close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

1738.Право интеллектуальной собственности

код для вставкиСкачать
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНТСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ
Государственное образовательное учреждение
высшего профессионального образования
«Оренбургский государственный университет»
А.А. КАРИМОВА
ПРАВО ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ
Рекомендовано Ученым советом государственного образовательного
учреждения высшего профессионального образования «Оренбургский
государственный университет» в качестве электронного учебного пособия для студентов, обучающихся по программам высшего профессионального образования по специальности «Юриспруденция»
Оренбург 2007
3
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 347.77:004(075.8)
ББК 67.404.1я73
К 23
Рецензент
кандидат юридических наук Н.М. Бородавкина
Каримова А.А.
Право интеллектуальной собственности: электронное учебное
Пособие / А.А. Каримова – Оренбург: ГОУ ОГУ, 2007. - 189 с.
К 23
ISBN
Электронное учебное пособие составлено с учетом практики преподавания в высших юридических учебных заведениях и базируется на требованиях государственного стандарта и типовой программы. Пособие призвано способствовать лучшей организации самостоятельной работы студентов. С этой целью в нем содержится перечень ключевых тем учебного
курса и обширный список учебной и монографической литературы.
ББК 67.404.1я73
К
1203020400
ISBN
4
 Каримова А.А., 2007
 ГОУ ОГУ, 2007
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Содержание
Введение.............................................................................................................................................. 7
1
Правовая
характеристика
интеллектуальной ...................................................... 8
1.1 Понятие интеллектуальной собственности и исключительных прав ................................8
1.2 Основные теории интеллектуальной собственности......................................................... 10
1.3 Соотношение права интеллектуальной собственности и права вещной собственности12
1.4 История развития права интеллектуальной собственности ............................................. 13
1.5 Источники правового регулирования права интеллектуальной собственности............. 17
1.6 Система права интеллектуальной собственности (основные ее институты)...................20
1.7 Контрольные тесты................................................................................................................21
1.8 Литература, рекомендуемая для изучения темы................................................................ 22
2 Авторское право............................................................................................................................ 26
2.1 Понятие, предмет и задачи авторского права..................................................................... 26
2.2 Принципы авторского права.................................................................................................27
2.3 Источники правового регулирования авторского права и их характеристика................28
2.4 Объекты авторского права.................................................................................................... 35
2.5 Субъекты авторского права.................................................................................................. 41
2.6 Личные неимущественные права автора.............................................................................45
2.7 Имущественные права автора.............................................................................................. 47
2.8 Право следования.................................................................................................................. 54
2.9 Ограничение авторских прав................................................................................................ 55
2.10 Понятие смежных прав....................................................................................................... 58
2.11 Объекты и субъекты смежных прав...................................................................................60
2.12
Личные неимущественные и имущественные права ................................ 63
2.13 Свободное использование объектов смежных прав.........................................................65
2.14 Коллективное управление имущественными авторскими и смежными правами.........66
2.15 Авторский договор.............................................................................................................. 68
2.16 Срок действия авторского и смежных прав...................................................................... 73
2.17 Защита авторских и смежных прав.................................................................................... 75
2.18 Контрольные тесты..............................................................................................................80
2.19 Литература, рекомендуемая для изучения темы.............................................................. 82
3 Патентное право............................................................................................................................ 86
3.1 Понятие, предмет и задачи патентного права.....................................................................86
3.2 Принципы патентного права................................................................................................ 87
3.3 Источники правового регулирования патентного права................................................... 88
3.4 Объекты патентного права....................................................................................................91
3.5 Критерии патентоспособности объектов патентного права..............................................96
3.6 Субъекты патентного права................................................................................................100
3.7 Оформление патентных прав..............................................................................................104
3.8 Права и обязанности патентообладателей........................................................................ 118
3.9 Ограничение прав патентообладателя...............................................................................121
3.10 Лицензионные договоры о передаче прав на использование ................................125
3.11 Защита патентных прав..................................................................................................... 127
3.12 Сроки в патентном праве.................................................................................................. 128
3.13 Контрольные тесты............................................................................................................130
3.14 Литература, рекомендуемая для изучения темы............................................................ 132
4 Законодательство о средствах индивидуализации ..................................................135
4.1 Характеристика права на фирменное наименование....................................................... 135
4.2 Понятие товарного
знака, знака обслуживания и их ............................. 138
4.3 Источники правового регулирования прав на товарный знак и знак обслуживания... 141
4.4 Основания для отказа в регистрации обозначения в качестве ............................... 143
5
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
4.5 Понятие наименования мест происхождения товаров.....................................................147
4.6 Оформление прав на товарный знак, знак обслуживания и ............................... 150
4.7 Использование права на товарный знак, знак обслуживания и наименования мест
происхождения товаров............................................................................................................ 151
4.8 Распоряжение правами на средства индивидуализации.................................................. 152
4.9 Защита прав на средства индивидуализации.................................................................... 153
4.10 Срок действия права на товарный знак, знак обслуживания и наименование мест
происхождения товаров............................................................................................................ 155
4.11 Контрольные тесты............................................................................................................157
4.12 Литература, рекомендуемая для изучения темы............................................................ 159
5 Законодательство о нетрадиционных объектах права .................................................... 163
5.1 Понятие служебной и коммерческой тайны (ноу-хау).................................................... 163
5.2 Охрана конфиденциальности информации, составляющей .................................. 168
5.3 Договор о передаче служебной и коммерческой тайны (ноу-хау)................................. 171
5.4 Защита прав на служебную и коммерческую тайну (ноу-хау)........................................179
5.5 Правовая охрана топологий интегральных микросхем................................................... 180
5.6 Контрольные тесты..............................................................................................................188
5.7 Литература, рекомендуемая для изучения темы.............................................................. 189
6
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Введение
Настоящее учебное пособие подготовлено с учетом основных положений международных конвенций в сфере интеллектуальной собственности,
Конституции РФ, Гражданского кодекса РФ, Закона РФ «Об авторском праве и
смежных правах», Патентного закона РФ, Закона РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», Федерального закона «О коммерческой тайне», Закона РФ «О правовой охране топологий интегральных микросхем» и других нормативно-правовых актов в актуальной редакции на 2006 год.
Данное учебное пособие раскрывает вопросы курса «Право интеллектуальной собственности» согласно рабочей программе.
Пособие призвано оказать помощь студентам в их самостоятельной подготовке по дисциплине «Право интеллектуальной собственности». С этой целью в пособии излагается основное содержание предмета, дается объемный
список нормативно-правовых источников и дополнительно рекомендуемой литературы (учебники, пособия, монографии, материалы периодической печати)
по каждой теме.
Дисциплина «Право интеллектуальной собственности» входит в число
дисциплин специализации.
Ядро курса составляет изучение понятия интеллектуальной собственности, авторско-правовых, патентно-правовых отношений, отношений по поводу
использования средств индивидуализации участников гражданского оборота и
производимой ими продукции (работ, услуг), по поводу установления режима
коммерческой тайны, а также отношения по использованию так называемых нетрадиционных объектов интеллектуальной собственности. Эти и другие вопросы входят в содержание настоящего учебного пособия.
Основная цель курса для студентов: достижение всестороннего и полного восприятия правовой природы права интеллектуальной собственности, приобретение профессиональных знаний и способности применения их в практической сфере.
Специалист должен быть способным самостоятельно продолжить изучение гражданско-правовой нормативной базы и юриспруденции в целом, уметь
на практике самостоятельно разрешать конкретные жизненные ситуации в сфере права интеллектуальной собственности через применение соответствующий
нормативно-правовых актов, а также иметь все необходимые знания и навыки
для дальнейшей научно-практической и исследовательской работы в сфере права.
Изложение материала в настоящем учебном пособии построено в соответствии с программой курса «Право интеллектуальной собственности».
При написании учебного пособия делались отсылки к основной теоретической литературе по соответствующим темам курса, имея в виду, что ознакомление с ней будет способствовать углублению знаний студентов.
7
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
1
Правовая
собственности
характеристика
интеллектуальной
1.1 Понятие интеллектуальной собственности и исключительных
прав
Ст.128 ГК РФ среди объектов гражданских прав называет результаты
интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность).
В соответствии со ст.138 ГК РФ в случаях и в порядке, установленных
ГК РФ и другими законами, признается исключительное право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации
юридического лица, индивидуализации продукции, выполненных работ или
услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.).
Наиболее полным образом понятие интеллектуальной собственности
раскрывается в п.8 ст.2 Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС)1) от 14.07.1967 г.
В соответствии с ней «интеллектуальная собственность» включает права, относящиеся к:
- литературным, художественным и научным произведениям,
- исполнительской деятельности артистов,
- звукозаписи, радио- и телевизионным передачам,
- изобретениям во всех областях человеческой деятельности,
- научным открытиям,
- промышленным образцам, товарным знакам,
- знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим
обозначениям,
- защите против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях.
Впервые термин интеллектуальная собственность в нашей стране появился в статье 2 Закона «О собственности в РСФСР», где в качестве объектов
интеллектуальной собственности указывались произведения науки, литературы
и искусства, а также результаты иных видов творческой деятельности.
Существование такого правового института как интеллектуальная собственность в нашей стране закреплено, в первую очередь, в статье 44 Конституции РФ, в которой говорится, что «каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества,
преподавания. Интеллектуальная собственность охраняется законом».
Таким образом, интеллектуальная собственность распространяется на
1)
Конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной собственности: [конвенция: принята 14 июля 1967 г. В Стокгольме; изменена 2 октября 1979 г.; вступила в силу, в том числе для СССР, 26 апреля 1970 г.] // Ведомости Верховного Совета СССР и
съезда народных депутатов СССР. - 1968. - № 40. - Ст.363.
8
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации. Обладателями интеллектуальной собственности могут выступать гражданин или юридическое лицо. Основной характеристикой интеллектуальной собственности является то, что только обладатель интеллектуальной
собственности, и в первую очередь автор, располагает исключительными правами на ее использование, а также то, что никакое иное лицо не может какимлибо способом использовать интеллектуальную собственность без его разрешения.
Права на все объекты, охраняемые в качестве интеллектуальной собственности, обладают сходными чертами:
1) они касаются объектов нематериального, нетелесного, идеального характера;
2) они ограничены определенным сроком;
3) они являются исключительными по отношению ко всем третьим ли1)
цам. Иначе говоря, только обладатель исключительных прав на результаты интеллектуального творчества вправе использовать их в пределах, установленных
в законе, по своему усмотрению. Все третьи лица обязаны воздерживаться от
нарушения данных прав и могут использовать результаты творчества, охраняемые законом, только с разрешения (по лицензии) обладателя исключительного
права.
Из сказанного выше можно сделать вывод, что права на продукцию интеллектуального творчества, будучи исключительными правами, принадлежат к
категории абсолютных прав.
Как известно, одним из видов абсолютных прав является вещное право
(в том числе и право собственности). Управомоченным лицом здесь является
собственник, либо арендатор, либо залогодержатель, либо обладатель права хозяйственного ведения или оперативного управления. Обязанными являются все
третьи лица, которые должны воздерживаться от нарушения абсолютного права.
Вторым видом абсолютных прав является право на результаты интеллектуальной деятельности. Здесь также есть управомоченное лицо – это обладатель авторских прав, патентообладатель, обладатель права пользования товарным знаком, другим результатом творческой деятельности и одновременно существует неопределенный круг обязанных лиц, которые должны воздерживаться от несанкционированного, неразрешенного использования результатов интеллектуальной деятельности.
Далее остановимся на такой проблеме. Нередко в литературе понятия
«интеллектуальная собственность» и «право интеллектуальной собственности»
используются как синонимы. Но это не так. По нашему мнению понятие «интеллектуальная собственность» применяется для характеристики результатов
интеллектуальной деятельности, а понятие «право интеллектуальной собственности» должно применяться соответственно к правам на них.
Таким образом, сформулируем ряд понятий.
Зенин И.А. Основы гражданского права России: конспект лекций для специалистов по праву интеллектуальной собственности / И.А. Зенин. – М.: [б.и.], 1993. - С. 158.
1
1)
9
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Под интеллектуальной собственностью мы понимаем результат интеллектуальной деятельности человека.
Понятие «право интеллектуальной собственности» можно рассматривать в объективном и субъективном смыслах.
Право интеллектуальной собственности в субъективном смысле – это
совокупность исключительных прав на результат интеллектуальной деятельности человека.
Право интеллектуальной собственности в объективном смысле – это
подотрасль гражданского права, регулирующая отношения по признанию и
охране результатов интеллектуальной деятельности человека, установлению режима их использования, наделению их правообладателей исключительными
правами, и защите этих прав.
1.2 Основные теории интеллектуальной собственности
Существует несколько теорий, по-разному объясняющих понятие интеллектуальной собственности. Усольцева С.В. делит эти теории на две группы:
частно-правовые и публично-правовые1). К числу публично-правовых теорий
относятся:
1) теория исключительных прав. Она относит права авторов к субъективным, не запрещенным законом способам использования результата интеллектуальной деятельности (имущественным правам) и к совокупности специфических личных неимущественных прав. Данная теория утверждает, что при
создании результата интеллектуальной деятельности, автора или его правопреемника можно законодательно наделить «исключительными правами», которые ставят их в привилегированное положение;
2) теория труда или творчества, предполагающая признание творческой
работы вкладом в общественное достояние, требующим соразмерного вознаграждения;
3) теория выявления или обогащения, исходящая из того, что основой
для охраны результатов творческой деятельности является не труд, а «выявление интеллектуальной мысли и достижение благодаря этому обогащения общественного достояния… В тот момент, когда объекты интеллектуальной собственности начинают распространяться вовне, они выходят из ограниченного
круга личных отношений и вступают в уже регулируемую правом сферу общественных отношений».
К частно-правовым теориям относятся:
1) теория интеллектуальной собственности (проприетарная теория), которая исходит из естественного правового понятия права собственности и определяет продукты духовного творчества так же, как и вещную собственность;
2) теория личности, размещающая данные права преимущественно в
классе личных. Суть ее состоит в том, что «права на результаты интеллектуальУсольцева С.В. Право интеллектуальной собственности в РФ / С.В. Усольцева. –
Иркутск: Издательство Иркутского университета, 1999. - С. 12.
1
10
1)
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ного творчества являются неотъемлемой частью личности их авторов»1).
3) теория интеллектуальных прав. Так, немецкий юрист Пикард предложил дополнить римскую классификацию гражданских прав на вещные, обязательственные и личные четвертой категорией «интеллектуальных прав», которая бы охватывала особые права автора, а также права на изобретения, промышленные образцы и товарные знаки. Его соотечественник юрист Колер полагал, что права автора или изобретателя представляют собой особый вид прав,
близких к праву собственности, объекты которых нематериальны. Эти и ряд
других ученых объясняли теорию интеллектуальной собственности, основываясь на новой разновидности классической концепции вещей и признавая особую категорию «бестелесной вещи»2).
Из этих теоретических направлений в законодательстве и доктрине
большинства стран мира преобладают две теории: исключительных прав и интеллектуальной собственности.
Шершеневич писал, что традиционно различаются объекты вещных,
обязательственных и исключительных прав. Но отношения, которые создают
выгодное положение для отдельного лица, не составляют сами по себе благ с
народно-хозяйственной точки зрения. Т.е. для отдельного лица создается исключительное положение. Нормы права, обеспечивающие такое положение,
могут быть названы во всей совокупности исключительным правом.
Таким исключительным положением пользуются авторы, художники,
композиторы, изобретатели и др. Значение их деятельности главным образом
заключается в творчестве. Духовное творчество не имеет своей целью материальные выгоды. В этом отличие производителей духовных благ. Но общество
должно предоставить материальную обеспеченность представителям интеллектуальной деятельности, т.е. предоставить охрану их правам.
Нельзя исключительные права признавать правом собственности. Юридическое оправдание положения о том, что исключительное право является
правом собственности состоит в том, что исключительное право, как и право
собственности, защищается против всех, т.к. нарушителем может быть каждый.
Но это сходство доказывает только то, что и то, и другое право принадлежит к
одному роду – абсолютных прав, различаясь, как виды, по своему объекту. Право собственности тесно связано с материальностью своего объекта, тогда как у
исключительных прав материального объекта нет.
Исключительные права нельзя рассматривать и как личные права, т. е.
тесно связанные с лицом (например, как алименты). Ведь если бы они были
личными, то их недопустимо было бы отчуждать. А это противоречит действительности.
Таким образом, в системе права, выработанной на почве римских источников, рассматриваемым правам места нет. Анализ этих прав показывает, что
они защищаются не против определенных лиц, а против всех, и поэтому они
Кузнецов М.Н. Охрана авторских прав в международном частном праве / М.Н.
Кузнецов. – М.: Издательство Университета дружбы народов, 1986. - С. 12.
2 2)
Сиджанский Д. Международная охрана авторского права / Д. Сиджанский, С. Кастанос. – М.: Издательство иностранной литературы, 1958. - С. 53.
1
1)
11
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ближе всего стоят к вещному праву. В то же время они отличаются от него по
нематериальности объекта – право художника на написанную им картину совсем не то же самое, что право собственника, купившего ее. Т.к. эти права обеспечивают субъектам исключительную возможность совершения некоторых
действий, запрещаемых другим, то они могут быть названы исключительными
правами.
И несмотря на то, что в России и многих других странах используется
такой термин, как «интеллектуальная собственность» (т.е. просматривается
проприетарная концепция), по существу в содержании нормативно-правовых
актов совершенно определенно видна конструкция исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности. Термин «интеллектуальная собственность» является условным. Он имеет право на существование, т.к. прочно вошел в национальный и международный обиход.
1.3 Соотношение права интеллектуальной собственности и права
вещной собственности
Как уже было сказано выше, вещно-правовая конструкция не подходит
для регламентации отношений по поводу интеллектуальной деятельности.
Рассмотрим, почему.
Вспомним, что носитель права собственности имеет три правомочия:
владения, пользования и распоряжения.
Правомочие владения выражается в основанной на законе возможности
собственника физически господствовать над вещью – переносить ее, разделять
на части, держать в руках и т.д. Физическое господство возможно только над
телесными объектами. Нематериальные объекты не могут находиться в физическом обладании носителя каких-то прав. А результат интеллектуальной деятельности – это как раз идеальный (нематериальный) объект. Можно говорить
лишь о некоторой присвоенности образов. Например, это образ любого литературного героя, который у каждого человека свой. Нередко путаницу вносит
смешение собственно результатов творчества, охраняемых правом, и материальных носителей этих результатов. Разумеется, книгу можно иметь в собственности, можно ей владеть. Но это всего лишь материальный носитель, а не
объект авторского права. То же самое с изобретением. Можно купить пылесос,
но это не значит купить изобретение, охраняемое патентным правом.
Правомочие владения – это сугубо вещное правомочие. В отношении
прав на результаты интеллектуальной деятельности можно говорить о некой
присвоенности, принадлежности совокупности научных и технических категорий или художественных образов, но не о вещном правомочии владения как
физического господства над вещью.
Второе правомочие – правомочие пользования. Пользование вещью
означает извлечение полезных свойств из нее. Оно ограничено кругом субъектов. Так, на одном стуле может сидеть только один человек, два. Но две тысячи,
пятьдесят тысяч на одном стуле не усидят никогда. А вот изобретение может
использовать теоретически неограниченный круг лиц. Использование любого
12
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
результата интеллектуальной деятельности не ограничено кругом субъектов,
оно может быть ограничено только по желанию обладателя исключительного
права, который всем может запретить использовать, а может, напротив, разрешить всем, выдать открытую лицензию, и тогда достаточно заключить соглашение о платежах, и любой может использовать то, что охраняется как изобретение.
Иначе говоря, конструкция пользования не подходит в чистом виде для
использования, извлечения полезных свойств из объектов, охраняемых в качестве объектов исключительных прав.
Третье полномочие – правомочие распоряжения. Всякий собственник
имеет право определить юридическую судьбу своей вещи, т.е. распорядиться
ею. Внешне патентообладатель, носитель авторских прав также может определить юридическую судьбу охраняемого правом результата интеллектуальной
деятельности. Однако круг лиц, которые вправе приобрести часть или все право
на охраняемый объект собственности и объект исключительных прав, также
принципиально различается. Правообладатель может не только передать свое
право другому лицу, но и предоставить аналогичное право использования весьма широкому кругу лиц одновременно, оставаясь, в то же время, правообладателем. Возможность одновременного обладания аналогичным правом на один и
тот же объект вообще вытекает из его нематериального характера.
Также, к интеллектуальным правам неприменимы вещные способы защиты прав, им присущи другие способы защиты.
Также право собственности не ограничено сроком, а исключительные
права ограничены.
1.4 История развития права интеллектуальной собственности
Понятие интеллектуальной собственности, в частности авторского права, появилось давно. Социальное, политическое и потом экономическое значение произведений литературы и искусства признавалось уже во времена
Древней Греции. Творения писателей и поэтов должны были доводиться до
публики в неискаженном виде. Понятие гонорара как формы оплаты творческого труда, особенности права собственности на произведения искусства были известны еще римскому праву. Однако, в целом, юридическому оформлению экономической стороны творчества долгое время не придавалось особого значения, так как потребность торговать результатами интеллектуальной деятельности возникла сравнительно поздно. До этого такие результаты распространялись вне рынка, не являясь объектами экономического оборота, рыночных отношений. Исторические формы воспроизводства интеллектуального потенциала общества базировались в основном на системе меценатства – творческих людей субсидировали правители, их благополучие целиком зависело от благосклонности последних. Леонардо да Винчи вынужден был признавать: «Служу
тому, кто мне платит». Моцарт и Сальери были придворными музыкантами. До
конца XVIII века частная финансовая поддержка и «внерыночное обеспечение»
13
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
способствовали появлению большинства шедевров1).
Первоначально охрана интересов авторов и их правопреемников обеспечивалась с помощью системы привилегий, выдаваемых «милостью монарха».
Верховная власть покровительствовала отдельным издателям и владельцам мануфактур. Первый в мире патент на изобретение был выдан в 1421 г. городской
управой Флоренции на имя Филиппо Брунеллески, который изобрел корабельный поворотный кран. Древнейший из всех патентов Англии был пожалован
Генрихом VI в 1449 г. выходцу из Фламандии Джону из Ютимана на изготовление цветного стекла для окон Итонского колледжа. По мере роста влияния буржуазии система привилегий сменяется законами, признающими за авторами и
их правопреемниками право на монопольное использование принадлежащих
им произведений и технических новинок в течение установленного срока.
«Право» изобретателей было впервые упомянуто в Венеции в хартии от 19 марта 1474 г., в которой уже признавались их «моральное право» и исключительное право на использование своего изобретения в течение ограниченного периода времени. В 1710 г. в Англии появился и первый авторский закон, известный
под названием «Статут королевы Анны» и содержавший один из важнейших
принципов авторского права – принцип «копирайт» – право на охрану опубликованного произведения, запрет тиражирования произведения без согласия автора. Именно автору предоставлялось исключительное право на публикацию
произведения в течение 14 лет с момента его создания, а также была дана возможность продления этого срока еще на 14 лет при жизни автора. Вслед за Англией патентные и авторские законы были приняты в США, во Франции и других европейских странах. Стали широко продавать и покупать права на издания
произведений литературы, постановку различных драматических произведений. Торговля книгами и связанная с ней торговля авторскими правами приобрели массовый характер. Принятие авторского и патентного законодательства
явилось одним из значительнейших достижений человечества в области права.
Абсолютное право закреплялось и на способы индивидуализации участников
экономического оборота – фирменные наименования и товарные знаки. Все эти
правовые институты были обособлены друг от друга, не образовывали единой
системы, не имели общих положений.
Происхождение термина «интеллектуальная собственность» обычно связывается с французским законодательством конца XVIII в. Первоначально считалось, что патент или исключительное право на использование произведения
представляются собой договор между обществом и изобретателем (автором):
общество защищает правообладателя, гарантируя ему вознаграждение за обнародование изобретения (произведения искусства) и соглашаясь обеспечивать
его беспрепятственное и монопольное использование в промышленных или
коммерческих целях. В соответствии с данной теорией право создателя любого
творческого результата, литературного произведения или изобретения является
Близнец И.А. Интеллектуальная собственность и закон. Теоретические вопросы:
материалы по проблемам авторского права и смежных прав / Труды по интеллектуальной
собственности. Актуальные проблемы авторских и смежных прав. – М.: Институт международного права и экономики имени А.С. Грибоедова, 2001., Том 3. - С. 173.
1
14
1)
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
его неотъемлемым, «природным» правом, возникает из самой природы творческой деятельности и «существует независимо от признания этого права государственной властью». Возникающее у творца право на достигнутый им результат рассматривалось как аналогичное праву собственности, возникающему
у лица, трудом которого создана материальная вещь. Во Франции при «старом
порядке» за автором было окончательно признано право на литературные
произведения. Революция 1789 г. смела все «привилегии», в результате чего
было провозглашено: «Все, что автор открывает для публики, становится общественной собственностью» (Декрет Учредительного собрания 1789 г.), но вскоре даже новый режим пересмотрел свое решение. Два закона (1791 и 1793 гг.)
впервые в истории гарантировали защиту всех форм творчества (литературного, драматического, музыкального, изобразительного) при воспроизведении
всеми известными тогда методами. Во вводной части французского патентного
закона 1791 года говорилось, что «всякая новая идея, провозглашение и осуществление которой может быть полезным для общества, принадлежит тому, кто
ее создал, и было бы ограничением прав человека не рассматривать новое промышленное изобретение как собственность его творца». Следствием такого
подхода стало закрепление во французском законодательстве понятий литературной и промышленной собственности. Еще раньше идея об авторском праве
как «самом священном виде собственности» была воплощена в законах
нескольких штатов США. Так, в законе штата Массачусетс от 17 марта 1789 г.
указывалось, что «нет собственности, принадлежащей человеку более, чем та,
которая является результатом его умственного труда». Аналогичные конструкции были закреплены в законодательстве многих стран.
Законодательное обеспечение интеллектуальной собственности развивалось постепенно. Наиболее изменялось законодательство об авторском праве,
патентное право более консервативно (в ФРГ до настоящего времени действует
Закон о патентах 1877 г. с изменениями и дополнениями). В XIX в. авторское
право французского образца послужило моделью для остальных стран континентальной Европы, а также, после второй мировой войны, и для Всеобщей декларации прав человека 1948 года: «Каждый имеет право на защиту его моральных прав и материальных интересов, являющихся результатом научных, литературных или художественных трудов, автором которых он является».
В ХХ в. большое значение приобрел вопрос о международной охране авторских прав. Ряду стран пришлось пересмотреть свое законодательство об авторском праве в целях защиты неимущественных прав создателей; постепенно
начали признаваться, хотя и на основании многочисленных норм общего права,
личные неимущественные права авторов в качестве предмета правовой охраны.
В 1886 г. была принята Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений. Позже – другие международные договоры (конвенции)
регулирующие сферу интеллектуальной собственности.
Становление и развитие правовой охраны интеллектуальной собственности в России происходило в целом таким же путем, какой был пройден в европейских странах и в США. Вместе с тем нельзя не указать на ряд моментов, которые отражают российскую специфику и во многом помогают лучше понять
15
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
современное состояние охраны интеллектуальной собственности в Российской
Федерации. Прежде всего правовая охрана авторских произведений, технических новшеств и других объектов интеллектуальной собственности появилась в
России значительно позже, чем в странах Западной Европы и США. Законы об
авторском праве, патентах на изобретения, об охране товарных знаков и промышленных образцов, которые, в основном, отвечали требованиям времени и
были приближены к европейским образцам, были приняты в России лишь на
рубеже XIX - XX в.
Советский период вновь надолго отбросил российское законодательство
об интеллектуальной собственности далеко назад, в силу чего к концу XX в.,
перед началом реформ, данная область законодательства значительно отстала в
своем развитии от западноевропейского законодательства. Указанный разрыв
был в основном ликвидирован только с принятием в начале 90-х годов действующих в настоящее время законов об охране отдельных объектов интеллектуальной собственности.
Далее, характерной чертой российского законодательства об интеллектуальной собственности, которая постепенно преодолевается в последние годы,
являлся традиционно низкий уровень охраны авторских и патентных прав. Российские законы в рассматриваемой области, как до 1917 г., так и позднее, никогда «не дотягивали» по уровню охраны до европейских стандартов и не отвечали требованиям основных международных конвенций1). По этой и ряду других причин Россия длительное время не участвовала ни в одном из важнейших
международных соглашений по охране интеллектуальной собственности. Эта
изолированность от внешнего мира, особенно углубившаяся в период проведения социалистического эксперимента, также не могла не сказаться на развитии
российского законодательства об охране интеллектуальной собственности.
Следующей специфической чертой российского законодательства в
рассматриваемой сфере являлось широкое вмешательство государства в отношения создателей творческих достижений и их пользователей. Так, авторское
право России родилось и длительное время существовало в рамках цензурного
законодательства, государство всегда оставляло за собой широкие возможности
по вмешательству в сферу патентной монополии и т.д. Особенно мощным воздействие государства на эту область частных отношений было в советский период развития. Например, в советском авторском праве широко применялись
так называемые типовые авторские договоры (издательские, постановочные,
сценарные и др.), которые имели нормативное значение и подробно регламентировали отношения авторов и пользователей произведений; строго нормативно регламентировались ставки вознаграждения авторов произведений и изобретателей и т.п.
Наконец, нельзя забывать и того, что в течение длительного времени
российское законодательство об интеллектуальной собственности развивалось
под влиянием социалистической идеологии. Наиболее ярко это проявлялось в
широких возможностях использования творческих достижений в государственМэггс П.Б. Интеллектуальная собственность / П.Б. Мэггс, А.П. Сергеев. – М.:
Юристъ, 2000. - С. 23.
1
16
1)
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ных и общественных интересах. Так, основной формой охраны изобретений и
промышленных образцов на протяжении почти семи десятилетий был не патент, а авторское свидетельство, которое закрепляло исключительное право на
использование технических и художественно-конструкторских решений не за
их создателями, а за государством; авторское право разрешало свободно, т.е.
без согласия авторов и без выплаты им вознаграждения, использовать выпущенные в свет произведения в кино, на радио и телевидении, в газетах и т.п.
Отмеченные выше особенности развития российского законодательства
об интеллектуальной собственности: его отсталость, традиционно низкий уровень охраны, изолированность от внешнего мира, ярко выраженные публичные
начала, влияние социалистической идеологии – не могут сбрасываться со счетов при оценке его современного состояния. Хотя реформы 90-х годов знаменовали собой значительный прорыв в рассматриваемой сфере, невозможно за
столь короткий срок полностью преодолеть те традиции, которые складывались
в России не одно десятилетие.
Поэтому нет ничего удивительного в том, что многие положения новых
российских законов остаются пока нереализованными, а отдельные из них получают на практике весьма своеобразную интерпретацию.
1.5 Источники правового регулирования права интеллектуальной
собственности
В настоящее время в Российской Федерации создана законодательная
основа для охраны интеллектуальной собственности:
- Конституция РФ;
- Гражданский кодекс РФ;
- Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах»1);
- Патентный закон РФ2);
- Закон РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях
мест происхождения товаров»1);
1
1)
Российская Федерация. Законы. Об авторском праве и смежных правах: [закон РФ
от 9 июля 1993 г. № 5351-1, в ред. ФЗ от 20 июля 2004 г. № 72-ФЗ] // Ведомости Cъезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1993. - № 32. - Ст. 1242, Собрание законодательства Российской Федерации. - 2004. - № 30. Ст. 3090.
2
2)
Российская Федерация. Законы. Патентный закон Российской Федерации: [федеральный закон от 23 сентября 1992 г. № 3517-1, в ред. ФЗ от 2 февраля 2006 г. № 19-ФЗ] //
Ведомости Съезда Народных Депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. - 1992. - № 42. - Ст. 2319, Собрание законодательства Российской Федерации. - 2006. - № 6. - Ст. 636.
1
1)
Российская Федерация. Законы. О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров: [закон РФ от 23 сентября 1992 г. № 3520-1, в ред.
от 24.12.2004 г. № 176-ФЗ] // Ведомости Съезда Народных Депутатов Российской Федерации
и Верховного Совета Российской Федерации. - 1992. - № 42. - Ст. 2322, Собрание законодательства Российской Федерации. - 2002. - № 52 (часть 1). - Ст. 5132.
17
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
- Закон РФ «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных»2);
ФЗ «О коммерческой тайне»3);
- Закон РФ «О селекционных достижениях»4), и некоторые другие.
Наряду с названными законами имеется множество нормативно-правовых актов о пошлинах за патентование и регистрацию соответствующих объектов промышленной собственности, а также актов, касающихся порядка и правил составления и подачи заявок на регистрацию тех или иных объектов,
рассмотрения и выдачи охранных документов и тому подобное. Например,
Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного
знака и знаков обслуживания, утвержденные приказом Роспатента от
05.03.2003 г. № 325), Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на
регистрацию и предоставления права пользования наименованием места происхождения товара и заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара, утвержденные
приказом Роспатента от 25.02.2003 года № 246).
Сфера действия национальных законов об интеллектуальной собственности ограничена территорией тех стран, в которых эти законы приняты. Но
произведения интеллектуального творчества обычно распространяются и за
пределами государственных границ. Чтобы способствовать такому международному распространению интеллектуальных произведений, а также обеспечить их охрану, страны присоединяются к тем или иным многосторонним соглашениям по международной охране интеллектуальной собственности либо
заключают двусторонние соглашения.
На территории России действуют нормы международных договоров в
области охраны интеллектуальной собственности.
2)
Российская Федерация. Законы. О правовой охране программ для электронных
вычислительных машин и баз данных: [закон РФ от 23 сентября 1992 г. № 3523-1, в ред. ФЗ
от 2 февраля 2006 г. № 19-ФЗ] // Ведомости Съезда Народных Депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. – 1992. - № 42. - Ст. 2325, Собрание законодательства Российской Федерации. - 2006. - № 6. - Ст. 636.
3 3)
Российская Федерация. Законы. О коммерческой тайне: [федеральный закон от 29
июля 2004 г. № 98-ФЗ, в ред. от 2 февраля 2006 г. 19-ФЗ] // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2004. - № 32. - Ст. 3283, 2006. - № 6. - Ст. 636.
4
4)
Российская Федерация. Законы. О селекционных достижениях: [закон РФ от 6 августа 1993 г. № 5605-1] // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и
Верховного Совета Российской Федерации. - 1993. - № 36. - Ст. 1436
5 5)
О Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания: [приказ Роспатента от 5 марта 2003 г. № 32] // Российская газета. - 2003. - № 63 (специальный выпуск).
6
6)
О Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара и заявки на
предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара: [приказ Роспатента от 25 февраля 2003 г. № 24] // Российская газета. - 2003. № 63 (специальный выпуск).
2
18
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Как правопреемник Советского Союза Россия участвует в Парижской
конвенции по охране промышленной собственности1), в Договоре о патентной
кооперации2), в Мадридской конвенции о международной регистрации товарных знаков и др., а также в двусторонних договорах с рядом европейских стран
о правовой охране промышленной собственности (Австрия, Франция и др.).
Сохраняют силу в отношении России Всемирная конвенция об авторском праве
от 06.09.1952 года, вступившая в силу для СССР с 27 мая 1973 года3), а также
двусторонние соглашения с некоторыми странами (Австрия, Болгария, Венгрия, Куба, Польша, Швеция, Словакия, Чехия и др.). В отличие от Всемирной
конвенции об авторском праве, которая обязывает предоставлять конвенционную охрану лишь тем произведениям иностранных авторов, которые опубликованы после присоединения страны к Конвенции (для СССР и Российской Федерации – в основном после 26 мая 1973 г.), то есть не предусматривает охраны «с
обратной силой», двусторонние соглашения действуют «с обратной силой».
С 13 марта 1995 г. Российская Федерация стала полноправным членом
Бернской конвенции4) об охране литературных и художественных произведений, устанавливающей более высокий уровень охраны авторских прав по сравнению со Всемирной конвенцией, и к Конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизведения их фонограмм (1971 г.)5).
При присоединении к Бернской конвенции Россия не предоставила охрану иностранным произведениям «с обратной силой».
Интенсивное развитие средств коммуникаций повлияло и на развитие
отношений в области смежных прав. Последние впервые получили признание в
российском законодательстве в 1992 году. Основным международным актом в
данной сфере является Римская конвенция1), к которой Россия присоединилась
26 мая 2003 г.
1)
Конвенция по охране промышленной собственности: [конвенция: принята в Париже 20 марта 1883 г.; вступила в силу для СССР 1 июля 1965 г.] // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 1996. - № 2.
2 2)
Договор о патентной кооперации: [принят 19 июня 1970 года; подписан от имени
СССР 23 декабря 1970 г. и ратифицирован Президиумом Верховного Совета СССР 23 декабря 1977 г.] // Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных с
иностранными государствами. – М.: Б.и., 1980. - вып. XXXIV. - С. 55 .
3 3)
Всемирная конвенция об авторском праве: [конвенция: принята в Женеве 6 сентября 1952 г.; конвенция и протоколы к ней вступили в силу 16 сентября 1955 г.; вступила в
силу для СССР 27 мая 1973 г.] // Собрание Постановлений Правительства СССР. - 1973. - №
24. - Ст. 139.
4
4)
Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений:
[конвенция: принята 9 сентября 1886 г.; для Российской Федерации вступила в силу 13 марта
1995 г.] // Бюллетень международных договоров. - 2003. - № 9. - С. 3.
5
5)
Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм: [конвенция: принята в Женеве 29 октября 1971 г.; вступила в
силу 18 апреля 1973 г.] // Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных с иностранными государствами. – М.: Б.и., 1979 г., вып. XXXIII. - С. 95. - С. 128.
1
1)
Международная конвенция об охране интересов артистов - исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций: [конвенция: принята в Риме 26 октября
1961 г.; вступила в силу 18 мая 1964 г.; Российская Федерация стала участницей Конвенции
26 мая 2003 г.] // Свод нормативных актов ЮНЕСКО. – М.: Б.и., 1991. - С. 451.
1
19
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Распад СССР поставил проблему охраны интеллектуальной собственности в рамках СНГ. Заключены соглашения «О мерах по охране промышленной
собственности и создании Межгосударственного совета по вопросам охраны
промышленной собственности»2) и «О сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав»3).
Кроме того, Россия совместно с рядом других стран СНГ подписала в
1994 г. Евразийскую патентную конвенцию4). Наряду с этим отношения России
со многими странами СНГ в области охраны авторских и патентных прав регулируются двусторонними договорами.
Международные договоры в области охраны интеллектуальной собственности позволяют прежде всего преодолеть территориальный характер действия исключительных прав. В ином случае они не могут быть защищены за
пределами той страны, где первоначально возникли, за отдельными изъятиями.
1.6 Система права интеллектуальной собственности (основные ее
институты)
Право интеллектуальной собственности имеет свою систему, в ее состав
входят ряд институтов. Главными из них являются авторское право, смежные
права, патентное право, права на фирменные наименования, товарные знаки и
другие средства индивидуализации юридического лица, продукции, работ и
услуг. Основные нормы этих институтов сосредоточены в ГК, специальных
гражданских законах и международных конвенциях с участием Российской Федерации.
В настоящее время предпринимается попытка систематизировать правовые нормы по вопросам интеллектуальной собственности в рамках раздела VII
проекта части четвертой Гражданского кодекса РФ.
Отдельные предписания об институтах права интеллектуальной собственности входят в состав комплексных законов и иных правовых актов,
включающих некоторые нормы конституционного, административного, финансового, трудового, процессуального и даже уголовного права. Те из числа данных предписаний, которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения методом юридического равенства участников, входят в состав авторского, патентного и тому подобного права как институтов гражданского права.
Место норм об интеллектуальной собственности в системе российского
права и законодательства определено п. «о» ст. 71 Конституции РФ.
2
2)
Соглашение о мерах по охране промышленной собственности и создании Межгосударственного совета по вопросам охраны промышленной собственности: [принято в Москве 12 марта 1993 г.] // Бюллетень международных договоров. - 1993. - № 3. - С. 3.
3
3)
Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных
прав: [принято в Москве 24 сентября 1993 г.] // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. – 1994. - № 2.
4 4)
Евразийская Патентная конвенция: [конвенция: принята в Москве 9 сентября 1994
г.] // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 20. - Ст. 2323.
20
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Защита прав интеллектуальной собственности строится преимущественно в соответствии с системой частного права. Однако было бы ошибкой безоговорочно относить эти права к сфере только частного права и делать вывод о
том, что государство вообще не должно вмешиваться в эти вопросы. В некоторых случаях оказывается необходимым применение именно публично-правовых методов, не подменяющих частно-правовые, но дополняющих их. Найти
оптимальное соотношение публично-правового и частно-правового регулирования для различных сфер общественных отношений – всегда трудная и очень ответственная задача.
Законодательство об интеллектуальной собственности во всех развитых
странах мира имеет комплексный характер, т.е. включает положения государственного, административного, финансового, трудового, процессуального и
даже уголовного права. Понимание интеллектуальной собственности как
комплексного правового института позволяет сделать вывод о том, что эффективное правовое воздействие на рассматриваемые общественные отношения
возможно только в единстве и взаимодействии всех составляющих его норм
различных отраслей права.
Сами же права, относимые к результатам интеллектуальной деятельности или способам индивидуализации товаропроизводителя либо товара, традиционно входят в структуру гражданского права.
Многие специалисты считают, что в настоящее время появилась объективная необходимость кодифицировать правовую регламентацию отношений в
сфере интеллектуальной собственности, объединить обособленные правовые
режимы в единую систему, основанную на общих исходных принципах. В этом
направлении постепенно эволюционирует законодательство большинства развитых стран мира.
1.7 Контрольные тесты
Тест 1
Основной характеристикой права интеллектуальной собственности является то, что:
а) оно носит творческий характер;
б) объекты интеллектуальной собственности подлежат регистрации;
в) только его обладатель, и в первую очередь автор, располагает исключительными правами на использование объекта интеллектуальной собственности, и никакое иное лицо не может каким-либо способом использовать интеллектуальную собственность без его разрешения;
г) ее обладателями могут быть как физические, так и юридические лица.
Тест 2
В чем заключается сходство между правом интеллектуальной собствен21
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ности и правом вещной собственности?
а) на них распространяются правомочия владения, пользования, распоряжения;
б) сроком охраны;
в) и те, и другие права защищаются одинаково;
г) и те, и другие права являются абсолютными.
Тест 3
Какие из перечисленных теорий интеллектуальной собственности являются наиболее верными?
а) проприетарная теория;
б) теории исключительных прав и интеллектуальных прав;
в) теория труда;
г) теория личности.
Тест 4
В чем состоит основное отличие объекта права интеллектуальной собственности от объекта права вещной собственности?
а) в его творческом характере;
б) в нематериальности его характера;
в) в том, что им нельзя владеть как вещью;
г) в том, что им нельзя пользоваться и распоряжаться как вещью.
Тест 5
В соответствии с Конституцией РФ правовое регулирование интеллектуальной собственности относится:
а) к исключительному ведению РФ;
б) к совместному ведению РФ и субъектов РФ;
в) к ведению субъектов РФ;
г) к ведению органов местного самоуправления.
1.8 Литература, рекомендуемая для изучения темы
1.8.1 Конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной собственности: [конвенция: принята 14 июля 1967 года в Стокгольме; изменена 2 октября 1979 года; вступила в силу, в том числе для СССР, 26 апреля
22
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
1970 года] // Ведомости Верховного Совета СССР и съезда народных депутатов
СССР. - 1968. - № 40. - Ст.363.
1.8.2 Всемирная конвенция об авторском праве: [конвенция: принята в
Женеве 6 сентября 1952 года; вступила в силу для СССР 27 мая 1973 года] //
Собрание Постановлений Правительства СССР. - 1973. - № 24. - Ст. 139.
1.8.3 Бернская конвенция по охране литературных и художественных
произведений: [конвенция: принята 9 сентября 1886 года; для Российской Федерации вступила в силу 13 марта 1995 года] // Бюллетень международных договоров. - 2003. - № 9. - С. 3.
1.8.4 Конвенция об охране промышленной собственности: [конвенция:
принята в Париже 20 марта 1883 года; вступила в силу для СССР 1 июля 1965
года] // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 1996. № 2.
1.8.5 Международная конвенция об охране интересов артистов - исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций: [конвенция
принята в Риме 26 октября 1961 года; вступила в силу 18 мая 1964 года; Российская Федерация стала участницей Конвенции 26 мая 2003 года] // Свод нормативных актов ЮНЕСКО. – М.: [б.и.], 1991. - С. 451.
1.8.6 Евразийская Патентная конвенция: [конвенция: принята в Москве 9
сентября 1994 года] // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. - № 20. - Ст. 2323.
1.8.7 Российская Федерация. Конституция (1993). Конституция Российской Федерации: [принята Всенародным голосованием 12 декабря 1993
года] // Российская газета. - 1993. - 25 декабря. - № 237.
1.8.8 Российская Федерация. Законы. Гражданский кодекс РФ: в 3 ч. –
Ч. 1: [федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ, в ред. ФЗ от 30 декабря
2004 г. № 217-ФЗ] // Собрание законодательства РФ. - 1994.- № 32. - Ст. 3301,
2005. - № 1 (часть 1). - Ст. 43.
1.8.9 Российская Федерация. Законы. Об авторском праве и смежных
правах: [закон РФ от 9 июля 1993 года № 5351-1; действует в редакции ФЗ от
20 июля 2004 года № 72-ФЗ] // Ведомости Cъезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. - 1993. - № 32. Ст. 1242, Собрание законодательства Российской Федерации. - 2004. - № 30. Ст. 3090.
1.8.10 Российская Федерация. Законы. Патентный закон Российской
Федерации: [федеральный закон от 23 сентября 1992 года № 3517-1, в ред. ФЗ
от 7 февраля 2003 года № 22-ФЗ] // Ведомости Съезда Народных Депутатов
Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. - 1992. № 42. - Ст. 2319, Собрание законодательства Российской Федерации. - 2003. № 6. - Ст. 505.
1.8.11 Российская Федерация. Законы. О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров: [закон РФ от 23
сентября 1992 года № 3520-1; в редакции ФЗ от 24 декабря 2002 года № 176ФЗ] // Ведомости Съезда Народных Депутатов Российской Федерации и Вер23
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ховного Совета Российской Федерации. - 1992. - № 42. - Ст. 2322, Собрание законодательства Российской Федерации. - 2002. - № 52 (часть 1). - Ст. 5132.
1.8.12 Российская Федерация. Законы. О правовой охране программ
для электронных вычислительных машин и баз данных: [закон РФ от 23 сентября 1992 года № 3523-1; в редакции ФЗ от 2 ноября 2004 года № 127-ФЗ] // Ведомости Съезда Народных Депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. – 1992. - № 42. - Ст. 2325, Собрание законодательства Российской Федерации. - 2004. - № 45. - Ст. 4377.
1.8.13 Об утверждении Положения о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам: [постановление Правительства РФ от 16 июня 2004 г. № 299, в ред. от 22 апреля 2005 г. № 247] // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2004. - № 26. - Ст. 2668,
2005. - № 17. - Ст. 1577.
1.8.14 Близнец, И.А. Интеллектуальная собственность и закон. Теоретические вопросы: материалы по проблемам авторского права и смежных прав /
И.А. Близнец // Труды по интеллектуальной собственности. Актуальные
проблемы авторских и смежных прав. – М.: Институт международного права и
экономики имени А.С. Грибоедова, 2001. - Том 3. - 220 с.
1.8.15 Войниканис, Е.А. Информация. Собственность. Интернет: Традиция и новеллы в современном праве / Е.А. Войникас, М.В. Якушев – М.: Волтерс Клувер, 2004. - 200 с.
1.8.16 Гражданское право: учебник: в 3 томах / под ред. А.П. Сергеева,
Ю.К. Толстого. – М.: ПБОЮЛ Л.В. Рожников, 2000. - Том 3. - 624 с.
1.8.17 Гражданское право: в 2 томах / под ред. Е.А.Суханова. – М.: Волтерс Клувер, 2004. - Том 1. - 816 с.
1.8.18 Гражданское право: в 2 томах / под ред. Е.А.Суханова. – М.: Волтерс Клувер, 2004. - Том 2. Полутом 1. - 690 с.
1.8.19 Гражданское право: учебник: в 2 томах / отв. ред. Е.А. Суханов. –
М.: БЕК, 1998. - Том 1. - 816 с.
1.8.20 Еременко, В.И. Изменения в российском законодательстве об интеллектуальной собственности / В.И. Еременко // Гражданин и право. - 2003. № 6. - С. 45.
1.8.21 Зенин, И.А. Основы гражданского права России: конспект лекций
для специалистов по праву интеллектуальной собственности / И.А. Зенин – М.:
Б.и., 1993. - 327 с.
1.8.22 Зенин, И.А. Гражданское право Российской Федерации: учебнопрактическое пособие / И.А. Зенин – М.: Юристъ, 2001. - 175 с.
1.8.23 Иоффе, О.С. Советское гражданское право: в 3 томах / О.С. Иоффе – М.: [б.и.], 1965. - Том 3. - 389 с.
1.8.24 Мерзликина-Квернадзе, Р.А. Результаты интеллектуальной деятельности и права на них / Р.А. Мерзликина-Квернадзе // Законодательство. 2002. - № 4. - С. 48.
1.8.25 Мэггс, П.Б. Интеллектуальная собственность / П.Б. Мэггс, А.П.
Сергеев – М.: Юристъ, 2000.- 400 с.
24
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
1.8.26 Петровский, С.В. Исключительное право и интеллектуальная
собственность в российском законодательстве / С.В. Петровский – М.: Информационно-внедренческий центр «Маркетинг», 1998. - 40 с.
1.8.27 Петровский, С. Интеллектуальная собственность и исключительное право / С. Петровский // Интеллектуальная собственность. - 1999.- №3. - С.
57.
1.8.28 Сергеев, А.П. Право интеллектуальной собственности в РФ / А.П.
Сергеев – М.: Проспект, 1996.- 512 с.
1.8.29 Силонов, И. Об авторских правах зарубежных правообладателей
в России / И. Силонов // Интеллектуальная собственность. - 1999. - № 1. - С. 66.
1.8.30 Силонов, И. О применении в России норм Бернской конвенции /
И. Силонов // Интеллектуальная собственность. - 1997. - № 11-12. - С. 62.
1.8.31 Цветков, И. Систематизация законодательства об интеллектуальной собственности: pro et contra / И. Цветков // Российская юстиция. - 2004. - №
6. - С. 78.
1.8.32 Шершеневич, Г.Ф. Учебник русского гражданского права / Г.Ф.
Шершеневич – М.: Издание братьев Башмаковых, 1912. - 950 с.
1.8.33 Шестаков, Д. Интеллектуальная собственность в системе российского права и законодательства / Д. Шестаков // Российская юстиция. - 2000. № 5. - С. 6.
1.8.34 Яковлев, В.Ф. Кодификация законодательства об интеллектуальной собственности / В.Ф. Яковлев // ЭЖ-Юрист. - 2006. - № 19. - С. 28.
25
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
2 Авторское право
2.1 Понятие, предмет и задачи авторского права
Понятие авторского права рассматривается в объективном и субъективном смыслах.
Авторское право в объективном смысле – это совокупность норм гражданского права, регулирующих отношения по признанию авторства и охране
произведений науки, литературы и искусства, установлению режима их использования, наделению их авторов неимущественными и имущественными правами, защите прав авторов и других правообладателей1).
Авторское право в субъективном смысле – это те личные неимущественные и имущественные права, которые принадлежат лицам, создавшим
произведения литературы, науки и искусства.
Предмет авторского права – это те личные неимущественные и имущественные права, которые принадлежат лицам, создавшим произведения литературы, науки и искусства.
Авторское право выполняет четыре функции.
Первая из них – признание авторства и охрана произведений науки, литературы и искусства. Авторское право устанавливает охрану этих произведений с момента их создания.
Вторая функция проявляется в установлении режима использования
произведений. Нормы авторского права предусматривают, кто и на каких условиях вправе использовать охраняемое произведение. В силу ст. 138 ГК обладатель авторского права имеет исключительное право использования. Третьи
лица вправе использовать произведение лишь с согласия обладателя исключительных авторских прав.
Авторское право не регламентирует процедуру практического применения произведений. Оно лишь определяет, что является, например, воспроизведением произведения, его исполнением, показом, обнародованием и т. п. Регламентация процессов практического использования охраняемых авторским правом произведений выходит за рамки авторского права и гражданского права в
целом.
Третья функция авторского права выражается в наделении авторов
произведений науки, литературы, искусства и иных правообладателей комплексом личных и имущественных прав.
Защита данных прав образует содержание четвертой функции авторского права.
Институт авторского права выполняет следующие задачи:
- всемерная охрана имущественных, личных неимущественных прав и
законных интересов авторов;
- обеспечение правовыми средствами наиболее благоприятных условий
для создания научных и художественных произведений;
Гражданское право: в 2 томах: учебник / отв. ред. Е.А. Суханов. – М.: Издательство БЕК, 1998. - Том 1. - С. 638.
1
26
1)
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
- широкое использование обществом художественных и научных произведений.
2.2 Принципы авторского права
Выделяются следующие принципы авторского права:
1) Принцип свободы творчества, позволяющий автору выбирать интересующую его тему, форму будущего произведения, метод создания, использовать свое произведение всеми дозволенными законом способами. Конституционное законодательство гарантирует свободу научного, технического и художественного творчества путем широкого развертывания научных исследований,
изобретательской и рационализаторской деятельности, развития литературы и
искусства;
2) Принцип сочетания личных интересов автора с интересами всего общества. Данный принцип состоит в разрешении использования произведения
автора для удовлетворения личных потребностей. Законодательно предусматривается возможность использования без согласия автора и уплаты ему авторского вознаграждения изданного произведения для создания нового, творчески самостоятельного произведения;
3) Принцип моральной и материальной заинтересованности автора в создании и использовании произведений. Он реализуется на практике в различных формах. Формы морального поощрения: присуждение почетных званий,
переиздание произведений, снискавших признание общественности и т.д. Моральным и материальным поощрением является присуждение авторам произведений науки, литературы и искусства различных государственных и именных
премий. Установление авторского вознаграждения является способом материального стимулирования;
4) Принцип всемерной охраны прав и законных интересов авторов отражен не только в нормах права, которые устанавливают права и обязанности
участников авторских правоотношений, закрепляют гарантии реализации субъективных прав, определяют компетенцию государственных органов, но и в нормах, обеспечивающих защиту нарушенных авторских прав;
5) Принцип неотчуждаемости личных неимущественных прав автора состоит в следующем. По российскому авторскому законодательству личные
неимущественные права автора (право авторства, право на имя и т.д.) не могут
перейти к другим лицам, хотя бы и сам автор выразил на это согласие: подобное соглашение не будет иметь юридической силы и является недействительным;
6) Принцип свободы авторского договора заменил собой свойственный
ранее действовавшему авторскому праву принцип нормативной регламентации
основных прав и обязанностей по авторским договорам. В этой связи новое
российское авторское законодательство отказалось от жесткой регламентации
отношений сторон авторского договора. В нем закрепляются лишь возможные
типы авторских договоров, а также указываются условия, которые должны
быть в обязательном порядке согласованы сторонами. Кроме этих и некоторых
27
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
других указанных в законе ограничений, стороны свободны в определении содержания и иных условий авторского договора.
2.3 Источники правового регулирования авторского права и их характеристика
Источниками авторского права, как и гражданского права в целом, служат международные договоры РФ, законы и иные правовые акты РФ, а также
обычаи делового оборота.
К авторско-правовым отношениям применяется общий принцип, согласно которому, если международным договором РФ установлены иные правила,
чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются
нормы международного договора (п. 2 ст. 7 ГК РФ).
Основным международным договором в области авторских прав является Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений1), принятая в 1886 г., и с того времени пять раз подвергавшаяся пересмотру.
Участницами этой Конвенции являются все промышленно развитые страны и
большинство менее развитых стран мира. Конвенция устанавливает как общие
принципы, так и специальные минимальные стандарты охраны авторских прав.
Согласно ст. 5 Бернской конвенции, авторы – граждане какой-либо страны Бернского союза пользуются в других странах Союза, кроме страны происхождения произведения, в отношении своих произведений, как опубликованных, так и не опубликованных, «правами, которые предоставляются в настоящее время или будут предоставлены в дальнейшем соответствующими законами этих стран своим гражданам, а также правами, особо предоставляемыми
настоящей Конвенцией».
Такая же охрана предоставляется авторам – гражданам государств, не
участвующих в конвенции, в отношении произведений, опубликованных ими
впервые в одной из стран Союза или одновременно в стране, не входящей в
Союз, и в стране Союза. Бернская конвенция во главу угла ставит территориальный признак – страну происхождения произведения или, точнее, страну первого опубликования произведения.
В число общих принципов охраны Бернской конвенции входят:
1) охрана авторского права без каких-либо формальностей (ст. 2 – 3);
2) национальный режим охраны;
3) национальная независимость охраны авторских прав. Что означает,
что регистрация охраны авторского права в разных странах не зависит от охраны в стране его происхождения.
Все основные положения Конвенции подлежали обязательному включению в национальные законодательства стран-участниц в тех случаях, когда национальные законодательства обеспечивали менее благоприятный режим для
1
1)
Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений:
[конвенция: принята 9 сентября 1886 года; для Российской Федерации вступила в силу 13
марта 1995 года] // Бюллетень международных договоров. - 2003. - № 9. - С. 3.
28
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
обладателей авторских прав. В этом проявилось стремление создателей конвенции к унификации основных положений авторского права.
Конвенция установила срок охраны авторского права в 50 лет, исчисляемых со дня смерти автора. Однако это правило не носит обязательного характера, так как допускаются различия в сроках охраны авторских прав, определяемые законом страны, где ищется защита, с условием, что срок охраны не должен превышать тот, который установлен в стране происхождения произведения. Также в отдельной резолюции к конвенции устанавливается, что поощряется стремление некоторых стран выработать особое соглашение о применении
между ними срока продолжительности свыше установленных пятидесяти лет,
исчисляемых со дня смерти автора.
Российская Федерация стала участницей Бернской конвенции об охране
литературных и художественных произведений с 13 марта 1995 г.
Также важным источником авторского права является и Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г.1)
Одно время в ряде стран (таких, как США и СССР) системы охраны авторского права не включали в себя высоких стандартов, сформулированных в
Бернской конвенции. Разработанная в 1952 г. Всемирная конвенция об авторском праве имела целью дать возможность этим странам вступить в многостороннюю систему охраны авторских прав. В 80-е и 90-е годы подавляющее
большинство таких стран провело реформы своего законодательства об авторских правах с тем, чтобы привести его в соответствие с положениями Бернской конвенции и присоединиться к ней. В результате этого Всемирная конвенция об авторском праве в значительной степени утратила свое значение.
Всемирная конвенция об авторском праве была принята на состоявшейся в Женеве в сентябре 1952 года межправительственной конференции с участием представителей 50 стран. Конвенция вступила в силу в сентябре 1955 года.
Советский Союз присоединился к ней в 1973 г.
Данная конвенция открывается преамбулой, в которой подчеркивается,
что Всемирная конвенция создается в дополнение к уже существующей Бернской конвенции и не затрагивает ее.
Основную правовую нагрузку в установлении связей между Бернской и
Всемирной конвенциями несет прилагаемая к ст.17 Декларация, которая в соответствии со ст. 17 является неотъемлемой частью Конвенции и имеет правовое
значение для государств, являющихся членами Бернского союза на 1 января
1951 г., либо тех, которые присоединились к нему позднее. В соответствии с
Декларацией произведения, территорией происхождения которых является вышедшая из Бернского союза после 1 января 1951 г. страна, не пользуется охраной, предоставляемой Всемирной конвенцией в странах Союза.
1
1)
Всемирная конвенция об авторском праве: [конвенция: принята в Женеве 6 сентября 1952 года; конвенция и протоколы к ней вступили в силу 16 сентября 1955 года; вступила в силу для СССР 27 мая 1973 года] // Собрание Постановлений Правительства СССР. 1973. - № 24. - Ст. 139.
29
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Так же как Бернская конвенция, Всемирная конвенция исходит из принципа национального режима, но, в отличие от первой, этот принцип играет в
ней большую роль, поскольку Всемирная конвенция содержит небольшое количество материально-правовых норм, отсылая к внутреннему законодательству.
Тем самым Всемирная конвенция в меньшей степени затрагивает внутреннее
законодательство.
Основное правило Всемирной конвенции содержатся в ст. 2 (правило о
национальном режиме). Эта статья предусматривает:
«1. Выпущенные в свет произведения граждан любого Договаривающегося Государства, равно как произведения, впервые выпущенные в свет на территории такого Государства, пользуются в каждом другом Договаривающемся
Государстве охраной, которую такое Государство предоставляет произведениям своих граждан, впервые выпущенным в свет на его собственной территории.
2. Не выпущенные в свет произведения граждан каждого Договаривающегося Государства пользуются в каждом другом Договаривающемся Государстве охраной, которую это Государство предоставляет не выпущенным в свет
произведениям своих граждан…»
Таким образом, Всемирная конвенция предусматривает охрану прав на
опубликованные произведения для граждан государств, участвующих в конвенции, даже и в том случае, если произведение впервые было опубликовано на
территории государства, не участвующего в конвенции.
Всемирная конвенция содержит ряд материально-правовых норм, наличие которых обеспечивает необходимый минимум охраны авторских прав в
участвующих государствах. К этим нормам относится закрепление права перевода и установление минимального двадцатипятилетнего срока охраны. Закрепляя за обладателем авторских правомочий право перевода, Конвенция применила новый, доселе не встречавшийся в международной практике метод ограничения этого права путем выдачи при определенных обстоятельствах так называемой «принудительной лицензии» на перевод.
Конвенция устанавливает механизм преодоления существующей в некоторых странах обязанности выполнения заинтересованным лицом так называемых формальностей для признания за ним авторских прав на охраняемое произведение.
Статья 3 Конвенции не требует от стран, в национальных законодательствах которых имеются указания о формальностях как о непременном условии
охраны авторского права, отказаться от них. Однако, что касается иностранцев,
то, какие бы требования ни предъявлялись национальными законодательствами, они считаются выполненными в отношении любого охраняемого произведения которое впервые выпущено в свет вне территории этого государства,
если, начиная с первого выпуска в свет этого произведения, все его экземпляры,
выпущенные с разрешения автора или другого обладателя авторского права будут иметь знак , сопровождаемый именем обладателя авторских прав и годом
(указание дня и месяца не обязательно) первой публикации. Примерный перечень формальностей включает депонирование экземпляров, регистрацию, нота30
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
риальное удостоверение факта выпуска в свет, уплаты сборов, производство
или выпуск в свет на территории данного государства.
Заканчивая рассмотрение основных положений Всемирной конвенции
об авторском праве, следует подчеркнуть еще два важных момента:
1) Оговорки к Конвенции не разрешаются. Таким образом, страна,
присоединяющаяся к конвенции, принимает все без исключения ее положения;
2) Все споры между государствами, участвующими в Конвенции, по поводу ее толкования либо ее применения, не разрешенные самими сторонами,
передаются на рассмотрение Международного Суда.
В настоящее время уровень авторско-правовой охраны, который обеспечивается Бернской и Всемирной конвенциями действительно практически совпадает, что делает их параллельное существование во многом излишним. Вместе с тем не следует забывать о том, что некоторые страны по-прежнему связаны лишь первоначальной редакцией Всемирной конвенции и не участвуют в
Бернской конвенции. Кроме того, между Всемирной и Бернской конвенциями
сохраняется ряд важных различий. Если Всемирная конвенция в редакции 1971
г. действует лишь в отношении произведений российских авторов, впервые
выпущенных в свет после 9 марта 1995 г., то Бернская конвенция должна применяться и к тем российским произведениям, которые были созданы и начали
использоваться ранее 13 марта 1995 г.
Данное различие вытекает из того, что в отличие от Всемирной конвенции Бернская конвенция действует с обратной силой. В соответствии с п. 1 ст.
18 Бернская конвенция применяется ко всем произведениям, которые к моменту ее вступления в силу (для страны, присоединяющейся к Конвенции) не стали
еще общим достоянием в стране происхождения вследствие истечения срока
охраны. В практическом плане это означает, что если произведение российского автора еще продолжает охраняться в России, то хотя бы оно и было выпущено в свет до 13 марта 1995 г., с даты присоединения России к Бернской конвенции оно стало охраняться во всех странах Бернского союза. Соответственно на
территории Российской Федерации с 13 марта 1995 г. должны охраняться
произведения иностранных авторов, которые ранее правовой охраной не пользовались, при условии, однако, что они не перешли еще в разряд общественного достояния вследствие истечения срока охраны в стране происхождения.
Так, в Бернской конвенции имеется статья 18, обязывающая предоставлять иностранным произведениям так называемую «ретроактивную» охрану, в частности, независимо от времени их опубликования – до или после
присоединения каждого конкретного государства к Бернской конвенции.
Однако при присоединении России к Бернской конвенции Генеральный директор ВОИС был «уведомлен», что «действие Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений не распространяется на произведения, которые на дату вступления этой Конвенции в силу
для Российской Федерации уже являются на ее территории общественным достоянием» (т.е. так называемая оговорка о нераспространении обратной
силы»).
31
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Сделанная Российской Федерацией при присоединении оговорка не соответствует только самой Бернской конвенции, но и ряду других международных договоров Российской Федерации. Так, обязательство России вступить в
Бернскую конвенцию прямо вытекало, например, из Соглашения о партнерстве и сотрудничестве, заключенного Российской Федерацией и Европейским
Союзом в 1995 году и вступившего в силу 1 декабря 1997 года. Кроме того,
рассматриваемая оговорка явно противоречит требованиям действующего законодательства Российской Федерации, поскольку согласно пункту 2 статьи 25
Федерального закона «О международных договорах Российской Федерации»
при присоединении Российской Федерации к любому международному договору могут быть сделаны только такие оговорки, которые полностью соответствуют условиям данного международного договора .
Особенно нежелательные последствия существующая ситуация может
иметь в отношении возможности вступления России во Всемирную торговую
организацию (ВТО). Одним из условий вступления в ВТО является присоединение к Соглашению по торговым аспектам интеллектуальной собственности
(так называемому «Соглашению ТРИПС»), которое требует соблюдения положений статей 1 – 21 Бернской конвенции (за исключением статьи 6 bis ) и,
кроме того, применения mutatis mutandis («по аналогии, с соответствующими
изменениями») положений статьи 18 Бернской конвенции к правам исполнителей и производителей фонограмм. Причем Соглашение ТРИПС предусматривает, что из данных правил допускаются только те исключения, которые уже
предусмотрены Бернской конвенцией, и прямо устанавливает запрет любых
оговорок «в отношении любого положения» этого Соглашения.
«Снятие» сделанной при присоединении к Бернской конвенции «оговорки» входит в компетенцию Правительства Российской Федерации и может
быть осуществлено в любое время в том же порядке, что и уведомление о
присоединении. Для этого даже не требуется решения данного вопроса на законодательном уровне1).
Что касается российских источников авторского права, то в настоящее
время помимо ГК РФ авторско-правовые отношения регулируются вступившим
в силу с 3 августа 1993 г. Законом РФ от 9 июля 1993 г. «Об авторском праве и
смежных правах» в редакции от 20 июля 2004 г., Законом РФ от 23 сентября
1992 г. «О правовой охране программ для электронно-вычислительных машин
и баз данных», рядом указов Президента РФ и постановлений Правительства
РФ.
В июле 2004 г. принят Федеральный закон № 72-ФЗ «О внесении изменений в Закон Российской Федерации от 9 июля 1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах».
Принятие Федерального закона обусловлено необходимостью приведения его положений в соответствие с Конституцией РФ, другими законодательными актами РФ, с прогрессивными положениями международных договоров,
Подшибихин Л.И. Реализация в Российской Федерации положений Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений [электронный ресурс] /
Л.И. Подшибихин, К.Б. Леонтьев. – Режим доступа: http://www.technolaw.ru/text/n730.
1
32
1)
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
в которых Россия участвует или предполагает участвовать (например, Соглашение о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности – Соглашение
ТРИПС).
Существенные изменения внесены в ст. 2 Закона, которая в настоящее
время выглядит следующим образом: «Законодательство Российской Федерации об авторском праве и смежных правах основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации,
настоящего закона, Закона Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. №
3523-1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин
и баз данных», федеральных законов.
Новая редакция ст. 2 Закона приведена в соответствие со ст. 3 Гражданского кодекса РФ, которая ограничивает понятие «гражданское законодательство» нормативными актами уровня не ниже федерального закона.
В связи с бурным развитием Интернета у авторов появился новый вид
исключительных прав – право на доведение до всеобщего сведения. В литературе он получил название интернет-права или интернет-правомочия. Появление
нового вида исключительных прав обусловлено расширительным толкованием
судами отдельных положений Закона, в основном ст. 4 «Основные понятия»,
ст. 16 «Имущественные права». Как правило, интернет-право связывалось либо
с правом на воспроизведение, либо с правом на публичный показ, либо с правом на сообщение для всеобщего сведения по кабелю.
В новой редакции Закона интернет-право получило законодательное закрепление. Так, п. 2 ст. 16 Закона дополнен новым абзацем следующего содержания: «сообщить произведение таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к нему в интерактивном режиме из любого места и в любое
время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения)». Иными
словами, автор имеет право сам осуществлять или разрешать другим лицам
(например, лицензиату по договору) размещение своего произведения в Интернете. Следует отметить, что новое интернет-правомочие не определено (в отличие от сообщения для всеобщего сведения по кабелю) в ст. 4 Закона, посвященной основным понятиям.
Сходные по содержанию нормы включены в п. 2 ст. 37 «Права исполнителя» и п. 2 ст. 38 «Права производителя фонограммы» Закона. Вполне естественно, что они относятся соответственно к сообщению записи исполнения
или постановки для всеобщего сведения и сообщению фонограммы для всеобщего сведения.
Общим для всех упомянутых выше изменений Закона, относящихся к
интернет-праву, является то обстоятельство, что они вступают в силу с 1 сентября 2006 г. (п. 2 ст. 2 Федерального закона).
Сроки охраны авторского права увеличены с 50 до 70 лет. Увеличение
срока действия авторского права в России до 70 лет является оптимальным, поскольку соответствует ее международно-правовым обязательствам. Соответственно увеличены сроки охраны авторских прав в законодательствах государств - членов ЕС.
33
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
К важным нововведениям можно отнести положения новой ст. 48.1 Закона, предусматривающей технические средства защиты авторского права и
смежных прав. Указанное дополнение отвечает передовым тенденциям в развитии международного права в сфере авторского права, в частности ст. 11 Договора ВОИС по авторскому праву, в которой говорится о соответствующей правовой охране и эффективных средствах правовой защиты существенных технических средств, используемых авторами в связи с осуществлением их прав.
Под техническими средствами защиты авторского права и смежных прав
согласно п. 1 ст. 48.1 Закона понимаются любые технические устройства или их
компоненты, контролирующие доступ к произведениям или объектам смежных
прав, предотвращающие либо ограничивающие осуществление действий, которые не разрешены автором, обладателем смежных прав или иным обладателем
исключительных прав, в отношении произведений или объектов смежных прав.
Существенной переработке подверглась ст. 49 Закона, в которой установлены гражданско-правовые и иные меры защиты авторских и смежных
прав.
При определении способов защиты авторских и смежных прав сделана
ссылка на способы, предусмотренные Гражданским кодексом РФ, т.е. на ст. 12
ГК РФ, в которой закреплен примерный перечень таких способов (п. 1 ст. 49 Закона).
В п. 2 ст. 49 Закона определены дополнительные способы защиты авторских и смежных прав. Так, обладатели исключительных прав вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты
компенсации:
- в размере от 10 тыс. р. до 5 млн. р., определяемом по усмотрению суда,
арбитражного суда или третейского суда исходя из характера нарушения;
- в двукратном размере стоимости экземпляров произведений или объектов смежных прав либо в двукратном размере стоимости прав на использование
произведений или объектов смежных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведений или объектов смежных прав.
При этом обладатели исключительных прав вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования произведений (объектов смежных прав) либо за допущенные правонарушения в целом.
В соответствии с п. 3 ст. 49 Закона авторы и исполнители (в случае нарушения их личных неимущественных или имущественных прав) также вправе
требовать от нарушителя возмещение морального вреда.
В настоящее время ведется работа по подготовке раздела 7 проекта части 4 Гражданского кодекса РФ, который полностью будет посвящен интеллектуальной собственности вообще и авторскому праву в частности.
34
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
2.4 Объекты авторского права
Рассматривая вопрос об объектах авторского права, для начала укажем
понятие и признаки данных объектов.
Объекты, охраняемые авторским правом, относятся к таким областям
человеческой деятельности, как наука, литература и искусство. Закон не дает
определений данных понятий. Предполагается, что они очевидны и не нуждаются в особых дефинициях. Закон устанавливает два общих легальных критерия охраноспособности объектов авторского права, дает примерный перечень
произведений, которые при условии соответствия их названным критериям могут являться объектами авторского права, а также определяет сферу действия
авторского права.
Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и
искусства:
1) во-первых, являющиеся результатом творческой деятельности
2) во-вторых, существующие в какой-либо объективной форме.
Отсутствие любого из названных критериев не позволяет говорить о наличии произведения как объекта авторского права.
При этом объектом авторского права может служить как произведение в
целом, так и его часть (включая его название), которая удовлетворяет названным критериям охраноспособности и может использоваться самостоятельно.
Авторское право не распространяется на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия и факты. Данное ограничение
авторского права, предусмотрено п. 4 ст. 6 Закона «Об авторском праве и смежных правах». Данные объекты не являются произведениями авторского права.
Прямая охрана идей, способов и тому подобных результатов возможна лишь в
рамках жесткой формализации данных результатов, проведения экспертизы и
выдачи охранных документов (по патентно-правовой модели), что не входит в
функции авторского права.
Рассмотрим подробнее признаки объектов авторского права.
Итак, первым признаком является творческий характер деятельности.
Творческой обычно считается умственная (мыслительная, духовная, интеллектуальная) деятельность, завершающаяся созданием творчески самостоятельного результата науки, литературы или искусства. Такая деятельность иногда называется продуктивной, в отличие от репродуктивной, выражающейся в
воспроизводстве готовых мыслей или образов по правилам формальной логики
или иным известным правилам1).
Разумеется, творчество – субъективный критерий. Для одного научный
вывод является результатом большого творческого напряжения, а для другого –
обыкновенным итогом труда квалифицированного специалиста. Поэтому, хотя
по данному вопросу написано немало статей и книг, до сих пор не удалось
найти общеприемлемого критерия творческой деятельности. Следует признать,
что на практике критерий творчества с полным основанием сводится к установИонас В.Я. Произведения творчества в гражданском праве / В.Я. Ионас – М.:
[б.и.], 1972. - С. 9-10.
1
1)
35
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
лению факта самостоятельного создания результата интеллектуальной деятельности. Иначе говоря, творческой по общему правилу признается любая умственная деятельность, и результат этой деятельности охраняется авторским
правом, если не доказано, что он является следствием прямого копирования,
«пиратства», плагиата, либо он вообще по закону не может являться объектом
авторского права. То есть имеет место своеобразная презумпция творческого
характера как самой умственной деятельности, так и любого из ее результатов.
Подтверждение подобной трактовки критерия творчества можно найти,
в частности, в постановлении № 8 от 18 апреля 1986 г. Пленума Верховного
Суда СССР «О применении судами законодательства при рассмотрении споров,
возникающих из авторских правоотношений»1).
В данном постановлении Верховный Суд подчеркивал, что составители
сборников не охраняемых авторским правом произведений имеют авторское
право на эти сборники, если они подвергли их самостоятельной обработке или
систематизации. Аналогичное право имеет и составитель сборника, с соблюдением прав авторов других произведений, самостоятельно обработавший или систематизировавший включенные в сборник произведения, являющиеся предметом чьего-либо авторского права. Здесь отождествление категорий «творчество» и «самостоятельное создание» не вызывает сомнений.
Авторское право охраняет любые творчески самостоятельные произведения независимо от их назначения и достоинства. С точки зрения авторского
права при отсутствии плагиата, незаконного присвоения любой результат умственной деятельности признается творческим и подпадает под авторско-правовую охрану. Необходимо лишь, чтобы творчески самостоятельное произведение отвечало второму критерию – было выражено, т. е. существовало в какойлибо объективной форме.
Ст.6 Закона «Об авторском праве и смежных правах» предусматривает
примерный перечень объективных форм произведений:
- письменная (рукопись, машинопись, нотная запись и т. п.);
- устная (публичное произнесение, исполнение и т. п.),
- звуко- или видеозапись (механическая, магнитная, цифровая, оптическая и т п);
- объемно-пространственная (скульптура, модель, макет, сооружение и
т.п.).
Как правило, объективная форма выражается с помощью различных
телесных, материальных носителей (бумаги, холста, камня, дискеты и т. п.).
При этом на материальные носители может существовать и обычно существует
чье-то право собственности или иное вещное право. Однако это не приводит к
превращению идеальных результатов интеллектуальной деятельности в материальные объекты.
В этой связи в п. 5 ст.6 Закона прямо подчеркивается, что авторское право не связано с правом собственности на материальный объект, в котором
произведение выражено. И естественно, «передача права собственности на маСборник постановлений пленумов Верховных судов СССР и РСФСР (Российской
Федерации) по гражданским делам. – М.: [б.и.], 1995. - С. 163.
1
36
1)
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
териальный объект или права владения материальным объектом сама по себе не
влечет передачу каких-либо авторских прав на произведение, выраженное в
этом объекте». Исключение составляют только так называемые право доступа и
право следования, регулируемые ст. 17 Закона об авторском праве.
Для признания произведения, выраженного в объективной форме,
объектом авторского права не имеет значения также способ его выражения.
Например, некоторые поэты записывали стихи на манжетах, папиросных коробках или обрывках газет.
Юридически безразличным является и такой аспект произведения, как
его обнародование. Авторское право распространяется как на обнародованные,
так и на необнародованные произведения, если они существуют в какой-либо
объективной форме (п. 2 ст. 6 Закона). Иными словами, авторское право в равной мере охраняет как рукопись романа, лежащую в ящике стола писателя, так
и опубликованный, т. е. выпущенный в свет, роман.
Сказанное относится к любой форме обнародования, т. е. осуществленного с согласия автора действия, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения (ст. 4 Закона «Об авторском праве и смежных правах»). Формами обнародования произведения служат его опубликование, публичный показ, публичное исполнение, передача в эфир и т. п. Произведение
считается обнародованным с момента, когда оно стало потенциально доступным для сведения неопределенного круга лиц, независимо от числа лиц, реально воспринимавших это произведение.
Теперь, когда мы определились с признаками объекта авторского права,
рассмотрим виды объектов авторского права. Иными словами, рассмотрим
виды охраняемых произведений.
Исходя из того, что любые произведения, отвечающие рассмотренным
двум критериям, являются объектами авторско-правовой охраны, ст. 7 Закона
об авторском праве и смежных правах дает лишь примерный перечень наиболее распространенных из таких объектов, с учетом не только их объективной
формы, но и назначения, жанра, сферы применения и взаимосвязи отдельных
произведений творчества.
Объектами авторского права, в частности, являются:
- литературные произведения (включая программы для ЭВМ);
- драматические, музыкально-драматические, сценарные произведения;
- хореографические произведения и пантомимы;
- музыкальные произведения с текстом или без текста;
- аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и видеофильмы, слайды,
диафильмы и другие кино- и телепроизведения), т.е. произведения, состоящие
из зафиксированной серии связанных между собой кадров (с сопровождением
или без сопровождения их звуком) и предназначенные для зрительного и слухового восприятия с помощью соответствующих технических устройств;
- произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические
рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;
- произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства (т.е. двухмерное или трехмерное произведение искусства, перенесенное на
37
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
предметы практического использования, включая произведение художественного промысла или произведение, изготовляемое промышленным способом);
- произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства;
- фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;
- географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии и к другим наукам;
- другие произведения.
Каждый из перечисленных объектов авторского права может быть классифицирован по многочисленным подвидам или разновидностям – по их внешним формам, жанрам, сферам применения. Например, литературные произведения могут быть художественного, научного, учебного и тому подобного характера. Однако все названные и неназванные виды, подвиды и разновидности
лишь тогда становятся объектами авторского права, когда они являются результатами творческой деятельности и существуют в какой-либо объективной
форме.
Закон «Об авторском праве и смежных правах» предусматривает круг
произведений, не являющихся объектами авторского права (ст.8 данного Закона). К ним относятся:
- официальные документы (в частности, законы, судебные решения,
иные тексты административного и судебного характера), а также их официальные переводы;
- государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные
знаки и т. п.);
- произведения народного творчества;
- сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер.
Почему же данные произведения не охраняются авторским правом?
Ведь большинство официальных документов, государственных символов и знаков являются творческими произведениями, авторы которых известны.
В этом смысле они ничем не отличаются от обычных произведений, охраняемых авторским правом. Однако как только данное произведение в результате
его принятия (утверждения, одобрения) получает режим официального документа, символа или знака, оно изменяет свой правовой режим. Это и понятно,
т.к. указанные объекты могут эффективно выполнять свою роль лишь в том
случае, если они используются широко и без каких-либо ограничений.
Причиной исключения произведений народного творчества из сферы
охраны авторским правом является то, что авторство на них не может быть
установлено, т.к. их автором является народ.
Сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер,
не охраняются авторским правом, т.к. они не имеют творческого характера. В
самом деле, бесстрастная информация о том или ином факте является лишь
точным его отражением и не включает элементов творчества. Таковы, в частности, краткие сообщения телеграфных информационных агентств, официальная
хроника, сообщения о криминальных происшествиях и т.п. Поскольку на пер38
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вый план здесь выдвигаются точность и оперативность информации, она подается, как правило, в очень сжатом виде, не оставляющие места для проявления
авторской индивидуальности.
Единственное, на что вправе претендовать автор сообщения или впервые его опубликовавший орган массовой информации, – это требовать указания
другими органами печати, сообщающими данную информацию, на источник ее
первоначального обнародования ( в соответствии с Законом «О средствах
массовой информации»).
Наконец, не пользуются авторско-правовой охраной произведения, срок
охраны которых истек. Но истечение срока охраны никак не влияет на охрану
авторства, имени автора и неприкосновенности произведения (они охраняются
бессрочно).
Говоря об объектах авторского права, нужно отметить, что существуют
самостоятельные и несамостоятельные объекты авторского права.
К самостоятельным произведениям относятся оригинальные, а к несамостоятельным – производные и составные.
Вследствие неповторимости индивидуальных способностей авторов,
самостоятельно создающих свои произведения, объекты авторского права всегда оригинальны. Вместе с тем некоторые творчески вполне самостоятельные
произведения могут быть органически связаны с другими, служить их новой
внешней формой. Такие произведения именуют производными. К ним относятся переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки,
аранжировки и другие переработки произведений науки, литературы и искусства.
Основным критерием для предоставления правовой охраны производным произведениям является требование творческой самостоятельности по
сравнению с оригиналом. Как правило, это выражается в придании произведению новой формы, отражающей оригинал. Так, при переводе литературного
произведения на другой язык происходит творческое воссоздание переводимого произведения в новой языковой форме. Однако совершенно очевидно, что в
любом творчески выполненном переводе неизбежно отражается и индивидуальность личности самого переводчика. Если, однако, труд переводчика не является творческим и сводится лишь к дословному переводу без надлежащей
научной и литературной обработки, такой перевод объектом авторского права
не признается. Речь идет о так называемых подстрочных переводах, правовой
режим которых давно вызывает споры в цивилистической литературе. По мнению некоторых ученых, закон не делает разницы между литературными и
подстрочными переводами, признавая объектами авторского права и те, и другие. Однако подобная точка зрения была отвергнута большинством ученых и не
получила поддержки в судебной практике. Противники признания подстрочного перевода объектом авторского права справедливо указывают на то, что простая подставка эквивалентных слов под текст оригинала требует не творчества,
а лишь знания соответствующих языков. Следовательно, такой перевод близок
не к творческой, а к механической работе. Точно такую же задачу выполняет
так называемый машинный перевод, который делают современные электрон39
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ные лингвистические системы. Кроме того, подстрочный перевод, как правило,
служит лишь промежуточной формой создания литературного перевода и
поэтому как бы «растворяется» в последнем. Таким образом, объектом авторского права является лишь творчески обработанный литературный перевод1).
Другим непременным условием возникновения авторских прав на такое
произведение является соблюдение его создателем прав автора произведения,
подвергшегося переводу, переделке, аранжировке или другой переработке. Как
правило, закон требует, чтобы с автором оригинального произведения был заключен договор на использование его труда для создания на его основе другого
творческого произведения, либо, по крайней мере, ему гарантируются соблюдение неимущественных прав и выплата справедливого вознаграждения.
Помимо производных произведений к объектам авторского права также
относятся сборники (энциклопедии, антологии, базы данных) и другие составные произведения, представляющие собой результат творческого труда по подбору или расположению материалов.
Творческая деятельность составителя заключается в том, что он самостоятельно отбирает необходимый материал, располагает его по оригинальной
системе и зачастую подвергает его обработке, например, адаптирует древний
текст к современным требованиям, снабжает его комментарием, отсылками,
предметным и именным указателями и т.п. Результатом творческой работы автора-составителя является сама разработанная им система расположения материала. Разумеется, простая техническая работа, например подготовка сборника
нормативных актов, расположенных в хронологическом порядке, творческой
деятельностью не признается и авторско-правовой охраной не пользуется.
Говоря об авторских правах составителей сборников, закон различает
сборники произведений, являющихся и не являющихся объектами чьего-либо
авторского права. Если в сборник включаются материалы и произведения, не
охраняемые авторским правом, например, нормативные акты, произведения,
срок охраны которых истек и т.д., единственным условием возникновения авторского права составителя сборника является самостоятельная систематизация
включенного в сборник материала либо его самостоятельная обработка. Если
же включаемые в сборник произведения охраняются авторским правом, дополнительным условием возникновения прав составителя на сборник является
соблюдение им прав авторов включенных в сборник произведений.
Авторское право составителя распространяется именно на сборник как
таковой, но никак не на произведения, включенные в него. Поскольку произведением является лишь сама система расположения материала или его обработка, это не препятствует другим лицам подвергнуть тот же материал иной систематизации и обработке и тем самым создать новое произведение.
Авторы произведений, включенных в составное произведение, вправе
использовать свои произведения независимо от составного произведения, если
Мэггс П.Б. Интеллектуальная собственность / П.Б. Мэггс, А.П. Сергеев – М.:
Юристъ, 2000. - С. 208-209.
1
40
1)
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
иное не предусмотрено авторским договором. Исключительное же право на использование составных произведений принадлежит их издателям.
2.5 Субъекты авторского права
Субъекты авторского права подразделяются на первоначальных и производных. Сначала рассмотрим вопрос о первоначальных субъектах авторского
права.
К ним относятся все лица, которые сами, своим творческим трудом создали произведение. Это физические лица: авторы (соавторы) как оригинальных, так и составных произведений.
Автором произведений может быть любое лицо, творческим трудом которого создано произведение. Если автором является несовершеннолетнее
лицо, то в соответствии с ГК РФ самостоятельно он может распоряжаться своими авторскими правами по достижении 14 лет. До этого момента распоряжаются его авторскими правами родители или законные представители.
Авторское право на произведение возникает у его автора в силу самого
факта создания. Для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрации, иного специального оформления произведения или соблюдения каких-либо формальностей.
Обладатель исключительных авторских прав для оповещения о своих
правах может (но не обязан) использовать знак охраны авторского права, помещаемый на каждом экземпляре произведения и состоящий из трех элементов:
- латинской буквы «С» в окружности: ©;
- имени (наименования) обладателя исключительных авторских прав;
- года первого опубликования произведения.
Буква «С» является начальной буквой английского слова «copyright»
(«авторское право»). Помещение знака охраны авторского права на экземплярах опубликованных произведений призвано на практике обеспечить выявление случаев несанкционированного (незаконного) использования авторских
прав на данные произведения. С помощью знака охраны службы, бюро и общества (таможенные, авторско-правовые и т. п.), в чьи задачи входит выявление
нарушений авторских прав, могут более эффективно бороться с недозволенным
использованием охраняемых законом произведений. Например, таможенные
органы, имея перечни опубликованных в стране произведений, следят за наличием на экземплярах импортируемой печатной продукции знака охраны.
Существует презумпция авторства: при отсутствии доказательств иного
автором произведения считается лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре (копии) произведения. Данная презумпция распространяется
и на случаи создания произведения несколькими авторами, т. е. соавторами.
Соавторство порождает факт создания произведения совместным творческим трудом двух или более лиц. Соавторы имеют единое авторское право на
произведение, как образующее одно неразрывное целое, так и состоящее из
самостоятельных частей, которые могут быть использованы независимо друг от
41
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
друга. Первое соавторство именуется нераздельным, а второе – раздельным.
Эти два вида соавторства различаются режимом использования произведений.
Примеры нераздельного соавторства – творчество писателей И. Ильфа и
Е. Петрова (романы «Двенадцать стульев» и «Золотой теленок»). Они не выделяют свои части коллективных произведений.
Типичный пример раздельного соавторства – коллективный учебник для
вузов, главы которого, написанные отдельными соавторами, четко разграничены и могут использоваться самостоятельно.
Другой пример – музыкально-драматическое произведение с текстом,
скажем опера. Будучи единым объектом авторского права, она легко распадается на два самостоятельных произведения (либретто и музыку) с двумя разными
авторами.
По общему правилу, право на использование любого коллективного
произведения принадлежит соавторам совместно. При желании они могут регламентировать свои отношения взаимным соглашением. Вместе с тем при раздельном соавторстве каждый из соавторов вправе использовать созданную им
часть произведения по своему усмотрению, в том числе запретить ее использование, если иное не предусмотрено соглашением между соавторами. Напротив,
при нераздельном соавторстве, когда произведение образует одно неразрывное
целое, ни один из соавторов не вправе без достаточных к тому оснований запретить использование произведения.
Для соавторства важен факт творческого участия в создании произведения. Оказание автору или соавторам лишь технической помощи (подбор материалов, вычерчивание схем, диаграмм, графиков и т. п.) соавторства не порождает. Не ведет к соавторству и распространенное ныне спонсорство,
т. е. оказание авторам финансовой помощи для создания произведения.
Первоначальными субъектами авторского права являются и составители.
Автору сборника, базы данных или другого составного произведения,
именуемому составителем, принадлежит авторское право на осуществленные
им подбор или расположение материалов. Согласно абз.4 п.1 ст.11 Закона «Об
авторском праве и смежных правах» авторское право составителя не препятствует другим лицам осуществлять самостоятельный подбор или расположение
тех же материалов для создания своих составных произведений.
Разумеется, составители, имеющие дело с произведениями, охраняемыми авторским правом, обязаны считаться с авторами данных произведений. Более того, составитель пользуется авторским правом лишь при условии соблюдения им прав авторов каждого из произведений, включаемых в составное произведение.
Также первоначальными субъектами авторского права являются авторы
производных произведений.
К числу наиболее распространенных авторов производных произведений относятся переводчики литературных текстов, аранжировщики музыкальных произведений, а также лица, осуществляющие иную переделку либо переработку произведений, например драматурги, создающие киносценарии из
42
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
чьих-либо романов, повестей или рассказов. Поскольку авторы производных
произведений всегда имеют дело с объектами чужих авторских прав, они пользуются авторскими правами лишь при условии соблюдения ими прав авторов
произведений, подвергшихся переводу, переделке, аранжировке или другой
переработке. Вместе с тем наличие авторского права переводчиков и авторов
других производных произведений не мешает иным лицам на тех же условиях
делать свои переводы и переработки одних и тех же произведений.
Подобно отдельным составным произведениям, наличие нескольких
субъектов присуще также аудиовизуальным произведениям. Это обусловлено
тем, что любое аудиовизуальное произведение, будучи «синтетическим» по
своей природе, аккумулирует творчество различных лиц: сценариста, композитора, режиссера-постановщика. Одновременно создание аудиовизуального
произведения требует осуществления массы хозяйственных, технических,
административных, финансовых и тому подобных действий. Их выполнение
ложится на изготовителя аудиовизуального произведения, т.е. физическое или
юридическое лицо (кино- и телестудию и т. п.), взявшее на себя инициативу и
ответственность за изготовление такого произведения.
Первоначальными субъектами аудиовизуального произведения являются
его авторы, а именно:
- режиссер-постановщик;
- автор сценария (сценарист);
- автор музыкального произведения (с текстом или без текста), специально созданного для аудиовизуального произведения (композитор).
Изготовитель же аудиовизуального произведения является производным
субъектом авторского права.
Производными субъектами авторского права являются лица, которые
сами, своим творческим трудом не создавали произведения, а получили авторские права на основании других юридических актов.
К ним прежде всего относятся наследники и иные правопреемники автора.
Поскольку авторское право переходит по наследству (ст. 29 Закона об
авторском праве и смежных правах), наследники умершего автора входят в
круг субъектов авторского права. Правопреемство в отношении произведений
науки, литературы и искусства может осуществляться также в силу закона или
договора о передаче имущественных прав. Так, в соответствии со ст. 17 – 26
Закона третьи лица вправе в определенных границах без согласия авторов использовать охраняемые произведения с выплатой или без выплаты авторского
вознаграждения при условии, что такое использование не наносит неоправданного ущерба нормальному использованию произведений и не ущемляет необоснованным образом законные интересы авторов.
Договорное правопреемство наступает в соответствии с условиями авторских договоров. На их основе субъектами авторского права становятся издательства, театры, студии и другие организации, а также физические лица, к которым переходят имущественные права.
43
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Производным субъектом авторского права на служебное произведение
является работодатель.
Служебным признается произведение, созданное в порядке выполнения
служебных обязанностей или служебного задания работодателя (ст.14 Закона
об авторском праве и смежных правах).
Автор же служебного произведения является первоначальным субъектом авторского права.
Права автора служебного произведения ограничены. Он имеет только
личные неимущественные права, в том числе право на обнародование произведения. Исключительные же права на использование служебного произведения
(т.е. имущественные права), если иное не оговорено в трудовом договоре, принадлежат работодателю. Работодатель вправе при любом использовании служебного произведения указывать свое наименование либо требовать такого
указания. Данные правила не применяются, однако, к создаваемым в служебном порядке энциклопедиям и периодическим изданиям. Поэтому авторы служебных произведений, включенных в такие издания, сохраняют исключительные права на использование своих произведений независимо от издания в целом.
Как уже было сказано выше, производным субъектом авторского права
является и изготовитель аудиовизуального произведения (т.е. физическое или
юридическое лицо (кино- и телестудию и т. п.), взявшее на себя инициативу и
ответственность за изготовление такого произведения).
Изготовитель заключает с авторами договоры на создание аудиовизуального произведения. Если в договоре не предусмотрено иное, его заключение
влечет передачу изготовителю аудиовизуального произведения исключительных прав на воспроизведение, распространение, публичное исполнение, сообщение по кабелю для всеобщего сведения, передачу в эфир или любое другое
публичное сообщение данного произведения, а также на субтитрирование и дублирование его текста.
Иностранные граждане как субъекты авторского права.
Охрана российским авторским правом произведений науки, литературы
и искусства зависит не только от их творческого характера и объективной формы, но и от места их нахождения, обнародования и от гражданства их создателей. С учетом этих факторов определяется сфера действия авторского права.
Авторское право:
- распространяется на произведения, обнародованные на территории
Российской Федерации или необнародованные, но находящиеся в какой-либо
объективной форме на территории Российской Федерации, и признается за авторами (их правопреемниками) независимо от их гражданства;
- распространяется на произведения, обнародованные за пределами территории Российской Федерации или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами территории Российской Федерации,
и признается за авторами, являющимися гражданами Российской Федерации
(их правопреемниками);
44
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
- распространяется на произведения, обнародованные за пределами территории Российской Федерации или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами территории Российской Федерации,
и признается на территории Российской Федерации за авторами (их правопреемниками) – гражданами других государств в соответствии с международными договорами Российской Федерации (ст. 5 Закона РФ «Об авторском праве
и смежных правах» в ред. от 20.06.2004 г.).
Важно и еще одно правило. Произведение считается впервые опубликованным в Российской Федерации, если в течение 30 дней после даты первого
опубликования за пределами Российской Федерации оно было опубликовано на
территории Российской Федерации.
При предоставлении на территории Российской Федерации охраны
произведению в соответствии с международными договорами Российской Федерации (например, Бернской конвенцией, Всемирной конвенцией и т.д.) автор
произведения определяется по закону государства, на территории которого
имел место юридический факт, послуживший основанием для обладания авторским правом.
Предоставление на территории Российской Федерации охраны произведению в соответствии с международными договорами Российской Федерации
осуществляется в отношении произведений, не перешедших в общественное
достояние в стране происхождения произведения вследствие истечения установленного в такой стране срока действия авторского права и не перешедших в
общественное достояние в Российской Федерации вследствие истечения предусмотренного Законом «Об авторском праве и смежных правах» срока действия
авторского права.
При предоставлении охраны произведению в соответствии с международными договорами Российской Федерации срок действия авторского права
на территории Российской Федерации не может превышать срок действия авторского права, установленный в стране происхождения произведения.
2.6 Личные неимущественные права автора
По своему экономическому созданию авторские права делятся на личные неимущественные и имущественные. Имущественные права могут принадлежать в силу закона, договора или наследования любым субъектам авторского
права. Личными же неимущественными правами могут обладать только авторы
произведений. Данные права принадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним даже в случае уступки исключительных
прав на использование произведения.
Автор в отношении своего произведения в соответствии со ст.15 Закона
РФ «Об авторском праве и смежных правах» обладает такими личными неимущественными правами, как:
1) право авторства;
2) право на имя;
3) право на обнародование произведения, включая право на отзыв;
45
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
4) право на защиту своей репутации.
Органичность связи неимущественных прав с личностью создателя
произведения проявляется, в частности, и в том, что право авторства, право на
имя и право на защиту репутации автора не переходят по наследству. Наследники вправе лишь бессрочно осуществлять защиту указанных прав в случае их
нарушения. Это право наследников заметно актуализировалось в связи с незаконным использованием имен известных людей в коммерческих и рекламных
целях.
Важнейшим личным неимущественным правом является право авторства, т. е. основанная на факте создания произведения возможность лица
признаваться его автором, создателем.
Право авторства характеризуется следующими чертами:
а) оно неотделимо от личности автора: принадлежит только создателю
произведения, неотчуждаемо, от него нельзя отказаться;
б) оно является правом абсолютным, так как ему корреспондируют обязанности всех и каждого воздерживаться от нарушения данного правомочия;
в) оно действует в течение всей жизни автора и прекращается с его смертью. В дальнейшем оно существует как юридический факт, с которым все
должны считаться. После смерти автора авторство признается и охраняется законом, но уже не как субъективное право (ибо субъекта права больше нет), а
как общественный интерес, нуждающийся в признании и защите;
г) право авторства имеет определяющее значение для других прав автора, так как остальные права производны от него.
Право на имя заключается в возможности автора использовать или разрешать использовать произведение под своим подлинным именем, псевдонимом либо без обозначения имени (анонимно). При опубликовании произведения анонимно или под псевдонимом (за исключением случая, когда псевдоним
автора, например Максима Горького, не оставляет сомнения в его личности) издатель, имя или наименование которого обозначено на произведении, при отсутствии доказательств иного считается представителем автора и в этом качестве имеет право защищать права автора и обеспечивать их осуществление.
Данное положение действует до тех пор, пока автор произведения не раскроет
свою личность и не заявит о своем авторстве.
Право на защиту репутации автора означает возможность защиты
произведения от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству создателя произведения. Закон устанавливает
максимально широкие границы данного права. Ограждаются права автора на
неприкосновенность не только содержания, но и названия произведения. В соответствии с законом никто, кроме автора, не вправе вносить в произведение
изменения и дополнения, снабжать его иллюстрациями, примечаниями, предисловием и послесловием, разрешать перевод, переделку, аранжировку или другую переработку произведения. Редакторская и иная правка допускается только
с согласия автора. Закон не перечисляет возможные отклонения по чьей-либо
воле от существа и формы произведения, поскольку он ограждает автора от
всякого искажения произведения.
46
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Право на защиту репутации автора произведения не переходит по наследству. Однако ст. 29 Закона об авторском праве дает наследникам право осуществлять защиту этого права (наравне с правом авторства и правом на имя).
Естественно, защита от посягательств, способных нанести ущерб чести и достоинству автора, осуществляется как самим автором, так и его наследниками по
правилам ст. 152 ГК РФ о защите чести, достоинства и деловой репутации. В
соответствии с п. 1 ст. 152 ГК по требованию заинтересованных лиц допускается защита чести и достоинства гражданина и после его смерти.
Право на защиту репутации автора, как и всякое субъективное право,
имеет свои пределы. Закон предусматривает отдельные случаи, когда нарушение целостности произведения не расценивается как покушение на его неприкосновенность. Например, допускается цитирование отрывков из произведения
в научных, полемических и информационных целях. Автор не может, ссылаясь
на принадлежащее ему право на защиту репутации, воспрепятствовать созданию другими лицами соответствующих пародий и стилизаций, а также преградить дорогу критикам и комментаторам.
Право на обнародование состоит в возможности автора самому обнародовать или разрешить обнародовать произведение в любой форме. Никто, кроме автора, не вправе осуществлять или разрешать осуществление действий, которые впервые делают произведение доступным для всеобщего сведения. Обнародование произведения, в зависимости от его объективной формы и желания
автора, может осуществляться путем его опубликования, публичного показа,
публичного исполнения, передачи в эфир или иным способом.
Право на обнародование не абсолютно. Оно предполагает возможность
отказа автора от ранее принятого решения об обнародовании произведения.
Подобный отказ именуется правом на отзыв. Реализация автором своего права
на отзыв может нанести ущерб интересам пользователя произведения. Поэтому
осуществление права на отзыв допускается лишь при условии возмещения
пользователю всех причиненных решением автора убытков, включая упущенную выгоду.
Если произведение уже было обнародовано, автор обязан публично оповестить о его отзыве. При этом он вправе изъять за свой счет из обращения ранее изготовленные экземпляры произведения.
Право на отзыв не применяется лишь в отношении служебных произведений.
Однако автор, создавший служебное произведение, может принять решение о том, чтобы не передавать его работодателю. Если автор возместит работодателю стоимость затраченных при создании произведения материалов, невозможно будет принудить его передать свое произведение работодателю.
2.7 Имущественные права автора
47
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Имущественными являются права автора на использование произведения в любой форме и любым способом. Исключительные права называются
имущественными потому, что независимо от того, кто получает вознаграждение, доход или прибыль, использование произведения всегда приносит определенные имущественные выгоды. Одно лишь обнародование произведения таких выгод не порождает.
Имущественные права автора закреплены в ст.16 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах».
Право на воспроизведение есть право на повторное придание произведению объективной формы, допускающей его восприятие третьими лицами.
Это означает возможность изготовления одного и более экземпляров
произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме
звуко- и видеозаписи. Запись произведений, т. е. фиксация звуков и (или) изображений с помощью технических средств (магнитной пленки, ленты, кассеты)
приобрела широкое распространение в связи с массовым применением аудио- и
видеомагнитофонов (в том числе бытовых). Воспроизведением произведения
служит также его запись в память ЭВМ.
С правом воспроизведения, принадлежащим авторам произведений
изобразительного искусства, тесно связано право доступа. Сущность данного
права заключается в том, что автор произведения изобразительного искусства
вправе требовать от собственника произведения предоставления возможности
осуществления им права на воспроизведение своего произведения. Иными словами, художник или скульптор может делать копии со своего произведения, для
чего собственник картины или скульптуры должен обеспечить доступ автора к
произведению. При реализации данного права автор не должен создавать собственнику излишних неудобств, в частности, он не может требовать доставки
ему произведения.
Право на распространение реализуется различными способами, прежде
всего путем продажи экземпляров литературных произведений, сдачи в прокат
аудиовизуальных произведений и т д. Прокатом видеопроизведений занимаются, в частности, видеосалоны. При этом право на распространение экземпляров
произведения путем сдачи их в прокат принадлежит автору независимо от права собственности на эти экземпляры.
Важным исключением из этого права, об этом мы будем говорить ниже,
является так называемое исчерпание прав. Это означает, что когда конкретная
копия произведения продана с разрешения правообладателя, то она, по общему
правилу, может перепродаваться без всяких ограничений, по крайней мере, в
той стране, где она была продана.
Распространение предполагает наличие копий произведения, которые и
пускаются в гражданский оборот. В самом деле, в законе говорится о продаже,
сдаче в прокат и т.п. экземпляров произведения, т.е. копий, изготовленных в
любой материальной форме. Если произведение не размножено, а существует
только в оригинале, оно не может быть распространено. Поэтому даже после
закрепления в российском авторском законодательстве права следования (ст. 17
Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах») нельзя согласиться с тем,
48
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
что объектом распространения может быть сам уникальный материальный носитель произведения.
Получение платы за передачу копии произведения в собственность или
во временное пользование не является обязательным признаком распространения. Экземпляры произведения могут передаваться третьим лицам и бесплатно.
Типичным примером такого распространения является деятельность библиотек.
Право на импорт выражается в возможности импортировать, т. е. ввозить из-за границы, экземпляры произведения в целях их распространения.
Установление такого права обусловлено, в частности, тем, что отдельные
произведения (прежде всего литературные и некоторые аудиовизуальные) воспроизводятся за рубежом на более совершенной технической (в том числе полиграфической) базе.
В данном случае за автором закрепляется возможность осуществлять
контроль за ввозом на территорию действия его авторских прав экземпляров
созданного им произведения, которые изготовлены за границей.
Основанием для выделения права на импорт является территориальная
ограниченность сферы действия авторских прав. Произведение, которое не
охраняется на территории той или иной страны, может там свободно использоваться, в том числе воспроизводиться. Однако если экземпляры произведения
будут доставлены в целях распространения в страну, на территории которой
произведение охраняется, это будет нарушением авторских прав.
Право на импорт неразрывно связано с правом на распространение и в
известной мере является его детализацией. Право контроля за импортом экземпляров произведения предоставляется автору для того, чтобы он мог более эффективно осуществлять принадлежащее ему право на распространение. Обладая правом на импорт, автор может пресечь нарушение своего права на распространение уже на стадии подготовки его нарушения. Если же ввоз экземпляров
произведения не имеет цели их последующего распространения на территории,
на которой произведение пользуется правовой охраной, то автор не может
запретить их импорт (ввоз в личных целях, для участия в выставке и т.п.).
В российском авторском законе право проката особо не выделяется. Однако поскольку прокат произведения рассматривается как один из возможных
способов его распространения, автор, безусловно, обладает монополией на сдачу произведения в прокат.
Нужно отметить, что передача в прокат компьютерных программ и звуковых записей произведений несет в себе более значительную угрозу авторским правам, по сравнению с разрешением использовать защищенные авторским правом произведения в иных формах. В большинстве случаев люди хотят прочесть книгу или посмотреть видеофильм только один раз. Но любители
музыки слушают любимое произведение снова и снова, равно как и компьютерная программа используется сотни раз. Таким образом, прокат звукозаписи или
компьютерной программы с большей вероятностью ведет к копированию
произведения, нежели использование книги или фильма.
Из права отдавать произведения в прокат существуют важные исключения. Это право «не распространяется на те случаи использования компьютер49
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ных программ, когда программа сама по себе не является объектом проката».
Это исключение позволяет осуществлять широкую практику проката компьютеров в деловых целях. Если взятый на прокат компьютер не оснащен базовыми
программами, он становится бесполезным как процессинговая машина.
В некоторых странах пираты, беря кассеты с фильмами на прокат, снимают с них копии, а затем продают их, демонстрируют и т.д. В других странах,
например в США, где действуют суровые законы в отношении видеопиратства,
прокат кассет редко ведет к этому явлению. Договор ВОИС по авторским правам содержит положение о том, что ограничения на право проката не применяются «в отношении кинематографических работ, если их передача в прокат не
ведет к широкомасштабному копированию этих произведений, чем ущемляется
материальный аспект исключительного права автора на воспроизведение». Как
отмечалось выше, прокат аудиозаписей почти неизбежно ведет к их копированию для создания домашних коллекций. В некоторых странах в практику введены сборы за прокат аудиозаписей, копировальной техники и пр. в качестве метода создания специальных компенсационных фондов для защиты от нарушения права интеллектуальной собственности. Соответствующие межгосударственные договоры позволяют этим странам поддерживать данную политику.
Право на публичный показ – это возможность демонстрации оригинала
или экземпляра (копии) произведения непосредственно или на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств
в месте, открытом для свободного посещения (картинная галерея и т. п.), или в
месте, где присутствует неопределенный круг лиц. Публично показываются,
прежде всего, произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, а также
аудиовизуальные произведения. При этом показ служит одновременно формой
и обнародования, и использования произведения.
В Бернской конвенции не содержится определения термина «публичное
представление». В национальном законодательстве термин «публичный», как
правило, определяется как представление за рамками узкого круга лиц, такого,
как семья и друзья. Поэтому просмотр видеокассеты с защищенным авторским
правом фильмом в домашних условиях членами семьи и соседями, конечно, не
является публичным показом. Но есть и сложные случаи, требующие особого
рассмотрения. Например, пункт проката видеокассет имеет несколько маленьких просмотровых комнат на двух-трех человек с телевизором и видеомагнитофоном. Клиент может заплатить за прокат кассеты и комнату. Является ли просмотр фильма в таком случае публичным показом? Другой пример: в гостинице
все номера оборудованы телевизорами и видеомагнитофонами и в ней есть
свой пункт проката кассет. Осуществляет ли гостиница публичные показы?
Сложные вопросы возникают, когда речь идет о кафе, ресторанах, барах, имеющих радиоприемники и телевизоры для развлечения клиентов. Если эти места
отнести к местам публичных показов, то их владельцы должны платить обладателям авторского права за передаваемый этими средствами связи материал. С
другой стороны, кажется совсем уж неприемлемым требовать, например, чтобы
сапожная мастерская, где только один мастер, получила разрешение на установку радио.
50
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» закрепляет два
близких, но не совпадающих друг с другом имущественных права автора –
право на публичный показ и право на публичное исполнение. Первое из них
реализуется в основном в отношении произведений изобразительного
искусства, а второе – в отношении музыкальных, драматических,
хореографических, литературных и некоторых других произведений.
Под показом произведения понимается демонстраций оригинала или
экземпляра произведения непосредственно или на экране с помощью пленки,
диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также
демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без
соблюдения их последовательности.
Исполнением произведения признано его представление посредством
игры, декламации, пения, танца в живом исполнении или с помощью
технических средств, а также показ кадров аудиовизуального произведения в
их последовательности (с сопровождением или без сопровождения звуком).
Как видим, основное различие между показом произведения и его
исполнением состоит в том, что если в первом случае произведение или какаято его часть просто демонстрируются публике, без совершения автором или
иным лицом каких-либо активных действий, то во втором случае произведение
доводится до зрителей и (или) слушателей путем активных действий,
выражающихся в игре, пении, танце и т п. Иными словами, при показе
произведения осуществляется прямой контакт произведения со зрителем, при
исполнении же данный контакт опосредуется деятельностью исполнителя.
Право на публичное исполнение также является средством выражения одного из способов как обнародования, так и использования произведения.
Подобно публичному показу произведения, его публичное исполнение предполагает звуковое исполнение музыки, песни или декламацию стихов в общедоступном месте или в месте нахождения неопределенного круга лиц: в киноконцертном зале, филармонии, консерватории или на эстраде.
Для обоих рассматриваемых прав характерен признак публичности.
Публичный показ и публичное исполнение имеют место лишь тогда, когда показ или исполнение осуществляются в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих
к обычному кругу семьи. Демонстрация произведения перед специалистами
или его исполнение для избранного круга близких друзей не образуют публичного показа и публичного исполнения и соответственно не влекут предусмотренных законом правовых последствий.
Право на передачу в эфир означает любую возможность сообщения
произведения (включая его показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения путем передачи в эфир и (или) последующей передачи в эфир.
Разновидностью передачи в эфир является передача произведения в эфир через
спутник, т.е. любое устройство, находящееся во внеземном пространстве,
способное передавать сигналы. В рамках так называемого спутникового телевидения передачей в эфир признается прием сигналов с наземной станции на
спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение
51
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
может быть доведено до всеобщего сведения. При этом не имеет значения фактический прием данного произведения публикой с помощью собственных радио- или телевизионных принимающих устройств.
Часто у радиостанций есть разрешение автора только на передачу
произведения в эфир. Но чтобы осуществить эту передачу станции может
потребоваться временная ее запись. Например, у станции есть программа,
которую лучше всего передавать поздно вечером, поэтому наиболее
целесообразно бывает сделать запись передачи и потом передать ее в эфир.
Такие записи принято называть краткосрочными (в отличие от постоянных). В
законодательстве многих стран существует положение, по которому после
передачи запись вскоре должна быть уничтожена. Однако в интересах истории
создаются архивы радио и телевидения. В соответствии с ч. 3 ст. 1 bis Бернской
конвенции в виде исключения относительно имущественных прав автора
допускается как краткосрочная, так и архивная запись произведения.
Право на сообщение произведения для всеобщего сведения по кабелю –
самостоятельное имущественное право, отличное от права на передачу в эфир.
Имеется в виду возможность сообщить (в том числе показывать, исполнять,
передавать в эфир) по кабелю (т.е. для абонентов, имеющих специальные приставки к своим радио- или телеприемникам), проводам или с помощью иных
аналогичных средств.
Публичный показ и исполнение произведения, его сообщение для всеобщего сведения путем передачи в эфир, а также сообщение по кабелю лишь тогда служат формами использования произведения, когда названные действия
осуществляются не впервые. В противном случае речь может идти лишь о формах обнародования произведения.
Право на перевод – одно из важнейших имущественных прав автора,
впервые введенных в отечественное авторское право после вступления нашей
страны во Всемирную конвенцию об авторском праве с 27 мая 1973 г. Пользуясь данным правом, автор литературного произведения может сам менять его
языковую форму или разрешать делать это другим (переводчикам).
В системах образования развивающихся стран используется очень много
переводных материалов. Большинство учебников написано на английском, немецком, русском и других языках, на которых говорят в странах с наиболее развитыми системами образования. Очень мало книг написано на родных языках
жителей развивающихся стран. Приложение III к Бернской конвенции дает развивающимся странам некоторую привилегию, по которой осуществляется принуждение к выдаче разрешений на перевод на те языки, на которых говорят в
этих странах.
Право на переработку дает автору возможность контролировать любую
переделку, аранжировку или иную переработку произведения, например создание из повествовательного произведения драматического или наоборот.
Применительно к программам для ЭВМ и базам данных переработка
именуется модификацией и означает любые их изменения, кроме тех, которые
осуществляются исключительно в целях функционирования программы для
52
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или
под управлением конкретных его программ.
Право на перевод и обработку иногда именуется обобщенно правом на
изменение формы произведения.
Федеральным законом от 20 июля 2004 г. № 72-ФЗ «О внесении изменений в Закон Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах»
статья 16 была дополнена еще одним имущественным правом: правом на сообщение произведение таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к нему в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения). Данное положение
вступает в силу с 1 сентября 2006 г.
Добавление данного права связано с тем, что сеть Интернет создала
очень важные новые технические возможности коммуникации. Стало возможным, когда нужно, передавать тексты, звуковые и видеозаписи. Эти возможности несут в себе гораздо больше опасностей имущественным правам авторов,
чем передача в эфир, поскольку являются прекрасным заменителем покупаемым для домашних коллекций записям. В Интернете сейчас происходят две радикальные перемены. Первая связана с увеличением скорости передачи информации на домашние компьютеры. Каждое новое поколение компьютеров является более мощным. В результате информация передается и обрабатывается
быстрее. Эти изменения повысили и качественную сторону видео- и аудиоинформации. Высокие технологии позволяют не только эффективно передавать
информацию, но и ужимать ее для сохранения в памяти компьютера. В связи с
доступностью в сети Интернет авторских произведений, у пользователя снижается потребность в приобретении в магазинах книг, аудио- и видеокассет. Когда
надо, владелец компьютера может читать, слушать и просматривать произведения на экране. Боле того, он может осуществлять их запись на портативные
плееры и носить их с собой. Эти достижения техники привели к включению в
Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» нового правомочия автора.
Исключительные права на отдельные произведения дополняются некоторыми другими правомочиями. Так, автор дизайнерского (т. е. художественноконструкторского), градостроительного или садово-паркового проекта вправе
осуществлять его практическую реализацию. Автор принятого архитектурного
проекта по общему правилу имеет право требовать от заказчика предоставления ему возможности участия в реализации своего проекта как при разработке
документации для строительства, так и при самом строительстве здания или сооружения.
В перечне имущественных прав авторов не выделено право на вознаграждение (авторский гонорар). И это не случайно, так как авторское вознаграждение всегда (кроме случаев победы на конкурсе) выплачивается в рамках договоров об использовании произведений. Договором между работодателем и автором определяется также выплата авторского вознаграждения за использование
служебного произведения. Поэтому размер, порядок исчисления и выплаты авторского вознаграждения за каждый вид использования произведения опреде53
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ляется не в законе (как это было прежде), а в авторском или ином договоре, заключаемом в установленном порядке.
Вместе с тем во избежание необоснованного ущемления прав авторов
постановлением Правительства РФ от 21 марта 1994 г. № 2181 по согласованию
с творческими союзами утверждены минимальные ставки авторского вознаграждения за публичное исполнение драматических, музыкальных и тому подобных произведений, воспроизведение произведений путем звукозаписи, сдачу
экземпляров звукозаписей и аудиовизуальных произведений (видеофильмов) в
прокат, а также за воспроизведение произведений изобразительного искусства
и тиражирование в промышленности произведений декоративно-прикладного
искусства.
Завершая обзор имущественных прав, необходимо сказать о принципе
исчерпания авторских прав, в соответствии с которым, если экземпляры опубликованного произведения (например, книги) введены в гражданский оборот
посредством их продажи, то допускается их дальнейшее распространение без
согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения. Данный принцип
закреплен в п.3 ст.16 Закона «Об авторском праве и смежных правах».
2.8 Право следования
П.2 ст.17 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» наделяет
автора произведения изобразительного искусства еще одним особым правом –
правом следования, которое заключается в возможности получения вознаграждения в случае каждой последующей перепродажи произведения. Предоставление авторам произведений изобразительного искусства данного права связано с особенностью данного вида произведений, возможности распространения
которых путем тиражирования ограничены. Следовательно, ограничиваются и
права автора на получение достойного вознаграждения, поскольку при первоначальной продаже цена произведения может быть невелика, но со временем его
стоимость может многократно возрасти. Если авторы иных произведений могут
продолжать извлекать выгоду от использования своих произведений после приобретения славы, известности, популярности, то автор произведения изобразительного искусства лишен такой возможности, передав свое право собственности на созданный им оригинал произведения другому лицу.
Право следования возникает при наличии следующих условий:
- в случае публичной перепродажи произведения (через аукцион, галерею изобразительного искусства, художественный салон, магазин и так далее);
- если цена продажи произведения превышает предыдущую не менее
чем на 20 процентов.
При соблюдении этих условий автор имеет право на получение от продавца вознаграждения в размере 5 процентов от перепродажной цены.
Данное право не относится к личным неимущественным правам автора,
т.к. напрямую связано с извлечением имущественной выгоды из своего произведения. Но и к имущественным правам автора данное право отнести нельзя,
т.к. характерной особенностью имущественных прав является их передавае54
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
мость, отчуждаемость. Данное же право в соответствии с Законом является
неотчуждаемым и переходит только к наследникам автора по закону на срок
действия авторских прав.
Право следования признается далеко не всеми странами мира. Оно противоречит принципу исчерпания авторских прав. Многие полагают, что оно выходит за рамки авторского права. Бернская конвенция, хотя и признает право
следования, причем в более широком объеме, чем предусмотрено российским
законодательством, вместе с тем устанавливает, что это право применимо к
иностранным авторам не на основе обычно применяемого в авторском праве
принципа национального режима, а на основе более строгого принципа взаимности.
2.9 Ограничение авторских прав
Имущественные права авторов имеют ряд серьезных ограничений. Эти
ограничения нацелены на установление баланса между интересами общества и
интересами автора.
Ныне действующее законодательство вводит случаи свободного использования произведений в цивилизованные рамки, согласующиеся с международными стандартами.
Во-первых, изъятия из правил охраны касаются лишь правомерно обнародованных произведений. Если автор еще не сделал свое произведение доступным для всеобщего сведения или если это произошло без его согласия, оно
может использоваться только с разрешения автора.
Во-вторых, изъятия из авторского права не затрагивают личных неимущественных правомочий авторов. Иными словами, при любом использовании
произведений их создателям гарантируется охрана права авторства, права на
имя и права на защиту репутации автора.
В-третьих, свободное использование произведений допускается лишь
при условии, что этим не наносится ущерб их нормальному использованию и
не ущемляются законные интересы авторов.
При установлении конкретных изъятий из авторского права подчеркивается, что использование произведения возможно лишь в том объеме, который
оправдан целью данного изъятия.
В-четвертых, установленные законом ограничения авторских прав носят
исчерпывающий характер и не подлежат ни расширительному толкованию, ни
дополнению подзаконными актами или судебной практикой.
1 Исчерпание прав или «право первой продажи»
Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» подчеркивает, что
если экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский оборот посредством их продажи, то допускается их дальнейшее распространение без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения (п.
3 ст. 16). Иными словами, согласие автора требуется лишь на первую продажу
экземпляров произведения; в последующем же они циркулируют в гражданском обороте свободно, не нарушая авторских прав. Данное правило выра55
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
жает широко известный принцип, который в патентном праве именуется принципом исчерпания прав. Собственник экземпляра произведения может свободно продать его, обменять, подарить, передать во временное безвозмездное пользование и т.п. Однако закон запрещает ему без согласия автора распространять
произведение путем сдачи его в прокат, так как данное право по прямому указанию закона сохраняется за автором, независимо от права собственности на экземпляры произведения.
2 Воспроизведение произведения в личных целях без согласия автора и
без выплаты авторского вознаграждения:
а) к использованию произведения без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения относятся также случаи частичного использования
произведения, такие как:
- цитирование в оригинале и в переводе в научных, исследовательских,
полемических, критических и информационных целях;
- использование произведений и отрывков из них в качестве иллюстраций в учебных целях;
- воспроизведение опубликованных в газетах или журналах статей по текущим экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам;
- воспроизведение публично произнесенных политических речей обращений, докладов и других аналогичных произведений в объеме, оправданном
информационной целью;
- воспроизведение в обзорах текущих событий произведений, которые
становятся увиденными или услышанными в ходе таких событий, в объеме,
оправданном информационной целью.
Цитирование и иное использование должно осуществляться в объеме,
оправданном целью цитирования, учебного процесса либо информационной целью. При этом авторы докладов и тому подобных произведений сохраняют право на их опубликование в сборниках. Свободное воспроизведение в газетах и
тому подобными способами таких произведений не допускается лишь в случаях, когда оно было специально запрещено автором (эксклюзивные статьи, интервью и т. п.).
Также п. 2 ст. 19 ФЗ РФ от 20 июля 2004 г. № 72-ФЗ «О внесении изменений в Закон Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах»
установил следующую норму: «Допускается без согласия автора и без выплаты
авторского вознаграждения предоставление во временное безвозмездное пользование библиотеками экземпляров произведений, введенных в гражданский
оборот законным путем. При этом экземпляры произведений, выраженных в
цифровой форме, в том числе экземпляры произведений, предоставляемых в порядке взаимного использования библиотечных ресурсов, могут предоставляться
во временное безвозмездное пользование только в помещениях библиотек при
условии исключения возможности создать копии этих произведений в цифровой форме»;
б) воспроизведение произведений без извлечения прибыли рельефно-точечным шрифтом или другими специальными способами для слепых, кроме
произведений, специально созданных для таких способов воспроизведения;
56
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
в) использование произведений путем репродуцирования (изготовления
копий) библиотеками и архивами для замены испорченных экземпляров, для
учебных или исследовательских целей.
Репродуцирование, или репрографическое воспроизведение – это факсимильное воспроизведение в любом размере и форме одного или более экземпляров оригиналов или копий письменных и других графических произведений путем фотокопирования или с помощью других технических средств, иных, чем
издание. Как отмечалось, даже в личных целях репродуцировать книги полностью и нотные тексты вообще запрещено. Свободное репродуцирование в единичном экземпляре без извлечения прибыли допускается лишь в целях развития
библиотечного, архивного дела, в учебных, научных или иных образовательных
целях. В подобных целях и на указанных условиях могут репродуцировать правомерно опубликованное произведение библиотеки и архивы для восстановления или замены его утраченных либо испорченных экземпляров. Те же учреждения вправе репродуцировать отдельные статьи и малообъемные произведения, отрывки из опубликованных письменных произведений по запросам физических лиц в учебных и исследовательских целях. Аналогичное право имеют
образовательные учреждения (школы, лицеи, вузы и т. п.), использующие репродуцируемые произведения или их части для аудиторных занятий;
г) свободное использование произведений, постоянно расположенных в
местах, открытых для свободного посещения.
В отношении произведений архитектуры, изобразительного искусства и
фотографии, постоянно расположенных в месте, открытом для свободного посещения, допускается как их воспроизведение, так и передача в эфир или сообщение для всеобщего сведения по кабелю. Запрещено это делать лишь в случаях,
когда изображение произведения является основным объектом воспроизведения, передачи или сообщения. Иными словами, можно показывать по телевидению экспонируемые на постоянной выставке произведения изобразительного
искусства, но нельзя делать на их основе открытки;
д) свободное публичное исполнение произведений на свадьбах, похоронах и так далее в объеме, оправданном характером мероприятия;
е) свободное воспроизведение для судебных целей.
Произведения различных видов, прежде всего литературные, могут свободно воспроизводиться для целей судебного производства в оправданном этим
производством объеме. Например, при рассмотрении спора о плагиате в процессе могут быть процитированы сличительные таблицы совпадений текстов оригинала и недобросовестного заимствования;
ж) свободная запись краткосрочного пользования, производимая организациями эфирного вещания;
з) лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или
базы данных, вправе без получения разрешения автора и без выплаты дополнительного вознаграждения осуществлять свободное воспроизведение программ
для ЭВМ и баз данных для личных целей, а также осуществлять их декомпилирование.
57
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
3 Свободное воспроизведение произведения в личных целях с выплатой
авторского вознаграждения.
Без согласия автора произведения, исполнителя и производителя фонограммы, но с выплатой им вознаграждения допускается воспроизведение даже в
личных целях аудиовизуального произведения или звукозаписи другого произведения. При этом выплата вознаграждения происходит косвенным путем и в
обезличенной форме. Нередко копирование аудиовизуальных произведений и
звукозаписи осуществляют физические лица с помощью бытовых аудио- и видеомагнитофонов. Широкие масштабы подобного использования, естественно,
подрывают рынок сбыта соответствующей продукции, прежде всего записей видео-, кино- и телефильмов, снижают спрос на них. В конечном счете снижается
уровень охраны авторских прав, прав производителей фонограмм и вещательных организаций.
Однако установить конкретных производителей и получить с них авторское вознаграждение невозможно. Поэтому и приходится сначала взимать
вознаграждение с изготовителей и импортеров материальных средств создания
и воспроизведения аудиовизуальных произведений путем включения сумм вознаграждения в цену этих средств с последующей компенсацией их за счет покупателей данных средств, т.е. потенциальных субъектов воспроизведения аудиовизуальных произведений. Подобные механизмы допускаются международными соглашениями и национальными законами ряда стран. Согласно п.2 ст.26 Закона об авторском праве и смежных правах вознаграждение за воспроизведение
выплачивается изготовителями или импортерами оборудования (аудио- и видеомагнитофонов, иного оборудования) и материальных носителей (звуко- и
(или) видеопленок и кассет, лазерных дисков, компакт-дисков и т. п.), используемых для воспроизведения. Сбор и распределение этого вознаграждения осуществляется одной из организаций, управляющих имущественными правами авторов, производителей фонограмм и исполнителей на коллективной основе в соответствии с соглашением между этими организациями и изготовителями (импортерами). Если соглашением не предусмотрено иное, вознаграждение распределяется в такой пропорции – 40 % - авторам, 30 % - исполнителям и 30 % производителям фонограмм.
Соглашением между изготовителями (импортерами) и управляющими
организациями определяется также размер и условия выплаты вознаграждения.
При недостижении соглашения вопрос решает специально уполномоченный орган РФ. Если оборудование (магнитофоны и т п.) и материальные носители
(пленки, кассеты, диски и т п.) производятся сугубо для экспорта или имеют
профессиональный характер, т.е. не предназначены для использования в домашних условиях, то вознаграждение не выплачивается.
2.10 Понятие смежных прав
Наряду с охраной прав авторов произведений науки, литературы и искусства российское авторское право признает и охраняет права исполнителей,
производителей фонограмм и организаций эфирного и кабельного вещания.
58
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Права указанных лиц ввиду их близости и тесной связи с правами авторов именуются смежными правами.
Смежные права стали охраняться в России лишь с 4 августа 1992 г.,
когда на территории РФ были введены в действие Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. Общие нормы Основ 1991 г. получили развитие в Законе об авторском праве, посвятившем смежным правам специальный раздел, в котором уточнен состав охраняемых смежных прав.
В объективном смысле смежные права представляют собой совокупность норм гражданского права, регулирующих отношения по охране исполнений, постановок, фонограмм, передач организаций эфирного и кабельного вещания, установлению режима их использования, наделению исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций личными неимущественными и имущественными правами и защите этих прав.
Существенной особенностью большинства смежных прав является их
производностъ и зависимость от прав создателей творческих произведений.
Лишь в тех случаях, когда исполняется, записывается на фонограмму или передается в эфир или по кабелю неохраняемое законом произведение либо объект,
не являющийся результатом творческой деятельности, смежные права носят
самостоятельный характер. По общему же правилу, производитель фонограммы, организация эфирного или кабельного вещания осуществляют предоставленные им права в тех пределах, которые определены договорами с исполнителем и автором записанного на фонограмму или передаваемого в эфир или по
кабелю произведения.
Иными словами, смежные права как институт гражданского права выполняют те же функции, что и авторское право, в отношении произведений науки, литературы и искусства. В наше время развитие музыкальной, сценической
и иной культуры уже немыслимо без фонограмм, радио- и телепередач, в том
числе по каналам кабельного вещания. Функционирующие в данной области
смежные права означают, что они сопряжены с авторскими правами.
Сходны также и источники правового регулирования смежных и авторских прав. К отношениям в сфере смежных прав применяются многие нормы
ГК, регламентирующие отношения и в области авторских прав, а также нормы
Закона об авторском праве и смежных правах. Вместе с тем смежные права регулируются рядом специальных подзаконных правовых актов, касающихся
охраны и использования фонограмм, а также некоторыми международными соглашениями, в частности Женевской конвенцией от 29 октября 1971 г. «Об
охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства
их фонограмм» (вступила в силу для Российской Федерации 13 марта 1995 г.) и
Римской конвенцией «Об охране прав артистов-исполнителей, изготовителей
фонограмм и вещательных организаций» от 26 октября 1961 года, к которой
Россия присоединилась 26 мая 2003 года.
Для возникновения и осуществления смежных прав российский закон не
требует соблюдения каких-либо формальностей. Права изготовителя фонограммы и исполнителя порождает сам факт создания соответствующей звукозаписи.
Вместе с тем для оповещения третьих лиц о своих правах и предотвращения их
59
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
нарушения обладатель смежных прав вправе использовать знак охраны, который помещается на каждом экземпляре фонограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре. В качестве такого знака принят предусмотренный Римской
конвенцией знак охраны, состоящий из трех элементов:
- латинской буквы «Р» в окружности;
- имени (наименования) обладателя исключительных смежных прав;
- года первого опубликования фонограммы.
Отсутствие знака охраны не лишает обладателя смежного права возможности его защиты, однако затрудняет процесс доказывания при его нарушении.
2.11 Объекты и субъекты смежных прав
Объектами смежных прав являются фонограммы, исполнения, передачи
организаций эфирного и кабельного вещания.
Фонограмма – это любая, но исключительно звуковая запись исполнений
или иных звуков: песен, музыки, голосов людей, птиц или животных, природных шорохов, шумов и скрипов: деревьев, трав, ветра или морского прибоя.
Под исполнением понимается представление произведений, фонограмм, а
также других исполнений посредством игры, декламации, пения, танца в контакте с аудиторией (так сказать, «в живом виде») или с помощью технических
средств (теле- и радиовещания, кабельного телевидения и т. п.). Кроме того, исполнением признается показ кадров аудиовизуального произведения в их последовательности (с сопровождением или без сопровождения звуком).
Иными словами, чтобы исполнить, к примеру, театральную пьесу, актерам надо сыграть (изобразить, представить и т. п.) роли ее героев.
Одной из форм исполнения является постановка. Поэтому понятием исполнения охватывается также и постановка определенных произведений. При
этом важно подчеркнуть, что смежные права исполнителей начинают действовать, только если «живое» исполнение записывается либо передается по каналам эфирного или кабельного вещания.
Передача организаций эфирного и кабельного вещания – это набор звуковых и изобразительных сигналов, посылаемых в эфир непосредственно или через спутник Земли либо иным образом, в том числе при кабельном вещании –
посредством кабеля, провода, оптического волокна и т. п. Под передачей организации эфирного или кабельного вещания как объектом смежных прав понимается передача, созданная самой организацией или по ее заказу за счет ее
средств другой организацией.
В отличие от игры артистов-исполнителей, звукозаписи и передачи организаций эфирного и кабельного вещания, будучи плодом не только и не столько
умственного, сколько физического труда, не отражают особой творческой оригинальности их создателей. Тем не менее мировая практика показала, что дополнительное поощрение и создателей фонограмм и вещательных организаций
вполне оправданно. Оно способствует повышению качества данных продуктов
человеческого труда.
60
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Субъектами смежных прав являются исполнители, производители фонограмм, организации эфирного и кабельного вещания.
В качестве исполнителей прежде всего выступают артисты: актеры, певцы, музыканты, танцоры и другие лица, исполняющие произведения литературы или искусства, в том числе эстрадные, цирковые или кукольные номера.
При этом их исполнение всегда носит конкретный характер и каждое новое исполнение представляет собой самостоятельный объект правовой охраны. Лишь
в том случае, когда исполнение оказывается зафиксированным на каком-либо
материальном носителе, оно «отрывается» от своего создателя и начинает самостоятельную жизнь.
В число исполнителей входят также режиссеры-постановщики спектаклей и дирижеры.
В отличие от артистов, режиссеры-постановщики, в частности театральные режиссеры, балетмейстеры, хореографы и т.д., непосредственного участия в
исполнении произведения не принимают, хотя прежде всего благодаря их творческим усилиям создается художественно целостное сценическое произведение.
Результаты их творческого труда, даже если они не зафиксированы на материальном носителе, могут использоваться без участия самих режиссеров- постановщиков. Так, многие театральные спектакли, поставленные известными режиссерами, продолжают идти на сценах театров уже после их смерти. В связи с
этим нельзя не признать, что труд режиссера-постановщика в теоретическом
плане гораздо ближе к авторскому, чем к исполнительскому, творчеству. Закон,
однако, решил данный вопрос иначе, наделив режиссеров- постановщиков лишь
исполнительскими правами.
Исполнителем может быть лишь физическое лицо, возраст и состояние
дееспособности которого значения не имеют. Конечно, права малолетних и недееспособных исполнителей осуществляют их законные представители. Если
исполнение производится различными искусственно созданными механизмами
либо животными, исполнительские права приобретают их создатели либо дрессировщики.
Российское законодательство охраняет результаты исполнительской деятельности как профессионалов, так и любителей, не делая между ними никакого
различия.
Коллективное исполнение произведения приводит к возникновению
между исполнителями примерно таких же отношений, какие порождает соавторство при создании произведения. Если исполнителей произведения несколько, они осуществляют принадлежащие им правомочия только по взаимному согласию. Реализация прав больших коллективов исполнителей, например хоров,
оркестров, театральных трупп и т.п., производится их дирижерами, режиссерами, солистами, руководителями труппы.
Иная ситуация возникает, однако, тогда, когда специально либо для
производства записи исполнения, либо для одного или нескольких публичных
выступлений приглашаются известный дирижер или солист, которые не являются постоянными членами данного коллектива исполнителей. В таких случаях согласие на использование исполнения, включая, например, запись испол61
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
нения, должно быть получено как от коллектива исполнителей в лице уполномоченного представителя коллектива, так и от приглашенного лица. В частности, исполнение известного солиста нередко представляет собой самостоятельный объект смежных прав, к созданию которого постоянные члены коллектива
исполнителей, включая и его руководителя, имеют лишь косвенное отношение.
Поэтому приглашенные дирижеры и солисты выступают в качестве самостоятельных субъектов смежных прав и являются равноправными партнерами исполнительских коллективов. Это положение подтверждается сложившейся
практикой особого выделения имен дирижеров и солистов в афишах и на обложках фонограмм.
Российское законодательство охраняет права исполнителей любых
произведений, которые потенциально могут выступать в качестве объектов авторского права. При этом не обязательно, чтобы само исполняемое произведение охранялось авторским законом. Охраняется исполнение и тех произведений, срок охраны которых истек, произведений народного творчества, неохраняемых произведений иностранных авторов и т.п. Для предоставления охраны
способу, стилю, манере исполнения не требуется наличия какой-либо особой
оригинальности или индивидуальности. Исполнение охраняется независимо от
его качества и достоинств, которые являются субъективными категориями и не
могут эффективно применяться на практике.
Производителями фонограмм называются лица, осуществляющие звуковую запись исполнения или иных звуков на любом материальном носителе. В
свою очередь, под записью понимается фиксация звуков с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, например в форме кассеты или
компакт-диска, позволяющих осуществлять неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение данных звуков.
Производителем фонограммы может быть как юридическое, так и физическое лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую звуковую запись исполнения или иных звуков. При отсутствии доказательств иного
производителем фонограммы признается лицо, имя или наименование которого
обозначено на фонограмме и (или) содержащем ее футляре обычным способом.
Под организациями эфирного и кабельного вещания понимаются радиостанции, телевизионные компании (ОРТ, РТР, НТВ,ТНТ и т. п.), различные государственные и частные компании, ведущие передачи по каналам кабельного
телевидения, как правило, за дополнительную абонентную плату.
В настоящее время сфера действия смежных прав существенно ограничена по сравнению с авторскими правами. Смежные права исполнителей признаются лишь в тех случаях, когда:
а) исполнитель является гражданином РФ;
б) исполнение, постановка впервые имели место на территории РФ;
в) исполнение, постановка записаны на фонограмму, которая охраняется
законом;
г) исполнение, постановка, не записанные на фонограмму, включены в
передачу в эфир или по кабелю, которые охраняются законом (п. 1 ст. 35 Закона
РФ «Об авторском праве и смежных правах»).
62
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Права производителя фонограммы охраняются в следующих двух случаях:
а) если он является гражданином РФ или юридическим лицом, имеющим официальное местонахождение на территории РФ;
б) если фонограмма впервые опубликована на территории РФ.
За организациями эфирного и кабельного вещания смежные права признаются только тогда, когда организация имеет официальное местонахождение
на территории РФ и осуществляет передачи с помощью передатчиков, расположенных на территории РФ.
2.12 Личные неимущественные
и имущественные права
исполнителей, производителей фонограмм, организаций эфирного и
кабельного вещания
Личные неимущественные права есть только у исполнителя, т.к. только
его деятельность является творческой. Деятельность же производителей фонограмм или организаций эфирного и кабельного вещания носит скорее более
технический, чем творческий характер.
Исполнителю, в том числе режиссеру-постановщику и дирижеру, в отношении его исполнения или постановки принадлежат исключительные личные неимущественные и имущественные права. В число личных неимущественных входят:
- право на имя;
- право на защиту исполнения или постановки от всякого искажения
либо иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству исполнителя (п.1 ст.37 Закона об авторском праве и смежных правах).
Наряду с названными личными неимущественными правами исполнитель, безусловно, обладает и правом авторства на свое исполнение, хотя закон о
нем прямо и не упоминает. Как уже отмечалось, исполнение в отличие от других объектов смежных прав является результатом творческой деятельности, по
поводу создания которого вполне возможен спор как между лицами, претендующими на соавторство, так и между действительным создателем исполнения и
лицом, выдающим чужое исполнение за свое. Разумеется, такой спор практически может возникнуть лишь тогда, когда исполнение зафиксировано в записи и
в известной мере «оторвалось» от своего создателя. Лишь признание за исполнителем особого права авторства способно обеспечить его интерес в том, чтобы
все третьи лица считались с фактом создания исполнения именно им, а не каким-либо другим лицом. Конечно, во многих случаях данный интерес может
быть защищен с помощью принадлежащего исполнителю права на имя, однако
не всегда. Например, невозможно опереться на данное право при совпадении
имен исполнителей, анонимной записи исполнения и т.п. Сказанное свидетельствует о целесообразности прямого закрепления в законе права авторства исполнителей.
63
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Исключительные имущественные права выражаются в праве на использование исполнения или постановки, включая право на получение вознаграждения за каждый вид использования данных объектов смежных прав.
Реализуя исключительное право на использование исполнения или постановки, исполнитель может осуществлять сам или разрешать третьим лицам:
- осуществление передачи в эфир или сообщения для всеобщего сведения по кабелю исполнения либо постановки (если они не были ранее переданы
либо сообщены либо если передачи не идут в записи);
- лишь с ведома исполнителя допускается запись ранее не записанных
исполнения или постановки, воспроизведение записи, а также ее передача в
эфир либо по кабелю, если первоначально данная запись была произведена не
для коммерческих целей. Следует указать, что в случае участия исполнителя на
договорных началах в создании аудиовизуального произведения все его имущественные права переходят к изготовителю данного произведения.
Право на запись имеет для исполнителей чрезвычайно важное значение.
Пока исполнение не зафиксировано в записи, оно неразрывно связано с самим
исполнителем и не существует вне деятельности последнего. Жизнь такого исполнения ограничена временем звучания стихов или музыки, продолжительностью танца или спектакля и т.п. При этом каждое новое исполнение, даже если
оно практически ничем не отличается от предыдущих исполнений, выступает в
качестве самостоятельного объекта смежных прав. Исполнитель может в любой
момент при новом исполнении внести в него коррективы либо вовсе прекратить
дальнейшее исполнение соответствующего произведения. Принимая решение о
записи исполнения, исполнитель добровольно отказывается от ранее имевшейся у него возможности по осуществлению полного контроля над исполнением.
Одновременно перед ним открываются такие перспективы использования исполнения, которые ранее у него отсутствовали;
- важным элементом имущественных прав исполнителя является его
право сдавать или разрешать сдачу в прокат опубликованной в коммерческих
целях фонограммы, на которой записаны исполнение или постановка с участием данного исполнителя. Право сдачи в прокат обычно переходит к производителю фонограммы при заключении с исполнителем договора на запись исполнения или постановки на фонограмму. При этом исполнитель сохраняет право
на вознаграждение за сдачу в прокат экземпляров такой фонограммы.
Производителю фонограмм предоставляется исключительные права на
использование его фонограммы в любой форме, включая право на получение
вознаграждения за каждый вид использования (ст.38 Закона).
Производитель фонограммы вправе осуществлять сам или разрешать
воспроизведение другими лицами фонограммы, ее переделку или иную переработку, продавать, сдавать в прокат или импортировать экземпляры фонограммы.
Поскольку в коммерческом плане интересы производителя наиболее
остро затрагивает воспроизведение фонограммы, важно отметить что под воспроизведением понимается изготовление одного или более экземпляров фонограммы либо ее части на любом материальном носителе.
64
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Под экземпляром фонограммы понимается ее копия на подобном носителе, изготовленная как непосредственно, так и косвенно с фонограммы и
включающая все звуки или часть звуков, зафиксированных в этой фонограмме.
При этом, однако, следует иметь в виду, что произведенные и проданные с ведома производителя фонограммы распространяются далее без его согласия и без выплаты вознаграждения (принцип исчерпания прав).
Что касается сдачи в прокат, то распространение экземпляров фонограммы в такой форме всегда принадлежит ее производителю независимо от того,
кто является собственником этих экземпляров.
Организация эфирного вещания обладает исключительным правом разрешать другим лицам одновременно с ней передавать в эфир ее передачу; записывать и воспроизводить запись передачи; сообщать ее для всеобщего сведения
по кабелю, а также сообщать передачу в тех же целях в местах с платным входом. В последнем случае вещательная организация не имеет исключительных
прав, если запись была сделана с ее согласия и воспроизведение передачи осуществляется в целях обучения, информационных и тому подобных указанных в
законе целях (ст.40 Закона об авторском праве и смежных правах).
Организация кабельного вещания обладает исключительным правом использования своей передачи в любой форме. Она вправе также давать разрешение на применение передачи за вознаграждение. Пользуясь своим правом, организация кабельного вещания, подобно эфирной вещательной организации, может позволить другим лицам в одно время с нею сообщать ее передачу в эфир,
записывать и воспроизводить запись, а также сообщать передачу в места с
платным входом.
2.13 Свободное использование объектов смежных прав
Предоставление исполнителям, производителям фонограмм и вещательным организациям исключительных прав на результаты их деятельности повышает их заинтересованность в улучшении качества данных результатов. В то же
время интересы развития образования и культуры обусловливают целесообразность установления определенных границ исключительных смежных прав.
Вследствие этого установлены отдельные ограничения этих прав.
Так, Закон «Об авторском праве и смежных правах» допускает без согласия исполнителя, производителя фонограммы, организации эфирного или
кабельного вещания и без выплаты вознаграждения использование исполнения,
постановки, передачи в эфир, передачи по кабелю и их записей, а также воспроизведение фонограмм:
1) для включения в обзор о текущих событиях небольших отрывков из
исполнения, постановки, фонограммы, передачи в эфир или по кабелю;
2) исключительно в целях обучения или научного исследования;
3) для цитирования в форме небольших отрывков из исполнения, постановки, фонограммы, передачи в эфир или по кабелю при условии, что такое цитирование осуществляется в информационных целях. При этом выплата возна65
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
граждения требуется только при цитировании в информационных целях вещательной организацией фонограммы, опубликованной в коммерческих целях;
4) в иных случаях, которые установлены положениями Закона об авторском праве в отношении ограничения имущественных прав автора произведений литературы, науки и искусства.
Также допускается без согласия исполнителя, производителя фонограммы, организации эфирного или кабельного вещания использование передачи в
эфир или по кабелю и ее записи, а также воспроизведение фонограммы в личных целях. Воспроизведение фонограммы допускается при условии выплаты
вознаграждения в соответствии со статьей 26 Закона «Об авторском праве и
смежных правах».
Также не нужно получать разрешения исполнителя, производителя фонограммы и организации эфирного вещания на осуществление записей краткосрочного пользования, исполнения, постановки или передачи, на воспроизведение таких записей и на воспроизведение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, если запись краткосрочного пользования или воспроизведение осуществляются организацией эфирного вещания с помощью ее собственного оборудования и для ее собственной передачи при условии:
1) предварительного получения организацией эфирного вещания разрешения на передачу в эфир самой постановки, исполнения или передачи, в отношении которых в соответствии с положениями настоящего пункта осуществляется запись краткосрочного пользования или воспроизведение такой записи;
2) ее уничтожения в пределах срока, который устанавливается в отношении записи краткосрочного пользования произведений литературы, науки и искусства, производимой организацией эфирного вещания в соответствии с положениями статьи 24 Закона, за исключением единственного экземпляра, который
может быть сохранен в официальных архивах на основании его исключительно
документального характера.
Все ограничения имущественных прав должны применяться без ущерба
нормальному использованию фонограммы, исполнения, постановки передачи в
эфир или по кабелю и их записей, а также включенных в них произведений литературы, науки и искусства и без ущемления законных интересов исполнителя, производителя фонограммы, организации эфирного или кабельного вещания и авторов указанных произведений.
2.14 Коллективное управление имущественными авторскими и смежными правами
В большинстве случаев авторы и владельцы смежных прав не сами реализуют свои правомочия, а передают права на использование произведений
другим лицам. При этом возможны ситуации, когда автор или иной правообладатель не может реально проконтролировать, кто и как использует его произведение. Речь в частности идет об использовании произведения на радио, телевидении, публичном исполнении и т.д., когда одновременно используется
66
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
большое количество произведений и объектов смежных прав, принадлежащих
разным субъектам права. В таких случаях Закон об авторском праве и смежных
правах допускает создание специальных посредников – организаций, управляющих имущественными правами на коллективной основе (ст. 44 Закона).
Такие организации не вправе заниматься коммерческой деятельностью и
по отношению к ним применяются ограничения, предусмотренные антимонопольным законодательством. Создаются они непосредственно обладателями авторских и смежных прав и действуют в пределах полученных ими полномочий
на основе устава, утверждаемого в порядке, предусмотренном законодательством. При этом допускается создание либо отдельных организаций по различным правам и различным категориям обладателей прав, либо одной организации одновременно управляющей авторскими и смежными правами.
Деятельность подобных организаций начинается с того, что они заключают с определенной группой авторов, иных правообладателей или субъектов
смежных прав договор, по которому последние передают все свои исключительные права на использование произведений в той сфере, в которой действует организация. Однако, получив эти права, организация сама не может их использовать: ее целью является дальнейшая их передача потенциальным пользователям (радио и телевизионным станциям, ресторанам и т.д.).
Пользователи получают право на использование всех произведений, в
отношении которых организация получила права от авторов и субъектов смежных прав. Кроме того, в соответствии со сложившейся практикой они получают
также права на использование тех произведений и объектов смежных прав, владельцы которых не заключили договоры с организацией о предоставлении ей
своих прав. Это вытекает из абз. 2 п. 3 ст. 45 Закона об авторском праве и смежных правах, в соответствии с которым лицензии, выдаваемые обществами по
коллективному управлению имущественными правами, разрешают использование предусмотренными в них способами всех произведений и объектов смежных прав, включая и тех, которые не передали полномочия на основании договоров.
Наличие подобной практики обусловлено тем, что в условиях массового
использования произведений (в основном речь идет о музыкальных произведениях) обращение за индивидуальными лицензиями могло бы затруднить работу
организаций пользователей. Такую деятельность можно рассматривать как действия в чужом интересе без поручения. В случае несогласия авторов с тем, что
их интересы представляли подобным образом, у них есть возможность обжаловать сложившуюся практику в суде.
Таким образом можно говорить о компромиссе между исключительными правами авторов и правами пользователей на осуществление деятельности
по использованию произведений на радио, телевидении, публичном исполнении т.д.
В свою очередь пользователь выплачивает организации за предоставленные ему права определенное вознаграждение. При этом пользователь обязан регулярно сообщать организации, какие произведения или объекты смежных прав
были им использованы.
67
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
На основании п. 3 ст. 44 Закона об авторском праве и смежных правах
пользователям предоставляются лицензии, которые должны быть одинаковыми
для всех пользователей. Вместе с тем авторы вправе изъять свои произведения
из лицензий, выдаваемых организацией, осуществляющей коллективное управление.
Отказать без достаточных оснований в выдаче лицензии данные организации не могут. Закон не разъясняет, что имеется в виду под достаточными
основаниями. На практике в выдаче лицензий отказывают тем пользователям,
которые постоянно не выплачивают авторское вознаграждение. Эти лицензии
являются типовыми и могут рассматриваться в качестве разновидности договора присоединения.
Основной организацией, осуществляющей коллективное управление
имущественными правами является Российское авторское общество (РАО), которое является правопреемником Всесоюзного агентства по авторским правам
(ВААП) и Российского агентства интеллектуальной собственности (РАИС). В
РАО есть специальные подразделения, которые разрабатывают отчеты пользователей и распределяют авторское вознаграждение.
Правами производителей фонограмм управляет Российская фонографическая ассоциация (РФА), Российское общество по управлению правами исполнителей (РОУПИ).
2.15 Авторский договор
Под авторским договором понимается соглашение между автором
произведения науки, литературы и искусства, или его работодателем, либо
иным обладателем имущественных авторских прав, с одной стороны, и пользователем произведения, по которому автор обязуется передать пользователю за
вознаграждение право использования произведения обусловленным способом и
в установленный срок, а пользователь обязуется использовать произведение в
соответствии с предоставленным ему правом и уплатить вознаграждение.
При этом нужно иметь в виду, что по авторскому договору по названию
и буквальному смыслу ст. 30 Закона «Об авторском праве и смежных правах»
исключительные права передаются, т.е. лишь предоставляются пользователю
на время, а не уступаются ему. Этим авторский договор отличается от таких
способов отчуждения или закрепления имущественных авторских прав, как их
дарение, наследование, предоставление по закону работодателю либо внесение
в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества
или товарищества, при которых данные права переходят к другим лицам либо
возникают у других лиц в качестве первоначальных исключительных прав.
Закон об авторском праве различает три вида авторских договоров:
1) авторский договор о передаче исключительных прав;
2) авторский договор о передаче неисключительных прав;
3) авторский договор заказа (ст. 30; 33).
Но поскольку имущественные авторские права всегда являются исключительными, первые два вида авторских прав логичнее было бы назвать (и это
68
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
подтверждается трактовкой данных видов прав в п. 2 ст. 30 Закона) авторскими договорами о передаче исключительных прав на исключительных и неисключительных условиях.
По смыслу п. 2 ст. 30 авторский договор о передаче исключительных
прав на исключительных условиях разрешает использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передаются. Пользователь по данному договору вправе запретить подобное использование произведения всем другим лицам, включая даже
самого автора. Пользователь по авторскому договору о передаче исключительных прав на исключительных условиях фактически может на срок действия договора приобрести абсолютное право использования произведения, включая
передачу полученных прав другим лицам. Однако передача полностью или частично другим лицам прав, переданных по авторскому договору, допускается
лишь в случае, если это прямо предусмотрено договором (п. 4 ст. 31 Закона).
Авторский договор о передаче исключительных прав на неисключительных условиях разрешает пользователю использование произведения наравне с
обладателем исключительных прав, передавшим такие права, и (или) другим
лицам, получившим разрешение на использование произведения таким же
способом (п. 3 ст. 30).
Существует презумпция неисключительности использования передаваемых авторских прав. Права, передаваемые по авторскому договору, считаются
переданными на неисключительных условиях, если в договоре прямо не предусмотрено иное (п. 4 ст. 30 Закона).
По объектам исключительных прав авторские договоры классифицируются на: издательские, сценарные, постановочные и другие.
Как любой гражданско-правовой договор, авторский договор подчиняется закрепленным в ГК РФ общим положениям о договоре (ст.420 – 453). Это в
равной мере касается свободы договора во всех ее проявлениях (ст. 421), соотношения договора и закона (ст. 422), цены договора (ст. 424), сущностного и
формального моментов заключения договора.
Авторский договор считается заключенным, если между сторонами в
требуемой форме достигнуто соглашение по всем его существенным условиям
(абз. 1 п. 1 ст. 432 ГК РФ). Формальный момент заключения авторского договора как момент получения лицом, направившим оферту (т.е. пользователем), ее
акцепта (т.е. согласия правообладателя) базируется на норме п. 1 ст. 433 ГК.
Вместе с тем авторское законодательство как часть гражданского законодательства (согласно ст. 2 Закона) конкретизирует существенные условия авторского договора.
В силу абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК существенными являются условия о предмете договора, условия, названные в законе или иных правовых актах как необходимые для договоров данного вида, а также все другие условия, предлагаемые для согласования одной из сторон, без которых договор будет считаться
незаключенным. Закон об авторском праве и смежных правах называет в числе
необходимых такие условия авторского договора, как:
- способы использования произведения;
69
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
- срок и территорию, на которые передается право;
- размер вознаграждения и (или) порядок его определения за каждый
способ использования;
- порядок и сроки выплаты вознаграждения (абз. 1 п. 1 ст. 31).
Но здесь нужно иметь в виду, что данные условия считаются существенными только если сами стороны определили их как существенные. В противном же случае, при отсутствии этих условий, авторский договор будет действительным, и к нему будут применяться положения ст. 30 Закона об авторском
праве и смежных правах.
Под способами использования произведения понимаются конкретные
права, передаваемые по договору, например право воспроизводить и распространять литературные произведения на русском языке. Все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, например
право переводить произведение на иностранные языки, считаются непереданными.
Весьма важными являются условия о сроке пользования правами, территории их применения, размере вознаграждения и способах его определения.
Принцип свободы договора позволяет сторонам по соглашению установить любые оптимальные для них условия. Однако при отсутствии в авторском договоре условий о сроке, на который передается право, или о его территории применяются правила диспозитивных норм абз. 2 и 3 п. 1 ст.31 Закона.
Так, если стороны не укажут в договоре срок, то договор может быть
расторгнут автором:
- во-первых, лишь по истечении 5 лет с даты его заключения и,
- во-вторых, если пользователь будет письменно уведомлен об этом за 6
месяцев до расторжения договора.
При отсутствии в договоре указания на территорию, на которую передается право, действие передаваемого права ограничивается территорией Российской Федерации.
Действующее авторское законодательство не предусматривает применявшейся ранее жесткой регламентации определения размера вознаграждения в
виде фиксированных денежных ставок за каждый авторский лист. В настоящее
время вознаграждение определяется в авторском договоре в виде процента от
дохода за соответствующий способ использования произведения (продажу книги, прокат кинофильма и т.п.) или, если это невозможно осуществить в связи с
характером произведения или особенностями его использования, в виде зафиксированной в договоре суммы либо иным способом (абз. 1 п. 3 ст. 31 Закона).
При установлении вознаграждения в форме фиксированной суммы в договоре
должен быть установлен максимальный тираж произведения (книг, компактдисков, журналов и т.п.). Превышение тиража (т.е. числа копий) будет рассматриваться как последующее издание или иное воспроизведение произведения,
влекущее необходимость заключения нового договора и вознаграждения по нему.
Допускаемые абз. 2 п. 3 ст. 31 Закона минимальные ставки вознаграждения установлены постановлением Правительства РФ от 21 марта 1994 г. № 218
70
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
«О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства»1). Данным постановлением
установлены минимальные ставки вознаграждения за публичное исполнение
произведений, их воспроизведение в форме звукозаписи, за сдачу в прокат экземпляров звукозаписей (фонограмм) и видеофильмов, воспроизведение произведений изобразительного искусства и тиражирование в промышленности
произведений декоративно-прикладного искусства. Минимальные размеры вознаграждения индексируются одновременно с индексацией минимальных размеров заработной платы. Практически данное правило применимо лишь к случаям определения минимальной ставки вознаграждения в твердой денежной сумме (а не в виде процента дохода от использования произведения).
В целях обеспечения прав и законных интересов творческих работников
кинематографии, упорядочения расчетов между правообладателями (киностудиями, продюсерами) и авторами кинематографических произведений постановлением Правительства РФ от 29 мая 1998 г. № 524 утверждены минимальные ставки вознаграждения авторам кинематографических произведений,
производство которых осуществлено до 3 августа 1992 г., за использование
этих произведений путем передачи в эфир и по кабелю, воспроизведения (тиражирования) на всех видах материальных носителей и распространения (продажи, сдачи в прокат), а также путем их публичного показа. Минимальные ставки
вознаграждения установлены в размере от 0,5 до 7 процентов от дохода, полученного правообладателем кинематографического произведения за каждый вид
использования.
Сбор и распределение вознаграждения осуществляются обладателем авторских прав либо организациями, управляющими имущественными правами
авторов на коллективной основе в пределах полномочий, переданных этим организациям правообладателями, если иное не определено договором.
Своеобразием отличается также форма авторского договора.
Во-первых, любой авторский договор независимо от его цены и порядка использования произведения должен заключаться в письменной форме. Исключение сделано лишь для авторских договоров об использовании произведений в
периодической печати (п. 1 ст. 32 ЗоАП). Несоблюдение простой письменной
формы договора лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение договора и его условий на свидетельские показания, хотя и не препятствует
им приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 ГК РФ). Такими
доказательствами могут, в частности, служить протоколы переговоров о заключении договора, платежные ведомости о выплате авторского вознаграждения и
переписка с правообладателем по поводу получения экземпляра его произведения.
Специальный порядок оформления договора допускается п. 2 ст. 32 Закона для продажи экземпляров программ для ЭВМ и баз данных и предоставления массовым пользователям доступа к ним. Согласно п. 3 ст. 14 Закона РФ «О
правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» при продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к про1
1)
САПП РФ. - 1994. - № 13. - Ст. 994.
71
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
граммам для ЭВМ и базам данных «допускается применение особого порядка
заключения договоров, например путем изложения типовых условий договора
на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных».
На практике такие договоры называют оберточными лицензиями. Их
условия печатаются на упаковке материального носителя программного продукта. Покупателя предупреждают, что, вскрыв упаковку, он вступает в договорные отношения с правообладателем на изложенных на упаковке условиях.
Рассматривая вопрос о содержании авторского договора, изложим его
на примере авторского договора заказа.
По авторскому договору заказа автор обязуется создать произведение в
соответствии с условиями договора и передать его заказчику (п. 1 ст. 33
Закона).
Таким образом, предметом авторского договора заказа является обязательство автора создать произведение – написать пьесу, сценарий кинофильма,
и т.п. (литературный заказ), нарисовать портрет (художественный заказ) и т.д.,
а также передать исключительные права на него заказчику.
Содержание договора образуют права и обязанности сторон.
Автор обязуется создать произведение, отвечающее согласованным в
договоре условиям, и передать его в установленный срок заказчику комплектно
и в надлежащей форме, в том числе электронной, на магнитном носителе (дискете) в оговоренных текстовых редакторах. Кроме того, автор обязан в согласованный с заказчиком срок исправлять и дорабатывать произведение с учетом
обоснованных замечаний и пожеланий заказчика, не нарушать его исключительных прав на использование произведения.
Со своей стороны, заказчик обязан соблюдать личные неимущественные
права автора (на имя, на защиту авторской репутации), не вносить без письменного согласия автора никаких изменений в произведение.
Основным правом заказчика служит право на использование созданного
произведения, в том числе его воспроизведение, распространение, импорт,
перевод и иную переделку на обусловленной договором территории.
Главным правом автора является право на вознаграждение. Оно может
определяться в фиксированной сумме, в виде процента дохода от продажи экземпляров будущего произведения или в форме комбинации того и другого
вида вознаграждения. Вознаграждение устанавливается в рублях или в рублевом эквиваленте условных единиц, например долларов США.
Заказчик обязан в счет обусловленного договором вознаграждения
выплатить автору аванс в размере, порядке и сроки, согласованные сторонами
(п. 2 ст. 33 Закона). Аванс может выплачиваться единовременно или по частям.
Важно лишь, чтобы он был выплачен до начала использования произведения и
выплаты вознаграждения с учетом полученного заказчиком дохода.
Раскрывая вопрос об ответственности сторон по авторскому договору, отметим, что данной ответственности присущи определенные особенности.
Поскольку данные договоры являются видами гражданско-правовых договоров, их участники отвечают за нарушение принятых обязательств по общим нормам ст. 393 – 406 ГК РФ, а также ст.15 ГК РФ о возмещении убытков,
72
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
если иное не диктуется особенностями предмета этих договоров. Поэтому специальная норма п. 1 ст. 34 Закона об авторском праве и смежных правах обязывает сторону, не исполнившую или ненадлежащим образом исполнившую обязательства по авторскому договору, возместить все убытки, причиненные другой стороне, включая упущенную выгоду.
Вместе с тем п. 2 ст. 34 Закона предусматривает ограниченную ответственность автора за непредставление заказного произведения в соответствии
с условиями договора. Поскольку в сфере интеллектуальной деятельности нередко случается такое явление, как «творческая неудача», при непредставлении
произведения на автора возлагается обязанность возместить только реальный
ущерб, причиненный заказчику. Обычно это выражается в возврате автором заказчику полученного аванса. Разумеется, ограниченная ответственность не применяется, если автор умышленно не передает заказчику надлежаще созданное
произведение или передает его другому лицу. Подобные действия автора могут
повлечь расторжение договора и возмещение убытков заказчика в полном
объеме.
2.16 Срок действия авторского и смежных прав
Существуют общий и специальные сроки действия авторского права.
По общему правилу авторское право действует в течение всей жизни автора (соавторов) и 70 лет после смерти автора либо последнего из соавторов.
Из этого правила есть ряд исключений. Так, личные неимущественные
права – право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора –
охраняются бессрочно. Автор может сам позаботиться о надлежащей охране
данных прав после своей смерти, указав в завещании лицо, на которое он возлагает их охрану. В этом случае указанное лицо (как любой другой исполнитель
завещания) пожизненно выполняет волю завещателя. При отсутствии таких
указаний охрану бессрочных личных неимущественных прав осуществляют его
наследники, а в случае их отсутствия или прекращения авторского права – специально уполномоченный орган РФ (обычно Российское авторское общество).
Менее продолжительные сроки действия авторского права установлены
для произведений, обнародованных анонимно или под псевдонимом. Авторское
право на такие произведения действует в течение тех же 70 лет, но исчисляемых с даты не смерти автора, а правомерного обнародования произведения.
Иначе говоря, если автор не раскроет свою личность и проживет более 70 лет с
этой даты, к наследникам вообще ничего не перейдет Лишь если автор на каком-то этапе данного 70-летнего срока раскроет свою личность либо его личность перестанет оставлять сомнения, вступит в силу общее правило: авторское
право будет действовать в течение всей оставшейся жизни автора и 70 лет после его смерти.
Другие исключения касаются сроков действия авторского права на
произведения, впервые выпущенные в свет после смерти автора. В общем случае авторское право действует (для наследников) в течение 70 лет после выпуска произведения в свет. В случае же, если автор был репрессирован и реабили73
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
тирован посмертно, 70-летний срок охраны прав исчисляется с 1 января года,
следующего за годом реабилитации. Таким образом, срок охраны авторских
прав автоматически увеличивается на период, прошедший с даты посмертного
выпуска произведения до 1 января года, следующего за годом, в котором был
посмертно реабилитирован его автор.
Еще одно исключение связано с произведениями ветеранов Великой
Отечественной Войны. В случае если автор работал во время Великой Отечественной Войны или участвовал в ней, то 70-летний срок охраны авторских
прав увеличивается на 4 года, т. е. на срок самой войны.
Также исключение касается произведений, созданных в соавторстве. Авторское право на такое произведение действует в течение всей жизни и 70 лет
после смерти автора, пережившего других авторов. В данном случае имеются в
виду, конечно, авторские права на коллективное произведение в целом. Сроки
охраны частей коллективного произведения, которые имеют самостоятельное
значение и используются обособленно от других частей произведения, зависят
от продолжительности жизни их авторов.
Авторское законодательство предусматривает иные, чем установлено ГК
РФ, правила определения начала срока, измеряемого периодом времени. В силу
ст. 191 ГК РФ течение срока, определенного периодом времени, начинается на
следующий день после календарной даты наступления события, которым определено его начало. В противовес этому, согласно п. 6 ст. 27 Закона об авторском праве и смежных правах, исчисление сроков, предусмотренных настоящей статьей, начинается с 1 января года, следующего за годом, в котором имел
место юридический факт, являющийся основанием для начала течения срока.
Иными словами, к примеру, в случае смерти автора 2 января 1995 г. его наследники будут пользоваться авторскими правами почти целый год, до 1 января
1996 г., и еще 70 лет.
По истечении срока действия авторского права произведения переходят
в общественное достояние. Они могут свободно использоваться любым лицом
без выплаты авторского вознаграждения. Непременным является лишь требование соблюдения права авторства, прав на имя и на защиту авторской репутации.
Вместе с тем Правительству РФ предоставлено право устанавливать случаи выплаты специальных отчислений за использование указанных произведений на территории России. Такие отчисления выплачиваются в профессиональные фонды авторов, а также организациям, управляющим имущественными
правами авторов на коллективной основе. Размер отчислений не может превышать одного процента от прибыли, получаемой за использование произведений.
При характеристике срока действия смежных прав, нужно помнить, что
данный срок отличается от срока действия авторского права. Срок действия
смежных прав определен в ст. 43 Закона РФ «Об авторском праве и смежных
правах».
Права исполнителя действуют в течение 50 лет после первого исполнения или постановки. Исключение составляют право на имя и на защиту испол74
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
нения от всякого искажения либо иного посягательства, способного нанести
ущерб чести и достоинству исполнителя. Эти права охраняются бессрочно.
Права производителя фонограммы действуют в течение 50 лет после ее
первого опубликования либо в течение 50 лет после ее первой записи, если фонограмма не публиковалась в течение этого срока.
Сходным образом права вещательных организаций действуют в течение
50 лет после осуществления первой передачи в эфир или по кабелю.
По общему правилу 50-летние сроки действия различных смежных прав
исчисляются с 1 января года, следующего за годом, в котором имели место первое исполнение, первое опубликование фонограммы либо первая передача. Однако в порядке исключения для некоторых правообладетелей эта «нижняя
планка» отсчета может быть значительно поднята: в случае, если исполнитель
был репрессирован и реабилитирован посмертно, срок охраны начнет действовать лишь с 1 января года, следующего за годом реабилитации. На 4 года увеличивается также срок охраны смежных прав исполнителя, работавшего во время Великой Отечественной войны или участвовавшего в ней.
Наряду с исполнителями, производителями фонограмм и организациями
эфирного и кабельного вещания смежными правами могут воспользоваться их
правопреемники, в том числе наследники. В пределах остающейся части сроков
действия смежных прав к правопреемникам переходит право разрешать использование исполнений, постановок, фонограмм, передач и право на получение
вознаграждения.
2.17 Защита авторских и смежных прав
Следует проводить различие между такими понятиями как охрана авторских прав и их зашита.
Под охраной авторских и смежных прав понимается установление всей
системы правовых норм, направленных на соблюдение прав авторов и их правопреемников.
Под защитой авторских и смежных прав понимается совокупность мер,
направленных на восстановление и признание этих прав при их нарушении и
оспаривании.
Субъектами защиты авторских прав являются правообладатель с одной
стороны и нарушитель авторского или смежных прав с другой стороны.
Авторские права могут нарушаться как в рамках договора, заключенного между автором или иным правообладателем с пользователем произведения,
так и в случае так называемого внедоговорного использования произведения,
когда оно используется без согласия автора или иного правообладателя на
произведения и без уплаты соответствующего вознаграждения.
Когда речь идет о защите авторских прав, то речь идет о защите прав не
только авторов, но и их правопреемников. Это обусловлено тем, что имущественные и неимущественные права авторов могут нарушаться как при жизни
авторов, так и после их смерти. Кроме того, сами исключительные права авторов могут переходить другим лицам.
75
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Существуют юрисдикционная и неюрисдикционная формы защиты авторских и смежных прав.
В рамках юрисдикционной формы выделяются общий (судебный) и
административный порядки защиты.
Нарушенные авторские права могут защищаться с помощью норм различных отраслей права. Так, за наиболее серьезные нарушения авторских прав
(например, за плагиат) предусмотрена уголовно-правовая ответственность, хотя
на практике она почти не применяется. При этом следует различать понятия
плагиата и заимствования, под которым нужно понимать цитирование отрывков произведений других авторов.
В случае нарушения авторских прав государственными организациями
возможен и административный порядок защиты, то есть путем обращения в вышестоящие организации по отношению к организации нарушителю. В данном
случае речь идет об обращении авторов и их правопреемников в государственные органы, в ведении которых находятся учреждения, использующие произведения. Указанные органы могут осуществить защиту авторских прав и по собственной инициативе или по просьбе творческих союзов Кроме того, потерпевший может обратиться в антимонопольный орган или творческий союз.
Неюрисдикционная форма защиты охватывает собой действия граждан и
организаций по защите авторских и смежных прав, которые совершаются ими
самостоятельно, без обращения за помощью к государственным или иным
компетентным органам.
Однако основным способом защиты нарушенных авторских прав является применение норм гражданского права. Это обусловлено тем, что административная и уголовная ответственность предусмотрена не за все виды правонарушений в области авторского права. Кроме того, следует учитывать то обстоятельство, что авторское право является частью гражданского права. В этом случае защита осуществляется с помощью предъявления иска.
Под способами защиты авторского и смежных прав понимаются закрепленные законом материально-правовые меры принудительного характера,
посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных
(оспариваемых) прав и воздействие на правонарушителя1).
Согласно ст. 49 Закона об авторском праве и смежных правах автор, обладатель смежных прав или иной обладатель исключительных прав вправе защищать свои права способами, предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации.
Закрепленные в гражданском законодательстве нормы, регулирующие
защиту нарушенных авторских прав, учитывают две возможные группы нарушений: нарушение авторских личных неимущественных прав и нарушение
имущественных прав на использование произведений, охраняемых авторским
правом.
В ГК РФ нормы, посвященные защите гражданских прав содержатся в
ст. 12, однако применяться они могут с учетом особенностей Закона об авГражданское право: в 3 томах: учебник / под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. –
М.: ПБОЮЛ Л.В. Рожников, 2000. - Том 3. - С. 181.
1
76
1)
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
торском праве и смежных правах. Так, например, такой способ как признание
прав применительно к авторским правоотношениям предполагает прежде всего
признание права авторства на произведение. Однако, как известно, для возникновения авторского права не требуется соблюдение каких-либо формальностей
или регистрация произведения. Вместе с тем на практике, как уже отмечалось,
иногда авторы сами регистрируют свое авторство в нотариальном порядке.
Применяются также технические средства защиты авторских прав. Согласно п.1 ст. 48.1 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» техническими средствами защиты авторского права и смежных прав признаются
любые технические устройства или их компоненты, контролирующие доступ к
произведениям или объектам смежных прав, предотвращающие либо ограничивающие осуществление действий, которые не разрешены автором, обладателем
смежных прав или иным обладателем исключительных прав, в отношении
произведений или объектов смежных прав. Следует отметить, что в данном
случае применение термина «защита» не совсем правомерно, поскольку о защите идет речь в тех случаях, когда право уже нарушено. В данном случае технические средства защиты направлены на предотвращение нарушения авторских
прав.
Нарушение личных неимущественных прав авторов не всегда затрагивает их имущественные права и наоборот, соблюдение личных неимущественных
прав может повлечь нарушение имущественных прав (например, автор не получает вознаграждения за использование своего произведения).
В ряде случаев для того, чтобы защитить нарушенное право авторства
необходимо его признать. Дела о признании авторства рассматриваются в порядке особого производства, поскольку они относятся к делам об установлении
фактов, имеющих юридическое значение. При этом суд устанавливает факт авторства лишь при невозможности получения заявителем в ином порядке документов, удостоверяющих этот факт, либо при невозможности восстановления
утраченных документов.
Охрана личных неимущественных правомочий осуществляется независимо от вины нарушителя. Так, если издательство не знало и не должно было
знать о том, что издаваемое произведение было создано одним лицом, но авторство было присвоено другим лицом, то это издательство все равно должно
совершить действия, направленные на восстановление нарушенного права авторства.
Требование о защите нарушенных неимущественных прав автора предъявляет сам автор, а после его смерти и в случаях, установленных в законе это
могут делать его наследники.
Способы защиты нарушенных личных неимущественных правомочий
автора весьма специфичны. Защита осуществляется не только способами, указанными в ст. 12 ГК РФ. Так, при нарушении права на защиту репутации автора
произведения автор может потребовать восстановления нарушенного права.
Так, если искажение было допущено в процессе издания, но до его распространения, то автор может потребовать внесения соответствующих изменений в тираж произведения. Если же этот тираж уже разошелся, то автор имеет право
77
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
требовать соответствующей публикации о допущенном нарушении в печати
или иным способом. При необходимости автор может требовать запрещения
выпуска произведения в свет. Восстановление нарушенного права может также
включать в себя внесения исправлений в произведение.
Если было нарушено право на авторство или право на авторское имя, то
автор может потребовать признания авторства. Такое признание может быть
осуществлено с помощью специального сообщения в печати. В публикации о
допущенном нарушении должно быть указано, где и когда было допущено нарушение и каким образом.
В случае нарушения личных неимущественных прав автор также может
потребовать признания прав и компенсации морального вреда. Закон об авторском праве не содержит специальных норм посвященных компенсации морального вреда. Поэтому необходимо руководствоваться положениями ст. 150152 и 1099-1101 ГК РФ.
На требования о защите личных неимущественных прав не распространяется исковая давность.
Что касается имущественных прав, то речь идет о нарушении исключительного права на использование произведения. При этом следует иметь в виду,
что право требовать защиты нарушенного права имеют не только авторы, но и
другие правообладатели. Наиболее распространенными случаями являются: использование произведения без согласия автора или иного правообладателя и
без уплаты авторского вознаграждения, отказ в выплате авторского вознаграждения, нарушения исключительных прав тех правообладателей, которым автор передал права на определенные виды использования.
Согласно п. 2 ст. 50 Закона об авторском праве и смежных правах может
быть наложен арест на контрафактные (то есть изготовленные с нарушением
авторских прав) экземпляры до рассмотрения дела по существу.
В ст. 48 Закона об авторском праве и смежных правах говорится о
контрафакции, то есть самовольном и незаконным изготовлением и распространение экземпляров произведения без согласия правообладателя. Применяется также понятие пиратского произведения. Экземпляры произведения изготовленные в стране, где они перешли в сферу общественного достояния и ввезенные в РФ являются контрафактными, если в России авторское право на них
продолжает действовать.
В случае нарушения имущественных прав автор или иной обладатель
исключительных прав вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в размере:
- от 10 тысяч рублей до 5 миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда, арбитражного суда или третейского суда исходя из характера нарушения;
- в двукратном размере стоимости экземпляров произведений или объектов смежных прав либо в двукратном размере стоимости прав на использование
произведений или объектов смежных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведений или объектов смежных прав.
78
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Обладатели исключительных прав вправе требовать от нарушителя
выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования произведений или объектов смежных прав либо за допущенные правонарушения в
целом.
Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения независимо от наличия или отсутствия убытков.
Авторы и исполнители в случае нарушения их личных неимущественных прав или имущественных прав также вправе требовать от нарушителя возмещения морального вреда.
В этом случае правообладатели на произведение освобождаются от документального подтверждения размера своих убытков. Вместе с тем для определения размера компенсации может быть оценен приблизительный размер
убытков. При этом размер компенсации не должен зависить от степени вины
нарушителя и общественной значимости правонарушения. В данном случае ответственность наступает не за получение неправомерных доходов, а за нарушение исключительных прав, поэтому даже безвозмездное распространение
контрафактных экземпляров произведений или фонограмм влечет ее наступление. Следует отметить, что на практике указанная компенсация широко применяется.
Убытки правообладателя на произведение могут включать и упущенную
выгоду, то есть те доходы, которые мог бы получить автор или иной правообладатель при правомерном использовании произведения. Однако в этом случае
необходимо доказать сам факт наличия убытков и то обстоятельство, что убытки возникли в результате правонарушения и определить размер этих убытков
Кроме того, помимо возмещения убытков, взыскания дохода или выплаты компенсации в твердой сумме суд может вынести решение о конфискации
контрафактных экземпляров произведения, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения. Согласно ст. 49.1 Закона РФ «Об
авторском праве и смежных правах» контрафактные экземпляры произведений
или фонограмм, а также материалы и оборудование, используемые для воспроизведения контрафактных экземпляров произведений или фонограмм, и
иные орудия совершения правонарушения подлежат конфискации в судебном
порядке в соответствии с законодательством Российской Федерации. Конфискованные контрафактные экземпляры произведений или фонограмм подлежат
уничтожению, за исключением случаев их передачи обладателю авторских прав
или смежных прав по его просьбе.
Обладатель исключительных прав, выдвигая требования о возмещении
убытков должен доказать факт наличия убытков, их размер, а также тот факт,
что убытки были произведены действиями нарушителя.
Следует отметить, что контрафакцию составляет и безвозмездное использование произведений, права на которые принадлежат другому лицу (отсутствие умысла не исключает самого факта правонарушения. Что касается пиратства, то оно характеризуется злонамеренностью действий нарушителя, особым масштабом незаконного использования произведений и, как правило, организованным характером таких правонарушений
79
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В настоящее время в России отсутствует какой-либо государственный
орган, который комплексно занимался бы вопросами авторско-правовой охраны, хотя в определенной мере этим занимается Роспатент. Для борьбы с пиратами созданы такие организации как Московское бюро Международной Федерации фонографической промышленности (МФФП) и Российская Ассоциация борьбы с пиратством аудиовизуальной продукции (РАПО), Российское общество по мультимедиа и цифровым сетям (РОМС). Борьба с нарушениями авторских и смежных прав приобретает особую актуальность в связи со вступление Росси в ВТО.
Попытки бороться с контрафактной продукцией делаются не только на
федеральном, но и местном уровне. Так, постановлением правительства Москвы от 19 января 1999 г. N 33 «О введении защитного знака на видео и аудиокассеты, компьютерные информационные носители, лазерные и компакт диски» на
государственное муниципальное унитарное предприятие «Информзащита» возложена функция по присвоению защитных идентификационных знаков на указанную продукцию а также проверка законности их выпуска.
Особым образом регулируется охрана прав российских авторов при использовании созданных ими произведений за рубежом. Как уже отмечалось авторское право имеет территориальный принцип охраны. Это значит, что произведение российского автора, созданное и обнародованное на территории России, будет охраняться на территории другой страны только в том случае, если
эта страна является участницей соответствующего международного соглашения. Охрана предоставляется в соответствии с нормами национального законодательства.
Следует отметить, что некоторые страны предоставляют правовую охрану независимо от того, является ли автор гражданином страны-участницы международных соглашений (иногда действует принцип взаимности: одно государство охраняет произведения авторов другого государства, если последнее
предоставляло охрану авторов-граждан этого государства).
2.18 Контрольные тесты
Тест 1
Какой срок охраны авторского права предусмотрен Бернской конвенцией об охране литературных и художественных произведений?
а) вся жизнь автора и 25 лет после его смерти;
б) вся жизнь автора и 50 лет после его смерти;
в) вся жизнь автора и 70 лет после его смерти;
г) бессрочно.
Тест 2
Какой новый вид исключительных прав появился в связи с принятием в
2004 году Федерального закона № 72-ФЗ «О внесении изменений в Закон Рос80
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
сийской Федерации от 9 июля 1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах»?
а) право на воспроизведение;
б) право на распространение;
в) право на импорт;
г) право на доведение до всеобщего сведения.
Тест 3
По какой причине официальные документы и государственная символика не являются объектами авторского права?
а) они не имеют такого признака объекта авторского права, как творческий характер деятельности;
б) они не имеют такого признака объекта авторского права, как объективная форма выражения;
в) они могут эффективно выполнять свою роль лишь в том случае, если
они используются широко и без каких-либо ограничений;
г) у них нет конкретного автора.
Тест 4
Какие произведения относятся к несамостоятельным объектам авторского права?
а) произведения, созданные в соавторстве;
б) производные и составные произведения;
в) аудиовизуальные произведения;
г) исполнения, фонограммы.
Тест 5
Для того, чтобы автор произведения получил на него монопольную
охрану, нужно:
а) чтобы произведение имело творческий характер и материальную форму выражения;
б) зарегистрировать это произведение в Российском авторском обществе;
в) проставить на экземплярах произведения знак охраны авторского права ©;
г) автор должен вступить в организацию, управляющую имущественными правами автора на коллективной основе.
Тест 6
Какие лица являются производными субъектами авторского права?
а) авторы производных произведений;
81
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
б) соавторы;
в) лица, которые сами, своим творческим трудом не создавали произведения, а получили авторские права на основании других юридических актов;
г) исполнители произведения.
Тест 7
Какие личные неимущественные права автора могут переходить по наследству?
а) право на имя и право авторства;
б) право на обнародование произведения и право на отзыв;
в) право на обнародование произведения и право на защиту репутации
автора;
г) право на защиту репутации автора и право на отзыв произведения.
Тест 8
На какое имущественное право автора не распространяется принцип исчерпания прав?
а) право воспроизведения;
б) право распространения;
в) право проката.
Тест 9
Какая организация является в РФ основной организацией по осуществлению коллективного управления имущественными правами автора?
а) Всесоюзное агентство по авторским правам;
б) Российское агентство интеллектуальной собственности;
в) Российское авторское общество;
г) Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и
товарным знакам.
Тест 10
Выплату компенсации от 10 тысяч рублей до 5 миллионов рублей автор
может потребовать вместо:
а) возмещения убытков;
б) возмещения морального вреда;
в) выплаты стоимости экземпляров произведений (объектов смежных
прав) в двукратном объеме;
г) признания права.
2.19 Литература, рекомендуемая для изучения темы
82
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
2.19.1 Конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной собственности: [конвенция: принята 14 июля 1967 года в Стокгольме;
изменена 2 октября 1979 года; вступила в силу, в том числе для СССР, 26 апреля 1970 года] // Ведомости Верховного Совета СССР и съезда народных депутатов СССР. - 1968. - № 40. - Ст.363.
2.19.2 Всемирная конвенция об авторском праве: [конвенция: принята в
Женеве 6 сентября 1952 года; вступила в силу для СССР 27 мая 1973 года] //
Собрание Постановлений Правительства СССР. - 1973. - № 24. - Ст. 139.
2.19.3 Международное законодательство. Бернская конвенция по охране
литературных и художественных произведений: [конвенция: принята 9 сентября 1886 года; для Российской Федерации вступила в силу 13 марта 1995 года]
// Бюллетень международных договоров. - 2003. - № 9. - С. 3.
2.19.4 Международная конвенция об охране интересов артистов - исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций: [конвенция
принята в Риме 26 октября 1961 года; вступила в силу 18 мая 1964 года; Российская Федерация стала участницей Конвенции 26 мая 2003 года] // Свод нормативных актов ЮНЕСКО. – М.: [б.и.], 1991. - С. 451.
2.19.5 Российская Федерация. Конституция (1993). Конституция Российской Федерации: [принята Всенародным голосованием 12 декабря 1993 года] //
Российская газета. - 1993. - 25 декабря. - № 237.
2.19.6 Российская Федерация. Законы. Гражданский кодекс РФ: в 3 ч.
– Ч. 1: [федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ, в ред. ФЗ от 30 декабря 2004 г. № 217-ФЗ] // Собрание законодательства РФ. - 1994.- № 32. - Ст.
3301, 2005. - № 1 (часть 1). - Ст. 43.
2.19.7 Российская Федерация. Законы. Об авторском праве и смежных
правах: [закон РФ от 9 июля 1993 года № 5351-1, в ред. ФЗ от 20 июля 2004
года № 72-ФЗ] // Ведомости Cъезда народных депутатов Российской Федерации
и Верховного Совета Российской Федерации. - 1993. - № 32. - Ст. 1242, Собрание законодательства Российской Федерации. - 2004. - № 30. - Ст. 3090.
2.19.8 Российская Федерация. Законы. О правовой охране программ
для электронных вычислительных машин и баз данных: [закон РФ от 23 сентября 1992 года № 3523-1; в редакции ФЗ от 2 ноября 2004 года № 127-ФЗ] // Ведомости Съезда Народных Депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. – 1992. - № 42. - Ст. 2325, Собрание законодательства Российской Федерации. - 2004. - № 45. - Ст. 4377.
2.19.9 О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые
виды использования произведений литературы и искусства: [постановление
Правительства РФ от 21 марта 1994 г. № 218] // Собрании актов Президента и
Правительства Российской Федерации. - 1994. - № 13. - Ст. 994.
2.19.10 О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских
дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных
правах: [постановление Пленума Верховного Суда РФ 19 июня 2006 г. № 15] //
Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. - 2006. - № 8.
2.19.11 Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением
Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах»: ин83
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
формационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 сентября 1999 г. № 47 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 1999. - № 11.
2.19.12 Близнец, И.А. Интеллектуальная собственность и закон. Теоретические вопросы: материалы по проблемам авторского права и смежных прав /
И.А. Близнец // Труды по интеллектуальной собственности. Актуальные
проблемы авторских и смежных прав. – М.: Институт международного права и
экономики имени А.С. Грибоедова, 2001., Том 3. - 220 с.
2.19.13 Гражданское право: учебник: в 3 томах / под ред. А.П. Сергеева,
Ю.К. Толстого. – М.: ПБОЮЛ Л.В. Рожников, 2000. - Том 3. - 624 с.
2.19.14 Гражданское право: в 2 томах / под ред. Е.А.Суханова. – М.: Волтерс Клувер, 2004. - Том 1. - 816 с.
2.19.15 Гражданское право: в 2 томах / под ред. Е.А.Суханова. – М.:
Волтерс Клувер, 2004. - Том 2. Полутом 1. - 690 с.
2.19.16 Гражданское право: учебник: в 2 томах / отв. ред. Е.А. Суханов.
– М.: БЕК, 1998. - Том 1. - 816 с.
2.19.17 Дедова, Е.А. Формы и способы защиты смежных прав организаций эфирного и кабельного вещания / Е.А. Дедова // Законодательство. - 2006. № 5. - С. 38.
2.19.18 Дедова, Е.А. Особенности гражданско-правовой защиты смежных прав / Е.А. Дедова // Законодательство. - 2005. - № 10. - С. 75.
2.19.19 Еременко, В.И. Изменения в законодательстве РФ об авторском
праве и смежных правах / В.И. Еременко // Адвокат. - 2005. - № 1. - С. 35.
2.19.20 Зенин, И.А. Основы гражданского права России: конспект лекций для специалистов по праву интеллектуальной собственности / И.А. Зенин –
М.: [б.и.], 1993. - 327 с.
2.19.21 Зенин, И.А. Гражданское право Российской Федерации: учебнопрактическое пособие / И.А. Зенин – М.: Юристъ, 2001. - 175 с.
2.19.22 Ионас, В.Я. Произведения творчества в гражданском праве /
В.Я. Ионас – М.: [б.и.], 1972. - 150 с.
2.19.23 Калятин, В.О. Интеллектуальная собственность (исключительные права) / В.О. Калятин – М.: [б.и.], 2000. - 480 с.
2.19.24 Корчагина, Н.П. Спорные вопросы охраны авторских прав /
Н.П. Корчагина // Право и экономика. - 2006. - № 3. - С. 38.
2.19.25 Кузнецов, М.Н. Охрана авторских прав в международном частном праве / М.Н. Кузнецов. – М.: Издательство Университета дружбы народов,
1986. - 150 с.
2.19.26 Мэггс, П.Б. Интеллектуальная собственность / П.Б. Мэггс, А.П.
Сергеев – М.: Юристъ, 2000.- 400 с.
2.19.27 Погуляев, В. Правовой статус служебных объектов интеллектуальной собственности / В. Погуляев // Право и экономика. - 2005. - № 1. - С. 31.
2.19.28 Погуляев, В.В. Формула как объект авторского права / В.В. Погуляев // Право и экономика. - 2003. - № 4. - С. 28.
2.19.29 Подшибихин, Л.И. Реализация в Российской Федерации положений Бернской конвенции об охране литературных и художественных произ84
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ведений [электронный ресурс] / Л.И. Подшибихин, К.Б. Леонтьев. – Режим доступа: http://www.technolaw.ru/text/n730.
2.19.30 Подшибихин, Л. Интеллектуальная собственность. Реализация
положений Бернской конвенции в России / Л. Подшибихин, К. Леонтьев // Российская юстиция. - 2001. - № 4. - С. 29.
2.19.31 Рахмилович, А.В. Название произведения как объект авторского
права / А.В. Рахмилович // Журнал российского права. - 2002. - № 11. - С. 30.
2.19.32 Сергеев, А.П. Право интеллектуальной собственности в РФ /
А.П. Сергеев – М.: Проспект, 1996.- 512 с.
2.19.33 Сиджанский, Д. Международная охрана авторского права / Д.
Сиджанский, С. Кастанос. – М.: Издательство иностранной литературы, 1958. 93 с.
2.19.34 Силонов, И. Об авторских правах зарубежных правообладателей
в России / И. Силонов // Интеллектуальная собственность. - 1999. - № 1. - С. 66.
2.19.35 Силонов, И. О применении в России норм Бернской конвенции /
И. Силонов // Интеллектуальная собственность. - 1997. - № 11-12. - С. 62.
2.19.36 Стремецкая, Н.Л. Взаимосвязь авторского права и смежных
прав как институтов гражданского права / Н.Л. Стремецкая // Законодательство.
- 2002. - № 8. - С. 44.
2.19.37 Усольцева, С.В. Право интеллектуальной собственности в РФ /
С.В. Усольцева. – Иркутск: Издательство Иркутского университета, 1999. - 127
с.
2.19.38 Чернейко, Л. Программа для ЭВМ как литературное произведение / Л. Чернейко, Е. Данилина // Российская юстиция. - 2002. - № 11. - С. 32.
2.19.39 Шершеневич, Г.Ф. Учебник русского гражданского права / Г.Ф.
Шершеневич – М.: Издание братьев Башмаковых, 1912. - 950 с.
85
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
3 Патентное право
3.1 Понятие, предмет и задачи патентного права
Существуют понятия патентного права как в объективном смысле, так и
в субъективном смысле.
Патентное право в объективном смысле – это совокупность норм, регулирующих имущественные и личные неимущественные отношения, возникающие в связи с признанием авторства и охраной изобретений, полезных моделей
и промышленных образцов, установлением режима их использования, материальным и моральным стимулированием и защитой права их авторов и патентообладателей.
В субъективном смысле патентное право представляет собой имущественное или личное неимущественное право конкретного субъекта, связанное
с определенным изобретением, полезной моделью или промышленным образцом.
Потребность в патентном праве обусловлена невозможностью прямой
охраны результатов технического или художественно-конструкторского творчества средствами авторского права. В отличие от объектов авторского права
изобретения, полезные модели и промышленные образцы как решения определенных практических задач в принципе повторимы. Они могут быть созданы
независимо друг от друга разными лицами. Поэтому их охрана предполагает
формализацию в законе их признаков, соблюдение специального порядка определения приоритета, проверку новизны и установление особого режима их использования. Такую охрану обеспечивает только патентное право.
Предметом патентного права является регулируемая им совокупность
имущественных и личных неимущественных отношений, связанных с созданием и использованием изобретений, полезных моделей и промышленных образцов.
Патент – это дорогостоящий для общества институт правовой охраны. В
течение того периода времени, когда патентообладатель имеет исключительное
право на производство какого-то продукта, он будет устанавливать на него такую цену, которая превышает все его производственные затраты. Объем производства при такой монополии будет меньше, чем если бы этот продукт производился на конкурентной основе, с неизбежным в этом случае снижением его
цены. Общество несет определенные потери от подобного ограничения объема
производства. Эти потери могут быть весьма существенными. Предположим,
например, что некая фармацевтическая компания создает сердечный лекарственный препарат, но устанавливает на него такую цену, что только 20% населения, т.е. наиболее обеспеченные люди, могут себе позволить его приобрести.
Патентование этого лекарства оборачивается для миллионов людей тем, что
они не могут его купить. Вместе с тем без патентования не было бы проведено
того исследования, которое привело к появлению нового препарата. По истечении срока действия патента конкурентное производство приведет к падению
цены на это лекарство до очень низкого уровня. И именно потому, что патент –
86
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
это монополия, дорого стоящая обществу, очень важно, чтобы она распространялась ограниченно и только на то, что действительно служит вкладом в уровень развития техники. По этой причине и в международных договорах, и в национальном законодательстве содержится положение о том, что патентную
охрану могут получить только изобретения, соответствующие изобретательскому уровню, т.е. своего рода новшества, до этого не известные по уровню техники и по своей сущности не вытекающие просто из имевшихся ранее сведений
(т.е. являющиеся не очевидными, а оригинальными). Если же полученный результат – это очевидное следствие уровня развития техники, то он все равно бы
возник и без таких побудительных мотивов, как патентование. Определение
того, что заявленное к патентованию изобретение является действительно изобретением, а не очевидным решением, процедура не простая и не дешевая. Она
требует проведения сравнительного анализа изобретения со всеми иными, на
которые когда-либо были выданы патенты, и со всей существующей технической литературой. Выдача подобного заключения в каждой стране всегда являлась делом национальной патентной службы.
Польза, приносимая системой патентования, неодинакова в разных странах. Страны, которые экспортируют технологии, извлекают пользу из хороших
систем патентования по всему миру, поскольку доходы, приносимые им монопольным владением, а также доходы, получаемые от выдачи лицензий на право
пользования их запатентованной собственностью, перекрывают расходы на патентование. С другой стороны, технологически отсталые страны постоянно
платят все более высокую цену за патентованную и лицензионную продукцию
и редко, или никогда не получают дохода от патентования. Подобная асимметрия породила серьезные противоречия в развитии международного патентного
права.
3.2 Принципы патентного права
Принципы патентного права – это отправные идеи, которые пронизывают всю систему патентно-правовых норм и служат исходной базой для ее дальнейшего развития и разрешения прямо не урегулированных законом ситуаций.
Выделяются следующие принципы патентного права:
1) признание за патентообладателем исключительного права на использование запатентованного объекта. Это положение означает, что только патентообладатель может изготавливать, применять, ввозить, продавать и иным образом вводить в хозяйственный оборот запатентованную разработку, а все другие лица обязаны воздерживаться от ее использования, не санкционированного
патентообладателем;
2) соблюдение разумного баланса интересов патентообладателя, с одной
стороны, и интересов общества – с другой стороны. Одним из конкретных его
проявлений служит ограничение действия патента определенным сроком, после
истечения которого разработка поступает во всеобщее пользование;
3) предоставление охраны лишь тем разработкам, которые в официальном порядке признаны патентоспособными изобретениями, полезными моделя87
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ми, промышленными образцами. Для получения охраны заинтересованное
управомоченное лицо должно оформить и подать в Патентное ведомство особую заявку, которая рассматривается последним с соблюдением определенной
процедуры и в случае соответствия заявленного объекта требованиям закона,
удовлетворяется;
4) положение, согласно которому законом признаются и охраняются
права и интересы не только патентообладателей, но и действительных создателей изобретений, полезных моделей и промышленных образцов. Данный
принцип находит отражение во многих нормах патентного права. Прежде всего
именно действительным разработчикам предоставляется возможность получить
патент и стать патентообладателями.
3.3 Источники правового регулирования патентного права
Вследствие функциональной связи норм патентного права с нормами
других институтов и отраслей права его источниками служат преимущественно
комплексные нормативные акты. В большинстве из них гражданско-правовые
нормы преобладают, но не образуют акты в целом.
Источниками патентного права являются:
- Гражданский кодекс РФ;
- Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г., в редакции ФЗ от 2.02.2006
1)
г. ;
- другие акты, содержащие нормы патентного права, издаваемые Государственным Патентным ведомством РФ, патентные правила и разъяснения по
применению патентного закона.
Источниками патентного права служат также международные соглашения, например:
- Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20
марта 1883 г. (наша страна присоединилась к данной Конвенции с 1 июля 1965
г.);
- Договор о патентной кооперации от 19 июня 1970 г. (подписан от имени СССР 23 декабря 1970 г.);
- Евразийская патентная конвенция от 1 июня 1995 г. (ратифицирована
Федеральным законом от 1 июня 1995 г., вступила в силу с 1 января 1996 г.).
Рассмотрим эти источники подробнее.
В 1883 г. группой ведущих индустриальных государств была принята
Парижская конвенция по охране промышленной собственности. Эта Конвенция имела целью разрешение двух проблем. Первой была проблема дискриминации. В некоторых странах иностранцам было затруднительно или даже невозможно получить патент. Вторая проблема касалась вопросов приоритета. По1
1)
Российская Федерация. Законы. Патентный закон Российской Федерации: [федеральный закон от 23 сентября 1992 года № 3517-1, в ред. ФЗ от 2 февраля 2006 года № 19ФЗ] // Ведомости Съезда Народных Депутатов Российской Федерации и Верховного Совета
Российской Федерации. - 1992. - № 42. - Ст. 2319, Собрание законодательства Российской
Федерации. - 2006. - № 6. - Ст. 636.
88
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
дать патентную заявку одновременно во всех странах было делом трудным и
дорогостоящим. Однако, изобретатель, который медлил с подачей заявки, рисковал обнаружить, что другой человек в другой стране опередил его, обратившись со своей заявкой или предварительно опубликовав результаты своей работы.
В связи с тем, что разработчиками Конвенции были экономически развитые страны, они не выступили против патентования как такового, но стали
искать возможность поднять уровень патентной охраны за счет устранения указанных недостатков в системе патентования. Первое, что было предложено, –
это введение требования национального режима, по которому во всех странахучастницах Конвенции устанавливался единый режим охраны прав для заявителей. Второй момент, включенный в Конвенцию, – срок приоритета в один
год. Это означает, что когда патентная заявка подана автором в одной из стран
с установлением даты ее подачи, сроки заявок этого автора, поданных в других
странах-участницах Конвенции, будут исчисляться с момента первой подачи.
Поэтому всем этим патентным заявкам уже не страшны поданные позже заявки
на такое же изобретение другими авторами, опубликование ими материалов
или выпуск опытных образцов.
Тем не менее и после внесения всех дополнений в Парижскую конвенцию осталось много нерешенных проблем. В частности, заявитель по-прежнему
должен заполнять множество бумаг на разных языках и платить много разных
пошлин. Кроме того, некоторые страны продолжают не соблюдать установленный Конвенцией национальный режим, в них используются стандарты, условно
названные национальным режимом, но на деле означающие дискриминацию.
Авторам Парижской конвенции не удалось сформулировать минимальные стандарты патентной охраны. Во многих менее развитых странах действуют весьма
слабые правоохранительные системы. Даже в тех из них, где попытались ввести
серьезные системы патентования, возникли значительные трудности с решением вопроса о квалифицированном экспертном персонале, который мог бы работать по разным отраслям техники. В связи со всем этим у ведущих многонациональных корпораций, финансирующих значительную часть исследований и разработок, а также в странах, где живут их основные акционеры, возникла неудовлетворенность уровнем патентной охраны, предоставляемой Парижской
конвенцией.
Вашингтонский договор о патентной кооперации (Patent Cooperation
Treaty - PCT) 1970 г. с участием около 100 государств (действует для СССР, затем – России с 1977 г.). Административно Договор обслуживается ВОИС. Согласно РСТ в жизнь введена международная заявка на патент. Такая заявка подается в один из международных поисковых органов (один из них – Патентное
ведомство России), который осуществляет документальный поиск по определению существующего уровня техники, что важно для определения дальнейшей
патентоспособности изобретения. По желанию заявителя может быть проведена международная предварительная экспертиза относительно главных общепризнаваемых критериев изобретения: новизны, изобретательного уровня
(неочевидности) и промышленной применимости (полезности). Результаты экс89
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
пертизы могут быть направлены в патентные ведомства стран, где заявитель
желает получить патент, и на основании такой экспертизы национальное ведомство может выдать искомый патент. Таким образом существенно облегчается
патентование параллельно в нескольких странах, причем сокращаются затраты.
Евразийская патентная конвенция имеет целью достижение более высокой степени интеграции, чем та, которую дает европейская патентная система.
В число стран-участниц Конвенции входит ряд бывших республик Советского
Союза, хотя этот международный договор открыт для вступления в него любых
стран, подписавших Парижскую конвенцию и Договор о патентной кооперации. В соответствии с данной Конвенцией вводится единый евразийский патент. Проблема перевода снимается в связи с использованием единственного
рабочего языка – русского, который знают во всех странах, вступивших в Конвенцию (при этом любой суд или иной компетентный орган страны-участницы
может потребовать представления истцом материалов в переводе на национальный язык). Конвенцией также определяются в весьма разумных размерах пошлины, взимаемые как за подачу заявок, так и за поддержание патента в силе.
Самым большим недостатком Конвенции является то, что ею не предусмотрено создание Евразийского апелляционного патентного суда, и это по
сути означает возможность принятия отличающихся друг от друга решений в
судах различных стран по вопросам юридической силы и нарушений охраны
евразийских патентов.
Патентование изобретений, обеспечиваемое Евразийской патентной
конвенцией, осуществляется путем подачи заявки в Евразийское патентное ведомство, расположенное в Москве. Отказ Евразийского патентного ведомства в
выдаче евразийского патента не лишает заявителя возможности получить национальный патент в каком-либо из государств, участвующих в Конвенции.
Изменения и дополнения к Патентному закону РФ от 23 сентября 1992 г.
№ 3517-1 приняты в феврале 2003 года1). Основные из них сводятся к следующему.
Важные изменения внесены в ст.3 Патентного закона.
Из п. 1 исключено упоминание свидетельства на полезную модель. Следовательно, единственной формой охраны изобретений, полезных моделей и
промышленных образцов является патент.
Срок действия патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец исчисляется с даты подачи заявки в Роспатент, а не с даты поступления заявки, как было прежде (п. 3).
В обновленном п. 3 ст. 10 закреплено правовое регулирование так называемого принудительного лицензирования. Новые положения о предоставлении
неисключительных принудительных лицензий во многом согласованы с требованиями ст. 31 Соглашения ТРИПС. Отсутствует только положение о том, что
принудительная лицензия может быть переуступлена другому лицу только сов1
1)
Российская Федерация. Законы. О внесении изменений и дополнений в Патентный закон Российской Федерации: [федеральный закон от 7 февраля 2003 года № 22-ФЗ] //
Собрание законодательства Российской Федерации. - 2003. - № 6. - Ст. 505.
90
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
местно с производством, на котором использовался соответствующий объект
промышленной собственности.
Раздел 6 Патентного закона дополнен статьей 30.1 («Восстановление
действия патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Право послепользования»), существенно расширяющей права обладателей
российских патентов. Согласно п. 1 этой статьи, действие патента, которое
было прекращено в связи с тем, что патентная пошлина за поддержание патента
в силе не была уплачена в установленный срок, может быть восстановлено по
ходатайству лица, которому принадлежит патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Такое ходатайство должно быть подано в Роспатент, с приложением документа об уплате установленной пошлины, в течение трех лет с даты истечения срока уплаты годовой патентной пошлины, но до
истечения срока действия патента.
Одним из наиболее значимых, равно как и неожиданных, изменений является включение в Патентный закон отдельного раздела 7 («Особенности правовой охраны секретных изобретений»), состоящего из пяти статей.
Вместе с тем, и это следует особо подчеркнуть, в данном разделе отсутствует положение о выплате денежной компенсации за засекречивание секретного изобретения. Такие компенсационные меры в пользу правообладателей
широко распространены в мировой патентной практике (например, параграф
183 Патентного закона США)1).
Обновленная статья 32 предписывает, что за нарушение настоящего Закона наступает гражданско-правовая, административная или уголовная ответственность. Введение в России административной ответственности за нарушение Патентного закона РФ – одно из самых заметных нововведений его новой
редакции.
В соответствии с ч. 2 ст. 7.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях незаконное использование изобретения, полезной модели либо промышленного образца, разглашение без согласия автора
или заявителя сущности изобретения, полезной модели либо промышленного
образца до официального опубликования сведений о них, присвоение авторства
или принуждение к соавторству влекут наложение административного штрафа:
на граждан – в размере от 15 до 20 минимальных размеров оплаты труда, на
должностных лиц – от 30 до 40 минимальных размеров оплаты труда, на юридических лиц – от 300 до 400 минимальных размеров оплаты труда.
3.4 Объекты патентного права
Рассматривая данный вопрос, сначала нужно подробно охарактеризовать виды объектов патентного права, а именно: изобретение, полезную модель,
промышленный образец. При этом нужно иметь в виду, что такой объект патентного права как изобретение имеет свои собственные объекты.
1
1)
Еременко В.И. Изменения в российском законодательстве об интеллектуальной
собственности / В.И. Еременко // Гражданин и право. - 2003. - № 6. - С. 49.
91
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В соответствии с п. 1 ст. 4 Патентного закона РФ в качестве изобретения охраняется техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре
клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств).
Таким образом, объектами изобретения являются продукт (устройство,
вещество, штамм микроорганизма, культура клеток растений или животных)
или способ.
Любое решение задачи, заявляемое в качестве изобретения, должно подпадать под один из названных объектов. Это, во-первых, позволяет отграничивать технические решения от нетехнических и, во-вторых, обеспечивает объективную возможность контроля за использованием охраняемых законом изобретений. Четкое разграничение объектов изобретения имеет важное правовое значение, поскольку вид объекта определяет объем прав патентообладателя, влияет на содержание описания изобретения, специфику контрафактных действий и
т.п.
К устройствам как объектам изобретения относятся всевозможные
конструкции и изделия – машины, приборы, механизмы, инструменты, транспортные средства, оборудование, сооружения и т.д. Под устройством понимается система расположенных в пространстве элементов, определенным образом
взаимодействующих друг с другом.
Для характеристики устройств используются конструктивные средства –
наличие конструктивных элементов, наличие связи между элементами, их взаимное расположение, форма выполнения элементов или устройства в целом,
параметры и другие характеристики элементов, материал, из которого выполнены элементы или устройство в целом, и т.п. По сравнению с другими видами
технических решений изобретения – устройства обеспечены наиболее действенным контролем за их фактическим использованием, что и определяет их
относительную распространенность.
Вещество представляет собой искусственно созданное материальное образование, являющееся совокупностью взаимосвязанных элементов. К веществам как объектам изобретений относятся:
1) индивидуальные химические соединения, к которым также условно
отнесены высокомолекулярные соединения и продукты генной инженерии;
2) композиции (составы, смеси);
3) продукты ядерного превращения.
Штамм микроорганизма, культуры клеток растений и животных означает совокупность клеток, имеющих общее происхождение и характеризующихся одинаковыми устойчивыми признаками.
Штаммы составляют основу биотехнологии и применяются в лечебных,
профилактических целях, в качестве стимуляторов развития растений, животных и т.д.
К штаммам микроорганизмов, культур клеток растений и животных относятся индивидуальные штаммы (штаммы традиционных микроорганизмов –
бактерии, микроскопические грибы, дрожжи и т.д., штаммы микроорганизмов,
92
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
подпадающих под определение «микроорганизм» – простейшие микроскопические водоросли, микроскопические лишайники, микроскопические беспозвоночные животные и т.д.) и консорциумы микроорганизмов, культур клеток растений и животных (смешанные штаммы микроорганизмов, ассоциации микроорганизмов, смешанные культуры клеток растений и (или) животных и др.).
К способам как объектам изобретения относятся процессы выполнения
действий над материальным объектом с помощью материальных же объектов.
Способ – это совокупность приемов, выполняемых в определенной последовательности или с соблюдением определенных правил. Как объект изобретения
способ характеризуется технологическими средствами – наличием определенного действия или совокупности действий, порядком выполнения таких действий (последовательно, одновременно, в различных сочетаниях и т.п.), условиями осуществления действий, режимом использования веществ (исходного сырья, реагентов, катализаторов и т.д.), устройств (приспособлений, инструментов, оборудования и т.д.), штаммов микроорганизмов и т.д.
Способы как процессы выполнения действий над материальными объектами обычно подразделяются на:
1) способы, направленные на изготовление продуктов (изделий, веществ
и т.д.);
2) способы, направленные на изменение состояния предметов материального мира без получения конкретных продуктов (транспортировка, обработка, регулирование и т.д.);
3) способы, в результате которых определяется состояние предметов материального мира (контроль, измерение, диагностика и т.д.).
Следующим видом объектов патентного права является полезная модель.
В соответствии с п. 1 ст. 5 Патентного закона РФ в качестве полезной
модели охраняется техническое решение, относящееся к устройству.
Понятием «полезная модель» обычно охватываются такие технические
новшества, которые по своим внешним признакам очень напоминают патентоспособные изобретения, однако являются менее значительными с точки зрения
их вклада в уровень техники.
Как и изобретение, полезная модель является техническим решением задачи. Их основное различие заключается в двух моментах. Во-первых, в качестве полезной модели охраняются не любые технические решения, а лишь те,
которые относятся к типу устройств, то есть к конструктивному выполнению
средств производства и предметов потребления. Во-вторых, к полезной модели
не предъявляется требование изобретательского уровня. Это, однако, не означает, что полезной моделью может быть признано очевидное для любого специалиста решение задачи. Полезная модель, как и изобретение и другие объекты
интеллектуальной собственности, должна быть результатом самостоятельного
изобретательского творчества. Но степень творчества может быть меньшей,
чем это требуется для признания решения изобретением. Кроме того, наличие
изобретательского творчества не проверяется при выдаче охранного документа
на полезную модель.
93
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Следующим объектом патентного права является промышленный образец.
В России, как и в других странах, оригинальные решения внешнего вида
промышленных изделий могут охраняться в трех возможных формах: как
объекты авторского права (в частности, произведения декоративно-прикладного искусства); в качестве товарных знаков (в частности, объемных); и, наконец,
посредством признания их особым объектом промышленной собственности –
промышленным образцом.
В соответствии с п. 1 ст. 6 Патентного закона в качестве промышленного
образца охраняется художественно-конструкторское решение изделия
промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его
внешний вид.
Как и изобретение, промышленный образец представляет собой нематериальное благо, результат умственной деятельности, который может быть воплощен в конкретных материальных объектах.
Однако если изобретение является техническим решением задачи, то
промышленным образцом признается решение внешнего вида изделия, то есть
дизайнерское решение задачи.
Задача, решаемая с помощью промышленного образца, состоит в определений внешнего вида изделия. Под изделиями в данном случае понимаются
самые разнообразные предметы, предназначенные для удовлетворения человеческих потребностей, которые могут восприниматься визуально и способны относительно сохранять свой внешний вид.
Решение внешнего вида изделия должно носить художественноконструкторский характер. Иными словами, во внешнем виде изделия должны
сочетаться художественные и конструкторские элементы. Использование одних
лишь художественных средств, например изменение цвета изделия, равно как и
одних конструкторских средств, например изменение размера изделия, для промышленного образца недостаточно. Художественные и конструкторские элементы должны гармонично сочетаться и взаимно дополнять друг друга.
Промышленным образцом могут быть: целое единичное изделие, его
часть, комплект (набор) изделий и варианты изделия. Изделие как объект промышленного образца может быть, в свою очередь, объемным (модель), плоскостным (рисунок) или составлять их сочетание.
Объемные промышленные объекты представляют собой композицию, в
основе которой лежит объемно-пространственная структура, например художественно-конкретное решение, определяющее внешний вид станка, машины,
обуви и т.п. Плоскостные промышленные объекты характеризуются линейнографическим соотношением элементов и фактически не обладают объемом
(например, внешний вид ковра, платка, ткани, обоев и т.п.). Комбинированные
промышленные образцы сочетают в себе элементы, свойственные объемным и
плоскостным промышленным образцам (например, внешний вид информационного табло, циферблата часов и т.п.).
Часть изделия может быть заявлена в качестве промышленного образца
в том случае, если она предназначена для унифицированного применения, то
94
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
есть может быть использована с целым рядом изделий, а также обладает самостоятельной функцией и завершенной композицией. Например, самостоятельным промышленным образцом могут быть признаны фары, различного рода
ручки, седло для велосипеда и т.п.
Комплект (набор) изделий признается промышленным образцом, если
входящие в его состав элементы, выполняющие разнообразные функции, отличные друг от друга, подчинены общей задаче, решаемой комплектом в целом. Например, как промышленный образец могут быть зарегистрированы чайный или столовый сервиз, мебельный гарнитур, набор инструментов и т.п.
Вариантами промышленного образца может быть художественноконструкторское решение одних и тех же изделий, различающихся по совокупности существенных признаков, определяющих одинаковые эстетические и эргономические особенности изделий. Например, вариантами промышленного
образца может быть художественно-конструкторское решение двух или
нескольких автомобилей одной модели, отличающихся друг от друга формой
облицовки, ручек, фар и т.п.; стульев, отличающихся фактурой и цветом декоративной обивочной ткани, и т.д.
Описав виды объектов патентного права, нужно рассказать и об объектах, не признаваемых изобретениями, полезными моделями и промышленными
образцами.
Так, наряду с объектами изобретений в Патентном законе РФ содержится перечень творческих результатов, которые не признаются патентоспособными изобретениями (п. 2 ст. 4). К ним относятся:
- открытия, а также научные теории и математические методы;
- решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей;
- правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности;
- программы для электронных вычислительных машин;
- решения, заключающиеся только в представлении информации.
Также в соответствии с п. 3 ст. 4 данного Закона не признаются патентоспособными:
- сорта растений, породы животных;
- топологии интегральных микросхем;
- решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.
Это не означает, что указанные объекты вообще исключаются из сферы
правовой охраны. Напротив, большинство из них при соответствии их установленным в законе критериям охраняется правом, однако не в качестве изобретений, а как иные объекты интеллектуальной собственности. Законодатель лишь
подчеркивает, что названные объекты не признаются изобретениями. Основной
причиной этого для большинства из них служит то, что они не являются техническими решениями задачи, т.е. не подпадают под понятие устройства, способа,
вещества или штамма.
95
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Особо следует остановиться на решениях, которым не предоставляется
правовая охрана ввиду их противоречия общественным интересам, принципам
гуманности и морали. В отличие от других объектов, не признаваемых изобретениями, указанные решения соответствуют всем критериям патентоспособности, но не охраняются в силу прямого указания закона. Как верно отмечается в
литературе, при отнесении решений к противоречащим общественным интересам сами эти «общественные интересы» должны быть отражены в тех или иных
правилах, установленных от имени общества уполномоченными на то компетентными органами (например, запрет использования тех или иных веществ, у
которых выявлены канцерогенные свойства). В противном случае ссылка на общественные интересы могла бы служить основанием для отказа в патентовании
большинства заявляемых решений.
В качестве полезных моделей правовая охрана не предоставляется:
- решениям, касающимся только внешнего вида изделий и
- направленным на удовлетворение эстетических потребностей;
- топологиям интегральных микросхем;
- решениям, противоречащим общественным интересам, принципам
гуманности и морали (п. 2 ст. 5 Патентного закона).
В соответствии с п. 2 ст. 6 Патентного закона не признаются патентоспособными промышленными образцами решения:
- обусловленные исключительно технической функцией изделия (например, гайки, болты, винты, сверла и т.п.);
- объектов архитектуры (кроме малых архитектурных форм), промышленных, гидротехнических и других стационарных сооружений (например,
внешний вид киосков, палаток, телефонных будок и т.п.);
- объектов неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих или
им подобных веществ (так как неустойчивость их формы не позволяет придать
им внешний вид с помощью художественно-конструкторских средств);
- изделий, противоречащих общественным интересам, принципам гуманности и морали (например, рисунки и надписи порнографического и
оскорбительного характера).
3.5 Критерии патентоспособности объектов патентного права
Патентоспособность – это свойство новшества быть признанным изобретением, полезной моделью или промышленным образцом в правовом смысле.
В соответствии с п. 1 ст. 4 Патентного закона РФ изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо.
Изобретение является новым, если оно не известно из уровня техники.
Уровень техники, служащий критерием новизны изобретения, включает
любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения. Более того, в уровень техники включаются при условии их более раннего
приоритета все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на
96
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
изобретения и полезные модели (кроме отозванных), а также запатентованные в
Российской Федерации изобретения и полезные модели.
Данная формулировка позволяет акцентировать внимание на трех основных моментах.
Во- первых, при исследовании новизны заявленного решения используются лишь общедоступные сведения, то есть сведения, с которыми может ознакомиться любое заинтересованное лицо. При этом к общедоступным источникам информации, в частности, относятся: опубликованные описания к охранным документам; российские издания (с даты подписания в печать); другие издания (с даты выпуска в свет); отчеты о выполнении НИР и ОКР; материалы
диссертаций; экспонаты, помещенные на выставках; устные доклады, лекции,
выступления; сведения об открытом применении аналогичных решений и т. д.
Напротив, всякого рода служебная, закрытая, секретная информация во внимание при исследовании новизны не принимается.
Во-вторых, при проверке новизны учитываются сведения, ставшие общедоступными не только в России, но и в зарубежных странах. Иными словами, новизна изобретения должна носить абсолютный мировой характер.
В-третьих, при определении новизны могут использоваться только те
сведения, которые стали общедоступными до даты приоритета изобретения.
По общему правилу приоритет изобретения устанавливается по дате
поступления в Патентное ведомство заявки на изобретение. Вместе с тем приоритет может устанавливаться по дате подачи первой заявки в государствеучастнике Парижской конвенции по охране промышленной собственности
(конвенционный приоритет), если заявка на изобретение поступила в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение двенадцати месяцев с указанной даты. Если по независящим от заявителя
обстоятельствам заявка с испрашиванием конвенционного приоритета не могла
быть подана в указанный срок, этот срок может быть продлен, но не более чем
на два месяца (п. 2 ст. 19 Патентного закона РФ).
По общему правилу решение перестает быть новым с того момента,
когда сведения о нем опубликованы или решение начинает открыто использоваться. Но самому разработчику предоставляется возможность подать заявку
еще в течение шести месяцев, и она в течение этого срока считается новой. Так,
в соответствии со ст. 4 Патентного закона РФ «не признается обстоятельством, препятствующим признанию патентоспособности изобретения, такое
раскрытие информации, относящейся к изобретению, автором, заявителем
или любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию,
при котором сведения о сущности изобретения стали общедоступными, если
заявка на изобретение подана в федеральный орган исполнительной власти по
интеллектуальной собственности не позднее шести месяцев с даты раскрытия
информации. При этом обязанность доказывания данного факта лежит на
заявителе. Данное правило называется льготой по новизне.
Предоставление самим разработчикам льготы по новизне обусловлено
тем, что нередко до подачи заявки необходимо на практике проверить такие качества решения, как его конкурентоспособность, возможность быстрого про97
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
мышленного освоения, стоимость внедрения и т.п. Чтобы сделать это в спокойной обстановке и без опасений утратить патентоспособность, заявителям во
всем мире предоставляется льготный период, в течение которого они могут
проверить наличие у изобретения подобных качеств.
Изобретение имеет изобретательский уровень, если оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники.
При исследовании того, обладает ли заявленное решение изобретательским уровнем или нет, в расчет может приниматься информация о любых решениях, обладающих признаками, характерными для исследуемого решения.
Иными словами, изобретательским уровнем будет обладать лишь то решение,
которое имеет признаки, еще не известные из уровня техники. При этом во внимание принимаются только общедоступные сведения. Поданные заявки на
изобретение и полезные модели, а также запатентованные в России изобретения и полезные модели, если сведения о них не опубликованы, в уровень техники при исследовании данного критерия не включаются.
Изобретательский уровень, как и новизна, устанавливается на дату приоритета. Заявителю точно так же предоставляется 6-месячный льготный срок, в
течение которого, несмотря на обнародование сведений о существе решения самим разработчиком, оно считается еще не утратившим изобретательский уровень.
При анализе существа критерия «изобретательский уровень» первостепенное значение имеет трактовка понятий «специалист» и «очевидность», через
которые он определяется. В Патентном законе РФ понятие «специалист» не
раскрывается. Опираясь на опыт тех стран, в патентных законах которых используется эта условная фигура, можно сделать вывод, что под специалистом
подразумевается лицо, обладающее доступными средними знаниями в той области, в которой оно работает и к которой относится заявленное изобретение.
Очевидно, что в современных условиях нельзя быть специалистом во всех областях знания, «специалистом вообще». Поэтому при проведении экспертизы
изобретательский уровень должен проверяться по всем общедоступным источникам информации, однако в пределах той области знаний, к которой относится
заявленное изобретение. Чтобы быть патентоспособным, изобретение не должно явным для специалистов образом следовать из уровня техники, то есть быть
для специалиста очевидным. Очевидное – это значит не выходящее за пределы
нормального прогресса в технологии, а само собой разумеющееся или же логически вытекающее из уровня техники, то есть не предполагающее использования изобретательского таланта. Это те решения, к которым способен прийти
любой квалифицированный специалист в определенной области техники.
Изобретение является промышленно применимым, если оно может
быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других отраслях деятельности.
В отличие от признаков новизны и изобретательского уровня критерий
промышленной применимости прямо не связывается Законом с уровнем техники и датой приоритета. Между тем такая связь, безусловно, имеется, хотя подход к использованию известных сведений, охватываемых понятием «уровень
98
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
техники», является иным. Если с точки зрения новизны и изобретательского
уровня обязательно должен иметь место выход за пределы уровня техники, то
при проверке промышленной применимости должно быть установлено, что
изобретение осуществимо именно при данном уровне техники.
В соответствии с п. 1 ст. 5 Патентного закона РФ полезная модель признается соответствующей условиям патентоспособности, если она является новой и промышленно применимой.
Полезная модель является новой, если совокупность ее существенных признаков не известна из уровня техники.
Уровень техники включает ставшие общедоступными до даты приоритета полезной модели опубликованные в мире сведения о средствах того
же назначения, что и заявленная полезная модель, а также сведения об их применении в Российской Федерации. В уровень техники также включаются при
условии их более раннего приоритета все поданные в Российской Федерации
другими лицами заявки на изобретения и полезные модели.
Не признается обстоятельством, препятствующим признанию патентоспособности полезной модели, такое раскрытие информации, относящейся
к полезной модели, автором, заявителем или любым лицом, получившим от
них прямо или косвенно эту информацию, при котором сведения о сущности
полезной модели стали общедоступными, если заявка на полезную модель
подана в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной
собственности не позднее шести месяцев с даты раскрытия информации (льгота по новизне). При этом обязанность доказывания данного факта лежит на
заявителе.
В отличие от изобретений, в состав уровня техники при исследовании
новизны полезной модели не включаются сведения об открытом применении за
пределами России средств, тождественных заявленной полезной модели.
Во всем остальном (требование общедоступности сведений, определение новизны на дату приоритета, льгота по новизне, предоставляемая заявителю, и т. д.) признак новизны полезной модели совпадает с новизной изобретения.
Полезная модель является промышленно применимой, если она может
быть использована в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении
и других отраслях деятельности.
Критерии промышленной применимости по отношению к полезной модели имеет точно такое же значение, что и по отношению к изобретению. Он
свидетельствует о том, что заявленное решение является осуществимым и
заявителем разработаны и отражены в заявке конкретные средства, достаточные для воплощения его в жизнь.
В соответствии с п. 1 ст. 6 Патентного закона промышленному образцу
предоставляется правовая охрана, если он является новым и оригинальным.
Промышленный образец признается новым, если совокупность его существенных признаков, нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне существенных признаков промышленного образца, не
99
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
известна из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета
промышленного образца.
При установлении новизны промышленного образца также учитываются при условии их более раннего приоритета все поданные в Российской
Федерации другими лицами заявки на промышленные образцы.
Не признается обстоятельством, препятствующим признанию патентоспособности промышленного образца, такое раскрытие информации,
относящейся к промышленному образцу, автором, заявителем или любым
лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию, при котором
сведения о сущности промышленного образца стали общедоступными, если
заявка на промышленный образец подана в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности не позднее шести месяцев с даты раскрытия информации (льгота по новизне). При этом обязанность доказывания данного факта лежит на заявителе.
Промышленный образец признается оригинальным, если его существенные признаки обусловливают творческий характер особенностей
изделия.
К существенным признакам промышленного образца относятся признаки, определяющие эстетические и (или) эргономические особенности
внешнего вида изделия, в частности форма, конфигурация, орнамент и
сочетание цветов.
Данный признак выполняет применительно к промышленному образцу
примерно такую же роль, какую играет относительно изобретений критерий
изобретательского уровня: с его помощью охраноспособные промышленные
образцы как творческие художественно-конструкторские решения отграничиваются от результатов обычной дизайнерской работы. Правовой охране подлежат
лишь те решения, которые, выходя из рамок обычного проектирования, воспринимаются как неожиданные, несхожие с известными художественно-конструкторскими разработками. Поэтому, например, не признаются промышленными
образцами как не обладающие оригинальностью игрушки в виде уменьшенного, упрощенного реального объекта, так как специфика художественноконструкторского решения должна быть результатом творческого переосмысления формы реальных изделий; изделия, искусственно сохраняющие форму,
свойственную изделиям определенного назначения, но выполненные на другой
технической основе (например, пластмассовый бочонок, имитирующий деревянный), и т.п.
3.6 Субъекты патентного права
Субъектами патентного права являются авторы изобретений, полезных
моделей и промышленных образцов, патентообладатели, а также другие лица
(не авторы), приобретающие по закону или договору некоторые патентные права.
100
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Авторами, т.е. создателями изобретений и других объектов промышленной собственности, признаются граждане РФ и иностранцы. Возможность граждан России иметь права автора объекта промышленной собственности является элементом содержания их правоспособности. Закон не ограничивает возникновение субъективного права авторства и других патентных прав достижением
определенного возраста. От возраста зависит лишь возможность самостоятельного осуществления патентных прав. Так, несовершеннолетние вправе самостоятельно, т.е. без согласия своих законных представителей, осуществлять свои
патентные права лишь по достижении 14 лет (п. 2 ст. 26 ГК РФ). Иностранные
физические и юридические лица пользуются правами, предусмотренными Патентным законом, наравне с физическими и юридическими лицами РФ в силу
международных договоров России или на основе принципа взаимности.
Иногда изобретение, полезная модель или промышленный образец создаются творческим трудом нескольких лиц. В этом случае в соответствии с Законом все они рассматриваются в качестве соавторов. Творческий вклад каждого автора может существенно различаться. Не имеет юридического значения,
работали ли соавторы в одно и то же время или в разное, находились ли они в
непосредственном контакте при работе над указанными объектами промышленной собственности. Порядок пользования правами, принадлежащими соавторам, определяется соглашением между ними.
В качестве авторов признаются только лица, внесшие личный творческий вклад в создание изобретения. Не признаются авторами физические лица,
не внесшие творческого вклада в создание изобретений и оказавшие авторам
только техническую, организационную или материальную помощь либо только
способствовавшие оформлению права на него и его использование. Под технической помощью могут пониматься изготовление чертежей, образцов, осуществление расчетов, проведение экспериментов по программе, указанной изобретателем, подбор информационных материалов по просьбе изобретателя и т.д.
Не могут рассматриваться в качестве соавторов лица, которые ограничились тем, что только высказали общую идею изобретения, полезной модели,
промышленного образца, не материлизовав ее. Судебная практика исходит из
того, что идея, если она не воплощена в конкретную материальную форму, не
может рассматриваться как решение технической задачи.
Организационная помощь включает комплекс мер, направленных на
способствование автору в создании изобретения (помощь в оформлении заявки,
консультирование по правовым вопросам и т.д.).
Материальная помощь может включать предоставление денежных сумм
либо материалов и средств с целью содействия автору в создании изобретения,
полезной модели, промышленного образца.
К числу субъектов патентного права, не являющихся авторами объектов
промышленной собственности, относятся физические и юридические лица,
приобретающие патентные права на основе закона или договора. Это прежде
всего правопреемники авторов изобретений, полезных моделей и промышленных образцов. К данной группе принадлежит и государство.
101
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В качестве правопреемников отечественных авторов внутри страны могут выступать, в частности, граждане, наследующие право на подачу заявки,
получение патента, а также основанное на патенте исключительное право на
объект промышленной собственности. Эти граждане являются субъектами наследственного права. В качестве субъектов патентного права они выступают
лишь при наследовании исключительного права на объект промышленной собственности, основанного на действующем патенте.
В отношениях правопреемства могут участвовать и отечественные юридические лица, приобретающие и отчуждающие право на использование объектов промышленной собственности. В этом качестве они являются субъектами
патентного права.
В роли правопреемников иностранных авторов могут выступать и физические, и юридические лица. В круг оснований правопреемства входят как наследование, так и уступка прав на подачу заявки на объект промышленной собственности, либо на получение патента, либо на использование объекта, охраняемого патентом.
По законодательству многих стран право на объекты промышленной
собственности, созданные служащими, в силу трудового соглашения переходят
к работодателям, которые приобретают право на подачу заявки, получение патента и использование охраняемого патентом служебного изобретения, полезной модели или промышленного образца. Подобный институт известен и российскому патентному праву.
В соответствии с п. 2 ст. 8 Патентного закона РФ право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные работником (автором) в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (служебное изобретение, служебная полезная модель, служебный промышленный образец), принадлежит работодателю, если договором между ним и работником (автором) не предусмотрено иное.
В случае, если работодатель в течение четырех месяцев с даты уведомления его работником (автором) о полученном им результате, способном к
правовой охране в качестве изобретения, полезной модели или промышленного образца, не подаст заявку на выдачу патента на эти изобретение, полезную модель или промышленный образец в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, не передаст право на получение патента на служебное изобретение, служебную полезную
модель или служебный промышленный образец другому лицу и не сообщит работнику (автору) о сохранении информации о соответствующем результате в
тайне, право на получение патента на такие изобретение, полезную модель
или промышленный образец принадлежит работнику (автору). В этом случае
работодатель в течение срока действия патента имеет право на использование
служебного изобретения, служебной полезной модели, служебного промышленного образца в собственном производстве с выплатой патентообладателю компенсации, определяемой на основе договора.
102
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В случае, если работодатель получит патент на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец,
либо примет решение о сохранении информации о таких изобретении, полезной модели или промышленном образце в тайне, либо передаст право на
получение патента другому лицу, либо не получит патент по поданной им
заявке по зависящим от него причинам, работник (автор), которому не принадлежит право на получение патента на такие изобретение, полезную модель или промышленный образец, имеет право на вознаграждение. Размер
вознаграждения и порядок его выплаты определяются договором между работником (автором) и работодателем. В случае недостижения между сторонами соглашения об условиях договора в течение трех месяцев после того, как
одна из сторон сделает другой стороне предложение в письменной форме об
этих условиях, спор о вознаграждении может быть разрешен в судебном порядке.
Правительство Российской Федерации вправе устанавливать минимальные ставки вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные промышленные образцы.
Российская Федерация и другие публично-правовые образования обладают исключительным правом на объекты промышленной собственности, если
такое право переходит к ним в установленном законом порядке, например в
силу наследования.
Наряду с этим Российской Федерации как суверену принадлежит ряд
важных правомочий в области творческой деятельности, которых не имеют
другие субъекты патентного права. В частности, оно устанавливает саму охрану объектов промышленной собственности, порядок их использования, патентования и реализации в зарубежных странах, права авторов, патентообладателей и способы их защиты. Свои правомочия Российская Федерация осуществляет различными средствами, в том числе путем издания актов патентного
законодательства.
Так, существует орган, в который нужно обращаться с заявкой на выдачу патента. Ранее им являлось Российское агентство по патентам и товарным
знакам (Роспатент). Структурным подразделением Роспатента, которое принимало заявки на выдачу патента, являлся Федеральный институт промышленной
собственности (ФИПС).
Сейчас, в соответствии с Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. №
1)
314 Российское агентство по патентам и товарным знакам преобразовано в
Федеральную службу по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам, с передачей его функций по принятию нормативных правовых актов в установленной сфере деятельности Министерству образования и науки
Российской Федерации.
1
1)
О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти: [указ Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314, в ред. от 15 марта 2005 г. № 295] // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2004. - № 11. - Ст. 945, 2005. - № 12. - Ст. 1023.
103
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Положение о Федеральной службе по интеллектуальной собственности,
патентам и товарным знакам утверждено Постановлением Правительства РФ от
16 июня 2004 г. № 2991).
3.7 Оформление патентных прав
Если объект промышленной собственности отвечает всем критериям
охраноспособности, но официально данный факт не подтвержден, он патентным правом не охраняется. В этом состоит одно из важных различий, существующих между патентным и авторским правом. В отличие от авторского права, которое охраняет произведения науки, литературы и искусства с момента
придания им объективной формы, допускающей возможность их восприятия
другими лицами, патентное право охраняет соответствующие технические и художественно-конструкторские разработки только после официального признания их изобретениями, полезными моделями или промышленными образцами,
что предполагает выполнение ряда формальностей. Указанные формальности
обычно сводятся к составлению особой заявки на выдачу патента или иного
охранного документа на разработку, к рассмотрению данной заявки Патентным
ведомством и вынесению решения о выдаче патента. Подобный порядок действует и в России.
Существуют четкие международные стандарты оформления патентной
заявки. Главными документами, в которых они изложены, являются Договор о
патентной кооперации и Инструкция к нему.
Основные принципиальные моменты оформления патентных прав на
объекты промышленной собственности закреплены Патентным законом РФ.
Более детальное регулирование этих вопросов осуществляется подзаконными
актами, в частности Правилами составления, подачи и рассмотрения заявок на
выдачу патентов на соответствующие объекты промышленной собственности,
утвержденными Патентным ведомством РФ.
Сначала выделим несколько стадий оформления патентных прав на
изобретение:
1) подача заявки на выдачу патента на изобретение изобретение:
Само понятие «заявка» является собирательным и охватывает собой ряд
отдельных документов.
В соответствии с п. 1 ст. 15 Патентного закона заявка на выдачу патента
на изобретение подается в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности лицом, обладающим правом на получение патента, т.е. заявителем.
Данное заявление представляется на русском языке. Прочие документы
заявки представляются на русском или другом языке. В случае, если доку1
1)
Об утверждении Положения о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам: [постановление Правительства РФ от 16 июня
2004 г. № 299, в ред. от 22 апреля 2005 г. № 247] // Собрание законодательства Российской
Федерации. - 2004. - № 26. - Ст. 2668, 2005. - № 17. - Ст. 1577.
104
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
менты заявки представлены на другом языке, к заявке прилагается их перевод
на русский язык.
Заявление о выдаче патента подписывается заявителем, или патентным
поверенным либо иным представителем.
В соответствии со ст. 16 Патентного закона заявка на изобретение
должна относиться к одному изобретению или группе изобретений, связанных между собой настолько, что они образуют единый изобретательский замысел (требование единства изобретения).
Заявка на изобретение должна содержать:
- заявление о выдаче патента с указанием автора (авторов) изобретения и лица (лиц), на имя которого (которых) испрашивается патент, а также их
местожительства или местонахождения;
- описание изобретения, раскрывающее его с полнотой, достаточной для
осуществления;
- формулу изобретения, выражающую его сущность и полностью
основанную на описании;
- чертежи и иные материалы, если они необходимы для понимания
сущности изобретения;
- реферат.
К заявке на изобретение прилагается документ, подтверждающий уплату патентной пошлины в установленном размере, или документ, подтверждающий основания для освобождения от уплаты патентной пошлины, либо
уменьшения ее размера, либо отсрочки ее уплаты.
Датой подачи заявки на изобретение считается дата поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки, содержащей заявление о выдаче патента, описание и чертежи,
если в описании на них имеется ссылка, или дата поступления последнего
документа, если указанные документы представлены не одновременно.
Требования к документам заявки на изобретение устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной
собственности.
Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение утверждены Приказом Роспатента от 17.04.1998 № 82.
В соответствии с п. 1 ст. 20 Патентного закона заявитель имеет право
внести в документы заявки на исправления и уточнения без изменения
сущности заявленных изобретения до принятия по этой заявке решения о
выдаче патента либо решения об отказе в выдаче патента.
Дополнительные материалы изменяют сущность заявленного изобретения, если они содержат признаки, подлежащие включению в формулу
изобретения и отсутствующие на дату подачи заявки в описании, а также в
формуле изобретения в случае, если заявка на дату ее подачи содержала формулу изобретения.
Изменение заявителя при передаче права на получение патента или в
результате изменения его наименования, а также исправление очевидных и
105
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
технических ошибок в документах заявки может быть внесено до даты
регистрации изобретения.
В случае, если изменения в документы заявки внесены по инициативе
заявителя в течение двух месяцев с даты подачи заявки, патентная пошлина за
внесение таких изменений не взимается.
Изменения, внесенные заявителем в документы заявки, учитываются при публикации сведений о заявке на изобретение, если такие изменения
представлены в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение двенадцати месяцев с даты подачи заявки.
В соответствии со ст. 27 Патентного закона заявитель вправе отозвать
поданную им заявку на изобретение не позднее даты регистрации изобретения в соответствующем реестре.
Также, в соответствии со ст. 28 Патентного закона до публикации сведений о заявке на изобретение, но не позднее даты принятия решения о выдаче
патента на изобретение заявитель вправе преобразовать ее в заявку на полезную модель путем подачи соответствующего заявления, за исключением случая, если к заявке приложено заявление о предоставлении открытой лицензии.
Преобразование заявки на полезную модель в заявку на изобретение возможно до даты принятия решения о выдаче патента, а в случае принятия решения
об отказе в выдаче патента – до того, как исчерпана возможность подачи возражения против этого решения.
При указанных преобразованиях сохраняются приоритет изобретения или полезной модели и дата подачи заявки.
2) установление приоритета изобретения:
В соответствии с п. 1 ст. 19 Патентного закона приоритет изобретения
устанавливается по дате подачи заявки в федеральный орган исполнительной
власти по интеллектуальной собственности.
Но в соответствии с п. 2 этой же статьи приоритет изобретения может
быть установлен по дате подачи первой заявки в государстве-участнике Парижской конвенции по охране промышленной собственности (конвенционный
приоритет) при условии подачи в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки на изобретение в течение
двенадцати месяцев с указанной даты. Если по не зависящим от заявителя обстоятельствам заявка с испрашиванием конвенционного приоритета не могла быть подана в указанный срок, этот срок может быть продлен, но не более
чем на два месяца.
Таким образом, если заявитель подал одну заявку 4 января 2005 г. в Японии, а другую в Канаде 28 декабря 2006 г., то считается, что он подал заявку в
Канаде 4 января 2005 г. Но приоритет предоставляется не автоматически, поскольку патентное ведомство одной страны не может знать о заявках, поданных
в такие же ведомства других участвующих в Конвенции стран. Таким образом,
чтобы воспользоваться правом приоритета по Парижской конвенции, заявитель
должен включить информацию о подаче заявки в другой стране, на основании
чего он и притязает на приоритет.
106
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Заявитель, желающий воспользоваться правом конвенционного приоритета в отношении заявки на изобретение, обязан сообщить об этом в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности и
представить в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заверенную копию первой заявки не позднее шестнадцати
месяцев с даты ее подачи в патентное ведомство государства-участника Парижской конвенции по охране промышленной собственности. При непредставлении заверенной копии первой заявки в указанный срок право приоритета
может быть восстановлено по ходатайству заявителя, поданному им в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности до
истечения указанного срока, при условии, что копия первой заявки запрошена
заявителем в патентном ведомстве, в которое подана первая заявка, не
позднее четырнадцати месяцев с даты подачи первой заявки и представлена в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение двух месяцев с даты ее получения заявителем. Представление
перевода первой заявки на русский язык, если она составлена на другом языке,
может быть потребовано федеральным органом исполнительной власти
по интеллектуальной собственности от заявителя только в том случае, если
проверка действительности притязания на приоритет связана с установлением
патентоспособности заявленного изобретения.
Также, в соответствии с п. 3 данной статьи, приоритет может быть
установлен по дате поступления дополнительных материалов, если они
оформлены заявителем в качестве самостоятельной заявки, которая подана
до истечения трехмесячного срока с даты получения заявителем уведомления федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности о невозможности принятия во внимание дополнительных материалов в связи с признанием их изменяющими сущность заявленного решения и при условии, что на дату подачи такой самостоятельной заявки заявка, содержащая указанные дополнительные материалы, не отозвана и не признана отозванной.
В соответствии с п. 5 ст. 19 Патентного закона РФ приоритет изобретения по выделенной заявке устанавливается по дате подачи тем же заявителем
в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности первоначальной заявки, раскрывающей эти изобретение, а при наличии права на установление более раннего приоритета по первоначальной заявке – по дате этого приоритета, если на дату подачи выделенной заявки
первоначальная заявка на изобретение не признана отозванной и подача выделенной заявки осуществлена до того, как исчерпана предусмотренная Патентным законом возможность подачи возражений против решения об отказе в выдаче патента по первоначальной заявке, либо до даты регистрации изобретения в соответствии со ст. 26 Патентного закона в случае принятия по первоначальной заявке решения о выдаче патента.
Также приоритет изобретения может быть установлен на основании
нескольких ранее поданных заявок или дополнительных материалов к ним.
107
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В соответствии с п. 7 ст. 19 Патентного закона в случае, если в процессе экспертизы установлено, что разными заявителями поданы заявки на
идентичные изобретения и такие заявки имеют одну и ту же дату приоритета,
патент на изобретение может быть выдан только по одной из таких заявок
лицу, определяемому соглашением между заявителями. В случае, если такие заявки поданы одним и тем же заявителем, патент выдается по заявке, выбранной заявителем.
В течение двенадцати месяцев с даты получения соответствующего уведомления заявители должны сообщить о достигнутом ими соглашении, а
заявитель должен сообщить о своем выборе. При выдаче патента по одной из
заявок все авторы, указанные в заявках, признаются соавторами в отношении идентичных изобретений. В случае, если в течение установленного срока в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности от заявителей (заявителя) не поступит указанное сообщение
или ходатайство о продлении установленного срока в порядке, определенном пунктом 8 статьи 21 Патентного Закона, заявки признаются отозванными.
При совпадении дат приоритета изобретения и идентичной ему полезной модели по заявкам одного и того же заявителя после выдачи патента по
одной из таких заявок выдача патента по другой заявке возможна только при
условии подачи в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявления обладателя ранее выданного патента о прекращении действия патента в отношении идентичного изобретения или
идентичной полезной модели. Действие ранее выданного патента в отношении
идентичного изобретения или идентичной полезной модели прекращается с
даты публикации сведений о выдаче патента по другой заявке.
3) экспертиза заявки на изобретение:
В соответствии с п. 1 ст. 20 Патентного закона РФ по заявке на изобретение, поступившей в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, проводится формальная экспертиза, в процессе
которой проверяются наличие всех необходимых документов и соблюдение
установленных требований к ним (формальная экспертиза).
Формальная (предварительная) экспертиза заявки на изобретение проводится Патентным ведомством РФ в соответствии с п. 1 – 5 ст. 21 Патентного закона РФ, конкретизированными в Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение. В ходе проведения формальной
экспертизы заявки проверяется:
а) наличие необходимых документов;
б) правильность их составления;
в) относимостъ заявленного предложения к изобретениям;
г) соблюдение требования единства изобретения;
д) не изменяют ли дополнительные материалы, если они представлены,
сущность заявленного объекта промышленной собственности и соблюден ли
установленный порядок их представления;
е) правильность классифицирования изобретения по МПК (международной патентной классификации);
108
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ж) соблюдение порядка подачи заявки через патентного поверенного,
включая наличие и правильность оформления доверенности, удостоверяющей
полномочия патентного поверенного.
Кроме того, в результате формальной экспертизы обычно устанавливается дата приоритета заявки, если только заявителем не испрашивается более
ранний приоритет по сравнению с датой поступления основных материалов.
По общему правилу формальная экспертиза заявки проводится по истечении двух месяцев с даты ее поступления в Патентное ведомство (п. 1 ст. 21
Патентного закона РФ). Такая отсрочка в проведении экспертизы установлена в
интересах заявителей, которые в соответствии со ст. 20 Патентного закона РФ в
течение двух месяцев пользуются правом внесения в материалы заявки исправлений и уточнений без изменения существа заявленного изобретения и при
условии, если эти исправления или уточнения не направлены на устранение нарушения установленных требований к документам заявки. Вместе с тем по желанию заявителя, выраженному в его письменном ходатайстве к Патентному
ведомству, формальная экспертиза может быть начата до истечения указанного
двухмесячного срока. Если заявителем представлены дополнительные материалы по заявке, в процессе формальной экспертизы проверяется, не изменяют ли
они сущность заявленной разработки. Дополнительные материалы в части, изменяющей сущность заявленной разработки, например, содержащие новые признаки, включаемые в формулу изобретения, при рассмотрении заявки во внимание не принимаются и могут быть оформлены заявителем в качестве самостоятельной заявки. Конкретный срок, в течение которого должна быть завершена
формальная экспертиза, Патентным законом РФ не установлен, что следует
признать упущением законодателя. На практике средний срок рассмотрения
принятых заявок на стадии формальной экспертизы составляет 2 месяца.
О положительном результате формальной экспертизы и дате подачи
заявки на изобретение заявитель уведомляется незамедлительно после
завершения формальной экспертизы.
По заявке на изобретение, оформленной с нарушением требований
к ее документам, заявителю направляется запрос с предложением в течение двух месяцев с даты его получения представить исправленные или
недостающие документы. В случае, если заявитель в установленный срок не
представит запрашиваемые документы или ходатайство о продлении установленного срока, заявка признается отозванной. Установленный срок может
быть продлен федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности не более чем на десять месяцев с даты его истечения.
По заявке на изобретение, поданной с нарушением требования единства
изобретения, заявителю предлагается в течение двух месяцев с даты получения им соответствующего уведомления сообщить, какое из заявленных изобретений должно рассматриваться, и при необходимости внести изменения в
документы заявки. Другие заявленные в этой заявке изобретения могут
быть оформлены выделенными заявками. В случае, если заявитель в установленный срок не сообщит, какое из заявленных изобретений необходимо
109
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
рассматривать, и не представит соответствующие документы, если они необходимы, рассматривается изобретение, указанное в формуле первым.
Как известно, с принятием Патентного закона РФ заявки на выдачу патентов на изобретения стали рассматриваться по так называемой отложенной
или отсроченной экспертизе. Поэтому по окончании формальной экспертизы
заявки с положительным результатом она не передается автоматически на экспертизу по существу, а откладывается до поступления от заявителя специального ходатайства о проведении такой экспертизы. При этом по истечении 18 месяцев с даты поступления заявки Патентное ведомство публикует сведения о
заявке, после чего любое лицо вправе ознакомиться с ее материалами.
В случае публикации сведений о заявке на изобретение, которая на
дату публикации была отозвана или признана отозванной, такие сведения не
включаются в уровень техники в отношении последующих заявок того же
заявителя, поданных в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности до истечения двенадцати месяцев с даты публикации сведений о заявке на изобретение.
Порядок ознакомления с документами заявки устанавливается федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
По ходатайству заявителя, поданному до истечения двенадцати месяцев с даты подачи заявки, федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности может публиковать сведения о заявке на
изобретение до истечения восемнадцати месяцев с даты ее подачи.
Автор изобретения имеет право отказаться быть упомянутым в качестве такового в публикуемых сведениях о заявке на изобретение.
В соответствии с п. 7 указанной статьи по ходатайству заявителя или
третьих лиц, которое может быть подано в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение трех лет с даты
подачи заявки на изобретение, и при условии завершения формальной экспертизы с положительным результатом проводится экспертиза заявки на
изобретение по существу. О поступивших ходатайствах третьих лиц заявитель уведомляется федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Срок подачи ходатайства о проведении экспертизы заявки на изобретение по существу может быть продлен федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности не более чем на два месяца по
ходатайству заявителя, поданному до истечения трех лет с даты подачи заявки на изобретение, при условии представления вместе с таким ходатайством
документа, подтверждающего уплату патентной пошлины в установленном размере. В случае, если ходатайство о проведении экспертизы заявки на изобретение по существу не будет подано в установленный срок, заявка признается отозванной.
Экспертиза заявки на изобретение по существу включает в себя информационный поиск в отношении заявленного изобретения для определения
110
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
уровня техники и проверку соответствия заявленного изобретения условиям
патентоспособности.
По истечении шести месяцев с даты начала экспертизы заявки на изобретение по существу заявителю направляется отчет об информационном
поиске, если по такой заявке не испрашивается приоритет более ранний,
чем дата подачи заявки, и ходатайство о проведении экспертизы заявки на
изобретение по существу подано при подаче заявки.
Срок направления заявителю отчета об информационном поиске может быть продлен федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, если выявлена необходимость запроса в других
организациях источника информации, отсутствующего в фондах федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности,
или заявленное изобретение охарактеризовано таким образом, что это делает невозможным проведение информационного поиска в установленном порядке, о чем заявитель уведомляется.
Порядок проведения информационного поиска и предоставления отчета о нем устанавливается федеральным органом исполнительной власти по
интеллектуальной собственности.
В процессе экспертизы заявки на изобретение по существу у заявителя
могут быть запрошены дополнительные материалы (в том числе измененная
формула изобретения), без которых проведение экспертизы невозможно. Такие дополнительные материалы должны быть представлены без изменения сущности изобретения в течение двух месяцев с даты получения заявителем запроса или копий материалов, противопоставленных заявке, при
условии, что указанные копии были запрошены заявителем в течение месяца
с даты получения им запроса экспертизы. В случае, если заявитель в установленный срок не представит запрашиваемые материалы или ходатайство
о продлении установленного срока, заявка признается отозванной. Установленный срок для представления заявителем запрашиваемых материалов может быть продлен федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности не более чем на десять месяцев с даты его истечения,
а при условии подтверждения
уважительных
причин
невозможности
соблюдения установленного срока он может быть продлен федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности более чем
на десять месяцев с даты его истечения.
В случае, если в процессе экспертизы заявки на изобретение по существу установлено, что заявленное изобретение, выраженное формулой,
предложенной заявителем, соответствует условиям патентоспособности,
принимается решение о выдаче патента на изобретение с этой формулой, в
котором указывается дата приоритета изобретения.
В случае, если в процессе экспертизы заявки на изобретение по существу установлено несоответствие заявленного изобретения, выраженного формулой, предложенной заявителем, условиям патентоспособности, принимается решение об отказе в выдаче патента.
111
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
До принятия решения заявителю направляется уведомление о результатах проверки патентоспособности заявленного изобретения с предложением представить свои доводы по приведенным в нем мотивам. Доводы заявителя учитываются при принятии решения по результатам экспертизы заявки по
существу, если они представлены в течение шести месяцев с даты направления уведомления.
В случае несогласия с решением об отказе в выдаче патента на изобретение, решением о выдаче патента на изобретение или решением о признании заявки отозванной заявитель может подать соответствующее возражение в Палату по патентным спорам федерального органа исполнительной
власти по интеллектуальной собственности в течение шести месяцев с даты
получения такого решения или запрошенных в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности копий материалов,
противопоставленных заявке и указанных в решении об отказе в выдаче
патента, при условии запроса этих копий в течение двух месяцев с даты
получения заявителем решения, принятого по заявке на изобретение.
Порядок подачи возражений в Палату по патентным спорам и порядок их рассмотрения устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Решение Палаты по патентным спорам утверждается руководителем федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности, вступает в силу с даты утверждения и может быть обжаловано в суд.
В соответствии с п. 10 ст. 20 Патентного закона заявитель и третьи
лица вправе ходатайствовать о проведении по заявке на изобретение,
прошедшей формальную экспертизу с положительным результатом, информационного поиска для определения уровня техники, по сравнению с которым будет осуществляться оценка новизны и изобретательского уровня
заявленного изобретения. Порядок и условия проведения такого информационного поиска и предоставления сведений о его результатах устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Заявитель имеет право знакомиться со всеми материалами, указанными в запросе экспертизы, решении экспертизы или отчете об информационном
поиске. Копии запрашиваемых заявителем в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности патентных документов направляются заявителю в течение месяца с даты получения запроса
заявителя.
Пропущенные заявителем срок представления документов или дополнительных материалов по запросу экспертизы, срок подачи ходатайства о
проведении экспертизы заявки на изобретение по существу и срок подачи
возражения в Палату по патентным спорам могут быть восстановлены федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности
при условии подтверждения уважительных причин несоблюдения указанных сроков и уплаты патентной пошлины.
112
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Ходатайство о восстановлении пропущенного срока может быть подано заявителем не позднее двенадцати месяцев с даты истечения установленного срока. Такое ходатайство подается в федеральный орган исполнительной
власти по интеллектуальной собственности одновременно с запрошенными
документами или дополнительными материалами либо ходатайством о продлении срока представления этих документов или материалов, ходатайством о
проведении экспертизы заявки на изобретение по существу или одновременно
с возражением в Палату по патентным спорам.
4) выдача патента на изобретение:
В соответствии со ст. 26 Патентного закона Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности вносит в Государственный реестр изобретений Российской Федерации изобретение и выдает
патент на изобретение.
При наличии нескольких лиц, на имя которых испрашивался патент,
им выдается один патент.
Регистрация изобретения и выдача патента осуществляются при условии уплаты соответствующей патентной пошлины. При непредставлении
в установленном порядке документа, подтверждающего уплату патентной пошлины, регистрация изобретения и выдача патента не осуществляются, а
соответствующая заявка признается отозванной.
Форму патента и состав указываемых в нем сведений устанавливает федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
В соответствии со ст. 25 Патентного закона федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности публикует в своем официальном бюллетене сведения о выдаче патента, включающие имя автора
(авторов), если последний (последние) не отказался быть упомянутым в качестве такового (таковых), и патентообладателя, название и формулу изобретения или полезной модели или перечень существенных признаков промышленного образца и его изображение. Полный состав публикуемых сведений
определяет федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
После публикации сведений о выдаче патента на изобретение любое
лицо вправе ознакомиться с документами заявки и отчетом об информационном поиске. Порядок ознакомления с документами заявки и отчетом об информационном поиске устанавливается федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
В соответствии со ст. 22 Патентного закона заявленному изобретению с
даты публикации сведений о заявке до даты публикации сведений о выдаче
патента предоставляется временная правовая охрана в объеме опубликованной
формулы, но не в большем, чем объем, определяемый формулой, содержащейся в решении о выдаче патента на изобретение.
Временная правовая охрана считается не наступившей, если заявка на
изобретение была отозвана или признана отозванной либо по заявке на изобре113
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
тение принято решение об отказе в выдаче патента и исчерпана возможность подачи возражения против этого решения.
Физическое или юридическое лицо, использующее заявленное изобретение в период с даты публикации сведений о заявке до даты публикации
сведений о выдаче патента выплачивает патентообладателю после получения патента денежную компенсацию. Размер компенсации определяется соглашением сторон.
Исключением из этого правила являются изобретения, с даты уведомления заявителем использующего их лица о поданной заявке на выдачу патента,
если в отношении изобретений эта дата наступила ранее даты публикации сведений о заявке.
Теперь рассмотрим стадии оформления патентных прав на полезную модель.
1) подача заявки на выдачу патента на полезную модель.
Она аналогична стадии подачи заявки на изобретение. Единственное
различие – в документах, которые должна содержать заявка на полезную модель. В соответствии с п. 2 ст. 17 Патентного закона заявка на полезную модель
должна содержать:
- заявление о выдаче патента с указанием автора (авторов) полезной
модели и лица (лиц), на имя которого (которых) испрашивается патент,
а также их местожительства или местонахождения;
- описание полезной модели, раскрывающее ее с полнотой, достаточной для осуществления;
- формулу полезной модели, выражающую ее сущность и полностью
основанную на описании;
- чертежи, если они необходимы для понимания сущности полезной
модели;
- реферат.
К заявке на полезную модель прилагается документ, подтверждающий уплату патентной пошлины в установленном размере, или документ,
подтверждающий основания для освобождения от уплаты патентной пошлины,
либо уменьшения ее размера, либо отсрочки ее уплаты.
Датой подачи заявки на полезную модель считается дата поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной
собственности заявки, содержащей заявление о выдаче патента, описание и
чертежи, если в описании на них имеется ссылка, или дата поступления последнего документа, если указанные документы представлены не одновременно.
Требования к документам заявки на полезную модель устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной
собственности.
Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу свидетельства на полезную модель утверждены Приказом Роспатента от 17.04.1998
№ 83.
2) установление приоритета полезной модели.
114
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Также аналогично изобретению. Отличается лишь в установлении конвенционного приоритета. Заявитель, желающий
воспользоваться
правом
конвенционного приоритета в отношении заявки на полезную модель, обязан
сообщить об этом в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности до истечения двух месяцев с даты подачи
такой заявки и представить заверенную копию первой заявки до истечения трех
месяцев с даты подачи в федеральный орган исполнительной власти
по интеллектуальной собственности заявки, по которой испрашивается конвенционный приоритет. В остальном правила установления приоритета полезной модели аналогичны правилам установления приоритета на изобретение.
3) экспертиза заявки на полезную модель.
В соответствии со ст. 23 Патентного закона по заявке на полезную модель, поступившей в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, проводится экспертиза, в процессе которой проверяются наличие всех необходимых документов, соблюдение установленных
требований к ним и отсутствие нарушения требования единства полезной
модели, а также рассматривается вопрос о том, относится ли заявленное решение к охраняемому в качестве полезной модели (т.е. формальная экспертиза). Проверка соответствия заявленной полезной модели условиям патентоспособности (т.е. экспертиза по существу) не осуществляется.
В остальном экспертиза на полезную модель схожа с экспертизой на
изобретение.
В случае, если в результате экспертизы установлено, что заявка на
полезную модель подана на техническое решение, охраняемое в качестве полезной модели, и документы заявки оформлены с соблюдением
установленных требований, принимается решение о выдаче патента с указанием даты подачи заявки на полезную модель и установленного приоритета. В случае, если в формуле полезной модели, предложенной заявителем,
содержатся признаки, отсутствовавшие на дату подачи заявки в описании и,
если заявка на полезную модель на дату ее подачи содержала формулу, в формуле полезной модели, заявителю направляется запрос с предложением
исключить указанные признаки из формулы.
В случае, если в результате экспертизы будет установлено, что заявка
на полезную модель подана на решение, неохраняемое в качестве полезной
модели, принимается решение об отказе в выдаче патента на полезную модель.
Заявитель и третьи лица вправе ходатайствовать о проведении информационного поиска в отношении заявленной полезной модели для определения
уровня техники, по сравнению с которым может осуществляться оценка
патентоспособности полезной модели. Порядок и условия проведения информационного поиска и предоставления сведений о его результатах устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной
собственности.
В случае, если при рассмотрении заявки на полезную модель установлено, что содержащиеся в ней сведения составляют государственную
тайну, документы заявки засекречиваются в порядке, установленном законода115
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
тельством о государственной тайне. При этом заявителю сообщается о возможности отзыва заявки на полезную модель или преобразования ее в заявку на секретное изобретение. Рассмотрение такой заявки приостанавливается
до получения от заявителя соответствующего заявления или до рассекречивания заявки.
4) выдача патента на полезную модель.
Здесь действуют те же правила, что и при выдачи патента на изобретение.
Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности вносит в Государственный реестр полезных моделей Российской Федерации полезную модель и выдает патент на полезную модель.
Сведения о выдаче патента на полезную модель также публикуются.
Но полезной модели не предоставляется временная охрана (она предоставляется только изобретению).
Теперь рассмотрим стадии оформления патентных прав на промышленный образец.
1) подача заявки на получение патента на промышленный образец.
В целом данная стадия аналогична подаче заявки на изобретение и на
полезную модель. Немного другие документы должна содержать сама заявка на
промышленный образец.
В соответствии со ст. 18 Патентного закона заявка на выдачу патента
на промышленный образец должна относиться к одному промышленному образцу или группе промышленных образцов, связанных между собой настолько,
что они образуют единый творческий замысел (требование единства промышленного образца).
Заявка на промышленный образец должна содержать:
- заявление о выдаче патента с указанием автора или авторов промышленного образца и лица или лиц, на имя которых испрашивается патент, а
также их местожительства или местонахождения;
- комплект изображений изделия, дающих полное детальное представление о внешнем виде изделия;
- чертеж общего вида изделия, эргономическую схему, конфекционную карту, если они необходимы для раскрытия сущности промышленного образца;
- описание промышленного образца;
- перечень существенных признаков промышленного образца.
К заявке на промышленный образец прилагается документ, подтверждающий уплату патентной пошлины в установленном размере, или документ, подтверждающий основания для освобождения от уплаты патентной пошлины, либо уменьшения ее размера, либо отсрочки ее уплаты.
Датой подачи заявки на промышленный образец считается дата поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки, содержащей заявление о выдаче патента,
комплект изображений изделия, описание и перечень существенных признаков
116
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
промышленного образца, или дата поступления последнего документа, если
указанные документы представлены не одновременно.
Требования к документам заявки на промышленный образец устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на промышленный образец утверждены Приказом Роспатента от 17.04.1998
№ 84.
2) установление приоритета промышленного образца.
Также аналогично установлению приоритета изобретения и полезной
модели. Отличаются только сроки, в течение которых может быть установлен
конвенционный приоритет. Так, в соответствии со ст. 19 Патентного закона
приоритет промышленного образца может быть установлен по дате подачи
первой заявки в государстве-участнике Парижской конвенции по охране промышленной собственности (конвенционный приоритет) при условии подачи
в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки на промышленный образец в течение шести месяцев с
указанной даты (а для изобретения и полезной модели устанавливается двенадцать месяцев). Если по не зависящим от заявителя обстоятельствам заявка с
испрашиванием конвенционного приоритета не могла быть подана в указанный срок, этот срок может быть продлен, но не более чем на два месяца.
Заявитель, желающий воспользоваться правом конвенционного приоритета в отношении заявки на промышленный образец, обязан сообщить об
этом в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной
собственности до истечения двух месяцев с даты подачи такой заявки и
представить заверенную копию первой заявки до истечения трех месяцев с
даты подачи в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки, по которой испрашивается конвенционный приоритет.
3) экспертиза заявки на промышленный образец.
В соответствии со ст. 24 Патентного закона по заявке на промышленный образец, поступившей в федеральный орган исполнительной власти
по интеллектуальной собственности, проводятся формальная экспертиза, в
процессе которой проверяются наличие всех необходимых документов, и
соблюдение установленных требований к ним, и при положительном результате формальной экспертизы экспертиза заявки на промышленный образец по существу, которая включает в себя проверку соответствия заявленного промышленного образца условиям патентоспособности.
При проведении формальной экспертизы и экспертизы заявки на промышленный образец по существу применяются соответственно правила,
предусмотренные для проведения экспертиз на изобретение.
4) выдача патента на промышленный образец.
Здесь все аналогично выдачи патента на изобретение и полезную модель.
117
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности вносит в Государственный реестр промышленных образцов
Российской Федерации промышленный образец и выдает патент на промышленный образец.
Сведения о выдаче патента на промышленный образец также публикуются.
Временная охрана промышленному образцу не предоставляется.
3.8 Права и обязанности патентообладателей
Комплекс прав на изобретение, полезную модель или промышленный
образец может принадлежать как автору данных разработок, так и патентообладателю, не являющемуся автором.
У автора есть личное неимущественное право – право авторства, которое охраняется бессрочно.
В соответствии со ст. 10 Патентного закона РФ патентообладателю
принадлежит исключительное право на изобретение, полезную модель или
промышленный образец. Никто не вправе использовать запатентованные
изобретение, полезную модель или промышленный образец без разрешения патентообладателя, в том числе совершать следующие действия, за исключением случаев, если такие действия в соответствии с настоящим Законом не являются нарушением исключительного права патентообладателя:
- ввоз на территорию Российской Федерации, изготовление, применение, предложение о продаже, продажу, иное введение в гражданский
оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы запатентованные изобретение, полезная модель, или изделия, в котором использован запатентованный промышленный образец;
- ввоз на территорию Российской Федерации, изготовление, применение, предложение о продаже, продажу, иное введение в гражданский
оборот или хранение для этих целей продукта, полученного непосредственно
запатентованным способом. При этом, если продукт, получаемый запатентованным способом, является новым, идентичный продукт считается полученным путем использования запатентованного способа при отсутствии доказательств обратного;
- ввоз на территорию Российской Федерации, изготовление, применение, предложение о продаже, продажу, иное введение в гражданский
оборот или хранение для этих целей устройства, при
функционировании
(эксплуатации) которого в соответствии с его назначением автоматически
осуществляется запатентованный способ;
- осуществление способа, в котором используется запатентованное
изобретение.
Таким образом, под использованием понимается введение в хозяйственный оборот продукта, созданного с применением изобретения, а также применение способа, охраняемого патентом на изобретение.
118
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Введение в хозяйственный оборот, в свою очередь, охватывает такие
действия, как изготовление, применение, ввоз, хранение, предложение к продаже, продажа и т.п. продукта, созданного с использованием охраняемого решения, а также применение способа, охраняемого патентом на изобретение.
Изготовлением признается производство продукта для коммерческих
целей, даже если при этом сам продукт временно не реализуется, например,
складируется для последующей продажи.
Применением продукта считаются все случаи его производственного использования в коммерческих целях.
Ввоз продукта означает его импорт на территорию РФ, причем нарушением является сам факт ввоза, хотя бы продукт и не предназначался для использования на территории РФ.
Хранение продукта, в частности, его накопление для последующего пуска в оборот, также рассматривается как использование запатентованного объекта.
Предложение к продаже есть реклама продукта, которая может выражаться в его публичной демонстрации в торговых залах и на витринах, в
рекламных клипах, в каталогах и т.п.
Под продажей понимается коммерческая деятельность по реализации
запатентованного продукта, которая чаще всего имеет юридическую форму гражданско-правового договора купли-продажи.
Названные действия не исчерпывают всех случаев введения в хозяйственный оборот запатентованного продукта. Оно может также выражаться и в
ином использовании продукта, в частности, в его техническом обслуживании,
ремонте, заключении в отношении него договоров аренды, в том числе лизинга,
подряда, мены и т.п.
Порядок использования изобретения, полезной модели или промышленного образца, если патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец принадлежит нескольким лицам, определяется договором между ними. При отсутствии такого договора каждый из патентообладателей может использовать запатентованные изобретение, полезную модель
или промышленный образец по своему усмотрению, но не вправе предоставить лицензию или передать исключительное право (уступить патент) другому лицу без согласия остальных патентообладателей.
Запатентованные изобретение или полезная модель признаются использованными в продукте или способе, если продукт содержит, а в способе использован каждый признак изобретения или полезной модели, приведенный в независимом пункте формулы изобретения или полезной модели, либо
признак, эквивалентный ему и ставший известным в качестве такового в
данной области техники до совершения ввоза на территорию Российской
Федерации, изготовления, применения, предложения о продаже, продажи,
иного введения в гражданский оборот или хранения для этих целей продукта
или способа.
Запатентованный промышленный образец признается использованным в
изделии, если такое изделие содержит все существенные признаки промыш119
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ленного образца, нашедшие отражение на изображениях изделия и приведенные в перечне существенных признаков промышленного образца.
В случае, если при использовании запатентованных изобретения или
полезной модели используются также все признаки, приведенные в независимом пункте формулы других запатентованных изобретения или полезной модели, а при использовании запатентованного промышленного образца все признаки, приведенные в перечне существенных признаков другого
запатентованного промышленного образца, другие запатентованные изобретение, полезная модель, промышленный образец также признаются использованными.
В случае, если запатентованные изобретение или промышленный образец не используются либо недостаточно используются патентообладателем и лицами, которым переданы права на них, в течение четырех лет с
даты выдачи патента, а запатентованная полезная модель в течение трех лет с
даты выдачи патента, что приводит к недостаточному предложению соответствующих товаров или услуг на товарном рынке или рынке услуг, любое лицо,
желающее и готовое использовать запатентованные изобретение, полезную
модель или промышленный образец, при отказе патентообладателя от заключения с этим лицом лицензионного договора на условиях, соответствующих установившейся практике, имеет право обратиться в суд с иском к патентообладателю о предоставлении принудительной неисключительной лицензии на использование на территории Российской Федерации таких
изобретения, полезной модели или промышленного образца, указав в исковых требованиях предлагаемые им условия предоставления такой лицензии, в том числе объем использования, размер, порядок и сроки платежей. В
случае, если патентообладатель не докажет, что неиспользование или не
достаточное использование изобретения, полезной модели или промышленного образца обусловлено уважительными причинами, суд принимает решение о предоставлении указанной лицензии и об условиях ее предоставления. Суммарный размер платежей должен быть установлен не ниже, чем цена
лицензии, обычно определяемая при сравнимых обстоятельствах.
Действие принудительной неисключительной лицензии может быть
прекращено в судебном порядке в соответствии с иском патентообладателя,
если
обстоятельства, обусловившие предоставление такой лицензии, перестанут существовать и их возникновение маловероятно. В этом
случае суд устанавливает срок и порядок прекращения пользования лицом, получившим принудительную неисключительную лицензию, возникшими в связи с получением такой лицензии правами.
В случае, если патентообладатель не может использовать изобретение, на которое он имеет исключительное право, не нарушая при этом прав
обладателя другого патента на изобретение или полезную модель, отказавшегося от заключения лицензионного договора на условиях, соответствующих установившейся практике, патентообладатель имеет право обратиться
в суд с иском к обладателю другого патента о предоставлении принудительной неисключительной лицензии на использование на территории
120
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Российской Федерации изобретения или полезной модели обладателя другого
патента, указав в исковых требованиях предлагаемые им условия предоставления такой лицензии, в том числе объем использования, размер, порядок
и сроки платежей, если изобретение, на которое он имеет исключительное
право, представляет собой важное техническое достижение, имеющее существенные экономические преимущества перед изобретением или полезной моделью обладателя другого патента.
При предоставлении в соответствии с решением суда указанной лицензии суммарный размер платежей должен быть установлен не ниже, чем цена
лицензии, обычно определяемая при сравнимых обстоятельствах. В случае предоставления в соответствии с настоящим пунктом принудительной неисключительной лицензии обладатель патента на изобретение или полезную модель, право на использование которых предоставлено на основании указанной лицензии, также имеет право на получение неисключительной лицензии на использование изобретения, в связи с которым была выдана принудительная неисключительная лицензия, на условиях, соответствующих установившейся практике.
Патентообладатель может передать исключительное право на изобретение, полезную модель, промышленный образец (уступить патент) любому физическому или юридическому лицу. Договор о передаче исключительного права (уступке патента) подлежит регистрации в федеральном
органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности и без такой регистрации считается недействительным.
Правила рассмотрения и регистрации договоров об уступке патента
и лицензионных договоров о предоставлении права на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца утверждены Роспатентом
21.04.1995 г.
3.9 Ограничение прав патентообладателя
В некоторых странах доктрина свободного использования запатентованного объекта сходна с доктриной свободного использования авторского права.
Многие страны имеют законодательство, разрешающее использовать защищенные авторским правом материалы, например, в образовательных целях. Закон
может также разрешить использовать запатентованный химический процесс,
например, в целях демонстрации на уроках химии. Статья 30 Соглашения
ТРИПС допускает свободное использование запатентованного объекта, вводя
при этом определенные ограничения: «Страны-участницы, исходя из интересов
третьих лиц, могут делать ограниченные изъятия из исключительных прав,
охраняемых патентом, при условии, что такие изъятия не вступают в разумное
противоречие с нормальным использованием патента и не наносят безосновательного ущерба законным интересам патентообладателя».
Патентное законодательство России, как и законодательство других
стран, устанавливает ряд случаев, когда действия третьих лиц по использованию разработки не рассматриваются как нарушения исключительных прав вла121
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
дельца патента. Эти случаи, нередко именуемые свободным использованием
запатентованных объектов, в основном достаточно традиционны и соответствуют мировой патентной практике. Они исчерпывающим образом определены ст.
11 – 12 Патентного закона РФ и сводятся к следующему.
Во-первых, не признается нарушением исключительного права патентообладателя применение продукта, в котором использованы запатентованные
изобретение, полезная модель, или изделия, в котором использован запатентованный промышленный образец, в конструкции, во вспомогательном оборудовании или при эксплуатации транспортных средств иностранных государств
(водного, воздушного, автомобильного и железнодорожного транспорта и космической техники) при условии, что эти транспортные средства временно или
случайно находятся на территории Российской Федерации и указанные продукт
или изделие используются исключительно для нужд транспортного средства.
Такое действие не признается нарушением исключительного права патентообладателя в отношении транспортных средств иностранных государств,
предоставляющих такие же права в отношении транспортных средств, зарегистрированных в Российской Федерации.
Данное
правило,
известное
законодательству
подавляющего
большинства государств, вытекает из ст. 5 ter Парижской конвенции по охране
промышленной собственности.
Рассматриваемое исключение из сферы патентного права касается лишь
использования запатентованных объектов непосредственно в конструкции или
при эксплуатации транспортных средств, т.е. в их корпусе, в машинах, в
оснастке, в механизмах, в оборудовании и т.д., при условии, что эти объекты
применяются исключительно для нужд транспортного средства.
Использование объекта промышленной собственности, выходящее за
эти пределы, например, его производство на борту судна, предложение к продаже, продажа и т.п., является нарушением патентных прав. Кроме того, данная
льгота распространяется лишь на транспортные средства других стран. Она,
например, не касается российских судов, даже если они приписаны к порту какой-либо другой страны и лишь временно или случайно заходят в страну своего
флага.
Во-вторых, не является нарушением патентных прав проведение научного исследования продукта, способа, в которых использованы запатентованные
изобретение, полезная модель, или изделия, в котором использован запатентованный промышленный образец, либо эксперимента над этими продуктом,
способом или изделием.
Разрешенным видом использования является лишь научное исследование самой разработки или эксперимент с нею. Она может проводиться с целью
проверки работоспособности и эффективности созданной разработки, в научных целях и т.п. Если разработка используется не как объект исследования или
эксперимента, а как их средство, такие действия будут нарушением патентных
прав.
В-третьих, разрешенным случаем использования является использование запатентованных изобретения, полезной модели или промышленного об122
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
разца при чрезвычайных обстоятельствах (стихийные бедствия, катастрофы,
аварии) с уведомлением патентообладателя в кратчайший срок и последующей
выплатой ему соразмерной компенсации.
Применение разработки хотя и при наличии чрезвычайных обстоятельств, но в целях, не связанных непосредственно с их действием, является нарушением патентных прав. Иные виды использования, в частности изготовление запатентованного объекта, его хранение, предложение к продаже и т.п., не
разрешаются.
В четвертых, разрешается использование запатентованных изобретения,
полезной модели или промышленного образца для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью нужд, если целью такого использования не является получение прибыли
(дохода).
В пятых, разрешается разовое изготовление в аптеках по рецептам врачей лекарственных средств с использованием запатентованного изобретения.
В-шестых, не признается нарушением патентных прав ввоз на территорию Российской Федерации, применение, предложение о продаже, продажа,
иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в
котором использованы запатентованные изобретение, полезная модель, или изделия, в котором использован запатентованный промышленный образец, если
эти продукт или изделие ранее были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации патентообладателем или иным лицом с разрешения
патентообладателя.
Данное исключение выражает широко известный принцип «исчерпывания прав», в соответствии с которым права патентообладателя ограничиваются
введением в хозяйственный оборот запатентованного продукта. Последующее
изменение владельца данного продукта, например, в связи с его перепродажей,
нарушения патентных прав не образует. Иными словами, получить разрешение
патентообладателя должен лишь субъект, который первым производит или продает запатентованный продукт. Все последующие его владельцы, если только
продукт был введен в хозяйственный оборот законным путем, могут использовать его, не испрашивая на это особого согласия патентообладателя.
Следует подчеркнуть, что принцип исчерпания прав в соответствии с
мировой практикой распространяет свое действие лишь на те запатентованные
продукты, которые имеют вещную форму, т.е. подпадают под понятия
устройств, веществ, и т.п. В отношении использования запатентованного способа исчерпания прав не происходит.
Наряду со случаями свободного использования запатентованных разработок российское патентное законодательство, как и законодательство
большинства других стран, предусматривает ряд дополнительных оснований,
при наличии которых соответствующие разработки могут быть использованы
без согласия патентообладателя.
Прежде всего, если патентообладатель не использует изобретение на
территории России, заинтересованные лица могут добиваться выдачи им при123
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
нудительной лицензии. Для выдачи последней необходимо одновременное наличие следующих условий:
- во-первых, требуется неиспользование или недостаточное использование патентообладателем изобретения или промышленного образца в течение
четырех лет с даты выдачи патента, а полезной модели – в течение трех лет;
- во-вторых, необходим отказ патентообладателя от заключения лицензионного договора. По смыслу закона отказом может считаться также неполучение от патентообладателя в разумные сроки ответа на соответствующее обращение к нему заинтересованного лица, а равно выдвижение им заведомо неприемлемых условий выдачи лицензии;
- в-третьих, лицо, желающее использовать охраняемый объект, должно
доказать свою готовность к использованию разработки;
- в-четвертых, принудительная лицензия выдастся лишь в том случае,
если патентообладатель не докажет, что неиспользование или недостаточное
использование обусловлены уважительными причинами. Такими причинами
могут быть необходимость длительного освоения производства запатентованного объекта, невыполнение обязательств лицом, которому была выдана лицензия, затруднительное материальное положение патентообладателя и т.п.
Согласно п. 4 ст. 13 Патентного закона РФ Правительство РФ в интересах национальной безопасности вправе разрешить использование объекта промышленной собственности без согласия патентообладателя с выплатой ему соразмерной компенсации. Данное исключение из сферы субъективного патентного права известно законодательству многих государств и вполне оправданно
при условии, что практика его применения не выходит за ограниченные законом рамки. В этой связи при выдаче подобных разрешений недопустимы абстрактные ссылки на интересы государства и общества, важность разработки
для народного хозяйства страны и т.п.
Наконец, последний случай ограничения патентной монополии связан с
реформой российского патентного законодательства. В связи с восстановлением в России патентной формы охраны изобретений как единственно возможной
возник вопрос о правовом режиме тех разработок, которые охранялись с помощью авторских свидетельств. Как известно, подобные разработки могли свободно использоваться всеми государственными, кооперативными, общественными и иными организациями, которые должны были лишь выплачивать авторам вознаграждение, предусмотренное действующим законодательством. С
принятием нового патентного законодательства владельцам авторских свидетельств было предоставлено право обменять их на патенты РФ, которые должны действовать в пределах оставшегося срока охраны. Становясь патентообладателями, разработчики, а также иные лица, которым последние уступили право на получение патента, приобретают исключительные права на использование разработки. Однако в соответствии с п. 8 постановления Верховного Совета
«О введении в действие Патентного закона РФ» их патентные права не действуют в отношении тех лиц, которые до даты подачи ходатайства о выдаче патента
РФ правомерно начали использование изобретения, на которое была подана
заявка на выдачу авторского свидетельства или выдано авторское свидетель124
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ство. Иными словами, указанные лица сохраняют право дальнейшего использования такого изобретения без заключения лицензионного договора. На них лежит лишь обязанность по выплате авторам вознаграждения в размере и в порядке, установленных действующим законодательством.
Также, в соответствии со ст. 12 Патентного закона РФ любое физическое
или юридическое лицо, которое до даты приоритета изобретения, полезной модели, промышленного образца добросовестно использовало на территории Российской Федерации созданное независимо от его автора тождественное решение или сделало необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее его безвозмездное использование без расширения объема такого использования (право преждепользования).
Право преждепользования может быть передано другому физическому
или юридическому лицу только совместно с производством, на котором имело
место использование тождественного решения или были сделаны необходимые
к этому приготовления.
Другими словами, это право не может быть объектом самостоятельных
сделок (лицензий или отчуждения).
3.10 Лицензионные договоры о передаче прав на использование
изобретения, полезной модели, промышленного образца
Патентообладатель может не только самостоятельно использовать принадлежащую ему разработку, но и предоставить право на ее использование другим лицам либо вовсе уступить свои права, вытекающие из патента. Соответственно различаются уступка патентных прав и заключение лицензионных соглашений на использование запатентованных разработок.
Уступка патентных прав означает передачу патентообладателем принадлежащих ему прав другому лицу – физическому либо юридическому. Чаще
всего уступка патентного права осуществляется по модели договора купли-продажи, однако может происходить и в иных формах, а именно, в форме договора
мены, дарения, включать элементы договоров подряда или услуги и т. д.
Уступка патентных прав, в какой бы договорной форме она ни осуществлялась, означает, что к приобретателю патента переходят в полном объеме
все права, которыми обладал патентообладатель (то есть уступить только часть
прав и оставить за собой остальные нельзя).
Наряду с уступкой патентных прав патентообладатель может выдавать
разрешения на использование разработки другими лицами. Выдача таких разрешений осуществляется путем заключения лицензионных договоров.
По лицензионному договору патентообладатель (лицензиар) обязуется
предоставить право на использование охраняемого объекта промышленной собственности на срок и в объеме, предусмотренных договором, другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару
обусловленные платежи и осуществлять другие действия, предусмотренные договором.
125
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В зависимости от объема передаваемых прав различаются договоры о
выдаче простой (неисключительной) и исключительной лицензий.
По договору о выдаче неисключительной лицензии лицензиар, предоставляя лицензиату право на использование объекта промышленной собственности, сохраняет за собой все права, подтверждаемые патентом, в том числе и
право на предоставление лицензий третьим лицам.
При выдаче исключительной лицензии лицензиату передается исключительное право на использование объекта промышленной собственности и в пределах, предусмотренных договором, с сохранением за лицензиаром права на
его использование в части, не передаваемой лицензиату.
Взаимные права и обязанности лицензиата и лицензиара определяются
заключенным договором, а также общими положениями гражданского законодательства о сделках, в том числе договорах, так как специальная регламентация этих отношений патентным правом фактически отсутствует. На практике
при заключении лицензионных договоров стороны согласуют друг с другом
ряд обычных условий, которые, с одной стороны, определяют объем передаваемых прав, а с другой – устанавливают дополнительные обязательства сторон.
К первой группе относятся условия о сроке и территориальных пределах
действия передаваемых прав, круге разрешенных действий, сфере использования разработки, количественных ограничениях и т.п. Срок действия лицензии
может быть, в принципе, любым, но не превышающим срока действия самого
патента. На практике он обычно меньше, как правило, не превышает 3 – 5 лет.
Патент, выданный в РФ, действует на всей территории РФ. Заключая лицензионный договор, стороны оговаривают территориальные пределы действия
лицензии (вся территория РФ, территория субъекта РФ, другая территория и
т.п.).
В отличие от уступки патентных прав, лицензия может быть выдана не
только на все возможные способы использования разработки, но и лишь на некоторые из них, например, только на применение разработки, только на ее продажу и т. д.
Наконец, права лицензиата могут быть ограничены какой-либо определенной сферой деятельности или отраслью промышленности, например производством потребительских товаров, предельным количеством выпускаемых изделий и т.п.
Ко второй группе относятся те условия лицензионного договора, которые определяют размер и порядок выплаты лицензионного вознаграждения, гарантии патентообладателя в отношении передаваемой разработки, взаимные
обязательства по обмену усовершенствованиями, обязанности по защите передаваемых прав от посягательств третьих лиц и т.п.
Наиболее важным и сложным является определение лицензионного вознаграждения. Его размер и порядок выплаты определяются самими сторонами
и, в принципе, могут быть любыми. Но для патентной практики обычен такой
способ определения вознаграждения, как:
а) установление единовременного вознаграждения при подписании лицензионного договора (так называемый паушальный сбор);
126
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
б) установление текущих отчислений в процентном отношении к извлекаемой прибыли или к цене запатентованного продукта (так называемого роялти).
Завершая анализ лицензионных соглашений, укажем еще на два момента:
а) условия лицензионного договора не должны нарушать норм законодательства о конкуренции и ограничении монополистической деятельности
(например, лицензиар не может диктовать лицензиату цены на реализуемую
продукцию, запрещать заключать договоры с определенными категориями лиц
и т.п. );
б) лицензионные договоры, равно как и договоры об уступке патентных
прав, подлежат обязательному заключению в письменной форме и должны
быть зарегистрированы в органе исполнительной власти по интеллектуальной
собственности РФ под страхом их недействительности. За регистрацию взимаются специальные пошлины.
3.11 Защита патентных прав
Существуют две основные формы защиты гражданских прав – юрисдикционная и неюрисдикционная.
В качестве неюрисдикционной формы понимают действия управомоченного лица по охране нарушенного права.
К юрисдикционной форме относится административная и судебная защита.
В соответствии со ст. 31 Патентного закона РФ в судебном порядке
рассматриваются следующие споры:
- об авторстве изобретения, полезной модели, промышленного образца;
- об установлении патентообладателя;
- о нарушении исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец;
- о заключении и об исполнении договоров о передаче исключительного права (уступке патента) и лицензионных договоров на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца;
- о праве преждепользования;
- о праве послепользования;
- о размере, сроке и порядке выплаты вознаграждения автору изобретения, полезной модели, промышленного образца;
- о размере, сроке и порядке выплаты компенсаций, предусмотренных данным Законом;
- другие споры, связанные с охраной прав, удостоверяемых патентом.
В соответствии со ст. 32 Патентного закона за его нарушение наступает
гражданско-правовая, административная или уголовная ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
127
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Разрешая перечисленные споры, суды, в частности, учитывают, что нарушением исключительного права патентообладателя (контрафакцией) признается любое несанкционированное изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажа, иное введение в хозяйственный оборот или хранение с
этой целью продукта, содержащего запатентованный объект промышленной
собственности, а также применение способа, охраняемого патентом на изобретение, или введение в хозяйственный оборот либо хранение с этой целью продукта, изготовленного непосредственно способом, охраняемым патентом на
изобретение. При этом новый продукт считается полученным запатентованным
способом при отсутствии доказательств противного.
В указанных случаях по требованию патентообладателя нарушение патента должно быть прекращено, а виновное в нарушении лицо обязано возместить патентообладателю причиненные убытки в соответствии с гражданским
законодательством. При этом требования к нарушителю патента могут быть
заявлены также обладателем исключительной лицензии, если иное не предусмотрено лицензионным договором.
Имущественные права патентообладателей защищаются в рамках трехлетнего общего срока исковой давности (ст. 196 ГК), если законом не будут
установлены специальные сроки. Личное неимущественное право авторства защищается без ограничения исковой давностью.
Истцы по спорам об авторстве, а также авторы объектов промышленной
собственности по спорам, вытекающим из права на изобретение, полезную модель или промышленный образец, освобождаются от уплаты государственной
пошлины по делам, рассматриваемым в судах общей юрисдикции.
Способы защиты патентных прав перечислены в п. 2 ст. 14 Патентного
закона РФ, в соответствии с которой патентообладатель для защиты своих нарушенных прав вправе требовать:
- прекращения нарушения патента;
- возмещения лицом, виновным в нарушении патента, причиненных
убытков в соответствии с гражданским законодательством;
- публикации решения суда в целях защиты своей деловой репутации;
- осуществления иных способов защиты прав в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.
Требования к нарушителю патента могут быть заявлены также обладателем исключительной лицензии, если иное не предусмотрено лицензионным
договором.
3.12 Сроки в патентном праве
128
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
При рассмотрении данного вопроса нежно проанализировать нормы Патентного закона РФ о сроке действия патентов на изобретение, полезную модель, промышленный образец, о порядке продления этих сроков и о досрочном
прекращении действия патентов.
В соответствии с п. 3 ст. 3 Патентного закона РФ патент на изобретение действует до истечения двадцати лет с даты подачи заявки в федеральный
орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Срок действия патента на изобретение, относящееся к лекарственному средству, пестициду или агрохимикату, для применения которых
требуется получение в установленном законом порядке разрешения, продлевается федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности по ходатайству патентообладателя на срок, исчисляемый с даты подачи заявки на изобретение до даты получения первого такого
разрешения на применение, за вычетом пяти лет. При этом срок, на который
продлевается действие патента на изобретение, не может превышать пять лет.
Указанное ходатайство подается в период действия патента до истечения шести месяцев с даты получения такого разрешения или даты выдачи патента в зависимости от того, какой из этих сроков истекает позднее.
Патент на полезную модель действует до истечения пяти лет с даты
подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Срок действия патента на полезную модель может
быть продлен федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности по ходатайству патентообладателя, но не более чем
на три года.
Патент на промышленный образец действует до истечения десяти лет
с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Срок действия патента на промышленный образец может быть продлен федеральным органом исполнительной власти
по интеллектуальной собственности по ходатайству патентообладателя, но
не более чем на пять лет.
Правила продления действия патента Российской Федерации на промышленный образец утверждены Роспатентом 22.12.1994.
Порядок продления срока действия патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец устанавливается федеральным
органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Причем нужно учитывать, что при исчислении сроков действия патентов на изобретение, полезную модель, промышленный образец, выданных по
выделенным заявкам, датой подачи заявки считается дата подачи первоначальной заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной
собственности.
В соответствии со ст. 30 Патентного закона РФ действие патента на
изобретение, полезную модель или промышленный образец прекращается
досрочно:
- на основании заявления, поданного патентообладателем в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности,
129
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
– с даты поступления заявления. В случае, если патент выдан на группу
изобретений, полезных моделей или промышленных образцов, а заявление
патентообладателя подано в отношении не всей такой группы, действие патента прекращается только в отношении указанных в заявлении изобретения,
полезной модели или промышленного образца;
- при неуплате в установленный срок патентной пошлины за поддержание патента на изобретение, полезную модель или промышленный
образец в силе - с даты истечения установленного срока для уплаты патентной пошлины за поддержание патента в силе.
3.13 Контрольные тесты
Тест 1
Какой международный акт вводит единый евразийский патент?
а) Парижская конвенция об охране промышленной собственности;
б) Евразийская патентная конвенция;
в) Вашингтонский договор о патентной кооперации;
г) Соглашение ТРИПС.
Тест 2
Что относится к объектам изобретений?
а) продукт, способ;
б) продукт, способ и применение продукта по новому назначению;
в) устройство, вещество, штамм микроорганизма, культура клеток растений или животных;
г) устройство, способ, вещество, штамм микроорганизма, культура клеток растений или животных, а также их применение по новому назначению.
Тест 3
Какой из объектов патентного права не является техническим решением
задачи?
а) изобретение-продукт;
б) изобретение-способ;
в) полезная модель;
г) промышленный образец.
Тест 4
130
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Что включается в уровень техники при определении новизны изобретения?
а) любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения;
б) все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на
изобретения и полезные модели (кроме отозванных) при условии их более раннего приоритета;
в) запатентованные в Российской Федерации изобретения и полезные
модели;
г) все, перечисленное в пп. «а» - «в».
Тест 5
Что включается в уровень техники при определении новизны полезной
модели?
а) ставшие общедоступными до даты приоритета полезной модели
опубликованные в мире сведения о средствах того же назначения, что и
заявленная полезная модель, а также сведения об их применении в Российской
Федерации;
б) все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на
изобретения и полезные модели, при условии их более раннего приоритета;
в) запатентованные в Российской Федерации изобретения и полезные
модели;
г) все, перечисленное в пп. «а» - «в»;
д) все, перечисленное в пп. «а» - «б».
Тест 6
Что в первую очередь устанавливается Патентным ведомством при патентовании изобретения:
а) его новизна;
б) его изобретательский уровень;
в) его промышленная применимость;
г) его приоритет.
Тест 7
На какой объект промышленной собственности выдается патент по результатам формальной экспертизы?
а) изобретение-продукт;
б) изобретение-способ;
в) полезная модель;
г) промышленный образец.
Тест 8
131
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
После скольки лет неиспользования изобретения заинтересованное лицо
может обратиться в суд с иском к патентообладателю о предоставлении принудительной неисключительной лицензии на использование такого изобретения?
а) 2 лет;
б) 3 лет;
в) 4 лет;
г) 5 лет.
Тест 9
На какой объект промышленной собственности не распространяется
принцип исчерпания прав?
а) изобретение-продукт;
б) изобретение-способ;
в) полезная модель;
г) промышленный образец.
Тест 10
В какой форме должны быть заключены лицензионные договоры и договоры об уступке патентных прав?
а) устной;
б) письменной;
в) письменной с регистрацией в органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности РФ;
г) письменной с нотариальным удостоверением.
3.14 Литература, рекомендуемая для изучения темы
3.14.1 Конвенция об охране промышленной собственности: [конвенция:
принята в Париже 20 марта 1883 года; вступила в силу для СССР 1 июля 1965
года] // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 1996. № 2.
3.14.2 Евразийская Патентная конвенция: [конвенция: принята в Москве
9 сентября 1994 года] // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. - № 20. - Ст. 2323.
3.14.3 Договор о патентной кооперации: [принят 19 июня 1970 года;
подписан от имени СССР 23 декабря 1970 года и ратифицирован Президиумом
Верховного Совета СССР 23 декабря 1977 года] // Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных с иностранными государствами.
– М.: [б.и.], 1980. - вып. XXXIV. - С. 55 .
3.14.4 Соглашение о мерах по охране промышленной собственности и
создании Межгосударственного совета по вопросам охраны промышленной
132
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
собственности: [принято в Москве 12 марта 1993 года] // Бюллетень международных договоров. - 1993. - № 3. - С. 3.
3.14.5 Российская Федерация. Конституция (1993). Конституция Российской Федерации: [принята Всенародным голосованием 12 декабря 1993
года] // Российская газета. - 1993. - 25 декабря. - № 237.
3.14.6 Российская Федерация. Законы. Гражданский кодекс РФ: в 3 ч.
– Ч. 1: [федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ, в ред. ФЗ от 30 декабря 2004 г. № 217-ФЗ] // Собрание законодательства РФ. - 1994.- № 32. - Ст.
3301, 2005. - № 1 (часть 1). - Ст. 43.
3.14.7 Российская Федерация. Законы. Патентный закон Российской
Федерации: [федеральный закон от 23 сентября 1992 года № 3517-1, в ред. ФЗ
от 7 февраля 2003 года № 22-ФЗ] // Ведомости Съезда Народных Депутатов
Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. - 1992. № 42. - Ст. 2319, Собрание законодательства Российской Федерации. - 2003. № 6. - Ст. 505.
3.14.8 Об утверждении Положения о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам: [постановление Правительства РФ от 16 июня 2004 г. № 299, в ред. от 22 апреля 2005 г. № 247] // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2004. - № 26. - Ст. 2668,
2005. - № 17. - Ст. 1577.
3.14.9 Блинников, В.И. Комментарий к Евразийскому патентному законодательству / В.И. Блинников, А.Н. Григорьев, В.И. Еременко – М.: Фонд
«Правовая культура», 1996. - 103 с.
3.14.10 Гражданское право: учебник: в 3 томах / под ред. А.П. Сергеева,
Ю.К. Толстого. – М.: ПБОЮЛ Л.В. Рожников, 2000. - Том 3. - 624 с.
3.14.11 Гражданское право: в 2 томах / под ред. Е.А.Суханова. – М.: Волтерс Клувер, 2004. - Том 1. - 816 с.
3.14.12 Гражданское право: в 2 томах / под ред. Е.А.Суханова. – М.:
Волтерс Клувер, 2004. - Том 2. Полутом 1. - 690 с.
3.14.13 Гражданское право: учебник: в 2 томах / отв. ред. Е.А. Суханов.
– М.: БЕК, 1998. - Том 1. - 816 с.
3.14.14 Гришаев, С.П. Патентный закон Российской Федерации: комментарий / С.П. Гришаев – М.: Юридическая литература, 2004. - 101 с.
3.14.15 Дорофеев, Д.Д. Новизна изобретения в Европейском патентном
праве / Д.Д. Дорофеев // Законодательство. - 2003. - № 1. - С. 45.
3.14.16 Евдокимова, В.Н. Судебно-арбитражная практика по спорам,
связанным с заключением, исполнением и расторжением договоров уступки патента и лицензионных договоров / В.Н. Евдокимова // Гражданин и право. 2002. - № 6. - С. 54.
3.14.17 Еременко, В.И. Изменения в российском законодательстве об
интеллектуальной собственности / В.И. Еременко // Гражданин и право. - 2003.
- № 6. - С. 45.
3.14.18 Еременко, В.И. Реформа европейского патентного законодательства / В.И. Еременко // Законодательство и экономика. - 2005. - № 10. - С.
38.
133
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
3.14.19 Еременко, В.И. Новая редакция Патентного закона Российской
Федерации / В.И. Еременко // Законодательство и экономика. - 2003. - № 11. С. 57.
3.14.20 Еременко, В.И. Евразийское патентное ведомство / В.И. Еременко // Гражданин и право. - 2001. - № 8. - С. 74.
3.14.21 Зенин, И.А. Основы гражданского права России: конспект лекций для специалистов по праву интеллектуальной собственности / И.А. Зенин –
М.: [б.и.], 1993. - 327 с.
3.14.22 Зенин, И.А. Гражданское право Российской Федерации: учебнопрактическое пособие / И.А. Зенин – М.: Юристъ, 2001. - 175 с.
3.14.23 Калятин, В.О. Интеллектуальная собственность (исключительные права) / В.О. Калятин. – М.: [б.и.], 2000. - 480 с.
3.14.24 Карпухина, С.И. Защита интеллектуальной собственности и патентоведение / С.И. Карпухина. – М.: Международные отношения, 2004. - 245 с.
3.14.25 Мэггс, П.Б. Интеллектуальная собственность / П.Б. Мэггс, А.П.
Сергеев – М.: Юристъ, 2000.- 400 с.
3.14.26 Погуляев, В. Правовой статус служебных объектов интеллектуальной собственности / В. Погуляев // Право и экономика. - 2005. - № 1. - С. 31.
3.14.27 Сергеев, А.П. Право интеллектуальной собственности в РФ /
А.П. Сергеев – М.: Проспект, 1996.- 512 с.
3.14.28 Сенников, Л.Н. Концепция интеллектуальной промышленной
собственности / Л.Н. Сенников // Российская юстиция. - 2006. - № 4. - С. 2.
3.14.29 Ханбеков, Р. Актуальные вопросы уступки патента / Р. Ханбеков // ЭЖ-Юрист. - 2004. - № 18. - С. 14.
3.14.30 Шершеневич, Г.Ф. Учебник русского гражданского права / Г.Ф.
Шершеневич – М.: Издание братьев Башмаковых, 1912. - 950 с.
134
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
4 Законодательство о средствах индивидуализации
участников гражданского оборота и производимой ими
продукции
4.1 Характеристика права на фирменное наименование
В числе объектов исключительных прав на средства индивидуализации
ст. 138 ГК РФ в первую очередь называет фирменное наименование юридического лица. Данное наименование должно иметь юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, т.е. преследующее извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.
Действующее российское законодательство не дает определения фирменного наименования, а лишь указывает на его реквизиты. В юридической литературе фирма – это то наименование, под которым предприниматель выступает в гражданском обороте и которое индивидуализирует это лицо в ряду других участников гражданского оборота.
Среди источников законодательства, регулирующих фирменное наименование, особо выделяется Положение о фирме 1927 года1). В отсутствие
закона, определяющего порядок регистрации и использования фирменных наименований, оно остается первым и единственным общим нормативным актом,
специально направленным на регулирование возникновения, использования и
прекращения права на фирменное наименование. Сейчас Положение применяется в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ и принятым в соответствии с ним нормативным актам. В настоящее время планируется принятие
закона «О фирменных наименованиях», к разработке которого приступило Министерство по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства
совместно с Торгово-промышленной палатой России.
В дореволюционной литературе вокруг определения фирменного наименования велся спор о том, что индивидуализирует фирменное наименование
– предприятие или его владельца. В.В. Розенберг, автор самой фундаментальной на данный момент монографии, посвященной фирменному наименованию,
считал: «Господствующее учение признает фирму именем владельца торговопромышленного предприятия или, говоря обще, именем лица в сфере его торгово-промышленной деятельности. По мнению меньшинства писателей, фирма
есть название предприятия»2). В. Шретер определял фирму как наименование,
под которым владелец предприятия, единоличный или юридическое лицо, выступает в торговом обороте3). Однако само Положение понимает фирменное наименование как средство индивидуализации предприятия.
1
1)
О введении в действие положения о фирме: [постановление Центрального Исполнительного Комитета СССР и Совета Народных Комиссаров СССР от 22 июня 1927 г., в ред.
от 17 августа 1927 г.] // Известия ЦИК Союза ССР и ВЦИК. - 1927. - № 153.
2
2)
Розенберг В.В. Фирма. Догматический очерк / В.В. Розенберг – СПб.: [б. и.],
1914. - С. 8.
3
3)
Шретер В. Советское хозяйственное право / В. Шретер – М.: [б. и.], 1928. - С.
196.
135
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Действующее законодательство не дает определения фирменному наименованию и относит его к общему понятию средств индивидуализации юридического лица. Современная доктрина считает фирменное наименование
обозначением юридического лица, позволяющим отличить его от других участников гражданского оборота, идентифицировать его1). Таким образом, в настоящее время фирменное наименование служит средством индивидуализации юридического лица.
Помимо определения для регулирования фирменного наименования в
правовой доктрине были созданы основополагающие принципы: истинность,
исключительность и постоянство.
Принцип истинности соблюдается при соответствии фирменного наименования выбранному виду основной деятельности юридического лица, а
также при отсутствии в содержании фирменного наименования слов, способных ввести в заблуждение третьи лица.
Принцип исключительности выражается в том, что фирменное наименование не может быть тождественным или сходным до степени смешения с уже
существующими.
Принцип постоянства состоит в неизменности фирменного наименования при изменении владельца предприятия вследствие сформировавшегося потребительского спроса на продукцию этого предприятия.
Исключительное право на фирменное наименование возникает у юридического лица в момент регистрации этого наименования, т.е. государственной
регистрации самого юридического лица под данным наименованием, поскольку
в учредительных документах любой коммерческой организации обязательно
указывается ее фирменное наименование.
Согласно юридической доктрине фирменное наименование состоит из
двух частей: организационно-правовой формы, или корпуса фирмы, и оригинальной части, или, как ее называют в юридической литературе, вспомогательной2).
Фирменное наименование должно отражать особенности организационно-правовой формы юридического лица. Например, фирменное наименование
полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его
участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного
или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное
товарищество». Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не
менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова
«товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». В фирменное наименование товарищества на вере можно включить также имя вкладчика, становящегося после этого полным товарищем.
1)
Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (исключительные права) / В.О.
Калятин – М.: [б.и.], 2000. - С. 331.
2
2)
Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации /
А.П. Сергеев – М.: ПБОЮЛ Рожников, 2001. - С. 573.
1
136
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Точно так же фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно включать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью», а акционерного общества – содержать помимо его наименования также указание на то, что общество является акционерным, в том
числе открытым или закрытым. Акционерное общество вправе иметь полное и
сокращенное фирменное наименование как на русском, так и на иностранных
языках и языках народов РФ.
Дополнительные требования установлены для использования в фирменных наименованиях слов «Россия», «Российская Федерация» и образованных на
их основе слов и словосочетаний, вроде «Банк Российский кредит». Предприятия, организации и учреждения, использующие эти слова и словосочетания,
обязаны уплачивать установленный законом сбор. Исключение сделано для федеральных органов государственной власти, Центрального банка России и некоторых других лиц. Аналогичные правила устанавливаются субъектами РФ, к
примеру Москвой, облагающей сбором московские коммерческие юридические
лица, использующие в своих фирменных наименованиях слово «Москва» и
производные от него слова и словосочетания.
Юридическое лицо, зарегистрировавшее свое фирменное наименование,
приобретает исключительное право его использования. Лицо, неправомерно
применяющее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на это наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки (п. 4 ст. 54 ГК РФ).
Статья 14 Положения о фирме устанавливает общее положение об ответственности за нарушение норм Положения. В законодательстве предусмотрена гражданско-правовая ответственность за использование чужого фирменного наименования. Антимонопольное законодательство также рассматривает
приобретение и использование чужого фирменного наименования как форму
недобросовестной конкуренции. В целях устранения недобросовестной конкуренции антимонопольный орган вправе выдать нарушителю обязательное для
исполнения предписание об изменении или ограничении использования фирменного наименования.
На основании пункта 11 Положения о фирме и п. 4 ст. 54 ГК РФ законный обладатель фирменного наименования может потребовать от лица, неправомерно использующего тождественное или сходное фирменное наименование,
прекращения его использования и возмещения убытков. В этом случае законный обладатель имеет право предъявить иск о прекращении использования своего наименования. В судебном процессе истец будет обязан доказать, что его
фирменное наименование сходно до степени смешения с фирменным наименованием ответчика, а также, что право на фирменное наименование возникло ранее права ответчика. Более того, при желании получить компенсацию с ответчика необходимо будет доказать, что ответчик, осуществляя деятельность под
своим фирменным наименованием, причиняет ущерб, и соответственно истец
терпит убытки.
Следует отметить, что современное законодательство признает право на
фирменное наименование исключительно за коммерческими организациями. В
137
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
связи с этим незащищенной остается другая категория субъектов предпринимательской деятельности – индивидуальные предприниматели. Положение о фирме не исключает существования наименования, индивидуализирующего индивидуального предпринимателя в гражданском обороте (абз. 1 ст. 5). Современное же корпоративное законодательство не предоставляет защиту выбранного
обозначения индивидуальному предпринимателю и не регулирует должным образом индивидуализацию деятельности индивидуального предпринимателя.
Статья 12 Положения о фирме определяет условия отчуждения права на
фирменное наименование. Но по мнению большинства ученых, исследовавших
данный вопрос, право на фирменное наименование является личным неимущественным и, соответственно, отчуждению не подлежит. Предусмотренная
Положением возможность отчуждения фирменного наименования вместе с
предприятием, указанная в Положении, в современных условиях вызывает сомнения. Фирменное наименование является индивидуализирующим признаком
самого юридического лица, а не предприятия и потому не может зависеть ни от
перехода прав на доли (акции) в уставном капитале юридического лица, ни от
отчуждения самого предприятия как имущественного комплекса.
По мнению некоторых авторов, фирменное наименование подлежит отчуждению как объект гражданского оборота1). Гражданский кодекс РФ некорректно включает в состав предприятия фирменное наименование. На исправление указанного несоответствия направлен законопроект «О внесении изменений в пункт 2 статьи 559 Гражданского кодекса Российской Федерации», в соответствии с которым предлагается исключить фирменное наименование из состава средств индивидуализации, подлежащих по общему правилу передаче
вместе с предприятием по договору купли-продажи2). Но данный законопроект
был отклонен Государственной Думой 2.11.2005 г.
В соответствии со ст.13 Положения о фирме право на фирму прекращается с прекращением самого предприятия или с переходом предприятия к новому владельцу. Согласно Положению новый владелец может пользоваться прежней фирмой при согласии прежнего владельца или его правопреемников и с добавлением к ней указания на преемственную связь.
Согласно современному действующему законодательству право на фирменное наименование может быть прекращено ликвидацией его обладателя или
изменением фирменного наименования по решению высшего органа управления коммерческой организации.
4.2 Понятие
классификация
1
1)
товарного
знака,
знака
обслуживания
и
их
Бузанов В. Право на фирму как объект гражданского оборота / В. Бузанов // Хозяйство и право. - 2002. - № 8. - С. 48.
2
2)
Морозов А.В. Применение норм Положения о фирме 1927 года в современном
гражданском законодательстве / А.В. Морозов // Журнал российского права. - 2004. - № 1. С. 14.
138
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В соответствии со ст. 1 Закона РФ от 23 сентября 1992 г. «О товарных
знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (с
последними изменениями от 24 декабря 2002 года)1) товарный знак и знак обслуживания – это обозначения, служащие для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических и физических лиц. Товарные знаки отличают, индивидуализируют товары, а знаки обслуживания –
услуги, но режим правовой охраны, предоставляемый и тем и другим, не имеет
различий.
Товарные знаки существуют с незапамятных времен, наверное с тех пор,
когда люди научились торговать результатами своего труда и, чтобы выделить
свои товары среди аналогичных, клеймили свои изделия. Постепенно, с развитием рыночных отношений, товарные знаки становятся непременными атрибутами предпринимательской деятельности.
Обычно отмечают следующие основные функции товарных знаков:
- выделение товара или услуги среди однородных;
- указание на источник происхождения товара или услуги;
- указание на определенное их качество;
- рекламирование данного товара или услуги.
В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные,
изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации.
На мировом рынке цена изделий с товарным знаком в среднем на 1525% выше, чем цена анонимных товаров. Наконец, товарный знак служит для
защиты выпускаемой продукции на рынке и применяется в борьбе с недобросовестной конкуренцией.
Важным аспектом цены товара является возможность для потребителя
определить те качества и свойства, которые ему нужны. Производители товара,
имеющего товарный знак, сильно заинтересованы в том, чтобы поддерживать
высокий стандарт качества. Поэтому, когда потребитель находит товарный знак
с нужными ему характеристиками, ему уже не нужно тратить усилия ни на какие дополнительные поиски.
Многие потребители иногда приобретают заведомо пиратскую продукцию, поскольку знают, например, что пиратские компьютерные программы
идентичны дорогостоящим оригиналам. Но, как правило, люди стараются избегать товаров с поддельными товарными знаками, поскольку велик риск получения товара плохого качества.
Чтобы быть признанным товарным знаком, обозначение должно отвечать ряду условий:
- прежде всего товарным знаком признается условное обозначение, своего рода символ, который помещается на выпускаемой продукции, ее упаковке
1
1)
Российская Федерация. Законы. О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров: [закон РФ от 23 сентября 1992 г. № 3520-1, в ред.
от 24.12.2004 г. № 176-ФЗ] // Ведомости Съезда Народных Депутатов Российской Федерации
и Верховного Совета Российской Федерации. - 1992. - № 42. - Ст. 2322, Собрание законодательства Российской Федерации. - 2002. - № 52 (часть 1). - Ст. 5132.
139
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
или сопроводительной документации, и заменяет собой подчас длинное и сложное название (наименование) изготовителя товара;
- далее, необходимым условием правовой охраны товарного знака является его новизна. При этом российский закон, как и законы многих других
стран, закрепляет принцип не абсолютной, а относительной новизны условных
обозначений, заявляемых в качестве товарных знаков. Это, в частности, означает, что регистрация того или иного обозначения в качестве товарного знака в
каких-либо других странах не препятствует признанию данного или сходного
обозначения товарным знаком в РФ, если иное не вытекает из международных
соглашений, в которых участвует РФ;
- наконец, обозначение может считаться товарным знаком лишь тогда,
когда оно в установленном законом порядке зарегистрировано. Российское законодательство не охраняет не зарегистрированные в Федеральной службе по
интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Патентном ведомстве) РФ обозначения, за исключением так называемых общеизвестных товарных знаков, которые охраняются в силу международных обязательств РФ.
Действующее законодательство различает несколько видов товарных
знаков.
По форме своего выражения товарные знаки могут быть:
- словесными (оригинальные слова и короткие фразы);
- изобразительными (разнообразные значки, рисунки, изображения);
- объемными (оригинальная форма изделий или их упаковки);
- комбинированными (сочетающими в себе элементы названных выше
знаков).
В зависимости от числа субъектов, имеющих право на пользование товарным знаком, различаются:
- индивидуальные товарные знаки:
- коллективные товарные знаки.
Индивидуальный товарный знак – это обозначение, зарегистрированное
на имя отдельного предпринимателя.
Коллективным товарным знаком является товарный знак союза, хозяйственной ассоциации или иного добровольного объединения предприятий,
предназначенный для обозначения выпускаемых или реализуемых ими товаров,
обладающих едиными качественными или иными общими характеристиками.
Конкретные требования, предъявляемые к коллективным товарным знакам, содержатся в главе 3 Закона РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров».
Названный вид знака предусмотрен статьей 7-bis Парижской конвенции,
устанавливающей обязанность государств - членов Конвенции принимать заявки на регистрацию и охранять коллективные знаки, принадлежащие коллективам, существование которых не противоречит закону страны происхождения.
Коллективные знаки в отличие от товарных знаков (индивидуальных)
используются для маркировки товаров, разрабатываемых, изготовляемых или
реализуемых несколькими предприятиями, юридически самостоятельными, но
экономически связанными между собой, добровольно объединившимися для
140
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
осуществления совместной работы, в результате чего товары приобретают единые качественные или иные общие характеристики, которые должны постоянно
поддерживаться.
Правовая охрана коллективных знаков предусмотрена законодательствами многих стран мира. Соответствующие положения в связи с данным правовым институтом содержатся в законах о товарных знаках США, Великобритании, Италии, Австрии, Испании, Швейцарии, Турции, Польши и др.
Исходя из специфики коллективных знаков, в Законе, как и во многих
вышеназванных зарубежных законодательствах, содержится положение, запрещающее осуществлять передачу коллективного знака или права на его использование другим лицам.
Отсутствие права распоряжения знаком объясняется невозможностью
достижения разными, не связанными в экономическом плане предприятиями
единых качественных характеристик. Вместе с тем, при соблюдении необходимых условий и принятии соответствующего решения членами коллектива,
предприятие может быть включено ими в состав пользователей знака.
По степени известности товарные знаки подразделяются на:
- обычные товарные знаки;
- общеизвестные товарные знаки.
В качестве обычных товарных знаков выступают любые новые оригинальные обозначения товаров, отвечающие всем критериям охраноспособности. В частности, необходимым условием их признания и охраны является обязательная государственная регистрация обозначения.
Общеизвестным товарным знаком признается такое обозначение, которое знакомо широкому кругу потребителей благодаря его использованию для
обозначения определенных товаров. Основной смысл выделения общеизвестных товарных знаков заключается в том, что в соответствии со ст. 6 bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности таким знакам обеспечивается правовая охрана еще до их регистрации.
П. 1 ст. 6 Закона РФ о товарных знаках устанавливает запрет на использование в качестве товарных знаков государственных гербов, флагов, эмблем и
иных официальных символов. Обозначения, состоящие только из указанных
символов, не могут выполнять функции товарных знаков потому, что они имеют официальный характер и так или иначе будут связываться потребителями с
носителями этих символов. Кроме того, подобные обозначения способны ввести потребителей в заблуждение относительно происхождения продукции.
Вместе с тем официальные символы или их отдельные части могут быть включены в качестве неохраняемых элементов в товарные знаки, если на это имеется
согласие соответствующего компетентного органа или их владельца.
4.3 Источники правового регулирования прав на товарный знак и
знак обслуживания
141
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Источниками правового регулирования прав на товарный знак и знак обслуживания, в которых участвует Российская Федерация являются Парижская
конвенция об охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. (наша
страна присоединилась к данной Конвенции с 1 июля 1965 г.); Мадридское соглашение о международной регистрации товарных знаков 1891 г. (Российская
Федерация участвует в этом соглашении как правопреемник Советского Союза,
который присоединился к нему в 1976 г.); Ниццкое соглашение о международной классификации товаров и услуг в целях регистрации знаков 1973 г.; Договор о законах по товарным знакам (принятый в Женеве 27 октября 1994 года и
вступивший в силу для России с 11 мая 1998 года); а также Закон РФ от 23 сентября 1992 г. «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест
происхождения товаров» (с последующими изменениями и дополнениями).
Парижской конвенцией выработано несколько важных базовых принципов в отношении товарных знаков, но при этом она не лишена и серьезных
недостатков. Конвенцией вводится национальный режим охраны товарных знаков и правила их регистрации. Приоритет товарного знака устанавливается по
дате подачи заявки в стране-участнице Конвенции сроком на 6 месяцев. В Конвенции перечислен ряд ситуаций, в которых участвующие в ней страны могут
или должны отказаться от регистрации. При всем этом Конвенция не разрешила всех вопросов. Регистрацию все равно надо осуществлять в каждой из стран,
в которых истребуется охрана товарного знака. От стран-участниц не требовалось создания специальной регистрационной системы знаков обслуживания.
Конвенцией не предусмотрено требований к эффективной правовой охране товарных знаков и знаков обслуживания.
Принятое в 1891 г. в Мадриде Соглашение о международной регистрации товарных знаков было значительным шагом в улучшении ситуации. В соответствии с Соглашением открылась возможность предоставления единого товарного знака для национальной и международной регистрации, который будет
признаваться всеми странами-участницами, что в значительной степени поможет снизить стоимость затрат.
Мадридское соглашение о международной регистрации знаков 1891 г. в
настоящее время является основным международным договором, направленным на преодоление принципа территориальности в охране товарных знаков.
Сущность данного Соглашения состоит в том, что товарный знак, зарегистрированный в Международном бюро интеллектуальной собственности (г. Женева), получает в стране, участвующей в Соглашении, такую же охрану, как если
бы он был заявлен там непосредственно (п. 1 ст. 4). Это означает, что Мадридское соглашение не создает единого правового режима товарного знака во всех
странах- участницах, а лишь облегчает процедуру получения охраны сразу во
многих странах, избавляя от необходимости регистрации товарного знака в
каждой отдельной стране.
С 1 апреля 1996 г. стало возможным получение единого охранного документа, действительного для всех государств-участников Соглашения. Заявка на
международную регистрацию, которая подается через патентное ведомство
страны происхождения (ст. 19 Закона РФ о товарных знаках), оформляется по
142
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
единым правилам и должна быть представлена на бланке, предписанном
Инструкцией. Патентное ведомство страны происхождения удостоверяет, что
данные, приводимые в заявке, соответствуют данным национального реестра, и
указывает даты и номера заявки и регистрации заявки в стране происхождения,
а также дату подачи заявки на международную регистрацию. Экспертиза заявок
по существу Международным бюро не производится, оно лишь регистрирует
заявленные знаки, сообщает об этой регистрации заинтересованным ведомствам и производит публикацию зарегистрированных знаков в издаваемом им
периодическом журнале. Патентное ведомство любой страны, участвующей в
Соглашении, имеет право в срок, установленный ее национальным законодательством, но не позднее одного года с даты международной регистрации,
заявить, что охрана зарегистрированному знаку не может быть предоставлена
на ее территории. Такой отказ должен быть мотивированным и может быть сделан только при наличии условий, которые в соответствии с Парижской конвенцией по охране промышленной собственности применяются к знакам, заявленным для национальной регистрации. Международное бюро незамедлительно
пересылает патентному ведомству страны происхождения и владельцу знака
копию уведомления об отказе в предоставлении охраны. Заинтересованное
лицо имеет те же возможности для подачи возражения, как если бы знак был
заявлен непосредственно в стране, где было отказано в охране. В тех странах,
от патентных ведомств которых сообщений об отказе в предоставлении охраны
не поступило, международная регистрация знака действует в течение 20 лет,
независимо от того, какие сроки установлены национальным законодательством. Регистрация может неоднократно продлеваться на период 20 лет, считая
с момента истечения предшествующего периода. За регистрацию знаков в
Международное бюро уплачиваются международные пошлины, включающие
основную пошлину, дополнительную пошлину за каждый класс международной классификации товаров и услуг (МКТУ) сверх трех и добавочную пошлину
за каждое расширение охраны. Продление международной регистрации осуществляется путем простой уплаты основной пошлины, а в случае необходимости
– дополнительной и добавочной пошлины.
4.4 Основания для отказа в регистрации обозначения в качестве
товарного знака
В Законе РФ о товарных знаках, как и в законах многих других государств, выделены абсолютные и иные основания для отказа в регистрации
обозначения в качестве товарного знака.
К числу абсолютных оснований отнесены:
- обозначения, не способные выполнять функции товарных знаков, и
- обозначения, противоречащие публичному порядку и общественным
интересам.
Обозначения, признание которых товарными знаками может нанести
ущерб третьим лицам, относятся к группе обозначений, не регистрируемых по
иным основаниям.
143
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Нарушение прав третьих лиц. Если имеется уже зарегистрированный
полностью идентичный или очень похожий знак по одному и тому же классу
товаров или услуг, то по общему правилу отказ получает более поздняя заявка.
Подобная охрана распространяется и на общеизвестные в международном
масштабе знаки. Третьи лица могут иметь права, которые нигде не зарегистрированы. Например, в регистрации должно быть отказано либо она должна быть
признана недействительной, если заявленный знак совпадает с названием
компании, производящей такой же вид товаров, даже тогда, когда это название
не зарегистрировано как товарный знак.
По российскому праву к обозначениям, которые не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков ввиду того, что это нарушало бы права
и законные интересы третьих лиц, относятся:
1) обозначения, которые являются тождественными или сходными до
степени их смешения с уже охраняемыми на территории России товарными
знаками, наименованиями мест происхождения товара, а также с сертификационными знаками, зарегистрированными в установленном порядке. При этом название географического объекта, используемое для обозначения товара, разрешается включать в товарный знак в качестве неохраняемого элемента, если данный знак регистрируется на имя лица, имеющего право на использование такого наименования. Например, правом на включение в товарный знак наименований типа «петербургский», «карельский», «уральский» и т.п. обладают лишь
заявители, расположенные в данном населенном пункте или местности;
2) обозначения, воспроизводящие известные на территории Российской
Федерации фирменные наименования (или их часть), а также промышленные
образцы, принадлежащие другим лицам;
3) обозначения, которые воспроизводят названия известных в РФ произведений науки, литературы и искусства или персонажи и цитаты из них, произведения искусства или их фрагменты без согласия обладателя авторского права
или его правопреемников. Т.е. учитывая, что использование в качестве товарного знака имени популярного персонажа, названия художественного произведения или фрагмента из него способно, с одной стороны, обеспечить владельцу
товарного знака получение за счет автора дополнительной прибыли, а с другой
стороны, нанести моральный и имущественный ущерб интересам создателя
произведения или иного обладателя авторских прав, закон ставит данную возможность в зависимость от согласия автора или его правопреемников. При этом
имеются в виду, конечно, лишь охраняемые произведения. Элементы неохраняемых произведений, в частности тех, срок охраны которых истек, могут использоваться свободно;
4) обозначения, воспроизводящие фамилии, имена, псевдонимы и производные от них, портреты и факсимиле известных лиц без согласия таких лиц,
их наследников, соответствующего компетентного органа или высшего законодательного органа страны, если эти обозначения являются достоянием истории
и культуры РФ. Вводя подобное ограничение, Закон РФ о товарных знаках
охраняет личные неимущественные интересы и достоинство деятелей культуры
и искусства, политиков, популярных лидеров и т.д. Поскольку использование
144
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
их имен для обозначения товаров услуг способно оказать существенное влияние на их репутацию, это допускается делать лишь с их согласия. Интересы
умерших лиц охраняются их наследниками. После смерти наследников, а также
при отсутствии таковых использование в качестве товарных знаков имен лиц,
внесших заметный вклад в историю и культуру России, может быть санкционировано компетентными органами РФ.
Отсутствие различительной способности знака. Товарный знак должен быть узнаваемым потребителем как знак определенного товара на определенном рынке. В данном случае отсутствие у обозначения различительной
способности как отсутствие у обозначения признаков оригинальности и индивидуальности. На практике не обладающими различительной способностью
чаще всего признаются обозначения, состоящие только из отдельных букв и сочетаний букв, не обладающих словесным характером. Как правило, среди таких
обозначений преобладают аббревиатуры однотипных предприятий, совпадающих по своему фонетическому восприятию. По этой же причине отклоняются
заявки на регистрацию в качестве товарных знаков обозначений, состоящих из
обычных геометрических фигур, линий, чисел, простых изображений товаров и
их наименований и т.п. Однако если подобное изображение является оригинальным или стилизованным, его регистрация в качестве товарного знака вполне возможна. Кроме того, правовая охрана в качестве товарных знаков предоставляется таким элементарным обозначениям, которые в силу их длительного
и интенсивного использования фактически приобрели различительную способность, став общеизвестными знаками (например, BMW).
Дескриптивные (описательные) знаки. В соответствии с Парижской
конвенцией могут быть отклонены или признаны недействительными знаки,
если они «составлены исключительно из знаков или указаний, могущих служить в торговле для обозначения вида, качества, количества, назначения, стоимости, места происхождения товара или времени их изготовления». Если позволить одному производителю получить исключительное право на подобный
знак, это исключит его конкуренцию с другими производителями, имеющими
на рынке товары с такими же качествами. Обозначения, указывающие на вид,
качество, количество, свойства, назначение, ценность товара, а также на место
и время его производства и сбыта составляют объективную характеристику изделия и не способны его индивидуализировать. Кроме того, данные о товаре не
способны быть объектом исключительного права только одного конкретного
производителя, а могут использоваться любым заинтересованным лицом,
выпускающим товар такого же вида и качества. Примерами подобных обозначений служат словесные знаки «Elegant», «Primat», «Premier» и др. Исключение
указанных выше обозначений из сферы правовой охраны не препятствует, однако, их использованию в качестве составной части товарных знаков, если они
не занимают в них доминирующего положения. Но при регистрации товарного
знака указывается, что такие обозначения исключаются из сферы охраны, если
они композиционно не связаны с другими элементами, или что товарный знак
охраняется в целом, без предоставления охраны отдельным входящим в его
композицию обозначениям. Исключение из охраны неохраняемых элементов,
145
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
входящих в состав товарного знака, оформляется в виде специальной записи
при внесении товарного знака в Государственный реестр товарных знаков и
знаков обслуживания РФ, а также при публикации товарного знака в официальном бюллетене Патентного ведомства.
Использование в знаке общепринятых терминов. К обозначениям, не
регистрируемым в качестве товарного знака, также относятся общепринятые
термины, используемые в живом языке (часто их называют родовыми терминами). Если к регистрации были бы допущены общепринятые термины, обладатели товарных знаков постоянно находились бы в состоянии риска. Например,
«аспирин» стал родовым понятием для болеутоляющего средства во многих
странах. В результате получилось, что обладатель прав на данный товарный
знак в этих странах утратил свои права на него. Чтобы избежать превращения
товарного знака в родовое понятие, обладатель прав на него, как правило, ставит товарный знак вместе с родовым понятием. Например: «Копировальная
техника «Xerox».
Oпределенные проблемы возникают со словами, которые изначально
указывали на место происхождения. Яркий пример – использование термина
«шампанское» в отношении игристых вин.
Российское право в ст. 6 Закона РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» среди обозначений, не
допускаемых к регистрации, различает:
а) обозначения, вошедшие во всеобщее употребление как названия товаров определенного вида;
б) обозначения, являющиеся общепринятыми символами и терминами.
К первой группе, нередко именуемой «свободными знаками», относятся
те, которые вследствие их широкого применения утратили для потребителей
различительную способность и воспринимаются как наименования товара
определенного вида. Примерами могут служить такие словесные обозначения,
как нейлон, целлофан, анастезин, новокаин, термос и т.п. Свободные знаки являются всеобщим достоянием и могут использоваться любыми заинтересованными лицами. Попытки отдельных организаций закрепить за собой монополию
на их использование поддержки со стороны Патентного ведомства не находят.
Так, например, по этому основанию Апелляционная палата Патентного
ведомства РФ подтвердила решение экспертизы об отказе в регистрации
обозначения «аспирин» в качестве товарного знака на имя фирмы «Байер».
К общепринятым символам относятся обозначения, непосредственно
указывающие на отрасль промышленности или область деятельности, к которой принадлежат товары и услуги, содержащиеся в перечне товаров и услуг
заявки. Примерами таких обозначений могут служить изображения колбы для
предприятий химической промышленности, чаши со змеей для фармацевтической деятельности, швейной иглы и ножниц для предприятий швейной промышленности и т.п. К общепринятым терминам относятся также лексические
единицы, характерные для конкретных областей науки и техники (ампер, радиус, синус и т.п.).
146
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Использование наименования места происхождения. Не подлежат регистрации товарные знаки, в которых используются наименования места происхождения товара, поскольку подобное использование стало бы препятствием
для других производителей товаров из этих же мест. Товарные знаки весьма
схожи с наименованиями мест происхождения товаров. Они совпадают с ними
по выполняемым функциям и нередко практически неразличимы по своей
внешней форме, поскольку в качестве товарных знаков часто используются названия географических объектов. Их основное различие состоит в том, что товарный знак, в отличие от наименования места происхождения товара, призван
связывать свойства и качества товара с конкретным его производителем, а не с
особыми свойствами географической среды места производства товара. Если в
качестве товарного знака заявляется географическое название или иное обозначение, которое способно создать у потребителей ложное впечатление о месте
производства товара, в регистрации такого товарного знака должно быть отказано. Исключение составляют случаи, когда наименование места происхождения товара включается в качестве неохраняемого элемента в товарный знак, который регистрируется на имя лица, имеющего право на использование такого
наименования.
Обозначения, противоречащие общественной нравственности и морали. В соответствии с законодательством многих стран может быть отказано в
регистрации знакам с обозначениями, противоречащими по своему содержанию общественной нравственности и морали. По российскому законодательству к обозначениям, противоречащим по своему содержанию общественным
интересам, принципам гуманности и морали, относятся, в частности, рисунки
порнографического характера, оскорбительные надписи, воинствующие или расистские призывы и лозунги и т.п.
Знаки, вводящие в заблуждение. Так, например, духи, имеющие знак
«Париж», могут заставить покупателя подумать, что они произведены в столице парфюмерии. Но марка пива «Париж», никого не заставит думать, что оно
произведено в Париже, поскольку этот город никогда не славился производством пива. Поэтому товарный знак пива «Париж» может быть зарегистрирован во многих странах. Таким образом, можно сказать, что использование
географических названий в качестве товарных знаков допустимо, если товар по
своим свойствам не может ассоциироваться с названием, как местом его происхождения.
В Российской Федерации не регистрируются в качестве товарных знаков
обозначения, являющиеся ложными или способными ввести в заблуждение потребителей относительно товара или его изготовителя. Не подлежат, в частности, регистрации знаки, содержащие вымышленные дату основания фирмы или
имя ее основателя, ложные сведения о качествах и свойствах товара, месте его
происхождения, полученных наградах и т.п.
4.5 Понятие наименования мест происхождения товаров
Наименование мест происхождения товаров – это обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое наименова147
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ние страны, населенного пункта, местности или другого географического
объекта или производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного
географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами
(ст. 30 Закона). Обозначение товара наименованием места его происхождения
выступает как гарантия наличия в товаре особых, неповторимых свойств, обусловленных местом его производства (например, «Вологодское масло»; «Московские сладости»; «Нарзан»; «Гжель» и т. д.).
Непременными условиями правовой охраны наименования места происхождения товара являются:
1) наличие у товара особых свойств, разумеется ценных с точки зрения
потребителя, повышающих конкурентоспособность товара на рынке однородных товаров.
Особые свойства товара должны быть стабильными и представлять собой постоянную константную характеристику. Наличие особых свойств устанавливается априори и доказывается соответствующими компетентными органами страны происхождения;
2) обусловленность этих свойств исключительно или главным образом
присущими данному, а не какому-либо другому географическому объекту природными (климатическими, водными, почвенными и т.п.), людскими (навыками
и приемами мастеров, умениями изготовителей) факторами или теми и другими
факторами одновременно.
В одних случаях на формирование особых свойств товара воздействие
оказывают только природные факторы. Они формируют группу так называемых в мировой практике естественных наименований мест происхождения товаров. Эти наименования связаны с минералами, минеральными водами, сырьем, лекарственными травами и т.д. Например, «донецкий уголь», «уральский
малахит», «уральские самоцветы», «якутские алмазы», «боржоми» сформировались под воздействием природных условий.
В других случаях особые свойства товаров определяются только людскими факторами, т.е. долголетним опытом и производственными традициями
людей. Например, «шведская сталь», «эстонские рояли».
В подавляющем большинстве случаев особые свойства товаров обусловливаются одновременными действиями природных условий и людских факторов. Причем специфические природные условия служат решающей предпосылкой возникновения и утверждения особых производственных технологий, опыта и традиций. Именно они способствуют возникновению так называемых в
мировой практике «классических» наименований мест происхождения товаров.
В данном случае функциональная зависимость проявляется двояко: с одной
стороны – между свойствами товара и географической средой, а с другой –
между производственными традициями и природными условиями.
Так, характерные таких грузинских вин, как «Мукузани», «Цинандали»
и «Гурджаани» обусловлены качеством винограда, произрастающего в селени148
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ях Цинандали, Мукузани и Гурджаани, и технологией изготовления этих вин,
основанной на производственном опыте и традициях виноделов.
«Классические» наименования являются очень устойчивыми. Производство товаров, обозначенных такими наименованиями, нельзя перенести из
одного географического объекта в другой.
Таким образом, невозможно производить оренбургские пуховые платки,
вологодские кружева, гжель, палех, брюссельские кружева, рокфор и многие
другие товары в иной местности, чем та, географическая среда которой обусловила наличие в указанных товарах неповторимых свойств;
3) необщеупотребительность обозначения, содержащего название географического объекта.
Так, в соответствии с пунктом 2 ст. 30 Закона не признаются наименованием места происхождения товара так называемые видовые (родовые) обозначения, хотя и представляющие собой или содержащие название географического объекта, но вошедшие в Российской Федерации во всеобщее употребление
как обозначение товара определенного вида, не связанное с местом его изготовления.
Речь идет об обозначениях, ставших видовыми, в результате их многократного, неконтролируемого использования изготовителями, находящимися в
разных географических объектах.
Результатом указанного процесса является разрыв связи в сознании потребителя между обозначением и товаром, происходящим из соответствующей
местности.
К примеру, постепенно потеряли способность указывать на так называемую географическую первоначальность широко известные в прошлом во всем
мире наименования, связанные с местом происхождения товаров, такие, как
«ямайский ром», «английский пластырь», «жигулевское пиво», «полтавская» и
«эстонская» колбасы и др.
В России этот негативный процесс коснулся ряда обозначений, в том
числе: тверская художественная вышивка, курские, орловские и тамбовские игрушки, владимирские, пензенские и ярославские гончарные изделия и др.;
4) бессрочная регистрация географического объекта в соответствии с Законом о товарных знаках или в силу международных договоров РФ.
Не может быть зарегистрировано в качестве наименования места
происхождения товара обозначение, являющееся названием географического
объекта или содержащее такое название, но вошедшее в РФ во всеобщее употребление как обозначение товара определенного вида, не связанное с местом
его изготовления (например, голландский сыр).
Использованием наименования места происхождения товара считается
его применение на товаре, упаковке, в рекламе, проспектах, бланках и иной документации, связанной с введением товара в хозяйственный оборот. Обеспечивая правовую охрану наименований мест происхождения товара, государство
защищает и стимулирует развитие традиционных ремесел и промыслов, продукция которых всегда пользуется большим спросом у потребителей.
149
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
4.6 Оформление прав на товарный знак, знак обслуживания и
наименование мест происхождения товаров
Для предоставления правовой охраны товарному знаку в РФ является
его государственная регистрация в федеральном органе исполнительной власти
по интеллектуальной собственности (Федеральная служба по интеллектуальной
собственности, патентам и товарным знакам) (ст.2 Закона). Заявка на регистрацию товарного знака подается в данный орган юридическим лицом или осуществляющим предпринимательскую деятельность физическим лицом, либо ведение дел с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной
собственности может осуществляться через патентного поверенного, зарегистрированного в указанном органе. Заявка подается на один товарный знак и на
русском языке.
Заявка должна содержать:
- заявление о регистрации обозначения в качестве товарного знака с указанием заявителя, а также его места нахождения или места жительства;
- заявляемое обозначение;
- перечень товаров, в отношении которых испрашивается регистрация
товарного знака и которые сгруппированы по классам Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков;
- описание заявленного обозначения.
К заявке должны быть приложены:
- документ, подтверждающий уплату пошлины за подачу заявки в установленном размере;
- устав коллективного знака, если заявка подается на регистрацию коллективного знака (ст. 8 Закона).
Требования к документам заявки устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности (п. 8 ст. 8 Закона).
В соответствии со ст. 10, 11, 12 Закона рассмотрение заявки федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Патентным ведомством) осуществляется на следующих этапах:
1) формальная экспертиза, по результатам которой принимается решение о принятии заявки к рассмотрению или об отказе в принятии заявки к
рассмотрению.
2) экспертиза заявленного обозначения, завершающаяся вынесением решения о регистрации товарного знака или об отказе в регистрации товарного
знака.
Формальная экспертиза заявки проводится в течение месяца с даты ее
подачи в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. В ходе проведения формальной экспертизы проверяется наличие
необходимых документов заявки, а также их соответствие установленным требованиям.
Экспертиза заявленного обозначения проводится по завершении формальной экспертизы. В ходе экспертизы проверяется соответствие заявленного
150
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
обозначения требованиям, установленным статьями 1, 6 и пунктом 1 и 2 статьи
7 Закона, и устанавливается приоритет товарного знака.
На основании решения о регистрации товарного знака федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение месяца с даты получения документа об уплате установленной пошлины производит
регистрацию товарного знака в Государственном реестре товарных знаков и
знаков обслуживания РФ. В Реестр вносятся товарный знак, сведения о его правообладателе, дата приоритета товарного знака и дата его регистрации, перечень товаров, для которых зарегистрирован товарный знак, другие сведения, относящиеся к регистрации товарного знака, а также последующие изменения
этих сведений (ст. 14 Закона).
Выдача свидетельства на товарный знак производится федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение
трех месяцев с даты регистрации товарного знака в Реестре. Форма свидетельства и состав указываемых в нем сведений устанавливаются указанным выше
органом (ст. 15 Закона).
Регистрация товарного знака действует до истечении десяти лет, считая
с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности (ст. 16 Закона).
Подача заявки на регистрацию наименований мест происхождения товаров и предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием, ее рассмотрение (в том числе проведение экспертиз – предварительной и
заявленного обозначения), и при положительном решении – регистрация указанного наименования в государственном реестре, а также выдача свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товаров
производится в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Патентном ведомстве) (глава 8 Закона).
4.7 Использование права на товарный знак, знак обслуживания и наименования мест происхождения товаров
В соответствии со ст. 2 Закона обладателем исключительного права на
товарный знак (правообладателем) может быть юридическое лицо или осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо. Иностранные
юридические и физические пользуются исключительными правами на товарные
знаки наравне с российскими предпринимателями.
Правообладателями наименования места происхождения товара могут
являться не только юридические, но и физические лица. Они должны находиться в том географическом объекте, название которого используется в качестве
наименования места происхождения товара, и производить товары с рассмотренными выше особыми свойствами.
В соответствии со ст. 4 Закона правообладатель вправе использовать товарный знак и запрещать использование товарного знака другими лицами (в
этом сущность исключительного права на товарный знак). Никто не может использовать охраняемый в РФ товарный знак без разрешения правообладателя.
151
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Однако, закрепив за владельцем товарного знака исключительное право на товарный знак, законодатель указывает на необходимость его использования.
Под фактическим использованием товарного знака понимается применение его на товарах, для которых товарный знак зарегистрирован, и (или) их упаковке. Это может сделать либо непосредственный правообладатель товарного
знака, либо лицо, которому такое право предоставлено на основе лицензионного договора. Товарный знак «оживает», становится известным и популярным
только в случае его непрерывного использования для маркировки товаров. П. 3
ст. 22 Закона говорит о том, что правовая охрана товарного знака может быть
прекращена досрочно в отношении всех или части товаров в связи с неиспользованием товарного знака непрерывно в течение любых трех лет после его
регистрации. Заявление о досрочном прекращении правовой охраны товарного
знака в связи с его неиспользованием может быть подано любым лицом в Палату по патентным спорам по истечении указанных трех лет при условии, если
этот товарный знак не используется до подачи такого заявления. Доказательства использования товарного знака представляются правообладателем.
Исключительное право на товарный знак в отношении всех или части
товаров, для которых он зарегистрирован, может быть передано правообладателем другому юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу по договору о передаче исключительного
права на товарный знак (договору об уступке товарного знака) (ч.1 ст. 25 Закона).
Право на пользование наименованием места происхождения товара не
является исключительным и может быть предоставлено любому лицу, вид деятельности и местонахождение которого отвечают требованиям Закона о
товарных знаках. Право пользования этим же наименованием места происхождения товара может быть предоставлено любому юридическому или физическому лицу, которое в границах того же географического объекта производит
товар, обладающий теми же основными свойствами (п. 3 ст. 31 Закона). Совладельцы этого права не могут запрещать друг другу пользоваться одним и тем
же или аналогичным наименованием места происхождения товара. Не допускается использование тождественного или сходного до степени смешения с
этим объектом обозначения лицами, не имеющими свидетельства на него.
4.8 Распоряжение правами на средства индивидуализации
Из анализа содержания прав на средства индивидуализации следует, что
хотя они имеют много общего, между правами на рассматриваемые объекты
промышленной собственности имеются весьма важные различия.
Право на товарный знак и право на знак обслуживания (далее – товарный знак) являются абсолютными и исключительными, субъективными правами, что означает, что только правообладатель имеет монопольную возможность
использовать товарный знак и распоряжаться им, а также запрещать его использование другим лицам.
152
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Распоряжение товарным знаком возможно путём уступки товарного знака или предоставления лицензии на его использование.
Уступка товарного знака означает передачу прав на него правообладателем другому юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю в
отношении всех или части товаров для которых он зарегистрирован на основании договора об уступке прав. Подобная передача прав может осуществляться
как на возмездных, так и на безвозмездных началах. В силу данного договора
владелец товарного знака отказывается от дальнейшего его использования и
передаёт все права на знак приобретателю, который, в свою очередь, принимает
на себя все права и обязанности владельца товарного знака и предоставляет отчуждателю предусмотренное встречное удовлетворение.
Законодательство содержит лишь одно ограничение для подобных договоров: уступка не допускается, если она может явиться причиной введения в заблуждение потребителей относительно товара или его изготовителя.
Наряду с уступкой товарного знака его владелец может предоставить
право на использование товарного знака другому лицу по лицензионному договору. В отличие от договора об уступке товарного знака лицензионный договор
предполагает предоставление лицензиату права на использование товарного
знака на оговоренный в договоре срок. При этом сам правообладатель (лицензиар) сохраняет право на знак и несёт все обязанности его владельца. Напротив,
на лицензиата каких-либо дополнительных обременений, кроме обязанностей,
принятых им на себя по лицензионному договору, обычно не возлагается. Условия лицензионного договора определяются сторонами. Однако законом введено
два обязательных условия: лицензионный договор должен предусматривать,
что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и
что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия.
Закон о товарных знаках запрещает уступку коллективных товарных
знаков и передачу прав на их использование другим лицам.
Договор об уступке товарного знака и лицензионный договор должны
совершаться в письменной форме и регистрироваться в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Федеральная служба
по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам РФ). Без этой
регистрации договор считается недействительным.
За обладателями права на пользование наименованием места происхождения товара каких-либо монопольных прав на данный объект промышленной собственности не признается. Правообладателю предоставляется лишь право на пользование наименованием, и при наличии предусмотренных законом
условий такое право может быть предоставлено любому заинтересованному лицу. В связи с этим закон запрещает обладателям свидетельств предоставлять
лицензии на пользование наименованием места происхождения товара другим
лицам.
4.9 Защита прав на средства индивидуализации
153
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Под защитой прав на рассматриваемые объекты промышленной собственности понимается реализация предусмотренных законом мер, с помощью
которых правообладатель может обеспечить восстановление своих нарушенных
прав, пресечь их нарушение и применить к нарушителю иные санкции.
Формой защиты субъективного права называют совокупность организационных мероприятий, обеспечивающих применение предусмотренных законом способов защиты. Выделяют две формы защиты прав на средства индивидуализации:
- юрисдикционная – охватывает деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых прав;
- неюрисдикционная – действия самих потерпевших по защите нарушенных прав, которые совершаются ими самостоятельно без обращения к компетентным органам.
В рамках юрисдикционной формы выделяются судебный (общий) и
административный (специальный) порядок защиты прав. Гражданско-правовая
защита при этом реализуется в рамках общего судебного порядка, т.е. в исковом производстве. Данные споры относятся к компетенции арбитражных судов,
что однако не препятствует передаче спора по соглашению сторон на разрешение третейского суда.
Административно-правовая защита сводится, во-первых, к возможности
подачи возражения против регистрации товарного знака в Палату по патентным
спорам федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности, во-вторых, к обращению с заявлением о нарушении правил добросовестной конкуренции в федеральный антимонопольный орган, в-третьих, к
подаче жалобы в вышестоящий орган организации – нарушителя, если таковой
имеется. Необходимо иметь в виду, что в соответствии с п. 2 ст. 11 ГК РФ решение, принятое в административном порядке может быть обжаловано в суд.
В рамках уголовного судопроизводства защита рассматриваемых прав
осуществляется в случае неоднократного незаконного использования чужого
товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, причинившего
крупный ущерб (ч. 1 ст. 180 УК РФ), а также при неоднократном незаконном
использовании предупредительной маркировки в отношении не зарегистрированного в РФ товарного знака или наименования места происхождения товара,
причинившем крупный ущерб (ч. 2 ст. 180 УК РФ).
Под способами защиты, реализуемыми, как правило, в юрисдикционной
форме, понимаются закрепленные законом материально-правовые меры принудительного характера, посредствам которых производится восстановление
(признание) нарушенного (оспариваемого) права и воздействие на правонарушителя. В отношении товарного знака, знака обслуживания и наименования места происхождения товара эти способы сводятся к следующему:
1) признание нарушенного (оспариваемого) права.
Поскольку возникновение самого права на эти объекты зависит от их государственной регистрации, требования такого рода возникают обычно только
154
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
в ходе реорганизации юридических лиц, если в ходе неё нечётко определены
права и обязанности вновь возникших юридических образований;
2) восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и
пресечение действий, нарушающих данное право или создающих угрозу его нарушения.
Наиболее распространённым способом защиты является требование о
прекращении дальнейшего незаконного использования средства индивидуализации. По смыслу закона данное требование может быть заявлено и в целях
предотвращения готовящегося правонарушения, когда, например, незаконно
маркированный чужим товарным знаком товар лишь готовится к реализации
или ввозу на территорию охраны. К этому способу защиты близко примыкает
требование об удалении с товара или его упаковки незаконно используемого
товарного знака (наименования места происхождения товара) или обозначения,
сходного с ним до степени смешения, либо об уничтожении за счёт нарушителя
контрафактных товаров, этикеток, упаковок в случае невозможности удаления;
3) возмещение причинённых убытков.
В данном случае в качестве потерпевших от незаконного использования
наименования места происхождения товара рассматриваются сразу все обладатели права пользования им. При незаконном использовании товарного знака и
знака обслуживания в качестве потерпевшего выступает сам правообладатель и
кредиторы по лицензионным договорам. В последнем случае наряду с другими
убытками в качестве упущенной выгоды могут рассматриваться доходы, полученные лицом, незаконно использовавшим товарный знак (знак обслуживания);
4) опубликование судебного решения в целях восстановления деловой
репутации потерпевшего.
Текст, место и время опубликование такого сообщения определяются
судом исходя из принципа разумности и достаточности;
5) владелец товарного знака, знака обслуживания и обладатель свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара
вместо требования о взыскании убытков вправе требовать от правонарушителя
выплаты определяемой судом денежной компенсации в размере от 1000 до
50000 МРОТ (п. 5 ст. 46 Закона о товарных знаках).
4.10 Срок действия права на товарный знак, знак обслуживания и наименование мест происхождения товаров
В отличие от ограничений на срок действия патентного или авторского
права сроки действия права на товарный знак могут продлеваться неограниченно. И пока товарный знак служит выполнению своей основной функции идентификации товара как товара определенного производителя, нет причин для
прекращения срока его действия.
Когда оканчивается срок действия охраны объекта авторским правом и
он становится общественным достоянием, каждый может начать ставить пьесы
Шекспира, не вступая в долгие переговоры о праве постановки или об уплате
авторских гонораров, поскольку срок действия охраны объекта истек. Конкури155
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
рующие производители телефонных аппаратов могут также без уплаты вознаграждения авторам изготавливать свою продукцию, поскольку истек срок патентной охраны. При этом в отношении товарных знаков обществу нет пользы
от перевода знака в разряд объектов всеобщего использования. Потребители,
привыкшие к определенным качествам и свойствам, скажем, кока-колы, будут
весьма разочарованы, если разные производители начнут выпускать отличающиеся вкусовыми данными напитки под этой же маркой. По этой причине срок
действия товарного знака не ограничивается во времени.
Однако если бы срок действия охраны товарного знака продлевался автоматически, то возникала бы проблема с неиспользуемыми знаками, которые
будут оставаться в реестрах, мешая другим производителям регистрировать
свой товар в этой же нише. Если зарегистрированный товарный знак не использовался никогда или не использовался в течение длительного периода времени,
очень мала вероятность того, что новое использование этого знака кем-то другим введет потребителя в заблуждение. Одним из способов очистки реестров от
неиспользуемых знаков является правило о периодическом обновлении права
на их использование.
В соответствии со ст. 16 Закона о товарных знаках регистрация товарного знака действует до истечения десяти лет, считая с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности
(Патентное ведомство).
Срок действия регистрации товарного знака может быть продлен по
заявлению правообладателя, поданному в течение последнего года ее действия,
каждый раз на десять лет.
По ходатайству владельца для продления срока действия регистрации
товарного знака ему может быть предоставлен шестимесячный срок после истечения срока действия регистрации при условии уплаты дополнительной пошлины.
В соответствии с п. 3 ст. 22 Закона о товарных знаках правовая охрана
товарного знака может быть прекращена досрочно в отношении всех или части
товаров в связи с неиспользованием товарного знака непрерывно в течение любых трех лет после его регистрации. Заявление о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в связи с его неиспользованием может быть подано любым лицом в Палату по патентным спорам по истечении указанных
трех лет при условии, если этот товарный знак не используется до подачи такого заявления.
При использовании товарного знака рядом с обозначением может проставляться предупредительная маркировка, указывающая на то, что применяемое обозначение является товарным знаком (М, ТМ, Reg. TM и т.п.). Незаконное использование предупредительной маркировки в отношении незарегистрированного в РФ товарного знака, если это деяние совершено неоднократно
или причинило крупный ущерб, образует уголовное преступление (ст. 180 УК
РФ).
Регистрация же наименования места происхождения товара действует
бессрочно (п. 4 ст. 30 Закона).
156
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В соответствии со ст. 30 Закона правовая охрана товарного знака прекращается:
- в связи с истечением срока действия регистрации товарного знака;
- на основании вступившего в законную силу решения суда о досрочном
прекращении правовой охраны коллективного знака в связи с использованием
этого знака на товарах, не обладающих едиными качественными или иными
едиными характеристиками;
- на основании принятого в установленном порядке решения о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в связи с его неиспользованием;
- на основании решения федерального органа исполнительной власти по
интеллектуальной собственности о досрочном прекращении правовой охраны
товарного знака в случае ликвидации юридического лица - правообладателя
или прекращения предпринимательской деятельности физического лица - правообладателя;
- в случае отказа от нее правообладателя;
- на основании решения, принятого по поданному в Палату по патентным спорам заявлению любого лица о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в случае превращения зарегистрированного товарного знака
в обозначение, вошедшее во всеобщее употребление как обозначение товаров
определенного вида.
В соответствии со ст. 42.1. Закона о товарных знаках правовая охрана
наименования места происхождения товара прекращается в связи с:
- исчезновением характерных для данного географического объекта
условий и невозможностью производства товара, обладающего указанными в
Реестре свойствами;
- утратой иностранными юридическими или физическими лицами права
на данное наименование места происхождения товара в стране происхождения
товара.
Действие свидетельства прекращается:
- в связи с утратой товаром особых свойств, указанных в Реестре в отношении данного наименования места происхождения товара;
- в связи с прекращением правовой охраны наименования места происхождения товара;
- в случае ликвидации юридического лица - обладателя свидетельства;
- на основании поданного в федеральный орган исполнительной власти
по интеллектуальной собственности заявления обладателя свидетельства.
Правовая охрана наименования места происхождения товара и действие
свидетельства прекращаются на основании решения Палаты по патентным спорам федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а также вступившего в законную силу решения суда.
4.11 Контрольные тесты
157
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Тест 1
Фирменное наименование – это:
а) название предприятия;
б) имя владельца предприятия;
в) средство индивидуализации предприятия;
г) средство индивидуализации юридического лица.
Тест 2
Действующее законодательство защищает право на фирменное наименование:
а) физических лиц, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;
б) физических лиц;
в) юридических лиц;
г) индивидуальных предпринимателей.
Тест 3
Какие товарные знаки (и права на них) нельзя передавать другим лицам?
а) общеизвестные;
б) индивидуальные;
в) коллективные;
г) любые товарные знаки подлежат передаче.
Тест 4
Что является абсолютным основанием для отказа в регистрации обозначения в качестве товарного знака?
а) неспособность обозначения выполнять функции товарного знака;
б) противоречие обозначения публичному порядку и общественным интересам;
в) возможность обозначения нанести ущерб третьим лицам;
г) все указанное в пп. «а» - «в»;
д) все указанное в пп. «а» - «б».
Тест 5
На какой срок производится регистрация географического объекта в качестве наименования места происхождения товара?
а) 5 лет;
б) 10 лет;
в) бессрочно;
г) 20 лет.
158
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Тест 6
Правообладателями наименования места происхождения товара могут
являться находящиеся в том географическом объекте, название которого используется в качестве наименования места происхождения товара и производящие товары со связанными с этим объектом особыми свойствами лица:
а) юридические, физические, индивидуальные предприниматели;
б) только юридические;
в) только физические;
г) только индивидуальные предприниматели.
Тест 7
Не является исключительным право на следующее средство индивидуализации:
а) фирменное наименование;
б) товарный знак;
в) знак обслуживания;
г) наименование места происхождения товара.
4.12 Литература, рекомендуемая для изучения темы
4.12.1 Конвенция об охране промышленной собственности: [конвенция:
принята в Париже 20 марта 1883 года; вступила в силу для СССР 1 июля 1965
года] // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 1996. № 2.
4.12.2 Мадридское соглашение о международной регистрации знаков:
[соглашение: принято 14 апреля 1891 г.; вступило в силу для СССР 1 июля 1976
г. в Стокгольмской редакции от 14 июля 1967 г.] // Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных с иностранными государствами.
– М., 1978. - вып. XXXII. - С. 140.
4.12.3 Договор о законах по товарным знакам: [ принят в Женеве 27
октября 1994 г.; вступил в силу для Российской Федерации 11 мая 1998 г.] //
www.fips.ru
4.12.4 Российская Федерация. Конституция (1993). Конституция Российской Федерации: [принята Всенародным голосованием 12 декабря 1993
года] // Российская газета. - 1993. - 25 декабря. - № 237.
4.12.5 Российская Федерация. Законы. Гражданский кодекс РФ: в 3 ч.
– Ч. 1: [федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ, в ред. ФЗ от 30 декабря 2004 г. № 217-ФЗ] // Собрание законодательства РФ. - 1994.- № 32. - Ст.
3301, 2005. - № 1 (часть 1). - Ст. 43.
4.12.6 Российская Федерация. Законы. О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров: [закон РФ от 23
сентября 1992 г. № 3520-1, в ред. от 24.12.2004 г. № 176-ФЗ] // Ведомости Съез159
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
да Народных Депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. - 1992. - № 42. - Ст. 2322, Собрание законодательства Российской Федерации. - 2002. - № 52 (часть 1). - Ст. 5132.
4.12.7 Об утверждении Положения о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам: [постановление Правительства РФ от 16 июня 2004 г. № 299, в ред. от 22 апреля 2005 г. № 247] // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2004. - № 26. - Ст. 2668,
2005. - № 17. - Ст. 1577.
4.12.8 О Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания: [приказ Роспатента от 5 марта
2003 года № 32] // Российская газета. - 2003. - № 63 (специальный выпуск).
4.12.9 О Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара и заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара: [приказ Роспатента от
25 февраля 2003 года № 24] // Российская газета. - 2003. - № 63 (специальный
выпуск).
4.12.10 О Правилах регистрации договоров о передаче исключительного
права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный
знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу
данных: [приказ Роспатента от 29 апреля 2003 г. № 64, в редакции от 11 декабря
2003 г. № 163] // Российская газета. - 2003. - 3 июня. - № 106 (специальный
выпуск); 2003. - 30 декабря. - № 262.
4.12.11 Об использовании символов города Оренбурга в качестве элементов товарного знака или в рекламе: [постановление Оренбургского городского Совета от 5 июня 2000 г. № 111, в редакции от 19 апреля 2005 г. № 77]
// Вечерний Оренбург. - 2000. - 22 июня. - № 26.
4.12.12 Обзор практики разрешения споров, связанных с защитой прав
на товарный знак: [информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 июля 1997 г. № 19] // Вестник Высшего Арбитражного
Суда Российской Федерации. - 1997. - № 10.
4.12.13 О введении в действие положения о фирме: [постановление Центрального Исполнительного Комитета СССР и Совета Народных Комиссаров
СССР от 22 июня 1927 г., в ред. от 17 августа 1927 г.] // Известия ЦИК Союза
ССР и ВЦИК. - 1927. - № 153.
4.12.14 Бобков, С.А. Коммерческое обозначение как объект исключительных прав / С.А. Бобков // Журнал российского права. - 2004. - № 1. - С. 37.
4.12.15 Бузанов, В. Право на фирму как объект гражданского оборота /
В. Бузанов // Хозяйство и право. - 2002. - № 8. - С. 48.
4.12.16 Гаврилов, Э.П. Комментарий к Закону РФ «О товарных знаках,
знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» / Э.П.
Гаврилов, Е.А. Данилина. – М.: Экзамен, 2004. - 130 с.
160
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
4.12.17 Гражданское право: учебник: в 3 томах / под ред. А.П. Сергеева,
Ю.К. Толстого. – М.: ПБОЮЛ Л.В. Рожников, 2000. - Том 3. - 624 с.
4.12.18 Гражданское право: в 2 томах / под ред. Е.А.Суханова. – М.: Волтерс Клувер, 2004. - Том 1. - 816 с.
4.12.19 Гражданское право: в 2 томах / под ред. Е.А.Суханова. – М.:
Волтерс Клувер, 2004. - Том 2. Полутом 1. - 690 с.
4.12.20 Гражданское право: учебник: в 2 томах / отв. ред. Е.А. Суханов.
– М.: БЕК, 1998. - Том 1. - 816 с.
4.12.21 Еременко, В.И. Изменения в российском законодательстве об
интеллектуальной собственности / В.И. Еременко // Гражданин и право. - 2003.
- № 6. - С. 45.
4.12.22 Еременко, В.И. О правовой охране фирменных наименований в
России / В.И. Еременко // Законодательство и экономика. - 2006. - № 5. - С. 20.
4.12.23 Зверева, Е. Законодательная охрана товарных знаков / Е. Зверева // Право и экономика. - 2005. - № 1. - С. 48.
4.12.24 Зенин, И.А. Основы гражданского права России: конспект лекций для специалистов по праву интеллектуальной собственности / И.А. Зенин –
М.: [б.и.], 1993. - 327 с.
4.12.25 Зенин, И.А. Гражданское право Российской Федерации: учебнопрактическое пособие / И.А. Зенин – М.: Юристъ, 2001. - 175 с.
4.12.26 Ивачев, И. Фирменное наименование / И. Ивачев // ЭЖ-Юрист.
- 2005. - № 2. - С. 15.
4.12.27 Калятин, В.О. Интеллектуальная собственность (исключительные права) / В.О. Калятин. – М.: [б.и.], 2000. - 480 с.
4.12.28 Карпухина, С.И. Защита интеллектуальной собственности и патентоведение / С.И. Карпухина – М.: Международные отношения, 2004. - 245 с.
4.12.29 Морозов, А.В. Применение норм Положения о фирме 1927 года
в современном гражданском законодательстве / А.В. Морозов // Журнал российского права. - 2004. - № 1. - С. 127.
4.12.30 Мэггс, П.Б. Интеллектуальная собственность / П.Б. Мэггс, А.П.
Сергеев – М.: Юристъ, 2000.- 400 с.
4.12.31 Розенберг, В.В. Фирма. Догматический очерк / В.В. Розенберг.
– СПб.: [б. и.], 1914. - 180 с.
4.12.32 Сергеев, А.П. Право интеллектуальной собственности в РФ /
А.П. Сергеев – М.: Проспект, 1996.- 512 с.
4.12.33 Сергеев, В. Взаимосвязь права на имя и авторского права. Вопросы разграничения понятий при решении споров об использовании имени в
средствах индивидуализации / В Сергеев // Право и экономика. - 2004. - № 11. С. 43.
4.12.34 Трофименко, А. Наименования доменов как особая разновидность объектов информационной природы / Трофименко А. // Российская юстиция. - 2003. - № 2. - С. 60.
4.12.35 Усольцева, С.В. Право интеллектуальной собственности в РФ /
С.В. Усольцева. – Иркутск: Издательство Иркутского университета, 1999. - 390
с.
161
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
4.12.36 Шершеневич, Г.Ф. Учебник русского гражданского права / Г.Ф.
Шершеневич – М.: Издание братьев Башмаковых, 1912. - 950 с.
162
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
5 Законодательство о нетрадиционных объектах права
интеллектуальной собственности
5.1 Понятие служебной и коммерческой тайны (ноу-хау)
Коммерческая тайна – это один из старейших методов охраны интеллектуальной собственности. Несомненно, что мастеровые древнего мира хранили в
тайне секреты своего мастерства задолго до возникновения понятия интеллектуальной собственности. Их производственные секреты не имели письменной
формы, а были знаниями и ноу-хау отдельных людей. Понятно, что такие секреты передавались из поколения в поколение, от отца к сыну.
Даже если бы не существовало законодательства о коммерческой тайне,
бизнес все равно засекречивал бы информацию. Однако отсутствие правовой
охраны коммерческой тайны тормозило бы эффективность хозяйственной деятельности. Держатели коммерческой тайны пойдут на любые непроизводительные расходы, такие, как, скажем, физические охранные средства (заборы, запоры, шифрование и пр.), если не смогут полагаться на надежные правовые средства охраны от нарушения коммерческой тайны. Если правовые средства
(например, договорные условия о соблюдении коммерческой тайны) будут
недоступны для держателей коммерческой тайны, они не смогут безопасно для
себя заключать контракты, в том числе и трудовые, необходимые для эффективного решения поставленных задач.
Неэффективность охраны коммерческой тайны имеет два следствия:
1) лоббирование интересов бизнеса по усилению охраны коммерческой
тайны,
2) нежелание делать инвестиции в те страны, где слаба правовая охрана
коммерческой тайны.
Сегодня такие термины, как «конфиденциальная информация», «коммерческая тайна» и «ноу-хау» достаточно популярны и широко употребляемы в
сфере предпринимательской деятельности. Однако ни на законодательном
уровне, ни в юридической литературе, ни в деловом обороте единого подхода к
определению их значения и пониманию порядка совершения сделок с ними до
сих пор не сложилось.
В юридической литературе прослеживается три подхода к определению
правового статуса объектов коммерческой тайны и ноу-хау. Одни юристы полагают, что ноу-хау – объект исключительных прав. Другие – что право на ноухау достаточно сходно по своему содержанию с исключительными правами, но
таковым все же не является. Третья группа цивилистов говорит о том, что в отношении ноу-хау действует лишь фактическая монополия его владельца, выражающаяся в возможности устанавливать режим доступа к сведениям, составляющим ноу-хау, и принимать в отношении них превентивные меры.
Мы же придерживаемся последней точки зрения и рассматриваем коммерческую тайну и ноу-хау как объекты фактической монополии.
163
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Наряду с термином «коммерческая тайна» в законодательстве и на практике широко используются такие термины, как «ноу-хау», «торговые секреты»,
«секреты промысла». Термин «ноу-хау» чаще всего применяется в ситуации,
когда речь идет о договорных отношениях, в том числе и в международной
практике.
До сих пор не существует официально признанного определения «ноухау» ни в международном, ни в национальном законодательстве. Это связано со
значительными трудностями в формулировании определения «ноу-хау», которое, с одной стороны, удовлетворяло бы всем предъявленным к нему требованиям, а с другой – было бы доступным и достаточно понятным для всех пользователей.
В ГК РФ ноу-хау назван «служебная и коммерческая тайна».
Служебная и коммерческая тайна – это информация, имеющая действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу ее неизвестности
третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и по
отношению к которой обладатель информации принимает меры к охране ее
конфиденциальности (п.1 ст. 139 ГК РФ).
Мнение о том, что понятия «коммерческая тайна» и «ноу-хау» тождественны и не имеет практического значения разграничение этих терминов, также существует, например, в Законе «О коммерческой тайне»1) понятия «коммерческая тайна» и «ноу-хау» рассматриваются как синонимичные.
В соответствии со ст. 3 ФЗ РФ «О коммерческой тайне» коммерческая
тайна – это конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю
при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ,
услуг или получить иную коммерческую выгоду.
Проанализировав определения, предложенные законодателем и юристами-практиками, можно выделить следующие признаки коммерческой тайны
(ноу-хау):
а) ноу-хау представляет собой результат интеллектуальной деятельности;
б) ноу-хау представляет собой совокупность информации, необходимой
для наиболее эффективного осуществления какого-либо производственного
процесса;
в) информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность;
г) информация носит универсальный характер, под ноу-хау могут быть
подведены самые разнообразные сведения;
д) информация, составляющая ноу-хау, обязательно должна быть на данный момент конфиденциальной, т.е. должна быть в полном объеме сосредоточена в руках ее обладателя, вместе с тем отдельные ее элементы могут быть известны, но не в общей их совокупности, а каждый в отдельности, и только из
1
1)
Российская Федерация. Законы. О коммерческой тайне: [федеральный закон от 29
июля 2004 г. № 98-ФЗ, в ред. ФЗ от 2 февраля 2006 г. № 19-ФЗ] // Собрание законодательства
Российской Федерации. - 2004. - № 32. - Ст. 3283; 2006. - № 6. - Ст. 636.
164
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
различных источников. Стоит отметить, что Закон «О коммерческой тайне» не
закрепил в качестве дефиниции понятие «конфиденциальность информации»,
тем самым предоставив право интерпретации данного определения обладателю
информации;
е) возможность самостоятельного, независимо от ее обладателя, получения и сбора всей совокупности этой информации, хотя и не исключается, связана со значительной потерей времени и затратами либо вообще затруднена настолько, что ее приобретение у обладателя информации дает существенный
экономический эффект;
ж) ответственность за использование ноу-хау без согласия (лицензии)
его владельца может наступить для третьих лиц при условии, что будет неоспоримо доказана их недобросовестность при получении данного ноу-хау противоправным путем – нет свободного доступа на законном основании;
з) не имеет принципиального значения, является ли ноу-хау в целом или
отдельные его элементы патентоспособными, - важно лишь, что они на данный
момент времени не имеют патентной защиты и на них не поданы заявки на получение патентов;
и) не имеет правовой защиты на национальном и международном уров1)
не.
В систему законодательства о правовой охране служебной и коммерческой тайны входят следующие нормативно-правовые акты:
- Гражданский кодекс РФ;
- Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой
2)
тайне» ;
- ФЗ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности
на товарных рынках» от 22.03.1991 г.3);
- Закон РФ «Об информации, информатизации и защите информации»
от 20.02.1995 г. №24-ФЗ4);
- Законы РФ, регламентирующие деятельность налоговых и таможенных
органов, страховых организаций и другие нормативно-правовые акты.
Минимальные международные стандарты по защите коммерческой тайны установлены в некоторых конвенциях и в Соглашении ТРИПС. Так, в ст. 10
1
1)
Химчук Е.В. Понятие договора о передаче ноу-хау / Е.В. Химчук // Право и
экономика. - 2006. - № 3. - С. 34.
2)
Российская Федерация. Законы. О коммерческой тайне: [федеральный закон от 29
июля 2004 г. № 98-ФЗ, в ред. ФЗ от 2 февраля 2006 г. № 19-ФЗ] // Собрание законодательства
Российской Федерации. - 2004. - № 32. - Ст. 3283; 2006. - № 6. - Ст. 636.
3)
Российская Федерация. Законы. О конкуренции и ограничении монополистической
деятельности на товарных рынках: [закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-I, в ред. ФЗ РФ
от 2 февраля 2006 г. № 19-ФЗ] // Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного
Совета РФ. - 1991. - № 16. - Ст. 499, Собрание законодательства Российской Федерации. 2006. - № 6. - Ст. 636.
4)
Российская Федерация. Законы. Об информации, информатизации и защите информации: [федеральный закон от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ, в ред. ФЗ от 10 января 2003 г. №
15-ФЗ] // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1995. - № 8. - Ст.609; 2003. № 2. - Ст. 167.
165
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности говорится:
«1. Страны Союза обязаны обеспечить гражданам стран, участвующих в Союзе,
эффективную защиту от недобросовестной конкуренции. 2. Актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах». Сложно утверждать, что
смыслом изложенного охватывается понятие коммерческой тайны. Тем не менее, в тексте Соглашения ТРИПС в ст. 39 говорится: «1. В процессе обеспечения эффективной защиты от недобросовестной конкуренции, как это предусмотрено ст. 10 bis Парижской конвенции (1967), страны-участницы должны
охранять закрытую информацию .... и данные, предоставляемые их правительствам ...» Далее в статье детализируются правила охраны закрытой информации. Соглашение ТРИПС – это первое крупное многостороннее международное
соглашение, обеспечивающее охрану коммерческой тайны.
Право на отнесение информации к информации, составляющей коммерческую тайну, и на определение перечня и состава такой информации принадлежит обладателю такой информации.
Но ст. 5 указанного закона закрепляет перечень информации, которая не
может быть отнесена к коммерческой тайне.
В соответствии с ней режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении следующих сведений:
1) содержащихся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об
индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные
реестры;
2) содержащихся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;
3) о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими
средств соответствующих бюджетов;
4) о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное
воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных
объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;
5) о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об
условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного
травматизма и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих мест;
6) о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по
иным социальным выплатам;
7) о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;
8) об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;
166
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
9) о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда
их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности
некоммерческой организации;
10) о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от
имени юридического лица;
11) обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения
доступа к которым установлена иными федеральными законами.
Коммерческая тайна как объект интеллектуальной собственности не требует официального признания ее охраноспособности, государственной регистрации или выполнения каких-либо иных формальностей, а также уплаты государственных пошлин.
В соответствии со ст. 7 ФЗ РФ «О коммерческой тайне» права обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, возникают с момента
установления им в отношении такой информации режима коммерческой тайны.
Режим коммерческой тайны – это правовые, организационные, технические и иные принимаемые обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, меры по охране ее конфиденциальности.
Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, имеет
право:
1) устанавливать, изменять и отменять в письменной форме режим коммерческой тайны;
2) использовать информацию, составляющую коммерческую тайну, для
собственных нужд в порядке, не противоречащем законодательству Российской
Федерации;
3) разрешать или запрещать доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, определять порядок и условия доступа к этой информации;
4) вводить в гражданский оборот информацию, составляющую коммерческую тайну, на основании договоров, предусматривающих включение в них
условий об охране конфиденциальности этой информации;
5) требовать от юридических и физических лиц, получивших доступ к
информации, составляющей коммерческую тайну, органов государственной
власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, которым предоставлена информация, составляющая коммерческую тайну, соблюдения обязанностей по охране ее конфиденциальности;
6) требовать от лиц, получивших доступ к информации, составляющей
коммерческую тайну, в результате действий, осуществленных случайно или по
ошибке, охраны конфиденциальности этой информации;
7) защищать в установленном законом порядке свои права в случае разглашения, незаконного получения или незаконного использования третьими лицами информации, составляющей коммерческую тайну, в том числе требовать
возмещения убытков, причиненных в связи с нарушением его прав.
Таким образом, право на служебную или коммерческую тайну состоит
в обеспеченной обладателю информации возможности засекречивать эту ин167
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
формацию от широкой публики и требовать, чтобы третьи лица воздерживались от использования незаконных методов получения данной информации.
Срок действия права на коммерческую тайну не ограничен. Этот срок
длится столько, сколько данная информация отвечает условиям, изложенным
выше.
Между тем, в отличие от охраняемого патентом изобретения, на ноухау не существует исключительного права, а есть лишь фактическая монополия. Ноу-хау – это неохраняемая конфиденциальная научно-техническая, коммерческая, финансовая и иная информация, обладающая коммерческой ценностью, а также различные производственные навыки и опыт их применения, т.е.
информация, существующая только у ее живого носителя. Ноу-хау, в отличие
от запатентованного изобретения, нельзя использовать, не получив его от разработчика (создателя) или иного его обладателя.
Разработчик имеет только право на неразглашение ноу-хау незаконными
методами, т.е. помимо воли разработчика. А это, разумеется, совсем другое, нежели исключительное право на использование результата интеллектуальной деятельности, защищаемое от всех третьих лиц и передаваемое на договорной или
иной легальной основе. Поэтому согласно ст. 4 Закона о коммерческой тайне
обладатель конфиденциальной информации имеет право не на саму данную информацию, а на отнесение ее к информации, составляющей коммерческую
тайну, а также на определение перечня и состава такой информации.
Таким образом, концепция правового режима ноу-хау заключается не в
охране ноу-хау, а в правовом обеспечении средствами различных отраслей права имущественных интересов обладателя (разработчика, приобретателя) ноухау1). Авторы, стоящие на позиции правовой охраны самого ноу-хау, нередко
по существу сами себе противоречат, подтверждая, что ноу-хау не является
объектом исключительного права: любое физическое или юридическое лицо
признается правомочным обладателем ноу-хау, если самостоятельно, своими
силами и средствами его разработало либо добросовестно приобрело у другого
владельца. В настоящее время это прямо закреплено в п. 2 ст. 4 Закона о коммерческой тайне.
5.2 Охрана конфиденциальности информации,
служебную и коммерческую тайну (ноу-хау)
1
1)
составляющей
См.: Зенин И.А. Правовой режим ноу-хау / И.А. Зенин // Основы гражданского
права России: конспект лекций для специалистов по праву интеллектуальной собственности
– М.: Б.и., 1993. - С. 208-215; Зенин И.А. Правовые проблемы использования и передачи
ноу-хау (на примере Франции и ФРГ) / И.А. Зенин, О.К. Князев // Теория и практика изобретательства, рационализации и патентно-лицензионной работы – М.: Б.и., 1986. - С. 110-115.
168
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Ст. 6 Закона устанавливает обязанность обладателя коммерческой тайны, по мотивированному требованию органа государственной власти, иного государственного органа, органа местного самоуправления предоставляет им на
безвозмездной основе информацию, составляющую коммерческую тайну.
Мотивированное требование должно быть подписано уполномоченным должностным лицом, содержать указание цели и правового основания затребования
информации, составляющей коммерческую тайну, и срок предоставления этой
информации, если иное не установлено федеральными законами.
В случае отказа обладателя информации, составляющей коммерческую
тайну, предоставить ее органу государственной власти, иному государственному органу, органу местного самоуправления данные органы вправе затребовать
эту информацию в судебном порядке.
Органы государственной власти, иные государственные органы, органы
местного самоуправления в соответствии с настоящим Федеральным законом и
иными федеральными законами обязаны создать условия, обеспечивающие
охрану конфиденциальности информации, предоставленной им юридическими
лицами или индивидуальными предпринимателями.
Должностные лица данных органов без согласия обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, не вправе разглашать или передавать
другим лицам, органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления ставшую известной им в силу выполнения должностных (служебных) обязанностей информацию, составляющую коммерческую тайну, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом «О коммерческой тайне», а также не вправе использовать эту информацию в корыстных или иных личных целях.
В случае нарушения конфиденциальности информации должностными
лицами данных органов несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
В соответствии со ст. 10 ФЗ РФ «О коммерческой тайне» меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны
включать в себя:
1) определение перечня информации, составляющей коммерческую
тайну;
2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую
тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля
за соблюдением такого порядка;
3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или
передана;
4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров
и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;
5) нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, грифа «Коммерческая тайна»
169
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц – полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей – фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).
Наряду с указанными мерами, обладатель информации, составляющей
коммерческую тайну, вправе применять при необходимости средства и методы
технической защиты конфиденциальности этой информации, другие не противоречащие законодательству Российской Федерации меры.
Меры по охране конфиденциальности информации признаются разумно
достаточными, если:
1) исключается доступ к информации, составляющей коммерческую
тайну, любых лиц без согласия ее обладателя;
2) обеспечивается возможность использования информации, составляющей коммерческую тайну, работниками и передачи ее контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны.
Режим коммерческой тайны не может быть использован в целях, противоречащих требованиям защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны
страны и безопасности государства.
Обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, полученной в рамках трудовых отношений, является работодатель, в соответствии
со ст. 8 указанного закона.
Статья 11данного закона регулирует охрану конфиденциальности информации в рамках трудовых отношений.
В целях охраны конфиденциальности информации работодатель обязан:
1) ознакомить под расписку работника, доступ которого к информации,
составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую
тайну, обладателями которой является работодатель и его контрагенты;
2) ознакомить под расписку работника с установленным работодателем
режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение;
3) создать работнику необходимые условия для соблюдения им установленного работодателем режима коммерческой тайны.
Доступ работника к информации, составляющей коммерческую тайну,
осуществляется с его согласия, если это не предусмотрено его трудовыми обязанностями.
В целях охраны конфиденциальности информации работник обязан:
1) выполнять установленный работодателем режим коммерческой тайны;
2) не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, и без их согласия не использовать эту информацию в личных целях;
3) не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, после прекращения трудового договора в течение срока, предусмотренного соглашением
170
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
между работником и работодателем, заключенным в период срока действия
трудового договора, или в течение трех лет после прекращения трудового договора, если указанное соглашение не заключалось;
4) возместить причиненный работодателю ущерб, если работник виновен в разглашении информации, составляющей коммерческую тайну, ставшей
ему известной в связи с исполнением им трудовых обязанностей;
5) передать работодателю при прекращении или расторжении трудового
договора имеющиеся в пользовании работника материальные носители информации, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну.
Причиненные ущерб либо убытки не возмещаются работником или прекратившим трудовые отношения лицом, если разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, явилось следствием непреодолимой силы,
крайней необходимости или неисполнения работодателем обязанности по обеспечению режима коммерческой тайны.
5.3 Договор о передаче служебной и коммерческой тайны (ноу-хау)
Понятие и признаки договора о передаче служебной и коммерческой
тайны (ноу-хау). Немногочисленность гражданско-правовых форм передачи
ноу-хау объясняется самой природой ноу-хау как неохраняемой конфиденциальной информации. В силу специфики ноу-хау (прежде всего непатентоспособности большинства его объектов) на него не могут быть установлены исключительные права. Если и можно употреблять понятие «охрана» применительно к ноу-хау, то только в смысле защиты от неразглашения. Безусловно,
она неравнозначна, например, патентной охране, порождающей у субъекта исключительные права.
Ноу-хау не переходит ни по наследству, ни в связи с реорганизацией
юридического лица, ни по договорам доверительного управления имуществом,
продажи (аренды) предприятия, ни по брачному договору. По закону ноу-хау
можно передать (внести), пожалуй, лишь в качестве вклада в общее имущество
товарищей по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), поскольку таким вкладом признаются любые знания, навыки и умения (п. 1 ст. 1042 ГК РФ). Так что единственной производной (обязательственно-правовой) формой приобретения ноу-хау является договор о его передаче.
В юридической литературе договор о передаче ноу-хау часто отождествляется с договором патентной лицензии без учета их объектов: «Лицензионный договор – это соглашение, по которому одна из сторон (лицензиар) обладает правом на нематериальный объект (изобретение, полезную модель, ноу-хау),
а другая сторона (лицензиат) стремится получить разрешение на использование
прав лицензиара». Это связано с тем, что договор о передаче ноу-хау разработан на основе именно договора патентной лицензии. Однако смешение двух
различных, хотя и похожих договоров нежелательно. Лицензионный договор
(точнее, договор патентной лицензии) имеет на практике самостоятельное значение. С помощью лицензионного договора утверждается право на использование конкретного изобретения, селекционного достижения, имеющих конкрет171
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ную охрану. Лицензиар обладает исключительными правами на нематериальный объект, в то время как обладателю ноу-хау не предоставляется юридическая монополия.
В проекте четвертой части Гражданского кодекса рассматриваемый договор называется «договор о лицензии на ноу-хау» или «лицензионный договор», а его стороны – соответственно лицензиаром и лицензиатом. В качестве
последних выступают юридические лица, в первую очередь коммерческие организации, и индивидуальные предприниматели. Граждане, выступающие в гражданском обороте в качестве потребителей или ином качестве, как и граждане,
занимающиеся предпринимательством с нарушением установленного порядка,
не могут выступать стороной договора.
Зенин И.А. считает, что можно допустить применение терминов «лицензия» («лицензионный договор») к договору о передаче ноу-хау, но только в том
смысле, что, передавая само ноу-хау как неохраняемую конфиденциальную информацию, обладатель ноу-хау, прежде всего его разработчик, разрешает получателю ознакомиться с этой информацией. Коль скоро слово «разрешение»
обычно трактуется как «лицензия», то в этом смысле можно употребить термин
«лицензия» и в договоре о передаче ноу-хау. В остальном же термины «лицензия» и «лицензионный договор» подходят лишь для договора о патентной лицензии, по которому лицензиату передается исключительное право, принадлежащее лицензиару1).
Анализируя правовую природу договора о передаче ноу-хау, можно проследить влияние на него договора купли-продажи и договора об оказании
услуг.
Однако принципиальным отличием договора о передаче ноу-хау от договора купли-продажи является то, что исполнение договора о передаче ноухау не выражается ни в передаче вещи, ни в создании права. Чаще всего передается опыт – это первое. Во-вторых, продавец ноу-хау при наличии формального
договора купли-продажи не будет иметь права использовать улучшения, если
передаваемое ноу-хау имеет определенные недостатки. В-третьих, договор о
передаче ноу-хау обычно создает длительные обязательственные отношения,
при этом договор предусматривает возможность его досрочного расторжения.
Такого права при договоре купли-продажи не существует.
Нормы, регулирующие договор о возмездном оказании услуг, могут
быть применены по аналогии в ситуации, когда обладатель ноу-хау принимает
обязательства командировать своих специалистов для обучения и инструктирования персонала приобретателя ноу-хау. Обладатель обязуется передать свой
опыт и знания приобретателю и в связи с этим оказать ему консультативные
услуги. Таким образом, договор о передаче ноу-хау приобретает многие черты
договора об оказании услуг. Особенность передачи ноу-хау заключается в том,
что передаются не просто специальные знания, а их практическое применение.
В этом заключается основное отличие договора о передаче ноу-хау от договора
об оказании услуг.
Зенин И.А. Коммерческая тайна и ноу-хау / И.А. Зенин // Законодательство. 2005. - № 12.
1
172
1)
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Некоторые правоведы считают, что договор о передаче ноу-хау «представляет собой договор особого рода, и к нему не могут быть применены нормы о других договорах, нужно руководствоваться лишь общими правовыми
принципами»1). Представляется неправильным заранее отказываться от метода
применения аналогии и искать решение только с помощью общих соображений, т.к. здесь кроется опасность утраты принципов применения правовых
норм и в связи с этим невозможностью их предвидения.
Исходя из вышеизложенного, для четкой идентификации договора о
передаче ноу-хау можно выделить следующие его признаки:
1) расширение круга физических, юридических лиц, которым на законных основаниях разрешено пользоваться ноу-хау;
2) договор о передаче ноу-хау – сложное, длящееся во времени правоотношение;
3) отличительная черта взаимоотношений между сторонами договора –
доверительные, тесные связи. Практически реальной и единственной гарантией
конфиденциальности (в чем и состоит смысл договора) является высокая заинтересованность приобретателя ноу-хау в сохранении преимущественного положения на рынке, обусловленного использованием уникального объекта;
4) отсутствие прямого регулирования законом договорных отношений
при передаче ноу-хау;
5) нематериальный характер предмета сделки. Предмет договора – интеллектуальный товар, многократное использование которого не причиняет
ущерба его содержимому;
6) специфика передаваемых по договору прав, которые характеризуются
следующим:
- отсутствием государственной регистрации и, следовательно, документа
(патента, свидетельства), закрепляющего за обладателем исключительное право
на ноу-хау;
- отсутствием предоставляемой патентом юридической монополии, в
основе ноу-хау лежит фактическая монополия определенного лица на некоторую совокупность знаний;
- договор является единственным источником, определяющим содержание ноу-хау и права на него;
- право на ноу-хау может быть защищено только в относительных правоотношениях.
Таким образом, с учетом изложенных признаков Химчук Е.В. дает следующее определение договора о передаче ноу-хау.
Договор о передаче ноу-хау – соглашение, по которому одна сторона
(лицензиар) обязуется передать в установленном порядке и на условиях сохранения конфиденциальности принадлежащие ей права на ноу-хау, а другая сторона (лицензиат) обязуется использовать их в строго оговоренных пределах и
уплачивать вознаграждение за использование1).
1
1)
Фишер Г. Лицензионные договоры с иностранными партнерами / Г. Фишер – М.:
Юридическая литература, 1977. - С. 203.
173
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Виды договоров о передаче служебной и коммерческой тайны (ноухау). В качестве особого вида гражданского правового договора, договор о
передаче ноу-хау подразделяется на несколько подвидов, каждый из которых
имеет особенности. Существует немало критериев, опираясь на которые можно
провести классификацию договоров о передаче ноу-хау. Так, Химчук Е.В. выделяет следующие виды данного договора.
1. В зависимости от предмета, передаваемого по договору:
а) договоры о передаче технического ноу-хау (например, договор о передаче конструктивных чертежей; договор о передаче статистических расчетов и
т.д.)2);
б) договоры о передаче коммерческого ноу-хау (договор о передаче
картотеки клиентов; договор о передаче данных о финансировании)3);
в) договоры о передаче управленческого ноу-хау (договор о передаче
методов взаимодействия кооперирующихся фирм, договор о передаче методов
управления);
г) договоры о передаче финансового ноу-хау (договор о передаче форм и
методов инвестирования в ценные бумаги, договор о передаче форм и способов
кредитования)4).
2. В зависимости от объема передаваемых прав договоры о передаче
ноу-хау:
а) договор о передаче простой лицензии на ноу-хау;
б) договор о передаче исключительной лицензии на ноу-хау;
в) договор о передаче полной лицензии на ноу-хау5).
По договору о передаче простой лицензии лицензиар разрешает использовать ноу-хау, оставляя за собой право как самостоятельного использования,
так и передачи аналогичных прав третьим лицам.
По договору о передаче исключительной лицензии лицензиату предоставляются исключительные права на использование ноу-хау, и лицензиар уже
не может заключать аналогичные по условиям договоры с другими лицами, но
оставляет за собой право самостоятельного использования ноу-хау.
Передавая полную лицензию, лицензиар уступает все права на ноу-хау в
течение срока действия договора и отказывается от самостоятельного использования ноу-хау.
3. Передача ноу-хау по договору может осуществляться двумя путями,
поэтому различают:
а) договор о передаче лицензий непосредственно на ноу-хау (беспатентная лицензия);
1)
Химчук Е.В. Понятие договора о передаче ноу-хау / Е.В. Химчук // Право и экономика. - 2006. - № 3. - С. 34.
2)
См. Лопатин К. Об информации / К. Лопатин // Юридический мир. - 1999. - № 7. С. 32.
3)
Там же. - С. 34.
4)
Карпухина С.И. Защита интеллектуальной собственности и патентоведение / С.И.
Карпухина – М.: Международные отношения, 2004. - С. 145.
5)
Пузакова Е.П. Международная экономика и международные экономические отношения / Е.П. Пузакова – Ростов н/Д: Феникс, 2004. - С. 237.
1
174
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
б) договор по передаче лицензии на ноу-хау в совокупности с какимилибо охраняемыми правами на промышленную собственность, например на
изобретение (смешанная лицензия)1).
Опыт международной практики показывает, что более 80% лицензионных соглашений содержат, наряду с передачей охраняемых прав (чаще патентных), еще и ноу-хау.
В рамках данной классификации некоторые правоведы предлагают выделить лицензию, сопутствующую передаче оборудования2). Это возможно в
следующей ситуации: если при разработке нового оборудования было сделано
ноу-хау, то при продаже этого оборудования к покупателю перейдет и ноу-хау.
Принципиальным различием между договорами в рамках данной классификации является и порядок их заключения.
Договор, предметом которого выступают только права на ноу-хау, не
подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной
власти по интеллектуальной собственности (Патентном ведомстве). Такой договор считается заключенным с момента подписания его сторонами.
Если заключается договор, по которому передается смешанная лицензия, т.е. одновременно и патентные права, такой договор подчиняется правилам
о договоре патентной лицензии. Следовательно, он должен быть заключен в
письменной форме и зарегистрирован в федеральном органе исполнительной
власти по интеллектуальной собственности. Договор в этом случае будет считаться заключенным с момента его регистрации.
Если предметом договора о передаче ноу-хау были сведения о сущности
изобретения, в отношении которого была подана заявка на патент, то после
удовлетворения заявки и выдачи патента договор о передаче ноу-хау преобразуется в договор патентной лицензии со всеми вытекающими последствиями.
4. В зависимости от территории, на которую распространяется действие
договора о передаче ноу-хау, можно обозначить:
а) внутрифирменный договор о передаче ноу-хау;
б) внутригосударственный договор;
в) международный договор.
Под территорией может пониматься не только регион в соответствии с
политико-административным делением, но и отрасль промышленности.
Внутрифирменный договор о передаче ноу-хау имеет место в транснациональных компаниях, или когда, например, материнское общество заключает
договор с дочерним.
Внутригосударственные договоры заключаются между физическими и
(или) юридическими лицами, зарегистрированными в качестве субъектов предпринимательской деятельности в РФ, в этом случае правоотношения по передаче ноу-хау регулируются национальным законодательством.
1
1)
Мухопад В.И. Международная торговля лицензиями / В.И. Мухопад – М.: Проспект, 1993. - С. 88.
2)
См., например, Ионова О.В. Обеспечение прав на секреты производства (ноу-хау)
/ О.В. Ионова – М.: ВНИИПИ, 1994. - С. 82.
175
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Международный договор о передаче ноу-хау имеет место, когда одна из
сторон – иностранное физическое и (или) юридическое лицо.
В сфере международных отношений выступает международное право,
основанное на принятых мировым сообществом международных конвенциях,
договорах и соглашениях. В рамках таких организаций, как Генеральное Соглашение по тарифам и торговле (ГААТ) и Конференция ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД) разрабатываются отдельные положения, регулирующие
международную передачу технологии. Но первичным регулятором сделки будет соглашение о передаче ноу-хау, где стороны оговаривают применяемое
право. Это нормы национального законодательства одного из партнеров, чаще
всего – обладателя ноу-хау.
Условия договора о передаче служебной и коммерческой тайны
(ноу-хау). Договор о передаче ноу-хау может заключаться по инициативе как
обладателя ноу-хау, так и его покупателя. Как и в любом другом договоре, существенными условиями в договоре о передаче ноу-хау (согласно абз. 2 п. 1 ст.
432 ГК РФ) являются условия о предмете договора, условия, которые названы в
законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Поскольку законом
условия, необходимые для договора о передаче ноу-хау, практически не регламентированы, в качестве существенных для этого договора выступают прежде
всего условия о предмете договора, порядке и сроке передачи ноу-хау, о вознаграждении за передаваемое ноу-хау, о территории и сроке действия договора.
Передавая ноу-хау, его обладатель может сохранить за собой право использования данного ноу-хау и передачи его третьим лицам. Напротив, в договоре может быть предусмотрено, что ноу-хау вправе использовать и даже передавать по договору третьим лицам только покупатель. В зависимости от вида
договора устанавливаются форма и размер вознаграждения, уплачиваемого покупателем за ноу-хау. Обычно говорят о передаче ноу-хау на исключительной и
неисключительной основе, а также о «сублицензиях» (по аналогии с патентнолицензионными и авторскими договорами). Наиболее популярным является договор о передаче ноу-хау на исключительных условиях.
Предметом договора служит передача не права использования, поскольку такового нет, а самого ноу-хау как совокупности разнородной неохраняемой
информации.
Ноу-хау передается в форме его описания обладателем. Если содержание ноу-хау велико, можно дать его описание (в том числе на машиночитаемом
носителе) в приложении, являющемся неотъемлемой частью договора. Описание должно содержать все сведения, которыми располагает передающая сторона и которые необходимы и достаточны для использования ноу-хау покупателем. Передача ноу-хау служит одновременно разрешением на ознакомление с
ним покупателя в целях использования на условиях договора. Передача ноу-хау
осуществляется путем вручения его описания по акту, подписываемому сторонами. Обычно это происходит после выплаты покупателем вознаграждения.
176
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Данное вознаграждение, подобно лицензионному вознаграждению по
патентно-лицензионным договорам, может определяться в формах паушальной
суммы, роялти или их сочетания.
Паушальное вознаграждение выплачивается обладателю (переводится
на счет в банке) в установленный срок после подписания договора. Паушальное
вознаграждение обычно считается выплаченным после вручения обладателю
под расписку надлежаще оформленного документа о переводе платежа.
Текущие платежи (роялти) определяются в процентах от прибыли (дохода) покупателя, полученной от использования ноу-хау. Их выплата производится в течение установленного срока по окончании очередного финансового
года. В целях стимулирования покупателя к своевременному и широкому применению ноу-хау в договоре может быть предусмотрена его обязанность уплаты обладателю минимальных гарантированных платежей по годам действия договора независимо от объема использования ноу-хау. Если покупатель пользуется правом передачи ноу-хау третьим лицам, то обладатель может получить по
дополнительному соглашению вознаграждение и за этот вид использования.
В случае определения вознаграждения как сочетания паушальной суммы
и роялти размер паушального платежа обычно бывает ниже, чем в случаях,
когда паушальной суммой исчерпывается вознаграждение за передачу ноу-хау.
Ноу-хау передается для использования на территории, указанной в договоре. Договор действует в течение согласованного сторонами срока, исчисляемого с даты вступления договора в действие. Как правило, она соответствует
дню выплаты покупателем вознаграждения (или его паушальной части).
К числу существенных условий, обычно согласовываемых сторонами и
порождающих ряд их дополнительных прав и обязанностей, относятся также
конфиденциальность договора, вопросы отчетности, контроля и уплаты налогов, усовершенствования ноу-хау и качества продукции, производимой с его
использованием.
Содержание договора о передаче служебной и коммерческой тайны
(ноу-хау). Содержание любого договора составляют права и обязанности сторон. В данном договоре обладатель обязан:
- передать покупателю ноу-хау путем вручения ему по акту описания
ноу-хау в определенный день после получения (поступления на счет обладателя) вознаграждения (либо его паушальной части);
- раскрыть ноу-хау с полнотой, идентичной той, которая обеспечила получение эффекта от демонстрации ноу-хау, подтвержденного заключениями
отечественных и (или) зарубежных экспертов (если такая демонстрация имела
место);
- без дополнительной оплаты оказать покупателю помощь в уяснении
содержания ноу-хау путем даче необходимых консультаций;
- в течение срока действия договора не передавать ноу-хау третьим лицам без согласия покупателя.
Основное право обладателя – право на получение вознаграждения.
Покупатель обязан принять от обладателя по акту передаваемое ноу-хау
и уплатить ему вознаграждение.
177
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Покупатель ноу-хау в течение срока действия договора, а также после
его окончания или досрочного расторжения обязуется принимать все необходимые меры в целях сохранения конфиденциальности ноу-хау, не передавать третьим лицам (или передавать с условием соблюдения конфиденциальности) любые материалы или их копии, полученные от обладателя. После окончания срока действия или досрочного расторжения договора покупатель обязуется вернуть обладателю все полученные от него материалы и документы, включая их
копии. В аналогичном порядке допускается передача ноу-хау покупателем
своим филиалам, представительствам или другим организациям с предварительным письменным уведомлением обладателя. Со своей стороны, обладатель
также обязан принимать все необходимые меры к обеспечению конфиденциального характера ноу-хау в течение срока действия договора или до его досрочного расторжения.
Покупатель один раз в отчетный период (квартал, год) обязуется направлять обладателю ноу-хау выписки из бухгалтерских книг с информацией об
объемах производства и ценах на продукцию, выпускаемую покупателем, его
филиалами и представительствами с использованием ноу-хау по договору с обладателем и всем другим договорам с третьими лицами, включая дочерние организации. Обладатель ноу-хау вправе один раз в квартал знакомиться (лично
или через представителя) с бухгалтерской отчетностью покупателя в целях проверки регулярности и обоснованности отчетности в части, касающейся использования переданного ноу-хау. По соглашению стороны могут возложить обязанность по уплате налогов с платежей по договору на обладателя или на покупателя (за счет обладателя).
Обладатель и покупатель в течение срока действия договора обязуются
информировать друг друга об усовершенствованиях ноу-хау и передавать их
друг другу (по желанию партнера) с соблюдением конфиденциальности и за
отдельное вознаграждение, устанавливаемое соглашением сторон. Качество
продукции, производимой с использованием ноу-хау, должно быть не ниже
уровня, установленного для изделий, изготавливаемых с его использованием.
Основными правами покупателя являются использование ноу-хау любыми способами и в любых коммерческих целях, а также передача его за вознаграждение третьим лицам.
Ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора о передаче служебной и коммерческой тайны (ноу-хау).
Большое значение имеет ответственность сторон за нарушение договорных
обязательств, определяемая их соглашением. За невыплату в срок паушального
вознаграждения покупатель уплачивает обладателю договорную неустойку
(определенный процент от суммы платежа). Возможно также взыскание неустойки в форме пени за каждый день просрочки платежа. По истечении установленного (например, месячного) срока обладатель может потребовать от покупателя полного возмещения убытков (с зачетом или без зачета неустойки). За
неосновательный отказ от принятия ноу-хау по акту на покупателя также может
быть возложена ответственность в форме однократной неустойки (определенный процент от суммы паушального вознаграждения). Договорные неустойки и
178
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
обязательства по возмещению убытков могут быть предусмотрены также за
неуплату роялти по годам использования ноу-хау.
Ответственность обладателя ноу-хау за непередачу ноу-хау в соответствии с договором может наступить в форме неустойки (пени), а также возмещения убытков покупателя при просрочке свыше оговоренного (например, месячного) срока. При этом обладатель ноу-хау обязан вернуть покупателю паушальное вознаграждение с процентами (согласно ст. 395 ГК РФ).
В случае недобросовестности обладателя, неидентичности содержания
переданного ноу-хау той информации, эффект от использования которой был
продемонстрирован покупателю и подтвержден двусторонним актом и (или) заключением отечественных и (или) зарубежных экспертов, обладатель ноу-хау
обязуется вернуть паушальное вознаграждение и уплатить договорную неустойку. При этом обладатель презюмируется добросовестным (в смысле п. 3 ст.
10 ГК РФ). Для применения к обладателю указанных санкций покупатель должен опровергнуть эту презумпцию и доказать недобросовестность обладателя,
представив, в частности, надлежаще заверенные бесспорные заключения экспертов. Обладатель ноу-хау и его покупатель несут взаимную ответственность
за несоблюдение обязательств в отношении сохранения конфиденциальности
передаваемой информации. Ответственность выражается в форме возмещения
убытков в полном объеме, включая реальный ущерб и упущенную выгоду.
Досрочное изменение и расторжение договора возможно по соглашению сторон, либо по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной, либо в связи с существенным изменением обстоятельств (ст. 450-453 ГК РФ). Это возможно, в частности, при неиспользовании или недостаточном объеме коммерческой реализации ноу-хау. Стороны
вправе досрочно изменить или расторгнуть договор с соблюдением взаимных
обязательств и возмещением убытков, если подобное расторжение не обусловлено чрезвычайными и непредотвратимыми при данных условиях обстоятельствами. О предполагаемом расторжении договора стороны обязуются информировать друг друга в срок, установленный договором.
5.4 Защита прав на служебную и коммерческую тайну (ноу-хау)
Защита прав на служебную или коммерческую тайну – это система
предусмотренных законом мер, направленных на восстановление нарушенных
интересов правообладателя, пресечение их нарушений, применение к нарушителям мер ответственности, а также механизм практической реализации этих
мер.
Защита прав на служебную или коммерческую тайну может осуществляться как в юрисдикционной, так и в неюрисдикционной форме. Подробно
эти формы мы рассматривали ранее.
В настоящее время все больше специалистов верно оценивают правовой
режим ноу-хау, отграничивая его от правового режима интеллектуальной собственности. Определились и способы защиты интересов обладателей ноу-хау от
криминальных вторжений в сферу их конфиденциальной информации.
179
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну, преследуется и в уголовном порядке. Собирание подобных сведений путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений наказывается штрафом до 80 тыс. р. или в размере заработной платы или
иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо лишением свободы на срок до двух лет. Аналогичные, но более строгие меры влечет незаконное
разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую тайну,
без согласия их владельца, совершенное из корыстной или иной личной заинтересованности и причинившее крупный ущерб (ст. 183 УК РФ). Подобные уголовно наказуемые деяния традиционно называют промышленным шпионажем.
5.5 Правовая охрана топологий интегральных микросхем
Главным и наиболее важным объектом микроэлектроники являются интегральные микросхемы (ИМС), составляющие основу элементной базы современной вычислительной и радиоэлектронной техники и находящие применение
практически во всех сферах жизни общества.
Создание данных объектов является сложным технологическим процессом, каждая стадия которого требует творческой деятельности разработчиков.
Для обеспечения регулирования отношений, возникающих, прежде всего в процессе использования результатов творческой деятельности в данной области,
требуется их правовая охрана.
Многие результаты творческой деятельности в этой области подлежат
охране в качестве изобретений, полезных моделей, промышленных образцов
действующими нормами патентных законов на национальном уровне, что позволяет распространить на них положения Парижской конвенции по охране промышленной собственности, как механизма правового регулирования соответствующих отношений на международном уровне.
Однако, не все виды объектов, являющихся результатами творческой деятельности в данной области подлежат охране традиционными способами. В
частности, это в полной мере относится к топологиям интегральных микросхем, которые в силу своей специфики, а также особенностей отношений, возникающих в процессе их создания и использования, не могут охраняться традиционными правовыми средствами.
Начиная с 70-х годов 20 века, ведущие производители интегральных микросхем начали лоббировать вопрос создания отдельной системы охраны топологий. Их аргумент в пользу введения специальной охраны состоял в том, что
разработка новой топологии, например, для высокоскоростного микропроцессора, может стоить десятки миллионов долларов, тогда как практически любая
топология может быть скопирована за самую незначительную часть этой суммы денег. При этом новой топологии может недоставать признака новизны,
необходимого для получения патентной охраны, и она может не вписаться в систему требований, которым должны отвечать предъявляемые авторским правом
литературные и художественные произведения.
180
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Эти факторы обусловили необходимость разработки и последующего
принятия Закона Российской Федерации «О правовой охране топологий интегральных микросхем»1).
Данный закон впервые в России ввел специальную (sui generis) правовую охрану топологий ИМС, отличающуюся и от патентной и от авторско-правовой. Поэтому можно говорить о том, что принятие данного Закона обусловило возникновение нового института права – «право на топологию интегральной
микросхемы», входящего наряду с авторским правом и патентным правом в область гражданского права.
В соответствии со ст. 1 Закона «О правовой охране топологий интегральных микросхем» под топологией интегральной микросхемы понимается
зафиксированное на материальном носителе пространственно-геометрическое
расположение совокупности элементов интегральной микросхемы и связей
между ними.
Виды материальных носителей могут быть самыми различными: бумага
(для чертежей), прозрачная полимерная пленка или стекло (для фотошаблонов),
магнитный или оптический диск с закодированной на нем информацией о топологии (применяемые в технологии без использования фотошаблонов), наконец,
сам кристалл (из полупроводникового или иного материала) интегральной микросхемы со сформированной на нем топологией2). Термин «пространственногеометрическое» говорит о трехмерном расположении элементов и взаимосвязей, формируемых на кристалле путем последовательного нанесения слоев.
Элементами интегральной микросхемы являются транзисторы, диоды (активные элементы), а также резисторы и т.п. (пассивные элементы) в так называемом интегральном исполнении.
Под интегральной микросхемой понимается микроэлектронное изделие
окончательной или промежуточной формы, предназначенное для выполнения
функций электронной схемы, элементы которого нераздельно сформированы в
объеме и (или) на поверхности материала, на основе которого изготовлено изделие.
Это определение позволяет распространить данный Закон в отношении
топологии базового матричного кристалла, представляющего собой промежуточную форму интегральной микросхемы и предназначенного для выполнения
(но не выполняющего) функций электронной схемы.
Под использованием топологии в целях получения прибыли понимается
воспроизведение, распространение любым способом топологии, ИМС с этой
1
1)
Российская Федерация. Законы. О правовой охране топологий интегральных микросхем: [закон РФ от 23 сентября 1992 г. № 3526-1, в ред. ФЗ от 2 февраля 2006 г. № 19-ФЗ]
// Ведомости Съезда Народных Депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. - 1992. - N 42, Собрание законодательства Российской Федерации. 2006. - № 6. - Ст. 636.
2
2)
Подшибихин Л.И. Комментарий к Закону Российской Федерации «О правовой
охране топологий интегральных микросхем» [электронный ресурс] / Л.И.Подшибихин: справочная правовая система ГАРАНТ. – электронные данные. – [Б.М.], 2003. - / электронный
диск (CD-ROM).
181
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
топологией или включающего в себя такую ИМС изделия в целях получения
прибыли.
Использованием в целях получения прибыли являются, в частности, следующие действия:
- изготовление ИМС с использованием топологии;
- экспонирование таких ИМС на выставках (ярмарках) в целях последующей их коммерческой реализации;
- ввоз в страну в этих же целях (в том числе в составе других изделий).
Под охраняемой топологией понимается топология, отвечающая условиям правовой охраны, указанным в Законе «О правовой охране топологий интегральных микросхем».
В качестве единственного критерия охраноспособности топологии
установлена ее оригинальность (пункт 2 статьи 3). При этом топология является оригинальной, если она была создана в результате творческой деятельности
автора и являющаяся неизвестной автору и (или) специалистам в области разработки топологий на дату ее создания. Топология признается оригинальной до
тех пор, пока не будет доказано обратное. Это означает, что Законом установлена опровержимая презумпция оригинальности топологии.
Если топология состоит из элементов, которые являются известными
специалистам в области разработки топологий на дату создания, ей предоставляется охрана только в том случае, если совокупность таких элементов в целом
удовлетворяет требованию оригинальности (пункт 3 статьи 3), т.е. тогда, когда
ее создание требует творческой деятельности. Наличие данного положения обусловлено одной из особенностей технологии разработки топологии, заключающейся в том, что обычно используются для ее создания библиотеки стандартных элементов, топология каждого из которых известна.
Установлено, что предоставляемая Законом «О правовой охране топологий интегральных микросхем» правовая охрана распространяется только на
саму топологию, и не распространяется на идеи, способы, системы, технологию
или закодированную информацию, которые могут быть воплощены в какойлибо топологии. Другие элементы технологии изготовления ИМС могут обеспечиваться правовой охраной иными способами (патентное право, авторское
право и т.д.).
Субъектом права на топологию признается правообладатель, под которым понимаются автор, его наследник, а также любое физическое или юридическое лицо, которое обладает исключительным правом на охраняемую топологию, полученным в силу закона или договора.
Автором охраняемой топологии, согласно статье 4 Закона «О правовой
охране топологий интегральных микросхем», признается физическое лицо, в
результате творческой деятельности эта охраняемая топология была создана. В
случае создания этого объекта несколькими физическими лицами, каждое из
этих лиц признается автором такой охраняемой топологии. При этом, не признаются авторами физические лица, не внесшие личного творческого вклада в
создание охраняемой топологии, а оказавшие автору только техническую, организационную или материальную помощь либо способствовавшие оформлению
182
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
права на использование охраняемой топологии. Установлено, что право авторства на охраняемую топологию является неотчуждаемым личным правом
автора и охраняется законом бессрочно.
Согласно статье 13 Закона «О правовой охране топологий интегральных
микросхем» иностранные физические и юридические лица пользуются правами, предусмотренными этим Законом, наравне с физическими и юридическими
лицами Российской Федерации в силу международных договоров Российской
Федерации или на основе принципа взаимности.
Авторские правомочия определяются Законом «О правовой охране топологий интегральных микросхем» в виде совокупности личного и исключительного права.
Как указывалось выше личным правом автора топологии является право авторства, то есть право считаться автором данной топологии.
Кроме того, согласно пункту 8 статьи 9 данного Закона для оповещения
о своих правах автор топологии или его правопреемник имеет право указывать
на охраняемой топологии, а также на изделиях, включающих такую топологию,
уведомление об этом в виде выделенной прописной буквы Т («Т», [Т], Т в
окружности , Т* или Т в квадрате), даты начала срока действия исключительного права на использование топологии и информации, позволяющей идентифицировать правообладателя.
Основным исключительным правом является право на использование
охраняемой топологии, которое сформулировано в данном Законе (статья 5) как
в позитивной, так и в негативной форме: автору или иному правообладателю
принадлежит исключительное право на охраняемую топологию, в том числе
право использовать охраняемую топологию по своему усмотрению, в частности, путем изготовления и распространения ИМС с такой топологией, включая
право запрещать использование этой топологии другим лицам без соответствующего разрешения, за исключением случаев, оговоренных в статье 8 Закона.
Порядок пользования правами, принадлежащими нескольким авторам
охраняемой топологии или иным правообладателям, определяется договором
между ними.
Согласно статье 7 Закона «О правовой охране топологий интегральных
микросхем» исключительное право на охраняемую топологию созданную работником (автором) в связи с выполнением служебных обязанностей или по заданию работодателя, принадлежит работодателю, если договором между ним и
работником не предусмотрено иное. В случае если исключительное право на
охраняемую топологию принадлежит работодателю, работник (автор) имеет
право на вознаграждение, порядок выплаты и размер которого устанавливаются
договором между работником (автором) и работодателем. Вид такого договора
Законом не определен, поэтому в этих целях может быть использован любой
соответствующий договор.
Пунктом 2 той же статьи Закона установлено, что исключительное право
на охраняемую топологию, созданную при выполнении работ по государственному контракту для федеральных государственных нужд или нужд субъекта
Российской Федерации, принадлежит исполнителю (подрядчику), если государ183
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ственным контрактом не установлено, что это право принадлежит Российской
Федерации или субъекту Российской Федерации, от имени которых выступает
государственный заказчик.
В случае если исключительное право на охраняемую топологию, созданную при выполнении работ по государственному контракту для федеральных
государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации, принадлежит не Российской Федерации или субъекту Российской Федерации, обладатель исключительного права на охраняемую топологию по требованию государственных заказчиков обязан заключить с указанными ими лицами договор о
безвозмездном предоставлении права на использование такой топологии при
изготовлении поставляемых товаров или выполнении подрядных работ для федеральных государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации.
Вознаграждение автору охраняемой топологии, не являющемуся обладателем исключительных прав на нее, выплачивается лицом, получившим эти
права. Порядок выплаты и размер вознаграждения устанавливаются договором
между автором и обладателем исключительного права на охраняемую топологию.
В соответствии с пунктом 3 статьи 5 Закона «О правовой охране топологий интегральных микросхем» нарушением исключительного права на охраняемую топологию признается совершение следующих действий без разрешения
автора или иного правообладателя:
- воспроизведение охраняемой топологии в целом или ее части путем ее
включения в ИМС или иным образом, за исключением воспроизведения только
той ее части, которая не является оригинальной;
- ввоз на территорию Российской Федерации, продажа и иное введение в
оборот топологии, ИМС с этой топологией или включающего в себя такую
ИМС изделия.
Статьей 11 Закона «О правовой охране топологий интегральных микросхем» установлены следующие гражданско-правовые санкции:
- признание прав;
- восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и
прекращения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;
- возмещение лицом, виновным в нарушении прав причиненных убытков, в соответствии с гражданским законодательством.
При этом за защитой своего права правообладатели могут обратиться в
суд, арбитражный или третейский суд.
Незаконно изготовленные экземпляры ИМС и (или) изделий, включающих такие ИМС, а также материалы и оборудование, используемые для их
изготовления, могут быть в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, конфискованы, уничтожены либо переданы правообладателю
топологии, воспроизведенной в этих ИМС, по его просьбе в счет возмещения
убытков.
Статья 8 Закона устанавливает перечень действий, не признаваемых нарушением исключительного права на топологию, включающий в себя:
184
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
- осуществление таких действий как воспроизведение охраняемой топологии в целом или ее части путем ее включения в ИМС или иным образом, а
также ввоз на территорию Российской Федерации, продажа и иное введение в
оборот охраняемой топологии, ИМС с этой топологией или включающего в
себя такую ИМС изделия, в отношении ИМС, в которую включена незаконно
воспроизведенная охраняемая топология, если осуществляющее такие действия
лицо не знало и не должно было знать, что в нее включена незаконно воспроизведенная охраняемая топология. После получения уведомления о незаконном
воспроизведении охраняемой топологии указанное лицо выплачивает правоообладателю компенсацию за использование охраняемой топологии, соразмерную той, которая могла бы быть выплачена при сравнимых обстоятельствах за
аналогичную топологию;
- использование охраняемой топологии в личных целях не преследующих получения прибыли, а также в целях оценки, анализа, исследования или
обучения;
- распространение ИМС с охраняемой топологией, введенных в оборот
законным путем (положение об «исчерпании» прав).
Установлено также, что не признаются нарушением исключительного
права на охраняемую топологию действия, осуществляемые в отношении идентичной оригинальной топологии, независимо созданной другим автором. Наличие данного положения обусловлено тем обстоятельством, что в отличие от
объектов авторского права, представляется потенциально возможным создание
двумя независимо работающими авторами на основе одной и той же электрической схемы двух идентичных топологий, особенно с использованием современных автоматизированных систем проектирования.
Практическое регулирование отношений, возникающих между различными субъектами по поводу создания и использования топологий, осуществляется путем заключения договоров между ними.
В соответствии с пунктом 1 статьи 6 Закона «О правовой охране топологий интегральных микросхем» право на использование охраняемой топологии,
а также исключительное право на охраняемую топологию может быть передано
другим физическим или юридическим лицам по договору, который заключается в письменной форме и должен устанавливать следующие существенные
условия: объем и способы использования охраняемой топологии, порядок
выплаты и размер вознаграждения, срок действия договора.
Установлено, что исключительные (имущественные) права на охраняемую топологию переходят по наследству в порядке, установленном законом
(пункт 2 статьи 6 Закона).
Исключительное право на охраняемую топологии действует в течение
десятилетнего срока начало действия которого определяется по наиболее ранней из следующих дат:
- по дате первого использования охраняемой топологии, под которой
подразумевается наиболее ранняя документально зафиксированная дата введения в оборот в Российской Федерации или любом иностранном государстве
185
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
этой топологии или ИМС с этой топологией или включающего в себя такую
ИМС изделия;
- по дате регистрации топологии в федеральном органе исполнительной
власти по интеллектуальной собственности.
Таким образом, установленная Законом официальная регистрация носит
факультативный характер в отношении охраняемых топологий, использованных ранее в целях получения прибыли, и правоустанавливающий характер для
охраняемых топологий, ранее не использованных в целях получения прибыли.
В соответствии со статьей 9 Закона «О правовой охране топологий интегральных микросхем» автор топологии или иной правообладатель может по
своему желанию непосредственно или через своего представителя зарегистрировать топологию в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности путем подачи заявки на официальную регистрацию топологии ИМС. Функции этого органа в настоящее время возложены на Федеральную службу по интеллектуальной собственности, патентам и товарным
знакам.
19 марта 2003 г. вступили в силу утвержденные приказом Российского
агентства по патентам и товарным знакам Правила составления, подачи и
рассмотрения заявки на официальную регистрацию топологии интегральной
микросхемы1).
Установлено, что топологии, содержащие сведения, составляющие государственную, а также иную охраняемую законом тайну, официальной регистрации не подлежат. Заявитель несет ответственность за разглашение сведений о
топологиях, содержащих государственную тайну в соответствии с законодательством Российской Федерации.
При этом подача заявки на регистрацию может быть осуществлена в
срок, не превышающий двух лет с даты первого использования топологии, если
оно имело место.
Заявка на регистрацию должна относиться к одной топологии и содержать:
- заявление на официальную регистрацию топологии с указанием правообладателя, а также автора, если он не отказался быть указанным в качестве такового, их местонахождения (местожительства), даты первого использования
топологии в целях получения прибыли, если оно имело место;
- депонируемые материалы, идентифицирующие топологию, включая
реферат;
- документ, подтверждающий уплату регистрационного сбора в установленном размере или основания для освобождения от уплаты регистрационного
сбора, а также для уменьшения его размера.
1 1)
Российская Федерация. О Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на
официальную регистрацию топологии интегральной микросхемы: [приказ Роспатента от 25
февраля 2003 г. № 26, зарегистрированный в Минюсте РФ 5 марта 2003 г. № 4250] // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти - 2003. - № 17.
186
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Поступившей заявке присваивается десятизначный входящий номер федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности
(первые четыре цифры обозначают год подачи заявки на регистрацию, пятая и
шестая цифры – код объекта интеллектуальной собственности, четыре остальные цифры – порядковый номер заявки на регистрацию в серии данного года).
Поданная заявка на регистрацию, которой присвоен входящий номер возврату
не подлежит.
Рассмотрение заявки на регистрацию в целях проверки наличия необходимых документов и их соответствия установленным требованиям осуществляется в двухмесячный срок с даты поступления заявки на регистрацию. Задачей рассмотрения заявки на регистрацию топологии является проверка содержания заявки на регистрацию, наличия необходимых документов, а также их
соответствия установленным Законом и Правилами требованиям.
По результатам упомянутой выше проверки заявителю направляется
либо уведомление о принятии заявки на регистрацию, либо запрос отсутствующих или исправленных материалов заявки на регистрацию.
Если в процессе рассмотрения заявки на регистрацию топологии установлено, что заявка на регистрацию оформлена с нарушением требований к ее
документам, установленных Законом и /или Правилами, заявителю направляется запрос с указанием выявленных нарушений и предложением представить
недостающие или исправленные сведения и /или документы в течение двух месяцев с даты его получения заявителем.
Если представленный заявителем ответ не содержит в полной мере
запрошенных сведений и /или документов, ему может быть направлен повторный запрос.
Повторный запрос может быть направлен также в том случае, когда
представленный заявителем ответ содержит противоречивые сведения.
В случае непредставления заявителем ответа на запрос в установленный
срок и непредставления в этот срок просьбы о его продлении, заявка на регистрацию топологии считается отозванной. Регистрация топологии не осуществляется, о чем заявитель уведомляется по истечении четырех месяцев с даты
направления запроса.
При поступлении дополнительных материалов, представленных заявителем по запросу, проверяется соблюдение заявителем установленных сроков
их представления. Указанные материалы должны быть представлены в течение
двух месяцев с даты получения заявителем запроса.
Если заявитель нарушил установленный срок и не представил просьбу о
его продлении в соответствии с Правилами или оставил запрос без ответа, заявка на регистрацию считается отозванной, о чем заявителю направляется соответствующее уведомление.
При положительном результате проверки топология интегральной микросхемы вносится в Реестр топологий интегральных микросхем, правообладателю направляется уведомление об официальной регистрации и выдается свидетельство об официальной регистрации.
187
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В соответствии с пунктом 4 статьи 9 Закона «О правовой охране топологий интегральных микросхем» федеральный орган исполнительной власти по
интеллектуальной собственности публикует сведения об официальной регистрации топологии в своем официальном бюллетене.
Установлено, что договор о передаче исключительного права на зарегистрированную топологию подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а договоры о передаче
права на использование топологии могут быть зарегистрированы в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности по соглашению сторон. То есть, регистрация договора о передаче исключительного
права на зарегистрированную ранее топологию обязательно должен быть зарегистрирован, без чего он будет считаться недействительным.
Нарушение прав авторов топологий и иных правообладателей служит
основанием для применения к правонарушителям предусмотренных законом
санкций. Нарушение личных неимущественных прав чаще всего происходит
путем их отрицания или присвоения третьими лицами. Так, право авторства может быть нарушено путем исключения из числа соавторов лица, внесшего творческий вклад в создание топологии, путем выдачи чужой топологии за собственную разработку и т.п. Основными способами зашиты личных неимущественных прав являются требования о признании нарушенного или оспариваемого права, о восстановлении положения, существовавшего до нарушения, и о
прекращении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения. Защита имущественных прав потерпевших осуществляется путем пресечения действий, нарушающих их права или создающих угрозу их нарушения, а
также путем возмещения убытков. Например, правообладатель может требовать наложения запрета на несанкционированное применение или продажу интегральных микросхем с охраняемой топологией. Что касается причиненных
убытков, то они подлежат возмещению в полном объеме, включая не только реальный ущерб, нанесенный потерпевшим, но и упущенную ими выгоду. Помимо возмещения причиненных убытков по усмотрению суда или арбитражного
суда с правонарушителя может быть взыскан штраф в размере 10% от суммы,
присужденной судом в пользу истца. Указанный штраф налагается на правонарушителя в случае неоднократного или грубого нарушения прав потерпевшего
и взыскивается в доход бюджета РФ.
5.6 Контрольные тесты
Тест 1
Как в ГК РФ обозначен термин «ноу-хау»?
а) коммерческая тайна;
б) служебная тайна;
в) служебная и коммерческая тайна;
188
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
г) секреты производства.
Тест 2
Для того, чтобы ноу-хау охранялось законом, нужно:
а) его зарегистрировать в Федеральном органе по интеллектуальной собственности;
б) уплатить государственную пошлину за такую регистрацию;
в) не нужно соблюдать никаких формальностей;
г) все, указанное в п.п. «а» - «б».
Тест 3
Каков срок действия права на коммерческую тайну?
а) данное право не ограничено сроком;
б) 5 лет;
в) 10 лет;
г) 20 лет.
Тест 4
Ноу-хау может переходить от обладателя к другим лицам:
а) по наследству;
б) по брачному договору;
в) по договору о передаче ноу-хау;
г) все, указанное в п.п. «а» - «в».
Тест 5
Договор о передаче ноу-хау, по которому лицензиар уступает все права
на ноу-хау в течение срока действия договора и отказывается от самостоятельного использования ноу-хау, называется:
а) договор о передаче простой лицензии;
б) договор о передаче исключительной лицензии;
в) договор о передаче полной лицензии.
5.7 Литература, рекомендуемая для изучения темы
5.7.1 Конвенция об охране промышленной собственности: [конвенция:
принята в Париже 20 марта 1883 года; вступила в силу для СССР 1 июля 1965
года] // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 1996. № 2.
5.7.2 Евразийская Патентная конвенция: [конвенция: принята в Москве 9
сентября 1994 года] // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. - № 20. - Ст. 2323.
189
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
5.7.3 Российская Федерация. Конституция (1993). Конституция Российской Федерации: [принята Всенародным голосованием 12 декабря 1993
года] // Российская газета. - 1993. - 25 декабря. - № 237.
5.7.4 Российская Федерация. Законы. Гражданский кодекс РФ: в 3 ч. –
Ч. 1: [федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ, в ред. ФЗ от 30 декабря
2004 г. № 217-ФЗ] // Собрание законодательства РФ. - 1994.- № 32. - Ст. 3301,
2005. - № 1 (часть 1). - Ст. 43.
5.7.5 Российская Федерация. Законы. О коммерческой тайне: [федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ, в ред. от 2 февраля 2006 года 19ФЗ] // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2004. - № 32. - Ст.
3283, 2006. - № 6. - Ст. 636.
5.7.6 Российская Федерация. Законы. Об информации, информатизации и защите информации: [федеральный закон от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ,
в ред. ФЗ от 10 января 2003 г. № 15-ФЗ] // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1995. - № 8. - Ст.609; 2003. - № 2. - Ст. 167.
5.7.7. Российская Федерация. Законы. О правовой охране топологий
интегральных микросхем: [закон РФ от 23 сентября 1992 г. № 3526-1, в ред. ФЗ
от 2 февраля 2006 г. № 19-ФЗ] // Ведомости Съезда Народных Депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. - 1992. - N 42,
Собрание законодательства Российской Федерации. - 2006. - № 6. - Ст. 636.
5.7.8 Российская Федерация. Законы. О селекционных достижениях:
[закон РФ от 6 августа 1993 года № 5605-1] // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1993. - № 36. - Ст. 1436
5.7.9 Об утверждении Положения о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам: [постановление Правительства РФ от 16 июня 2004 г. № 299, в ред. от 22 апреля 2005 г. № 247] // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2004. - № 26. - Ст. 2668,
2005. - № 17. - Ст. 1577.
5.7.10 О Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на официальную регистрацию топологии интегральной микросхемы: [приказ Роспатента
от 25 февраля 2003 г. № 26, зарегистрированный в Минюсте РФ 5 марта 2003 г.
№ 4250] // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти - 2003. - № 17.
5.7.11 Белова, Е. Ноу-хау и его защита / Е. Белова // ЭЖ-Юрист. - 2003.
- № 43. - С. 10.
5.7.12 Гражданское право: учебник: в 3 томах / под ред. А.П. Сергеева,
Ю.К. Толстого. – М.: ПБОЮЛ Л.В. Рожников, 2000. - Том 3. - 624 с.
5.7.13 Гражданское право: в 2 томах / под ред. Е.А.Суханова. – М.: Волтерс Клувер, 2004. - Том 1. - 816 с.
5.7.14 Гражданское право: в 2 томах / под ред. Е.А.Суханова. – М.: Волтерс Клувер, 2004. - Том 2. Полутом 1. - 690 с.
5.7.15 Гражданское право: учебник: в 2 томах / отв. ред. Е.А. Суханов. –
М.: БЕК, 1998. - Том 1. - 816 с.
190
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
5.7.15 Еременко, В.И. Изменения в российском законодательстве об интеллектуальной собственности / В.И. Еременко // Гражданин и право. - 2003. № 6. - С. 45.
5.7.16 Зенин, И.А. Правовой режим ноу-хау / И.А. Зенин // Основы гражданского права России: конспект лекций для специалистов по праву интеллектуальной собственности. – М.: [б.и.], 1993. - 315 с.
5.7.17 Зенин, И.А. Правовые проблемы использования и передачи ноухау (на примере Франции и ФРГ) / И.А. Зенин, О.К. Князев // Теория и практика
изобретательства, рационализации и патентно-лицензионной работы. – М.:
[б.и.], 1986. - 220 с.
5.7.18 Зенин, И.А. Коммерческая тайна и ноу-хау / И.А. Зенин // Законодательство. - 2005. - № 12. - С. 7.
5.7.19 Зенин, И.А. Основы гражданского права России: конспект лекций
для специалистов по праву интеллектуальной собственности / И.А. Зенин – М.:
[б.и.], 1993. - 327 с.
5.7.20 Зенин, И.А. Гражданское право Российской Федерации: учебнопрактическое пособие / И.А. Зенин – М.: Юристъ, 2001. - 175 с.
5.7.21 Ионова, О.В. Обеспечение прав на секреты производства (ноухау) / О.В. Ионова. – М.: ВНИИПИ, 1994. - 182 с.
5.7.22 Калятин, В.О. Интеллектуальная собственность (исключительные права) / В.О. Калятин. – М.: [б.и.], 2000. - 480 с.
5.7.23 Лопатин, К. Об информации / К. Лопатин // Юридический мир. 1999. - № 7. - С. 32.
5.7.24 Мэггс, П.Б. Интеллектуальная собственность / П.Б. Мэггс, А.П.
Сергеев – М.: Юристъ, 2000.- 400 с.
5.7.25 Погуляев В. Коммерческая тайна и ноу-хау / В. Погуляев // ЭЖЮрист. - 2004. - № 18. - С. 16.
5.7.26 Подшибихин, Л.И. Комментарий к Закону Российской Федерации «О правовой охране топологий интегральных микросхем» / Л.И.Подшибихин – Система ГАРАНТ. - 2003.
5.7.27 Сергеев, А.П. Право интеллектуальной собственности в РФ / А.П.
Сергеев – М.: Проспект, 1996.- 512 с.
5.7.28 Усольцева, С.В. Право интеллектуальной собственности в РФ /
С.В. Усольцева. – Иркутск: Издательство Иркутского университета, 1999. - 390
с.
5.7.29 Химчук, Е.В. Понятие договора о передаче ноу-хау / Е.В. Химчук
// Право и экономика. - 2006. - № 3. - С. 23.
5.7.30 Шершеневич, Г.Ф. Учебник русского гражданского права / Г.Ф.
Шершеневич – М.: Издание братьев Башмаковых, 1912. - 950 с.
191
Документ
Категория
Юриспруденция
Просмотров
404
Размер файла
1 168 Кб
Теги
собственности, интеллектуальной, 1738, право
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа