авторефератов диссертаций, изданных на правах рукописи, – дата их поступления в библиотеку;
226
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 7. Предоставление правовой охраны полезным моделям
– для экспонатов, помещенных на выставке, – документально подтвержденная дата начала их показа.
Для целей проверки новизны заявленной полезной модели в уровень техники включаются также, при условии их более раннего приоритета, все поданные в РФ другими лицами заявки на выдачу патента
на изобретения и полезные модели, с документами которых вправе
ознакомиться любое лицо, а также запатентованные в РФ изобретения, полезные модели и изобретения, запатентованные в соответствии
с Евразийской патентной конвенцией, независимо от того, опубликованы ли сведения о них на дату приоритета заявки.
Заявка на изобретение или полезную модель с более ранней датой
приоритета включается с этой даты в уровень техники при соблюдении
совокупности следующих условий:
– заявка подана в РФ1;
– заявка подана другим лицом, т.е. другим заявителем;
– с документами заявки вправе ознакомиться любое лицо вследствие ее публикации по истечении 18 месяцев с даты подачи либо
вследствие публикации сведений о выдаче патента.
Заявка на изобретение или полезную модель с более ранней датой
приоритета включается в уровень техники в отношении описания
и формулы, содержащихся в этой заявке, на дату ее подачи. Если эта
дата более поздняя, чем дата приоритета рассматриваемой заявки,
то заявка с более ранним приоритетом включается в уровень техники
в части ее содержания, совпадающей с содержанием документов, послужившим основанием для установления приоритета.
В уровень техники с даты приоритета включаются также все изобретения и полезные модели, запатентованные, в том числе и тем же
лицом, в РФ, т.е. изобретения и полезные модели, зарегистрированные
в соответствующих Государственных реестрах СССР и РФ, и изобретения, запатентованные в соответствии с Евразийской патентной
конвенцией.
Запатентованные в РФ изобретения и полезные модели включаются
в уровень техники только в отношении формулы, с которой состоялась
регистрация изобретения или полезной модели в соответствующем рее1
К заявкам, поданным в РФ, приравниваются заявки на выдачу авторских свидетельств или патентов СССР на изобретения, по которым в установленном порядке поданы ходатайства о выдаче патентов РФ, и международные заявки, по которым
установлена дата международной подачи и в которых содержится указание СССР или
РФ в качестве государства, в котором заявитель намерен получить патент, а также евразийские заявки, преобразованные в российские национальные заявки в соответствии
со ст. 16 Евразийской патентной конвенции.
227
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел I. Патентное право
стре, или формулы, с которой состоялась публикация сведений о выдаче
евразийского патента.
Новизна полезной модели устанавливается на дату ее приоритета,
который определяется по правилам, сформулированным ст. 1381–1383
ГК РФ и во многом сходным с правилами определения приоритета
изобретения.
Промышленная применимость полезной модели. Согласно п. 4 ст. 1351
ГК РФ полезная модель является промышленно применимой, если
она может быть использована в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других отраслях экономики или в социальной
сфере. Полезная модель по общему правилу может быть использована
в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других
отраслях деятельности, если назначение полезной модели указано
в описании, содержащемся в заявке на дату подачи (если на эту дату
заявка содержала формулу полезной модели – то в описании или формуле полезной модели), а в случае испрашивания приоритета, более
раннего, чем дата подачи, – также в документах, послуживших основанием для испрашивания такого приоритета.
При этом в описании, содержащемся в заявке, и в документах, послуживших основанием для испрашивания более раннего приоритета, должны быть приведены средства и методы, с помощью которых
возможно осуществление полезной модели в том виде, как она охарактеризована в каждом из пунктов формулы. При отсутствии таких
сведений в указанных документах допустимо, чтобы упомянутые средства и методы были описаны в источнике, ставшем общедоступным
до даты приоритета полезной модели.
Описание, содержащееся в заявке, и документы, послужившие основанием для испрашивания более раннего приоритета, должны подтверждать, что в случае осуществления полезной модели по любому
из пунктов формулы действительно возможна реализация указанного
заявителем назначения.
При соблюдении всех указанных выше требований полезная модель
признается соответствующей условию промышленной применимости.