close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

2427.Правовое регулирование предпринимательской деятельности

код для вставкиСкачать
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
САНКТ -ПЕТЕРБУРГСКИЙ
ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ
В ЫСШАЯ ШКОЛА МЕНЕДЖМЕНТА
В. Г. Беляков
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Учебное пособие
3-е издание, исправленное и дополненное
Издательство «Высшая школа менеджмента»
Издательский дом Санкт-Петербургского университета
2008
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
УДК 346.26
ББК 67.401
Б44
Рецензенты: д-р юрид. наук, проф. Ю. М. Аристаков
(С.-Петерб. гос. инж.-экон. ун-т);
канд. юрид. наук, доц. В. Э. Краснянский
(С.-Петерб. гос. ун-т)
Печатается по постановлению
редакционно-издательского совета
Санкт-Петербургского государственного университета
Б44
Беляков В. Г.
Правовое регулирование предпринимательской
деятельности: Учеб. пособие. — 3-е изд., испр. и доп. /
В. Г. Беляков; Высшая школа менеджмента СПбГУ. —
СПб.: Изд-во «Высшая школа менеджмента»; Издат.
дом С.-Петерб. гос. ун-та, 2008. — 536 с.
ISBN 978-5-9924-0013-7
Настоящее учебное пособие предназначено для изучения
теоретических и практических основ правового регулирования
предпринимательской деятельности. В нем раскрываются основные правовые конструкции и институты гражданского,
коммерческого, корпоративного, налогового, процессуального
права, имеющие существенное значение для предпринимательской деятельности. Широко используется судебно-арбитражная практика, а также новейшие достижения и разработки
юридической науки и практики.
Для студентов и слушателей, изучающих дисциплины, в
той или иной степени затрагивающие вопросы правового регулирования предпринимательской деятельности, а также для
менеджеров и предпринимателей, стремящихся углубить и
расширить свои правовые знания и выработать навыки по их
практическому применению.
ББК 67.401
ISBN 978-5-9924-0013-7
© В. Г. Беляков, 2003; 2008
© Высшая школа менеджмента СПбГУ, 2008
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Содержание
Предисловие к третьему изданию ....................................... 6
Введение .......................................................................... 9
Тема 1. Право и предпринимательская деятельность.
Основные положения .................................................... 15
1.1. Право: основные категории и понятия ............ 15
1.2. Анализ и толкование нормативных актов ........ 34
1.3. Правовые основы предпринимательской
деятельности ................................................. 41
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности ........
2.1. Понятие предпринимателя. Физические
и юридические лица .....................................
2.2. Хозяйственные товарищества и общества ........
2.3. Предпринимательские объединения.
Некоммерческие организации .........................
52
52
75
98
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности ........ 111
3.1. Имущество и имущественные права
предпринимателей ........................................ 111
3.2. Вещные права предпринимателей ..................131
3.3. Правовой режим имущества отдельного
хозяйствующего субъекта ............................. 141
3.4. Приватизация государственного
и муниципального имущества .......................149
Тема 4. Гражданско-правовой договор .................................. 160
4.1. Гражданско-правовые сделки ........................ 160
4.2. Договоры ..................................................... 171
4.3. Отдельные виды договоров ............................ 184
4.4. Обязательство .............................................. 198
3
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих
отношений ................................................................... 217
5.1. Понятие управленческих отношений .............. 217
5.2. Правовые аспекты корпоративного
управления ................................................. 219
5.3. Трудовые отношения на предприятии ............ 242
5.4. Информационные ресурсы предприятия ......... 262
Тема 6. Правовое регулирование расчетов, кредитов,
займов, инвестиций и лизинга .................................. 276
6.1. Расчеты .......................................................276
6.2. Кредиты и займы ......................................... 286
6.3. Инвестиции ................................................. 288
6.4. Лизинг ........................................................ 298
Тема 7. Ограничения предпринимательской
деятельности со стороны государства ..................... 308
7.1. Понятие контроля и ограничений
со стороны государства ................................. 308
7.2. Лицензирование отдельных видов
деятельности ...............................................311
7.3. Антимонопольное законодательство ...............314
7.4. Реклама ...................................................... 329
7.5. Цены и ценообразование ...............................336
7.6. Безопасность и качество товаров и услуг ........ 340
Тема 8. Правовые аспекты бухгалтерского учета ................ 349
8.1. Бухгалтерский учет ...................................... 349
8.2. Прибыль как правовая
и экономическая категория ........................... 364
8.3. Финансовый результат
и финансовая политика организации ............. 367
Тема 9. Правовые аспекты налогообложения ...................... 375
9.1. Система налогов и сборов .............................. 375
9.2. Исполнение обязанностей
по уплате налогов и сборов ............................ 392
9.3. Налоговый контроль.
Налоговые правонарушения
и ответственность ......................................... 404
9.4. Отдельные виды налогов ...............................412
9.5. Проблемы оптимизации
налоговых платежей .................................... 438
4
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 10. Судебная защита прав
и законных интересов предпринимателей ............ 449
10.1. Способы защиты нарушенных прав
предпринимателей .................................... 449
10.2. Судебная система РФ и судопроизводство ... 452
10.3. Судопроизводство в арбитражных судах ..... 461
10.4. Судопроизводство в судах
общей юрисдикции ................................... 477
10.5. Рассмотрение споров третейскими судами ... 479
Тема 11. Правовое регулирование внешнеторговой
деятельности .............................................................. 485
11.1. Понятие внешнеторговой деятельности .......485
11.2. Правовые основы внешнеторговой
деятельности ........................................... 487
11.3. Внешнеторговая сделка ............................. 494
11.4. Ограничения внешнеторговой
деятельности ............................................ 508
Литература .................................................................... 524
5
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
ПРЕДИСЛОВИЕ К ТРЕТЬЕМУ ИЗДАНИЮ
Настоящая книга является третьим изданием работы, вышедшей в 2003 г.
За прошедшее время многое изменилось как в бизнесе,
так и в праве, но общая тенденция усиления внимания со стороны предпринимателей, менеджеров, экономистов к правовым институтам и конструкциям, к правовому регулированию
предпринимательской деятельности в целом является достаточно устойчивой. Предприниматели и управленцы понимают, что
умение правильно ориентироваться в океане правовых норм,
умение применять и использовать эти нормы в настоящий момент может рассматриваться как одно из серьезных конкурентных преимуществ, с одной стороны, и как определенный
фактор, снижающий предпринимательский риск — с другой.
По сравнению с предыдущим изданием данная книга существенно переработана и расширена. Изменения вызваны несколько причинами.
Во-первых, за прошедшее время произошли существенные
изменения нормативного материала, который является правовой базой предпринимательской деятельности. Из всего многообразия нормативно-правовых документов изначально были
выбраны те, которые являются главными, системообразующими как с точки зрения отраслевого регулирования, так и их
применения на практике. Поэтому изменения таких законов
как «О конкуренции», «О рекламе», Налогового кодекса, Трудового кодекса, «Об основах государственного регулирования
внешнеторговой деятельности», введение в действие ч. 4 ГК
РФ неизбежно потребовали переработки соответствующих тем
и параграфов.
Во-вторых, с развитием предпринимательства в России
возникают новые и углубляются, развиваются известные ранее
правовые конструкции и институты, часть из которых (наиболее применимых на практике) также вошла в настоящее изда6
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Предисловие к третьему изданию
ние. Здесь можно отметить такие институты как интеллектуальная собственность, корпоративные структуры, корпоративное управление, новые виды договоров.
В-третьих, автор постарался учесть при переработке книги ряд замечаний и пожеланий, связанных главным образом с
более углубленным изложением таких тем, как субъекты предпринимательской деятельности (в части выявления особенностей обществ с ограниченной ответственностью и акционерных
обществ как основных субъектов российского бизнеса); объекты
предпринимательской деятельности (различные виды имущества и прав на имущество); сделки и договоры; правовое регулирование управленческих отношений (с освещением проблематики корпоративного управления не только применительно
к акционерным обществам, но и к обществам с ограниченной
ответственностью); ограничения предпринимательской деятельности со стороны государства (в первую очередь с позиций антимонопольного законодательства).
Самое серьезное внимание в книге уделено правовым аспектам налогообложения, включены специальные параграфы,
посвященные отдельным видам налогов и проблематике налоговой оптимизации.
В-четвертых, за прошедшее время появился целый ряд
работ, которые и на теоретическом уровне, и на практическом
представляют значительный интерес при анализе и изучении
того правового поля, которое является базовым для настоящей
книги. Достаточно назвать таких авторов как М. И. Брагинский, В. В. Витрянский [131, 132, 132a]; М. С. Дашян [151a];
С. Д. Могилевский, И. А. Самойлов [192a]; С. С. Молчанов [193];
С. В. Катрич, Ю. С. Катрич [161], хотя, безусловно, данный
список может быть продолжен.
На взгляд автора указанные работы при всей их специальной направленности могут быть интересны не только юристам, но и экономистам, управленцам, предпринимателям, в
том числе в качестве дополнительного материала для более углубленного изучения конкретных тем.
В-пятых, поскольку настоящее издание является учебнометодическим комплексом, автор постарался усилить методическую часть работы. Данное усиление шло по нескольким направлениям. Прежде всего, проводилась определенная адаптация нормативного материала, с точки зрения «перевода» языка правовых норм на более понятный для соответствующей
7
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Предисловие к третьему изданию
аудитории язык, при этом, безусловно, автор старался не допустить каких-либо искажений и упрощений.
Кроме того, усилен акцент на самые важные (с точки
зрения практики ведения бизнеса) правовые проблемы и институты. Практическая деятельность автора в качестве адвоката, а также преподавание правовых дисциплин в аудиториях различного уровня на протяжении двадцати с лишним лет
были главными критериями (безусловно, субъективными) такого отбора.
И, наконец, в настоящем издании появились контрольные
тесты, которыми завершается каждая тема. Данные тесты являются примерными, но позволяют проверить уровень освоения материала по теме как самостоятельно, так и под руководством преподавателя.
8
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
ВВЕДЕНИЕ
В настоящее время сфера социального знания характеризуется двумя противоречащими друг другу тенденциями. С одной стороны, идет все углубляющаяся специализация внутри
конкретных отраслей и областей. С другой стороны, все большее значение приобретает процесс интеграции, когда формируются комплексные, межотраслевые, интегральные направления, предметом исследования которых выступает некое
сложное социальное явление как единый объект.
К такому сложному социальному явлению, безусловно,
можно отнести российский бизнес в целом и его правовое регулирование в частности. Существует огромное количество
нормативно-правовых актов, регулирующих в той или иной
степени предпринимательскую деятельность. Существует также значительное количество работ, посвященных данной проблеме, но часто они представляют собой лишь комментарии или
пересказ действующего законодательства. Все это зачастую
приводит лишь к поверхностному и фрагментарному знанию,
причем не права, а законодательства.
В то же время объем правовой информации в настоящее
время настолько вырос и сама юриспруденция так усложнилась, что нельзя ограничиваться лишь поверхностными знаниями о праве, требуется система знаний, что достигается не
только изучением конкретных норм и правовых институтов,
но и усвоением достаточно сложных правовых конструкций, в
том числе теоретических.
Поэтому первая задача, которую ставил автор при написании данной книги, — создать учебное пособие, позволяющее
дать широкое и максимально глубокое представление о нормативно-правовой основе российского бизнеса, точнее, о тех отраслях законодательства, которые так или иначе регулируют
отношения в сфере предпринимательства. При этом автор считает необходимым указать на то, что спорные теоретические
9
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Введение
моменты, связанные с определением отраслевой принадлежности норм, регулирующих предпринимательские отношения,
будут лишь в незначительной степени затронуты в работе.
Зачастую учебная литература по праву как бы не имеет
конкретного адресата, она рассчитана практически на любую
аудиторию. По мнению автора, данный подход является ошибочным, учебная литература должна быть предназначена определенным категориям слушателей и студентов.
В связи с этим вторая задача, которую ставил перед собой
автор, — создать пособие, необходимое именно управленцам
или будущим менеджерам. Поэтому автор сознательно делает акцент на различиях, существующих при юридическом и
управленческом (экономическом) подходе к тем или иным терминам, категориям, понятиям, конструкциям. Однако такой
подход автора предполагает наличие у обучающихся определенной первичной информации по вопросам управления, финансов, налогообложения. Некоторые темы без таких первоначальных знаний не могут быть до конца поняты и освоены студентами и слушателями.
Поскольку зачастую курс коммерческого (предпринимательского) права читается без предварительного изучения
гражданского права, автор счел необходимым осветить в данной работе некоторые существенные институты гражданского
права, такие как «юридические лица», «сделки и договоры» и
т. д., являющиеся базовыми при рассмотрении правовых аспектов предпринимательской деятельности.
В связи с тем, что данное пособие посвящено комплексной
проблеме — правовому регулированию предпринимательской
деятельности в нашей стране — пособие включает в себя не
только разделы, традиционно рассматриваемые в рамках предпринимательского права, но также такие разделы, как «Налогообложение», «Правовое регулирование трудовых отношений», «Правовое регулирование внешнеторговой деятельности». Автор сознательно расширил курс, поскольку главным
критерием включения материала в данное учебное пособие
считал практическую значимость тех или иных правовых институтов именно для управленцев и предпринимателей.
В процессе управленческой деятельности практически
каждому руководителю высшего или среднего звена приходится сталкиваться с различными правовыми проблемами или решать задачи, требующие достаточно серьезной юридической
10
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Введение
подготовки. Поэтому трудно представить себе руководителя
или предпринимателя, не имеющего хотя бы общих представлений в сфере коммерческого, трудового, финансового, налогового права.
Однако настоящее время требует не просто знания отдельных правовых норм и правовых институтов (пусть даже систематического), но таких знаний, которые можно применить на
практике. Юридически грамотное решение проблемы зачастую
способно обеспечить успех в бизнесе, позволяет предотвратить
многие неприятности, возникающие из-за отсутствия навыков
юридического подхода.
Особо следует подчеркнуть необходимость юридического
подхода при взаимодействии с государственными органами,
что является серьезной проблемой для многих руководителей
и предпринимателей. В данном случае лишь право, точнее,
знание правовых норм и умение их применять позволяет оградить предпринимателей от произвола чиновников, незаконных
действий многочисленных проверяющих организаций.
Поэтому третья задача, которая ставилась при написании
данной книги, — создать учебно-практическое пособие, которое позволило бы не только получить определенные знания в
различных областях права, но и способствовало бы выработке
у читателей определенных навыков правового подхода при решении конкретных проблем. Другими словами, книга может
быть востребована не только в качестве учебного пособия, но и
как источник ответов на вопросы, возникающие или могущие
возникнуть в процессе управленческой деятельности.
Четвертая задача, которую ставил перед собой автор при
написании данной книги, — максимально полно представить
не только нормативно-правовой материал, но и положения судебно-арбитражной практики. Не секрет, что если знание норм
права в той или иной степени присуще большей части руководителей, то судебно-арбитражная практика — это, как правило, удел юристов. Однако в настоящее время многие вопросы,
возникающие в сфере хозяйственного оборота, коммерческой
деятельности невозможно юридически правильно решить, не
учитывая основные положения и рекомендации, которые даны
в документах Высшего Арбитражного Суда РФ и Верховного
Суда РФ — постановлениях пленумов, обзорах, информационных письмах. Поэтому практически в каждой теме имеются
ссылки на материалы судебно-арбитражной практики.
11
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Введение
Пятая задача, которую ставил перед собой автор, — обобщить достижения теоретической юриспруденции, которые позволяют глубже понять соответствующие институты законодательства. При этом с учетом предполагаемой аудитории автор
старался по возможности максимально приблизить, адаптировать сложные юридические конструкции, сделать их более
понятными для читателей, не имеющих юридического образования.
Все вышесказанное предопределило структуру книги.
Учебное пособие включает 11 тем, которые условно можно разделить на две части. За исключением темы 1, посвященной
основным правовым категориям и понятиям, первая часть
(темы 2–4) включает материал в основном гражданско-правового характера.
Вторая часть пособия (темы 5–11) посвящена правовым
институтам, которые носят скорее специальный характер и
регулируют внутрифирменные отношения, отношения с государственными органами, банками, внешнеэкономические отношения. Эти отношения в большей степени регулируются нормами не гражданского, а акционерного, трудового, административного, налогового и иного законодательства Тема 10 посвящена судебной защите прав предпринимателей в арбитражном суде и в суде общей юрисдикции. Темы второй части пособия выбраны во многом по принципу их значимости для
каждого предпринимателя независимо от того, в какой сфере
осуществляется его предпринимательская деятельность.
Каждая тема состоит из нескольких параграфов, посвященных определенным вопросам, завершается резюме и контрольными вопросами. Заканчивается пособие списком литературы, который включает основные нормативные акты, важнейшие документы судебно-арбитражной практики, монографии,
статьи, комментарии, т. е. не только необходимую литературу,
но и дополнительную (для желающих углубленно изучить конкретную тему). Нормативные акты и материалы судебно-арбитражной практики включены в список литературы в случаях
их неоднократного упоминания в данной работе, в противном
случае все необходимые данные (номер нормативного акта и
дата) указываются в тексте работы. Весь нормативный материал представлен по состоянию на 01.01.2006 г.
Настоящее учебное пособие предназначено прежде всего
для студентов и слушателей неюридических специальностей
12
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Введение
управленческого и экономического профиля, изучающих предпринимательское, коммерческое, хозяйственное право. Отдельные части данного пособия могут быть использованы при изучении таких курсов, как «Правоведение», «Правовые основы
предпринимательской деятельности», «Правовые основы управленческой деятельности», «Теория и практика акционирования», «Защита прав предпринимателей», «Трудовое право».
Учебное пособие может быть полезно индивидуальным
предпринимателям, руководителям коммерческих организаций, а также другим категориям читателей, которых интересуют вопросы правового регулирования предпринимательской
деятельности.
Автор считает своим долгом выразить благодарность рецензентам — профессору Ю. М. Аристакову и доценту В. Э. Краснянскому за те замечания и предложения, которые были сделаны в ходе ознакомления с рукописью книги и, безусловно,
учтены в ходе ее доработки.
Автор благодарит декана Высшей школы менеджмента
СПбГУ профессора В. С. Катькало, профессора Н. В. Раскова,
доцента Д. В. Овсянко, доцента Н. С. Еременко за помощь и
поддержку, оказанные в ходе обсуждения работы и подготовки рукописи к изданию.
Автор также благодарит директора Издательства Высшей
школы менеджмента СПбГУ Е. В. Лебедкину и менеджера
Ю. О. Кушнареву за оказанную помощь и проявленное терпение в отношении автора, долго работавшего над книгой.
Особую благодарность автор выражает редактору книги
Н. В. Нестеровой за ту огромную работу и существенную помощь, без которых рукопись не приобрела бы вид настоящей
книги.
13
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Сокращения
АПК
ВАС РФ
ВС РФ
ГК
ГПК
КоАП
—
—
—
—
—
—
НК
ТК
УК
ЦБ РФ
—
—
—
—
Арбитражный процессуальный кодекс РФ
Высший Арбитражный Суд РФ
Верховный Суд РФ
Гражданский кодекс РФ
Гражданский процессуальный кодекс РФ
Кодекс об административных
правонарушениях РФ
Налоговый кодекс РФ
Трудовой кодекс РФ
Уголовный кодекс РФ
Центральный банк РФ
(Центральный банк России).
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
ТЕМА 1
ПРАВО И ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ.
ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
1.1. Право: основные категории и понятия.
1.2. Анализ и толкование нормативных актов.
1.3. Правовые основы предпринимательской деятельности.
Ключевые
термины
Право; объективное и субъективное право; норма права;
система права; источник права; нормативно-правовой акт;
закон; подзаконный акт; система законодательства; правоотношение; правонарушение; юридическая ответственность; юридически верное решение; первичный анализ
нормативного акта; анализ правовой нормы; толкование
правовой нормы; толкование термина; применение правовой нормы; предпринимательская деятельность; гражданское и коммерческое право; принципы гражданского права; регулирование предпринимательских отношений.
1.1. Право: основные категории и понятия
Право как социальное явление. Право играет огромную роль в
нашей жизни. Наука о праве (юриспруденция, правоведение) —
достаточно сложное и многообразное явление: существуют как
общеправовые дисциплины, так и отраслевые (изучающие отдельные отрасли права). Правовая наука дает несколько определений данного социального явления, т.к. существуют разногласия в определении права: есть ли право лишь определенная
совокупность норм или это более широкое понятие, включающее иные, ненормативные элементы — субъективные права и
обязанности, правоотношения, правовую культуру и др. Отсутствует единство в понимании того, насколько право связано с
государством и может ли существовать позитивное право помимо государства [202]. Профессиональное понимание права прак15
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 1. Право и предпринимательская деятельность
тикующими юристами базируется на определении права в качестве совокупности правил поведения (правовых норм), исходящих от государства или санкционированных государством.
Это понимание права в объективном (позитивном) смысле.
Для целей нашего курса мы согласимся с определением, предложенным одним из ведущих российских ученых-юристов:
«Право — это система общеобязательных норм, выраженных
в законах, иных признаваемых государством источниках и
являющихся общеобязательным критерием правомерного поведения» [123, с. 76].
Право неразрывно связано с государством, поскольку
именно государство (в лице государственных органов) издает
нормативные акты — документы, содержащие нормы права,
являющиеся главными источниками права, или санкционирует (одобряет) правовые нормы, содержащиеся в иных правовых
источниках. Право также зависит от экономического уклада
общества, от базисных экономических отношений, но в свою
очередь оказывает существенное влияние на эти отношения.
Право как совокупность норм направлено на регулирование определенных общественных отношений, в этом плане оно
носит универсальный и всеобщий характер. Отсюда следует
важный вывод — правовые нормы носят характер достаточно
абстрактных правил, поэтому их применение к конкретной ситуации требует определенных навыков и знаний.
Сущность права раскрывается в его основных принципах,
большая часть которых закреплена в Конституции РФ (такие
принципы, как полновластие народа в условиях многопартийности, демократизм, защита прав и свобод граждан, правовая
охрана собственности, ограничение пределов свободы экономической деятельности и др.). Сущность права проявляется в его
функциях: можно говорить о регулятивной, охранительной,
воспитательной функциях права. Но главные, сущностные черты права состоят в том, что оно регулирует общесоциальные
проблемы и служит выражением воли господствующей социальной группы (класса или части класса).
Право характеризуется общеобязательностью, нормативностью, обеспеченностью мерами государственного принуждения,
является регулятором общественных отношений, надстройкой
над экономическим базисом, определяется экономическим
укладом общества. Необходимо научиться различать правовое и
неправовое во всех сферах (регулирование, нормы, акты и т. д.).
16
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
1.1. Право: основные категории и понятия
Норма права. Первичным элементом права (объективного
права) является норма права, которая, будучи разновидностью
социальных норм, представляет собой общее правило поведения, обязательное для всех, санкционированное государством,
содержащееся в законе или ином источнике права. Нормы права необходимо отличать от индивидуальных юридических актов, порождающих правовые последствия для конкретных лиц
(приказ о приеме на работу, приказ об увольнении и т. п.), а
также от др. социальных норм (религиозных, политических,
норм морали и иных).
По своему содержанию норма права состоит из диспозиции, т. е. самого правила поведения, гипотезы — указаний на
условия применения нормы, санкции — указаний на неблагоприятные последствия, могущие наступить в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения правовой нормы. Правовые нормы делятся на нормы-принципы, общие нормы, конкретные нормы. Кроме того, нормы права бывают императивные (от требований, содержащихся в таких нормах, отступать
нельзя) и диспозитивные (требования этих норм позволяют
выбрать один из нескольких вариантов поведения, такие нормы могут быть дополнены по усмотрению сторон). Например,
норма п. 1 ст. 170 ГК «мнимая сделка, т. е. сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей
правовые последствия» или норма п. 1 ст. 22 ГК «никто не может быть ограничен в правоспособности и дееспособности иначе, как в случаях и в порядке, установленных законом» — нормы императивные. Пример нормы диспозитивной — п. 2
ст. 434 ГК «договор в письменной форме может быть заключен
путем составления одного документа, подписанного сторонами,
а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телефонной, электронной или иной связи».
Совокупность всех правовых норм, действующих в РФ в
данный период, образует систему права РФ. Система права делится на отрасли, подотрасли, правовые институты, нормы
права. Существуют два критерия выделения отраслей права —
предмет правового регулирования и метод правового регулирования. Предмет правового регулирования — это обособленная
часть качественно однородных общественных отношений, которые подвергаются правовому воздействию (правовому регулированию). Метод правового регулирования — это совокупность
приемов и средств, при помощи которых осуществляется пра17
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 1. Право и предпринимательская деятельность
вовое регулирование. С учетом вышесказанного, отрасль права — это совокупность правовых норм, объединенных в правовые институты и регулирующих однородные общественные отношения.
Различают следующие основные отрасли: государственное,
административное, уголовное, налоговое, финансовое, гражданское, трудовое, семейное, жилищное право и т. д. Все перечисленные отрасли относятся к так называемым отраслям материального права, при этом они делятся на две большие группы:
отрасли публичного права и отрасли частного права. Первые из
перечисленных отраслей относятся к публичному праву,
гражданское, семейное, жилищное право — к отраслям частного права. Существуют так называемые процессуальные отрасли,
к ним относятся уголовно-процессуальное, гражданско-процессуальное, арбитражно-процессуальное право.
Источники права. Под источником права понимается то,
откуда мы черпаем, получаем правовую информацию, позитивное право. С теоретической точки зрения источники права могут быть самыми различными, и, расположив источники права в порядке их значимости, можно указать такие из них, как
нормативно-правовой акт, часть судебно-арбитражной практики, юридический прецедент, правовой обычай, нормативноправовой договор (например, договор между РФ и субъектом
РФ). Первое место среди источников права в нашей стране занимают нормативно-правовые акты.
Нормативно-правовой акт — это документ, принятый управомоченным органом государства — Российской Федерации
или субъекта РФ — и содержащий нормы права. Все нормативные акты, в соответствии с их юридической силой, можно разделить на две группы — законы и подзаконные акты (рис. 1.1).
Закон — это нормативно-правовой акт, обладающий высшей юридической силой, принятый в строго определенном порядке, устанавливающий основные нормы всех отраслей права
и регулирующий важнейшие общественные отношения. Все федеральные законы делятся на федеральные конституционные
законы и федеральные законы. Главное отличие — порядок
принятия. Федеральные конституционные законы принимаются по важнейшим, самым существенным вопросам.
Подзаконные нормативные акты издаются компетентными органами государственной власти и подразделяются в
соответствии с их убывающей юридической силой на указы
18
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
1.1. Право: основные категории и понятия
Конституция РФ
Федеральные конституционные законы, федеральные законы
Указы Президента РФ
Постановления Правительства РФ
Нормативные акты министерств и ведомств
Локальные (корпоративные) нормативные акты
Рис. 1.1. Виды нормативных актов
Президента РФ, постановления (распоряжения) Правительства
РФ, постановления (приказы, инструкции, распоряжения)
федеральных министерств и ведомств, акты местных органов
власти и управления, локальные (корпоративные) акты. По
поводу последних, а это документы, которые действуют в пределах конкретного предприятия или организации, существует
мнение, что они не могут быть отнесены в полной мере к нормативно-правовым актам.
В случае противоречия одного нормативного акта другому,
что встречается достаточно часто в российской правоприменительной практике, необходимо руководствоваться тем документом, который обладает большей юридической силой.
Остановимся на положениях Конституции РФ, имеющих
большое значение с точки зрения практической юриспруденции. К таким положениям следует отнести:
? Конституция РФ имеет высшую юридическую силу,
прямое действие и применяется на всей территории РФ
(ст. 15);
19
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 1. Право и предпринимательская деятельность
законы и иные правовые акты не должны противоречить Конституции РФ (ст. 15);
? законы подлежат официальному опубликованию, неопубликованные законы, равно как иные правовые акты, не могут применяться (ст. 15);
? общепризнанные принципы и нормы международного
права и международные договоры РФ являются частью
ее правовой системы. Если международным договором
РФ установлены иные правила, чем предусмотренные
законом, то применяются правила международного договора (ст. 15);
? в РФ гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода
экономической деятельности (ст. 8);
? в РФ признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы
собственности (ст. 8);
? права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими. Они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной, исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием (ст. 18);
? все равны перед законом и судом (ст. 19).
Действие правовых норм, содержащихся в нормативных
актах, ограничивается определенными пределами. Такими пределами являются время действия правовой нормы, пространство (территория) действия правовой нормы, круг лиц (субъектов), являющихся исполнителями правовой нормы. Действие
правовой нормы во времени означает, что следует определить
момент, с которого правовая норма начинает действовать, и момент, когда она прекращает действовать, регулирует ли правовая норма отношения, возникшие (существовавшие) до вступления ее в действие.
Как правило, нормативные акты вступают в силу с момента их принятия или опубликования, точнее, с момента принятия или опубликования нормативного акта, содержащего те
или иные нормы. Иногда в самом нормативном акте указывается срок вступления его в силу. Следует также иметь в виду,
что согласно ст. 6 ФЗ «О порядке опубликования и вступления
в силу федеральных конституционных законов, федеральных
?
20
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
1.1. Право: основные категории и понятия
законов, актов палат Федерального Собрания» от 14.06.1994
№ 5-ФЗ законодательные акты (законы) вступают в силу по истечении 10 дней после дня их официального опубликования,
если самим актом не установлен другой порядок вступления их
в силу.
Согласно п. 5, 6 Указа Президента РФ «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента РФ, Правительства РФ и нормативных правовых актов федеральных органов
исполнительной власти» от 23.05.1996 № 763 акты Президента
и Правительства РФ вступают в силу по истечении 7 дней после официального опубликования или со дня их подписания.
Официальным опубликованием для обоих видов нормативных
актов будет публикация в «Российской газете» и в «Собрании
законодательства РФ». Нормативные акты министерств и ведомств вступают в силу по истечении 10 дней после опубликования.
В соответствии с п. 10 вышеназванного Указа Президента
нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, не прошедшие государственную регистрацию,
а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут правовых последствий, как не вступившие в силу, и не могут служить основанием для регулирования соответствующих правоотношений, применения санкций
к гражданам, должностным лицам и организациям за невыполнение содержащихся в них предписаний. На указанные акты
нельзя ссылаться при разрешении споров.
Как правило, закон или иной нормативный акт не имеет
обратной силы, т. е. не распространяется на правоотношения,
возникшие до его издания. Так, в ст. 5 ФЗ «О введении в
действие части первой Гражданского кодекса РФ» говорится:
«Часть первая Кодекса применяется к гражданским правоотношениям, возникшим после введения ее в действие». Однако в
самом законе или в законе о введении его в действие нормативному акту может быть придана обратная сила. Например, ст. 8
ФЗ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса РФ» предусматривает правило, согласно которому обязательные для сторон договора нормы части второй Кодекса об основаниях, о последствиях и о порядке расторжения договоров
отдельных видов применяются также к договорам, которые
продолжают действовать после введения в действие части второй Кодекса, независимо от даты их заключения.
21
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 1. Право и предпринимательская деятельность
Нормативные акты федеральных органов действуют на
всей территории России, нормативные акты субъектов РФ действуют н?? территории данных субъектов. Следует помнить также, что на территории РФ действуют некоторые акты бывшего
СССР. Действие нормативного акта по кругу лиц означает, что
некоторые нормативные акты адресованы лишь определенным
лицам, а не всем субъектам. Таким образом, например, регулируется правовое положение иностранцев или лиц без гражданства.
С нормативными актами проводится определенная работа
по их систематизации. Систематизация — это упорядочение
действующего нормативно-правового материала, объединение
его в единую, стройную, внутренне согласованную систему. Существуют три формы систематизации: инкорпорация, кодификация, консолидация. На современном этапе развития российского права главную роль играет кодификация. Это такая форма систематизации, при которой происходит объединение
нормативного материала в единый, логически цельный, внутренне согласованный акт с изменением его внутреннего содержания.
Результатом кодификации являются кодексы, имеющие
силу законов. Существуют как отраслевые кодексы (по отраслям права) — Гражданский кодекс, Налоговый кодекс, Бюджетный кодекс, Уголовный кодекс, так и комплексные (межотраслевые) кодексы, например Кодекс торгового мореплавания.
Иногда результатом кодификации является нормативный документ под названием «Основы законодательства», например Основы законодательства о нотариате.
Совокупность всех нормативно-правовых актов РФ — это
система законодательства РФ. Следует помнить, что в России двухзвенная система законодательства: субъекты РФ также наделены правом правотворчества, но в пределах, установленных Конституцией РФ, федеральными законами, договорами, заключенными между РФ и ее субъектами.
Как уже отмечалось, система российского права — это деление его на отрасли по основным видам общественных отношений, регулируемых нормами права. Особо стоит остановиться на соотношении двух понятий — отрасль права и отраслевое
законодательство. В самом общем виде такое соотношение можно представить следующим образом (рис. 1.2).
В дополнение укажем на несколько положений, имеющих
практическое значение.
22
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
1.1. Право: основные категории и понятия
Отрасль
Нормативно-правовые акты,
кодексы
Подотрасль
Раздел
нормативно-правового акта
Правовой
институт
Глава
нормативно-правового акта
Норма
права
Статья
нормативно-правового акта
Рис. 1.2. Примерное соотношение права и законодательства
Система права — внутренняя форма права, его строение
по отраслям и институтам. Система законодательства — внешняя форма права, это система нормативно-правовых актов, в
которых выражены отрасли и институты права. Система права
существует объективно, построение системы законодательства
во многом определяется субъективными факторами.
Каждая отрасль права выражена в определенной системе
нормативно-правовых актов. Поэтому важно знать, какие
нормативные документы составляют законодательство той или
иной отрасли права. Так, согласно ст. 3 ГК гражданское законодательство состоит из Гражданского кодекса и принятых в
соответствии с ним иных федеральных законов. Кроме того, в
гражданское законодательство включаются указы Президента,
постановления Правительства РФ, содержащие нормы гражданского права. Министерства и иные федеральные органы исполнительной власти могут издавать акты, содержащие нормы
гражданского права (п. 3–7 ст. 3 ГК). Однако совсем по-иному
определяется состав федерального законодательства о налогах и
23
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 1. Право и предпринимательская деятельность
сборах. Согласно ст.1 НК законодательство РФ о налогах и сборах состоит из Налогового кодекса и принятых в соответствии
с ним федеральных законов о налогах и сборах. Следовательно,
указы Президента, постановления Правительства, инструкции
Министерства РФ по налогам и сборам не отнесены законом к
законодательству о налогах и сборах. В то же время законодательство о налогах и сборах субъектов РФ включает в себя законы и иные нормативные акты субъектов РФ, принятые в соответствии с положениями НК.
В системе права существуют «пограничные» межотраслевые институты, которые представляют собой систематические
образования на стыке смежных отраслей: сохраняя черты одной отрасли, они приобретают и свойства смежной. К таким
комплексным межотраслевым институтам относятся институты
опеки и попечительства, личной собственности граждан, договоры, обязательства и многие другие. В определенных случаях
такой институт может развиться в новую отрасль права. В правоведении имеется также точка зрения, в соответствии с которой допускается существование комплексных отраслей права, к
которым, как правило, относят такие отрасли, как хозяйственное право, акционерное право. Укажем лишь, что комплексные
межотраслевые институты достаточно часто вызывают трудности при определении их законодательного регулирования.
Официально практика Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ и практика нижестоящих судов не рассматривается в нашей правовой системе в качестве источника
права, и ссылки на нее в судебных решениях не допускаются
по причине отсутствия прецедентного права. Однако фактически
стало аксиомой, что правовые позиции судов, изложенные по
конкретным спорам, учитываются нижестоящими судами в качестве ориентира в вопросах применения и толкования права,
если они апробированы на уровне высших судебных инстанций.
Вопрос о признании судебных актов источником права активно обсуждается юристами достаточно давно, однако лишь в
последнее время наметился определенный перелом в сторону
положительного решения этого вопроса [219]. В настоящий момент можно говорить о наличии определенных предпосылок
для признания судебной практики источником права, при этом
одним из главных доводов в пользу такого подхода является
положение Конституции РФ о разделении государственной власти в РФ на законодательную, исполнительную и судебную,
24
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
1.1. Право: основные категории и понятия
органы которых самостоятельны. Следовательно, можно сделать вывод, что суд теперь является носителем государственной
власти с новыми полномочиями.
Среди судебных актов выделяют:
? постановление Конституционного Суда РФ о признании
несоответствующим Конституции РФ определенного
нормативного акта (закона или его части);
? решения ВС РФ, ВАС РФ о признании недействительными нормативных актов;
? руководящие разъяснения судебной практики по применению законодательства, принимаемые пленумами
ВС РФ и ВАС РФ;
? решения судов по конкретным спорам, апробированные
в порядке надзора вышестоящими судебными органами
и опубликованные в официальных судебных изданиях
(«Вестник Верховного Суда РФ» или «Вестник Высшего
Арбитражного Суда РФ»).
В отношении первых двух из указанных категорий судебных актов сомнения в том, что они являются источниками права, отсутствуют. Статьей 87 ФКЗ «О Конституционном Суде
РФ» установлено, что решения федеральных органов государственной власти, высших государственных органов субъектов
РФ и их должностных лиц подлежат обжалованию в Конституционном Суде РФ, решение последнего о признании этих актов
неконституционными является основанием для отмены таких
актов. Статьи 26, 27, 251–253 ГПК устанавливают, что ВС РФ
или суд субъекта РФ рассматривают дела об оспаривании нормативных актов, нарушающих законные права и свободы. В соответствии со ст. 253 ГПК с момента вступления в законную
силу решения суда о признании нормативного акта или его части незаконными этот акт (часть акта) считается недействующим. Согласно ст. 10 ФКЗ «Об арбитражных судах в РФ» ВАС
РФ может признать недействительным ненормативный акт
Президента РФ, Правительства РФ, Государственной Думы,
Совета Федерации. Согласно п. 1–2 ст. 138 НК допустимо судебное обжалование нормативных актов налоговых органов (так
же как и действий, бездействия их должностных лиц). Оно производится путем подачи искового заявления в арбитражный суд
для предприятий и индивидуальных предпринимателей в соответствии с требованиями АПК.
25
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 1. Право и предпринимательская деятельность
Все перечисленные акты судебных органов о признании
недействительными нормативных актов имеют признаки, позволяющие причислить их к правовым нормам, к источникам
права: возникновение новых прав и обязанностей участников
общественных отношений; окончательность судебного решения (оно не подлежит обжалованию, кроме случаев признания
недействительными актов налоговых органов); эти решения
действуют непосредственно (не подлежат подтверждению со
стороны других органов), а обжалуемые акты или их отдельные
положения утрачивают силу.
Если говорить о разъяснениях (постановлениях), принимаемых пленумами ВС РФ и ВАС РФ, то их юридическая сила несколько иная. В строгом смысле слова они не могут быть отнесены к источникам права, это лишь толкование нормативных актов. Право на такое толкование (разъяснение) нормативных актов дано ВС РФ и ВАС РФ ст. 126, 127 Конституции РФ, ст. 19,
23 ФКЗ «О судебной системе в РФ». В качестве примеров таких
актов можно привести Пост. Плен. ВС РФ и ВАС РФ «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ»
от 01.07.1996 г. № 6/8 (далее — Пост. Плен. ВС РФ и ВАС РФ
№ 6/8), Пост. Плен. ВАС РФ «О некоторых вопросах применения
ФЗ „Об Акционерных обществах“» от 18.11.2003 г. № 19 (далее — Пост. Плен. ВАС РФ № 19), другие важные документы.
Судебные акты, апробированные на высшем судебном
уровне (решения, постановления по конкретным делам), безусловно, являются актами, которые могут рассматриваться лишь
в качестве своеобразных ориентиров для нижестоящих судов.
Такие судебные акты не могут рассматриваться ни в качестве
источников права, ни в качестве актов толкования права.
Следовательно, среди названных судебных актов можно признавать в качестве источников права решения (постановления)
Конституционного Суда, ВС РФ, ВАС РФ о признании недействительным ненормативного акта, решения арбитражного суда
любого уровня о признании недействительным нормативного
акта по налогам и сборам. Иные акты судебных органов в одних
случаях могут рассматриваться в качестве документов, разъясняющих нормативный акт (акты толкования права), в других
случаях — как решения по конкретным делам.
Как указывалось выше, существуют другие источники
права — правовой прецедент и правовой обычай. Юридический
прецедент (судебный или административный) — это письменное
26
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
1.1. Право: основные категории и понятия
решение судебного или административного органа, ставшее эталоном, образцом при рассмотрении всех подобных дел в будущем. Поскольку все большую роль в нашей правовой системе
играют судебные акты, постольку все чаще говорят о таких актах, как источниках права. Правовой обычай — это санкционированное государством правило поведения, утвердившееся в обществе как простой обычай в результате длительной повторяемости и ставшее традицией. Разновидностью правовых обычаев
являются обычаи делового оборота. Например, ст. 80 Кодекса
торгового мореплавания устанавливает, что продолжительность срока погрузки определяется соглашением сторон, а за
отсутствием такового — сроками, обычно принятыми в соответствующих портах. В п. 2 ст. 5 ГК указано, что обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников
отношений положениям законодательства или договору, не
применяются.
Правоотношения. Выше были даны основные понятия
объективного, точнее, позитивного права. Рассмотрим основные понятия субъективного права, под которым обычно понимают права конкретного субъекта. Субъективные права реализуются прежде всего в рамках правоотношения, хотя существуют иные точки зрения.
Правоотношение — это общественное отношение, урегулированное правовой нормой. Различают объект правоотношения (то, на что направлено правоотношение), субъекты правоотношения (участники правоотношений, наделенные правами и
обязанностями), содержание правоотношения (совокупность прав
и обязанностей сторон) (рис. 1.3).
Правоотношения возникают между гражданами (физическими лицами), организациями (юридическими лицами), государственными органами, иными субъектами. Главной особенностью правовых отношений является наличие у их участников
(субъектов правоотношений) юридических прав и обязанностей,
как правило, взаимосвязанных. Права и обязанности участников правоотношений называются субъективными правами и
обязанностями. Для приобретения и осуществления субъективных прав и обязанностей необходимы конкретные обстоятельства, с которыми закон связывает возникновение, изменение
или прекращение правоотношений. Такие обстоятельства называются юридическими фактами. Юридические факты делятся
на события и действия.
27
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 1. Право и предпринимательская деятельность
Объект
правоотношения
(вещи, имущество,
результат
деятельности)
Субъект 1
правоотношения
Субъективное
право
Субъект 2
правоотношения
Субъективная
обязанность
Субъективная
обязанность
Субъективное
право
Содержание правоотношения
Рис. 1.3. Структура правоотношения
Юридические события не зависят от воли и сознания людей (наводнение, землетрясение, рождение, смерть). Юридические действия делятся на правомерные и неправомерные: и те и
другие порождают правовые последствия. Наиболее распространенные правомерные действия — сделки, в том числе договоры,
решения суда, решения органов государственной власти. Эти
действия прямо направлены на установление, изменение или
прекращение правоотношений. Неправомерные действия — это
правонарушения (в том числе уголовные преступления), неисполнение договорного или иного обязательства, совершение недействительной сделки, причинение вреда. Закон связывает с
неправомерными действиями наступление неблагоприятных
юридических последствий.
Содержанием правоотношения являются субъективные права и юридические обязанности. Субъективное право — это право данного субъекта, это вид и мера его возможного поведения.
Возможность эта троякого рода: возможность собственных поступков, возможность требовать определенного поведения от обязанных лиц и возможность обратиться за поддержкой и защитой к государству [196].
28
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
1.1. Право: основные категории и понятия
Предпосылкой субъективного права является правоспособность, т. е. способность вообще иметь права.
Правонарушение и юридическая ответственность. Правонарушение — это противоправное, виновное, общественно вредное деяние, за которое предусмотрена юридическая ответственность. Правонарушение имеет определенные признаки:
? правонарушение — это деяние (чаще всего действие, реже бездействие) определенного конкретного субъекта
(субъектов). События (наводнение, стихийное бедствие)
не являются деяниями, так же как и образ мыслей,
взгляды конкретного человека;
? противоправность, т. е. деяние должно быть запрещено
нормой права, которая устанавливает запрет совершения определенного действия или закрепляет обязанность совершить определенные действия. В первом случае противоправность действия возникает из-за нарушения запрещающей нормы, а во втором — из-за невыполнения юридической обязанности;
? виновность — важнейший признак правонарушения.
Вина правонарушителя может быть в форме умысла или
неосторожности. Элементами вины, как и всякого психического
отношения, являются сознание и воля, которые в своей совокупности образуют содержание вины. Таким образом, вина
характеризуется двумя моментами: интеллектуальным и волевым. Различные сочетания интеллектуального и волевого моментов образуют различные формы вины. Так, НК (ст. 110) определяет две формы вины — умысел и неосторожность.
Правонарушение признается умышленным, если лицо, его
совершившее, осознавало противоправный характер своих действий, желало или сознательно допускало наступление вредных
последствий таких действий. Правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее,
не осознавало противоправного характера своих действий либо
вредный характер последствий таких действий (бездействия),
хотя должно и могло это осознавать.
Умысел бывает прямой или косвенный, неосторожность —
в форме преступной самонадеянности или преступной небрежности. Форма вины влияет на меру ответственности, например
п. 3 ст. 122 НК за умышленную неуплату налога установлен
штраф в размере 40% от неуплаченных сумм налога. Вопрос о
29
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 1. Право и предпринимательская деятельность
вине юридического лица является спорным. Согласно ст. 402
ГК виновное поведение юридического лица проявляется через
виновное поведение его работника. Так, согласно п. 4 ст. 110
НК вопрос о вине юридического лица в совершении налогового правонарушения решается через вину его должностных лиц
либо его представителей, действие (бездействие) которых обусловили совершение данного налогового правонарушения;
? вред, причиненный правонарушителем;
? причинная связь между противоправным деянием и
вредом. В науке права причинная связь определяется
как объективная зависимость противоправного результата (вреда) от совершенного действия или бездействия.
По степени социальной опасности правонарушения делятся на преступления и проступки. Преступление — это уголовно наказуемое правонарушение. Проступки, в зависимости от
того, в какой области общественной жизни они совершены,
подразделяются на гражданские правонарушения, административные проступки, налоговые правонарушения и дисциплинарные проступки.
Правонарушение является основанием для привлечения
лица к юридической ответственности, что означает возникновение для нарушителя неблагоприятных последствий, предусмотренных санкцией правовой нормы. Как физические лица
(граждане), так и юридические лица могут быть привлечены к
юридической ответственности лишь при наличии всех признаков правонарушения. Однако если гражданин совершил действие, которое по своим объективным признакам похоже на
правонарушение, но не виновен, то он освобождается от ответственности. Закон специально предусматривает два таких случая: действия человека в состоянии необходимой обороны или
крайней необходимости.
Ответственность имеет два основания: нормативное (нормы права) и фактическое (правонарушение — конкретное виновное, противоправное индивидуальное деяние, приносящее
вред обществу). Исходя из принципа законности юридическая
ответственность может быть возложена на лицо лишь при наличии в его деяниях состава правонарушения. Поэтому в праве (уголовном, налоговом, административном) действует презумпция неответственности, выражающаяся в презумпции невиновности, согласно которой существует предположение, что
лицо даже при наличии фактических обстоятельств, свидетель30
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
1.1. Право: основные категории и понятия
ствующих о существовании объективной стороны правонарушения (деяния, противоправного результата, причинной связи
между ними), невиновно до тех пор, пока не будет доказано
обратное.
В гражданском праве действует презумпция виновности,
согласно которой лицо при наличии объективной стороны
правонарушения предполагается виновным до тех пор, пока
не будет доказано обратное (при осуществлении предпринимательской деятельности за неисполнение обязательства — п. 3
ст. 401 ГК).
К юридической ответственности привлекаются как граждане, так и организации. Организации привлекаются к юридической ответственности при нарушении норм гражданского, административного, налогового права.
Виды юридической ответственности. В зависимости от характера правонарушения можно выделить пять основных видов
юридической ответственности: уголовную, дисциплинарную,
административную, налоговую, гражданско-правовую, причем
последняя имеет ряд особенностей. Привлечение к юридической ответственности осуществляется либо правоохранительными органами государства (суд, прокуратура, арбитраж), либо
иными органами государства, либо должностными лицами
юридических лиц.
Некоторые авторы в качестве самостоятельных видов ответственности выделяют материальную ответственность работников, ответственность по таможенному законодательству и
другие виды ответственности [161, с. 69–70, 77–80]. Вряд ли
можно согласиться с таким мнением.
Виды юридической ответственности (гражданско-правовая, дисциплинарная, налоговая, уголовная, административная) в основном совпадают с видами правонарушений, но по
порядку привлечения их можно условно подразделить на две
группы. К первой относится ответственность, налагаемая компетентными государственными органами или должностными
лицами, характеризуемая наиболее жесткими мерами государственно-принудительного воздействия (публично-правовая ответственность), применяемая либо в судебном, либо административном порядке: уголовная, административная, налоговая.
Ко второй группе (частноправовая ответственность) следует отнести гражданско-правовую и дисциплинарную ответственность.
31
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 1. Право и предпринимательская деятельность
При привлечении правонарушителя к ответственности
компетентным государственным органом или должностным лицом кроме факта правонарушения необходим правоприменительный акт, устанавливающий его вину, а в ряде случаев и
точную меру государственно-правового воздействия.
Поскольку гражданско-правовая, дисциплинарная и налоговая виды ответственности будут рассмотрены ниже, остановимся на уголовной и административной, на тех их характеристиках, которые имеют значение для предпринимателя.
Виды
ответственности
Основание
Нормативные акты,
устанавливающие
ответственность
Меры,
применяемые
к
правонарушителям
Субъекты
ответственности
Таблица 1.1
Виды и основания юридической ответственности
Дисциплинарная
Дисциплинарный
проступок
ТК,
Правила
внутреннего
трудового
распорядка
Замечание,
выговор,
увольнение
Рабочие
и служащие
Административная
Административные
правонарушения
КоАП,
иные
нормативные
акты
Предупреждение,
штраф,
другие меры
Физические и
юридические
лица
Уголовная
Уголовное
правонарушение
(преступление)
УК
Штраф, лишение
свободы,
другие меры
Только
физические
лица
Налоговая
Налоговое
правонарушение
Штраф
Физические,
юридические
лица,
обособленные
подразделения
Гражданскоправовая
32
НК
Возмещение
ГК,
Гражданское
убытков,
иные
правоштраф, пеня,
нормативные
нарушение
неустойка и т. п.
акты
Физические и
юридические
лица
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
1.1. Право: основные категории и понятия
Уголовно-правовая ответственность наступает за совершение деяния, предусмотренного лишь уголовным законом (УК),
за которое могут быть назначены следующие виды наказания:
штраф; лишение права занимать определенные должности или
заниматься определенной деятельностью; конфискация имущества; ограничение свободы; арест; лишение свободы на определенный срок; пожизненное лишение свободы и другие меры
(ст. 44).
В УК содержится специальная глава, имеющая отношение
к предпринимательству, — гл. 22 «Преступления в сфере экономической деятельности». Указанные в ней составы преступлений условно можно разбить на три группы:
? традиционные, т. е. существовавшие и в прежних УК
(контрабанда, приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем, и др.);
? появившиеся после возникновения легального предпринимательства в РФ (монополистические действия и ограничение конкуренции, обман покупателей, незаконное использование товарного знака);
? составы преступлений, которые, по выражению одного
из авторов, «отражают специфику и состояние российского бизнеса» [161, с. 85] (воспрепятствование законной
предпринимательской деятельности, незаконное предпринимательство, лжепредпринимательство, т. е. создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую деятельность, легализация (отмывание) денежных средств, иного имущества,
приобретенных незаконным путем, другие составы).
Административная ответственность наступает за совершение административных правонарушений. Согласно ст. 2.1
КоАП административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или
юридического лица, за которое Кодексом или законами субъектов РФ об административных правонарушениях установлена
административная ответственность. Административным законодательством за совершение данных деяний предусматриваются
следующие виды наказаний: предупреждение; штраф; исправительные работы; административный арест, другие меры.
В новом КоАП содержится специальная глава, посвященная административным правонарушениям в области предпри33
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 1. Право и предпринимательская деятельность
нимательства (гл. 14), среди которых можно указать такие, как
нарушение законодательства о рекламе, нарушение порядка ценообразования, продажа товаров без применения контрольнокассовых машин, обман потребителей, незаконное использование товарного знака, незаконное получение кредита и др. Кроме того, в других главах КоАП содержатся нормы, касающиеся (прямо или косвенно) административной ответственности в
сфере предпринимательства. Особо следует выделить гл. 15, посвященную административным правонарушениям в области
финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг.
Если применение мер уголовной ответственности есть исключительная прерогатива суда, то применение мер административной ответственности возложено законом на различные
государственные органы, в суде рассматриваются лишь отдельные категории дел по административным правонарушениям.
Помимо судов такие дела рассматривают органы внутренних
дел, налоговые органы, органы налоговой полиции, таможенные органы, Федеральная инспекция труда, органы пожарного
надзора и т. д. Глава 23 КоАП называет 62 государственных
органа, имеющих право в пределах своей компетенции рассматривать эти дела и применять меры административной ответственности.
1.2. Анализ и толкование нормативных актов
Поиск и отбор нормативных актов. Юридически верное решение вопроса (дела) — это такое решение, которое опирается на
правильно понятую и истолкованную норму права, учитывает
существующую судебно-арбитражную практику и подтверждается всей системой доказательств, фактических обстоятельств
дела. Такое решение не должно противоречить не только букве
закона (правовой норме), но и духу закона (основным принципам, презумпциям, категориям правовой системы страны в
целом).
Конечным результатом и целью работы с нормативными
актами должно быть принятие юридически верного решения,
законного и обоснованного. При этом специалисту-неюристу
для юридически грамотного решения вопроса следует обратить
внимание на следующее:
? необходимо установить весь пласт правовых норм, имеющих отношение к решению конкретного вопроса, с
34
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
1.2. Анализ и толкование нормативных актов
учетом их взаимосвязанности, уяснить смысл и содержание этих норм;
? помимо анализа конкретных правовых норм требуется
знание отраслевых принципов, общих норм, отраслевых
и межотраслевых конструкций. Так, незнание такого
гражданско-правового принципа, как презумпция вины
причинителя вреда, в противовес общеправовому принципу «нет вины — нет ответственности» может существенно повлиять на правовое решение;
? необходимо учитывать основные положения судебно-арбитражной практики, особенно если существует перспектива судебного рассмотрения спора;
? необходимо учитывать положения, содержащиеся в
иных ненормативных источниках (комментарии, работы видных юристов и т. д.).
Как показывает практика, главная трудность заключается
в том, что не всегда в процессе работы с нормативными актами удается надлежащим образом понять, уяснить смысл правового предписания, правовой нормы. Последствия такого непонимания могут быть самыми различными. Однако еще более
серьезные проблемы возникают при неправильном применении
(как следствие незнания или ложного понимания сущности)
нормативного акта, ведь по общему правилу незнание закона
не освобождает от ответственности.
Работа с нормативным правовым материалом как необходимая предпосылка и этап в разрешении конкретного дела
складывается из двух основных моментов — поиска нормативного документа и его анализа (истолкования). В настоящее время поиск необходимых документов значительно облегчен в связи с использованием таких информационно-правовых систем,
как «Гарант», «Кодекс», «Консультант». Попутно отметим, что
в этой работе не стоит пренебрегать и первоисточниками — теми официальными изданиями, в которых нормативные акты
публикуются («Российская газета», «Собрание законодательства РФ» и др.). Различная юридическая сила документов не
всегда учитывается специалистами-неюристами при работе с
нормативными актами, что приводит к серьезным ошибкам
при решении конкретного дела. Необходимо помнить, что помимо федерального законодательства существует законодательство субъектов РФ. Кроме того, следует учитывать комплексный характер многих нормативно-правовых актов.
35
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 1. Право и предпринимательская деятельность
Нормативно-правовой акт должен носить именно правовой
характер, т. е. содержать нормы права. Главная ошибка, которая допускается, — переоценка правовой значимости различных подзаконных ведомственных актов (инструкций, инструктивных писем и т. д.). Особенно много таких документов издают
Министерство РФ по налогам и сборам, Министерство финансов
РФ, Министерство имущественных отношений РФ.
Еще одна ошибка — применение недействующего нормативно-правового акта. Существуют два условия вступления
нормативных документов в силу: официальное опубликование
нормативного акта и обязательная государственная регистрация нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, затрагивающих права, свободы и обязанности человека и гражданина.
Работа по анализу нормативно-правового акта складывается из следующих этапов:
? анализ документа в целом, с определением отраслевой
принадлежности составляющих его норм;
? анализ иного нормативного материала, относящегося к
делу, а также судебно-арбитражной практики;
? анализ иной информации, ненормативных источников
(комментарии, работы видных ученых-юристов и т. п.);
? анализ и толкование нормы права;
? анализ и толкование отдельных терминов, понятий, категорий.
Следовательно, первый этап работы с нормативным материалом — это поиск, отбор нормативных актов, их первичный
анализ, при котором главным будет вопрос, действует ли данный нормативный акт, применим ли он к конкретным правоотношениям.
Анализ и толкование норм права. Следующий этап работы
с нормативными актами — анализ и толкование конкретных
норм. При анализе конкретных правовых норм требуется помнить о существовании отраслевых принципов, общих норм,
отраслевых и межотраслевых конструкций. В процессе анализа
правовой нормы желательно четко определить, является ли
норма императивной или диспозитивной. В первом случае никакие отступления от правовых предписаний не допускаются.
Достаточно сложным является вопрос о соотношении правовой нормы и статьи нормативного акта. Полное соответствие
36
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
1.2. Анализ и толкование нормативных актов
статьи и нормы встречается достаточно редко. Чаще всего статья содержит один-два элемента правовой нормы: для гражданского законодательства это, как правило, либо диспозиция, либо
гипотеза и диспозиция, а санкция вынесена в другую статью
или статьи нормативного акта. Все возможные варианты такого
соотношения можно свести к следующим:
? статья нормативного акта содержит часть нормы права
либо часть одного из элементов нормы права (очень
близко к вышеуказанному примеру);
? содержит несколько норм права;
? содержит и гипотезу, и диспозицию или санкцию;
? содержит несколько гипотез, или несколько диспозиций, или несколько санкций.
Вопрос о структуре правовой нормы далеко не праздный.
Анализ правовой нормы возможен лишь в случае, когда известны все три ее элемента, толкование нормы возможно лишь как
единого целого.
Выбор правовой нормы в правоведении называется правовой квалификацией. Поиск необходимой нормы, как указывалось выше, начинается с определения отрасли права, к которой
должна относиться норма. Если отрасль права определена, далее необходимо установить подотрасль и правовой институт, в
котором содержится данная норма.
Обязательное условие для проведения анализа и правильного применения нормы — разрешение дела на основе точного
текста правовой нормы, отсюда вытекает необходимость идентификации найденного текста нормы с оригиналом нормативного акта, официально опубликованным. Следует обратить внимание на то, что в определенных случаях текст нормативного
акта, не являющийся официальной публикацией, может содержать пропуски, ошибки, опечатки. Необходимо четко различать нормативный материал и комментарии к нему: последние
не могут рассматриваться, естественно, в качестве юридического основания, т. к. являются всего лишь разъяснением, толкованием смысла нормы права. Необходимо также установить, не
противоречит ли норма права другим нормам, содержащимся в
нормативных актах, обладающих большей юридической силой.
Наконец, каждая правовая норма должна быть проанализирована, чтобы установить, сохраняет ли она юридическую силу в момент применения, действует ли она на соответствующей
37
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 1. Право и предпринимательская деятельность
территории, распространяется ли на субъектов, действующих в
рассматриваемом событии. Данная проблема была рассмотрена
выше.
Еще одним важным этапом при рассмотрении юридического дела, по мнению большинства российских ученых, является толкование правовой нормы.
Толкование нормы права — уяснение содержания и смысла правовой нормы. Однако в нашей литературе существуют и
иные точки зрения на толкование нормы права [164, с. 318–
320]. Для уяснения содержания нормы в правоприменительной
практике используются способы грамматического, логического,
систематического и историко-политического толкования, специально-юридическое толкование.
Грамматический способ толкования в силу того, что содержание правовой нормы выражается в тексте нормативно-правового акта, выступает начальным приемом уяснения правовой
нормы. Он состоит в определении смысла отдельных слов, установлении лексической связи между ними. Систематический
способ состоит в уяснении содержания правовой нормы путем
сопоставления ее с иными нормами данной отрасли права, а
также с нормами других отраслей. Историко-политический
способ состоит в выяснении историко-общественных условий,
вызвавших к жизни данную правовую норму. Специальноюридическое толкование — это толкование нормативное, терминологическое, с учетом отраслевой специфики.
Помимо способов толкования существуют определенные
виды толкования. Это толкование официальное и неофициальное. Официальное толкование — это толкование государственных и иных органов, имеющих право по закону осуществлять
такое толкование.
Толкование терминов и понятий. Обычно в правовой науке
главное внимание уделяется толкованию нормы в целом. Однако очень важно и толкование терминов и понятий, отдельных
слов и словосочетаний, содержащихся в правовой норме. Важность толкования отдельных терминов в праве определяется
тем, что одно и то же слово или словосочетание используется в
разных смыслах, с разным содержанием. К числу самых известных таких многозначных правовых понятий можно отнести
«имущество», «вещь», «убытки» и т. д. Так, например, термин
«имущество» имеет несколько значений (по крайней мере, в ГК
встречаются четыре значения этого термина). Поэтому при ана38
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
1.2. Анализ и толкование нормативных актов
лизе правовой нормы одновременно должно происходить уяснение значения конкретных понятий и терминов, особенно
употребляемых в различных значениях.
Необходимо указать, что, по нашему мнению, в нормативном акте некоторые понятия и термины могут быть использованы в юридическом смысле (в 2–3 значениях, как «имущество»), в экономическом или экономико-правовом смысле («активы», «пассивы») и в ином смысле. Придание конкретному термину иного смысла, нежели юридический, зачастую приводит
к неправильному применению правовой нормы. Так, например,
в ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» в отличие от ГК содержится понятие лизинга исключительно в экономико-правовом
смысле, поскольку в характеристике этой конструкции отсутствует важнейшая черта — то, что лизинг есть разновидность
аренды. Понятие «лизинг» как в законодательстве, так и в научной литературе используется в нескольких аспектах: один из
видов предпринимательской деятельности, особая форма инвестирования или кредитования; совокупность отношений,
связанных с лизинговыми операциями, как особый вид аренды. Поэтому, строго говоря, следует различать лизинг как экономико-правовую (скорее экономическую) категорию и лизинг
как юридическую категорию.
Правовые акты, регулирующие предпринимательские отношения (в широком понимании), изобилуют (даже в актах самого высокого уровня) неправовыми (экономическими, бухгалтерскими, управленческими) формулировками, определениями
и категориями. Подчас это может привести к тому, что допускается ошибка на стадии принятия решения по существу юридического дела.
Однако рассматриваемая проблема имеет еще один важный
аспект. Он состоит в том, что при толковании термина имеет
значение устоявшееся, традиционное для соответствующей
профессии понимание того или иного термина. Следовательно,
при установлении истинного значения определенного правового
понятия специалисту-неюристу следует преодолеть некие стереотипы. Достаточно в качестве примера привести термин
«предприятие», который в настоящий момент для юриста означает прежде всего некий имущественный комплекс, а для экономиста или управленца — юридическое лицо.
Применение правовой нормы. В соответствии с логикой
правоприменительного процесса, как указывалось в нашей ли39
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 1. Право и предпринимательская деятельность
тературе, выделяют три стадии применения правовой нормы
[218, с. 233–234]:
? установление фактических обстоятельств дела;
? их юридическая оценка;
? принятие решения по делу.
Некоторые ученые выделяют дополнительный этап — исполнение принятого решения. Установление фактических обстоятельств дела не является исследованием как таковым, оно
направлено на установление лишь юридически значимых событий, действий, свойств, отношений. К их числу относятся
прежде всего юридические факты, которые прямо указаны в
гипотезах правовых норм. Необходимо помнить, что любое
юридически грамотное решение (будь то частный вопрос или
решение судебного органа) предполагает две важнейшие характеристики — обоснованность и законность. Обоснованность —
это и есть как раз наличие объективных фактических обстоятельств и сведений.
Назначение первой стадии правоприменения — определение фактической основы юридического дела. Юридическая
оценка выявленного фактического состава — вторая стадия.
Эта стадия включает в себя, как указывалось выше, несколько
этапов:
? выбор нормы права (норм права);
? проверка подлинности текста правовой нормы;
? анализ нормы с точки зрения ее соответствия требованиям вышестоящего закона (нормативного акта);
? анализ действия нормы в пространстве, во времени и по
кругу лиц;
? толкование правовой нормы.
В процессе решения дела может обнаружиться, что разбираемый случай (фактические обстоятельства дела) предусматривается двумя или несколькими нормами права, противоречащими друг другу. Возникающая коллизия разрешается исходя
из следующих принципов:
? если конкурирующие нормы содержатся в различных
по статусу нормативных актах, применяется норма, содержащаяся в документах, обладающих большей юридической силой (данное правило есть частное проявление общеправового принципа верховенства закона);
40
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
1.3. Правовые основы предпринимательской деятельности
?
?
если конкурирующие нормы содержатся в документах
равной юридической силы, применяется норма, созданная позже;
если одна из конкурирующих норм носит общий характер, а другая — специальный характер (или один и
тот же предмет правового регулирования), то применяется специальная норма, а не общая. Так, например,
при регулировании акционерных отношений безусловный приоритет за нормами ФЗ «Об акционерных обществах» над нормами ГК.
Хотелось бы остановиться еще на одной проблеме. Пока
речь идет о нормах, содержащихся в нормативных актах, вопрос в целом решается достаточно логично. Однако, как уже отмечалось, норма права может содержаться и в других источниках права: нормативных договорах, правовых обычаях. К нормативно-правовым договорам, судебной практике, правовому
обычаю следует обращаться только тогда, когда необходимая
правовая норма отсутствует в нормативных актах. Согласно
ст. 5 ГК обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям
законодательства или договору, не применяются.
1.3. Правовые основы предпринимательской
деятельности
Понятие предпринимательской деятельности и ее правовое
регулирование. Юридическое (легальное) определение предпринимательской деятельности содержится в ст. 2 ГК, хотя в
полной мере данное определение нельзя признать удачным.
Предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск, деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом,
продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг лицами,
зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке. Следует более подробно остановиться на основных характеристиках предпринимательской деятельности.
Во-первых, это — самостоятельная деятельность. Граждане, юридические лица самостоятельно, т. е. своей властью и в
своем интересе осуществляют предпринимательскую деятель41
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 1. Право и предпринимательская деятельность
ность. Имущественная самостоятельность определяется наличием у субъекта бизнеса обособленного собственного имущества
как экономической базы деятельности. Организационная самостоятельность — это возможность принятия самостоятельных
решений.
Во-вторых, предпринимательская деятельность — это деятельность, осуществляемая лицом на свой риск, поскольку свобода любой деятельности предполагает и несение риска последствий соответствующих действий (бездействия). Предпринимательский риск заключается в том, как отмечалось в нашей литературе, что вложенные средства могут в конечном итоге не
принести прибыль, а появившиеся убытки — собственная проблема предпринимателя, не имеющая отношения к обществу и
государству [150, с. 12].
В-третьих, предпринимательская деятельность — это деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Если же извлечение прибыли не носит систематический характер и не является основной целью деятельности лица, то эта
деятельность не является предпринимательской.
В-четвертых, предпринимательская деятельность — это
деятельность, подлежащая государственной регистрации. Осуществление такой деятельности без регистрации запрещается, а
полученные доходы подлежат взысканию в доход государства в
установленном порядке. Гражданско-правовые последствия осуществления гражданином деятельности, подпадающей под признаки предпринимательской, без государственной регистрации
определены п. 4 ст. 23 ГК. В таком случае гражданин не вправе
ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что он не
является предпринимателем. Суд может применить к таким
сделкам правила ГК об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
Попытаемся определить, какие правовые отрасли имеют
значение для предпринимательской деятельности в качестве основных, как происходит ее правовое регулирование. Исходя из
определения, которое содержится в ст. 2 ГК (отношения, регулируемые гражданским законодательством), логично сделать
вывод, что гражданское право как отрасль является одной из
базовых для предпринимательской деятельности, но отнюдь не
единственной. В связи с тем, что понятия права и законодательства не совпадают, а также в связи с тем, что предпринимательские отношения складываются как по горизонтали, т. е.
42
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
1.3. Правовые основы предпринимательской деятельности
с равноправными контрагентами, так и по вертикали, т. е. с
участием государственно-властных структур, вполне логично в
качестве правовых основ бизнеса выделять не одну-две отрасли,
а комплекс отраслей. В регулировании предпринимательских
отношений участвуют как частноправовые нормы и институты,
так и публично-правовые. В научной и учебной литературе
представлено несколько концепций регулирования предпринимательских отношений. Представители предпринимательского
(хозяйственного) права как самостоятельной отрасли занимают
монистическую позицию. Представители дуалистической концепции рассматривают эти отношения главным образом с позиций гражданского права (и его подотрасли — коммерческого
права) и административного права соответственно для горизонтальных и вертикальных отношений. Наконец, существует
мнение о комплексности данной отрасли. Автор в этом вопросе больше склонен придерживаться третьей точки зрения, считая предпринимательское (хозяйственное) право некой комплексной отраслью.
Комплексный характер предпринимательского права определяется не только тем, что существуют отношения по горизонтали и вертикали (с участием предпринимателя). Поскольку
главным субъектом предпринимательской деятельности чаще
всего является организация (фирма, предприятие, корпорация),
то пристального внимания заслуживает еще одна группа отношений, без которых невозможна эта деятельность. Речь идет об
управленческих внутрифирменных отношениях — отношениях
в сфере корпоративного управления и (отчасти) трудовых. Поэтому центральным звеном при рассмотрении предпринимательских отношений должна быть именно организация (фирма)
как самостоятельный хозяйствующий субъект. При этом, определяя предпринимательское право как комплексную отрасль,
мы не должны все характеристики организации сводить только
к ее характеристике в качестве юридического лица. Требуется
всесторонний комплексный подход, учитывающий реальное место организации в рыночных отношениях.
Предпринимательское право как отрасль права представляет собой совокупность норм, регулирующих предпринимательские отношения, а также отношения по государственному
регулированию хозяйствования в целях обеспечения интересов
государства и общества. Предметом предпринимательского права являются отношения, складывающиеся в процессе деятель43
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 1. Право и предпринимательская деятельность
ности, направленной непосредственно на систематическое получение прибыли [150, с. 13].
Гражданское право как базовая отрасль. Право РФ, как
уже указывалось, образует определенную систему, наиболее
крупные звенья которой называются отраслями права. В качестве критериев разграничения отраслей права обычно используют предмет и метод правового регулирования.
Как известно, предмет правового регулирования — это определенный вид общественных отношений. Круг общественных
отношений, регулируемых гражданским правом, достаточно обширен и разнообразен, что, в принципе, исключает возможность их исчерпывающего перечисления, хотя в общих чертах
этот предмет дан в ст. 2 ГК. Однако главное в предмете гражданского права — это, безусловно, имущественные отношения. Под
имущественными отношениями обычно понимаются такие общественные отношения, которые возникают по поводу различного рода материальных благ, т. е. вещей, работ, услуг и иного
имущества (в широком смысле этого слова). Но гражданское
право регулирует далеко не все имущественные отношения, возникающие в обществе, а только определенную их часть, именуемую имущественно-стоимостными отношениями. Другой составляющей частью предмета гражданского права в соответствии со ст. 2 ГК являются личные неимущественные отношения, которые обладают, по крайней мере, двумя признаками.
Во-первых, указанные отношения возникают по поводу неимущественных благ, таких как честь, достоинство, деловая репутация, имя гражданина, наименование юридического лица, авторские произведения, изобретения и т. п. Во-вторых, личные
неимущественные отношения неразрывно связаны с личностью
участвующих в них лиц. Следовательно, предмет гражданского
права — это имущественные (точнее, имущественно-стоимостные) и связанные с ними личные неимущественные отношения,
основанные на равенстве, автономии, воле и имущественной
самостоятельности их участников. В гражданских правоотношениях могут участвовать также РФ, субъекты РФ и муниципальные образования.
Если понятие предмета гражданского права связано с вопросом о том, какие общественные отношения регулируются
гражданским законодательством, то понятие метода связано с
вопросом о том, как эти отношения регулируются гражданским
законодательством, поскольку метод правового регулирования
44
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
1.3. Правовые основы предпринимательской деятельности
есть совокупность способов воздействия правовой нормы на общественные отношения. Для гражданского права (как следует
из вышеуказанного определения) характерен метод юридического равенства сторон. Метод юридического равенства сторон
обеспечивает участникам гражданских правоотношений независимость и самостоятельность, позволяет им проявлять инициативу и предприимчивость, совершать любые действия, не запрещенные законом.
Принципы гражданского права пронизывают все гражданское законодательство, отражая его наиболее существенные
свойства. Поэтому правильное понимание и применение норм
гражданского законодательства возможно только с учетом общих принципов гражданского права. Непосредственное закрепление этих принципов мы находим прежде всего в ст. 1 ГК, в
иных нормах гл. 1 ГК.
Необходимо помнить, что закрепленные в ст. 1 ГК принципы гражданского права могут непосредственно применяться
при регулировании общественных отношений, входящих в
предмет гражданского права. В частности, принципы гражданского права применяются, если есть пробелы в гражданском
законодательстве и возникает необходимость в применении аналогии права. Это означает, что для регулирования общественных отношений, не урегулированных конкретной нормой гражданского права, применяются основные начала гражданского
законодательства, т. е. принципы гражданского права. К важнейшим принципам гражданского права относятся:
? принцип дозволительной направленности гражданскоправового регулирования. Этот принцип представляет
собой частное (гражданско-правовое) правило, базирующееся на общеправовом принципе «разрешено все то,
что не запрещено законом». В соответствии с этим
принципом субъекты гражданских отношений могут совершить любые действия, не запрещенные законом.
Другим проявлением этого принципа, как справедливо отмечалось в литературе, является то, что большинство норм
гражданского права носят диспозитивный характер, т. е. их
применение всецело зависит от усмотрения сторон. Кроме того,
данный принцип находит выражение в том, что субъекты
гражданского права могут приобретать права и обязанности, не
только предусмотренные законом и иными правовыми актами,
но и не предусмотренные гражданским законодательством,
45
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 1. Право и предпринимательская деятельность
если эти права (обязанности) не противоречат общим началам
и смыслу гражданского права (ст. 8 ГК);
? принцип равенства правового режима для всех субъектов гражданского права. Суть этого принципа в том,
что ни один субъект гражданского права не обладает
каким-либо преимуществом перед другими субъектами.
Одним из проявлений этого принципа является то, что
одни и те же нормы права регулируют отношения с
участием граждан, юридических лиц, РФ, ее субъектов;
? принцип свободы договора. Этот принцип предусматривает свободу усмотрения субъектами гражданского права как в выборе параграфов по договору, так и выборе
вида договора и условий, на которых он будет заключен
(лишь бы он не противоречил законодательству);
? принцип равенства участников гражданских правоотношений;
? принцип полного восстановления нарушенного положения субъектов частного права;
? принцип всеобщей судебной защиты.
Большое значение для торгового оборота имеют следующие общие положения гражданского законодательства:
? отказ субъектов гражданских правоотношений от осуществления принадлежащих им прав не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законом (п. 2 ст. 9 ГК);
? судебная защита гражданских прав;
? использование всех способов защиты гражданских прав,
предусмотренных законом.
Таким образом, гражданское право можно определить
как совокупность правовых норм, регулирующих на началах
юридического равенства сторон имущественно-стоимостные и
личные неимущественные отношения. Гражданское право как
совокупность норм делится на правовые институты и подотрасли. Две важнейшие подотрасли гражданского права —
вещное право (включающее право собственности, право оперативного управления и др.) и обязательственное право (договорное право).
Отношения, являющиеся предметом гражданско-правового регулирования, возникающие между предпринимателями
или с их участием, нуждаются в особом правовом регулирова46
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
1.3. Правовые основы предпринимательской деятельности
нии. Эти отношения и составляют предмет правового регулирования коммерческого права, что нашло законодательное закрепление в п. 1 ст. 2 ГК: «Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность или с их участием…». Другими словами, коммерческие отношения — отношения, регулируемые
гражданским правом, но участниками которых являются специальные субъекты гражданского права — предприниматели
(индивидуальные предприниматели либо коммерческие организации) [176, с. 4–5]. Коммерческие отношения, являясь по сути
гражданскими отношениями, характеризуются особенностями,
определяемыми тем, что их участники занимаются предпринимательской деятельностью.
Коммерческое право — это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих отношения
между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием. Следовательно, коммерческое
право не претендует на самостоятельность в качестве отрасли
права, это составная часть гражданского права [176, с. 20–21].
Являясь составной частью предмета гражданско-правового регулирования, коммерческие отношения регулируются не только специальными, но и общими нормами гражданского права.
Специальные нормы гражданского права имеют приоритет
перед общими и подлежат применению к коммерческим отношениям в первую очередь. Общие нормы гражданского права
применяются лишь при отсутствии надлежащих специальных
норм.
Фактически коммерческие отношения как отношения,
возникающие между предпринимателями или с их участием в
связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности (отношения по горизонтали), являются составной частью
экономических (товарно-денежных) отношений, регулируемых
гражданским правом. Предпринимательская деятельность и
экономическая деятельность, коммерческое право и гражданское право соотносятся как особенное и общее.
Принципы коммерческого права — это основополагающие
начала, пронизывающие весь массив правовых норм. Основными
принципами могут быть названы следующие:
? принцип свободы предпринимательской деятельности,
закрепленный ст.34 Конституции РФ. Свое развитие
данный принцип нашел в ГК, других законодательных
47
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 1. Право и предпринимательская деятельность
актах. Он означает право предпринимателя начинать и
вести свое дело в любой сфере предпринимательства, в
любой из предусмотренных законом форм, с использованием любых видов имущества;
? принцип признания многообразия форм собственности,
юридического равенства форм собственности и равной
их защиты, закрепленный в ст. 8 Конституции РФ;
? принцип единого экономического пространства, т. е.
свободного перемещения товаров, работ, услуг на всей
территории РФ. Ограничения могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо
для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны здоровья и культурных ценностей,
при этом ни федеральные исполнительные органы, ни
исполнительные органы власти субъектов РФ не вправе вводить такие ограничения по собственной инициативе;
? принцип поддержания конкуренции и недопущение монополистической деятельности;
? принцип государственного регулирования предпринимательской деятельности. Существуют различные формы
и методы такого регулирования.
Помимо отношений по горизонтали, существенное значение при осуществлении предпринимательской деятельности играют отношения по вертикали (публично-правовые отношения).
Здесь самыми важными являются такие правоотношения, как
административные, налоговые, финансовые.
Законодательство о предпринимательской деятельности.
Кроме кодексов, занимающих центральное место в системе законодательства о предпринимательской деятельности, имеется
множество иных нормативных актов, регулирующих эту деятельность. Здесь можно отметить такие важнейшие законы последних лет, как ФЗ «О государственной регистрации прав на
недвижимое имущество и сделок с ним», ФЗ «Об акционерных
обществах», ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», Закон РФ «О залоге», ФЗ «О рекламе», ФЗ «О конкуренции», другие законы. Среди подзаконных нормативных актов
ведущую роль играют указы президента РФ и постановления
Правительства РФ. В настоящее время существует огромный
пласт таких нормативно-правовых актов.
48
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Резюме
Резюме
1. Право (объективное, позитивное) — это система общеобязательных норм, выраженных в нормативно-правовых актах и иных признаваемых государством источниках. Существенными характеристиками права являются общеобязательность, нормативность, обеспеченность мерами государственного
принуждения, направленность на упорядочение общественных
отношений.
2. Первичным элементом права является норма права, имеющая строго определенную структуру, элементами которой являются: гипотеза, диспозиция, санкция. Совокупность всех правовых норм, действующих в России в настоящей момент, с их
объединением по отраслям, подотраслям, правовым институтам
образует систему права РФ.
3. Нормы права содержатся в источниках права, среди которых важнейшими являются нормативно-правовые акты (законы и подзаконные акты), судебно-арбитражная практика,
правовой обычай, нормативно-правовой договор.
4. С нормативно-правовыми актами проводится систематизация, результатом которой чаще всего бывает появление кодекса — документа, имеющего силу закона и являющегося базовым для конкретной отрасли законодательства. Система отрасли права и система отраслевого законодательства — близкие, но не совпадающие понятия, они соотносятся как внутренняя и внешняя формы права.
5. Существенную роль в нашей правовой системе играет
судебно-арбитражная практика, при этом в качестве источников права рассматриваются постановления Конституционного
Суда, некоторые решения ВС РФ и ВАС РФ.
6. Существенное значение в теории и практике юриспруденции имеет субъективное право, которое реализуется прежде
всего в рамках правоотношения. Под последним понимается
общественное отношение, урегулированное нормой права.
7. Под правонарушением понимается противоправное, виновное, общественно вредное деяние, совершение которого
влечет применение мер юридической ответственности. Различают пять видов юридической ответственности — дисциплинарную, гражданско-правовую, административную, налоговую, уголовную.
8. Для юридически верного решения вопроса необходимо
придерживаться определенного порядка действий, к которым
49
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 1. Право и предпринимательская деятельность
можно отнести: поиск нормативно-правового акта или иного
источника права, применимого к данному вопросу, первичный
анализ этого источника с установлением отраслевой принадлежности его норм, анализ и толкование этих норм.
9. Правовое регулирование предпринимательской деятельности осуществляется нормами различных отраслей права,
среди которых главное место занимают нормы таких отраслей, как гражданское, коммерческое, налоговое, административное право и др.
КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
11.
12.
13.
Что такое право в объективном и субъективном смысле?
Какие виды источников права вы можете назвать?
Что понимается под нормой права?
Какую роль играет судебно-арбитражная практика в российской правовой системе?
Что такое система права и система законодательства?
Что такое правонарушение и юридическая ответственность?
Каков алгоритм работы с нормативным материалом при
решении дела?
Что представляет собой анализ правовой нормы?
Приведите примеры многозначности терминов из нормативных актов о предпринимательской деятельности.
Дайте легальное определение предпринимательской деятельности.
Что является предметом и методом гражданского права?
Как соотносятся гражданское право и коммерческое право?
Перечислите основные нормативные акты, регулирующие
предпринимательскую деятельность.
КОНТРОЛЬНЫЕ ТЕСТЫ
1. В случае противоречия двух нормативных актов — Постановления правительства РФ и Закона Санкт-Петербурга, каким документом необходимо руководствоваться?
А) Постановлением правительства;
Б) Законом Санкт-Петербурга;
В) все зависит от конкретного субъекта.
2. Главным основанием гражданско-правовой ответственности
является:
А) нарушение законодательства;
Б) причинение ущерба;
В) гражданское правонарушение;
Г) нарушение закона.
50
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Контрольные тесты
3. Какой из указанных документов не является нормативным
актом?
А) закон об АО;
Б) трудовой договор с работником;
В) постановление правительства.
4. Какая из перечисленных отраслей не относится к отраслям
частного права?
А) трудовое право;
Б) гражданское право;
В) налоговое право;
Г) семейное право.
5. Какого элемента правовой нормы нет в приведенной статье?
«Если гражданин вследствие физического недостатка, болезни
или неграмотности не может собственноручно подписаться, то по его
просьбе сделку может подписать другой гражданин. Подпись последнего должна быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не
мог подписать ее собственноручно» п. 3 ст. 160 ГК РФ.
А) гипотезы;
Б) диспозиции;
В) санкции;
Г) статья не содержит правовой нормы.
6. Можно ли при принятии решения опираться в качестве нормативного обоснования на Постановление Конституционного суда РФ?
А) нет, это не нормативный акт;
Б) нет, поскольку документ содержит лишь разъяснения по конкретному делу;
В) да, в безусловном порядке.
7. Нарушение условий договора поставки со стороны поставщика
влечет за собой:
А) гражданско-правовую ответственность поставщика;
Б) дисциплинарную ответственность поставщика;
В) административную ответственность поставщика;
Г) ответственности нет.
8. Каким из указанных нормативных актов необходимо руководствоваться в первую очередь при рассмотрении вопроса о правовом статусе акционерного общества?
А) Гражданским кодексом РФ;
Б) Конституцией РФ;
В) Законом об АО.
51
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
ТЕМА 2
СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
2.1. Понятие предпринимателя. Физические и юридические
лица.
2.2. Хозяйственные товарищества и общества.
2.3. Предпринимательские объединения. Некоммерческие
организации.
Ключевые
термины
Предприниматель; индивидуальный предприниматель; предприятие; юридическое лицо; орган юридического лица;
индивидуализация юридического лица; филиал и представительство; коммерческие и некоммерческие организации;
учредители юридического лица; создание, реорганизация,
ликвидация юридического лица; несостоятельность (банкротство); конкурсное производство; хозяйственные товарищества и общества; уставный капитал; полное товарищество; товарищество на вере; общество с ограниченной ответственностью; общество с дополнительной ответственностью; акционерное общество; акция; увеличение и уменьшение уставного капитала; производственные кооперативы; предпринимательские объединения.
2.1. Понятие предпринимателя.
Физические и юридические лица
Понятие предпринимателя. Юридическое понятие предпринимателя основывается на гражданско-правовом учении о лицах.
Необходимо отметить, что в юридической литературе существуют и иные подходы к рассматриваемой проблеме. В частности, сторонники выделения хозяйственного (предпринимательского) права в качестве самостоятельной отрасли права
расширяют круг субъектов предпринимательских отношений,
52
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.1. Понятие предпринимателя. Физические и юридические лица
включая сюда, например, биржи, финансово-промышленные
группы [158, с. 21–63].
Субъектами гражданского права являются:
?
?
гражданские (физические) лица;
юридические лица.
В преломлении к сфере предпринимательства такая классификация обретает дополнительные характеристики, и перечень субъектов предпринимательской деятельности выглядит
следующим образом:
? индивидуальные предприниматели;
? коммерческие юридические лица (товарищества, общества, государственные и муниципальные унитарные
предприятия, производственные кооперативы);
? некоммерческие юридические лица, занимающиеся
предпринимательской деятельностью.
Следует подчеркнуть, что понятие субъекта предпринимательского права несколько уже понятия субъекта, участвующего в коммерческой деятельности, или субъекта предпринимательской деятельности. Таким образом, предприниматель —
это физическое или юридическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность.
Однако не каждое лицо, занимающееся такой деятельностью, может считаться предпринимателем: необходима государственная регистрация лица в качестве такового. Признание
за лицом статуса предпринимателя является важным юридическим фактом и влечет за собой определенные юридические
последствия. Все сделки, заключенные предпринимателем,
квалифицируются как торговые, т. е. подчиняются специальному правовому регулированию. Применительно к физическим
лицам это правило означает, что если гражданин не зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, но занимается предпринимательской деятельностью (например,
мелкорозничной торговлей), то суд может применить к таким
сделкам требования ГК об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Признание за
юридическим лицом статуса предпринимателя возлагает на
него ряд специальных обязанностей, в частности:
? регистрация и постановка на учет в налоговых и иных
органах;
53
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
ведение учета предпринимательской (хозяйственной)
деятельности;
? представление информации о своей деятельности, месте
нахождения;
? полная ответственность по своим обязательствам;
? другие обязанности.
Как уже отмечалось, в основе понятия «индивидуальный
предприниматель» лежит гражданско-правовая конструкция
гражданин (физическое лицо) как субъект гражданского права.
В качестве субъекта гражданского права гражданин обладает
правоспособностью и дееспособностью.
Согласно ст. 17 ГК правоспособность гражданина — это
способность иметь гражданские права и нести обязанности.
Правоспособность признается в равной мере за всеми гражданами, возникает в момент рождения и прекращается со смертью,
является предпосылкой возникновения у лица конкретных
гражданских прав и обязанностей. Объем правоспособности,
безусловно, отличается от объема конкретных субъективных
прав гражданина, приобретаемых на ее основе. Объем этих
прав, как правило, уже объема правоспособности, которую
гражданин может иметь. За каждым гражданином признается
возможность иметь согласно ст. 18 ГК множество имущественных и личных неимущественных прав (возможность иметь
имущество на праве собственности, наследовать и завещать
имущество, заниматься предпринимательской деятельностью
и т. д.). Однако далеко не каждый гражданин имеет перечисленные права в полном объеме.
Чтобы быть полноправным участником гражданско-правовых отношений, гражданин должен обладать и дееспособностью. Под дееспособностью согласно п. 1 ст. 21 ГК понимается
способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские
обязанности и исполнять их. Возможность совершения действий, в результате которых у гражданина возникают или прекращаются определенные права и обязанности, зависит как от
возраста гражданина, так и от состояния его здоровья, в результате чего в отличие от правоспособности дееспособность
отдельных граждан может оказаться неодинаковой. По объему
дееспособности граждане подразделяются на полностью дееспособных, частично дееспособных, ограниченно дееспособных,
недееспособных. Согласно п. 1 ст. 21 ГК гражданская дееспо?
54
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.1. Понятие предпринимателя. Физические и юридические лица
собность в полном объеме возникает с наступлением совершеннолетия, т. е. по достижении 18 лет (из этого правила есть исключения). Полностью дееспособные граждане могут самостоятельно приобретать любые гражданские права, как и принимать на себя и исполнять любые гражданские обязанности.
Граждане могут заниматься предпринимательской деятельностью как с образованием, так и без образования юридического лица. В соответствии со ст. 23 ГК гражданин вправе
заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
Заниматься предпринимательской деятельностью могут
полностью дееспособные граждане, т. е. лица, достигшие 18 лет.
Кроме того, в соответствии со ст. 21 ГК лица, вступившие в
брак до достижения 18 лет, признаются полностью дееспособными и поэтому вправе самостоятельно осуществлять предпринимательскую деятельность. То же относится к эмансипированным несовершеннолетним (ст. 27 ГК). Отдельными видами
предпринимательской деятельности гражданин-предприниматель вправе заниматься лишь на основании лицензии — специального разрешения органов, уполномоченных на ведение лицензирования. Для некоторых категорий граждан устанавливаются ограничения на занятие предпринимательской деятельностью (государственные служащие, работники биржи и др.).
Следует указать, что для целей налогообложения в ст. 11 НК
РФ под индивидуальными предпринимателями понимаются не
только физические лица, зарегистрированные в установленном
порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность
без образования юридического лица, но и частные нотариусы,
частные охранники и некоторые иные физические лица.
Предпринимательская деятельность индивидуального предпринимателя имеет ряд особенностей. В соответствии с п. 3
ст. 23 ГК к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются
правила, регулирующие деятельность коммерческих юридических лиц, если иное не вытекает из правовых актов или существа правоотношений. Следовательно, индивидуальный предприниматель имеет право: открыть расчетный счет в банке;
иметь свой товарный знак; заключать сделки и подписывать
договоры; получать банковский кредит; самостоятельно исчислять и платить налоги; использовать наемный труд других
55
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
граждан (на основе трудового договора или договора подряда);
быть истцом и ответчиком в судах.
В отличие от юридического лица, индивидуальный предприниматель как гражданин может наследовать и завещать
свое имущество, иметь права автора научного, литературного
или художественного произведения, изобретения, открытия
либо иного охраняемого законом результата творческой деятельности. Ему принадлежат права на защиту как деловой репутации, так и чести, достоинства, неприкосновенности личной
жизни. В отличие от юридического лица, индивидуальный
предприниматель может быть ограничен в дееспособности или
признан недееспособным.
Для индивидуального предпринимателя открытие расчетного счета не является обязанностью, как для юридического
лица. Отчетность индивидуальных предпринимателей намного
проще, чем отчетность коммерческих юридических лиц. Индивидуальный предприниматель свободнее в выборе форм и способов расчетов со своими контрагентами. Согласно ст. 3 ФЗ
«О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ»
№ 209-ФЗ от 24.07.2007 г. индивидуальный предприниматель
является субъектом малого предпринимательства.
В настоящее время осуществление предпринимательской
деятельности гражданином без образования юридического лица является достаточно популярным, что связано с отдельными
преимуществами индивидуального предпринимательства по
сравнению с иными формами экономической активности. В нашей литературе отмечалось, что к таким преимуществам относятся гибкость и мобильность, возможность действовать в узких сегментах рынка, что позволяет гражданам-предпринимателям оперативно реагировать на изменение спроса и быстро
адаптироваться к новым условиям [150, с. 53].
При всех достоинствах индивидуального предпринимательства ему присущи определенные недостатки. С экономической точки зрения — это ограниченность сферы деятельности
индивидуального предпринимателя, низкая возможность накопления капитала, ограниченность иных ресурсов, что влечет
за собой неспособность конкурировать на равных с фирмой
(предприятием). С юридической точки зрения индивидуальное
предпринимательство — одна из наиболее рисковых форм ведения бизнеса, что связано прежде всего с требованиями ст. 23–
24 ГК РФ.
56
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.1. Понятие предпринимателя. Физические и юридические лица
Во-первых, индивидуальный предприниматель, как и любой гражданин, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Перечень такого имущества установлен п. 1 ст. 446 ГПК
РФ. При этом необходимо учитывать, что кредиторы индивидуального предпринимателя, имеющие требования, связанные с
его коммерческой деятельностью, обладают преимущественным правом на удовлетворение претензий перед иными кредиторами данного гражданина.
Во-вторых, при существовании общего требования об ответственности граждан лишь при наличии вины индивидуальный предприниматель может нести гражданско-правовую
ответственность при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств при осуществлении предпринимательской
деятельности и без вины (п. 3 ст. 401 ГК).
В-третьих, гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требования о государственной регистрации, не вправе
ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на
то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
В-четвертых, индивидуальный предприниматель, который
не в состоянии удовлетворить требований кредиторов, связанных с осуществлением им предпринимательской деятельности,
может быть признан несостоятельным (банкротом) по решению
суда. Основания и порядок признания индивидуального предпринимателя банкротом или же объявления им о своем банкротстве устанавливаются ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ от 26.10.2002 г. Основанием для признания
индивидуального предпринимателя банкротом является его неспособность удовлетворить требования кредиторов и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если
соответствующие обязательства не исполнены им в течение
трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены,
и если сумма обязательств индивидуального предпринимателя
превышает стоимость принадлежащего ему имущества.
При этом важно подчеркнуть, что при осуществлении процедуры банкротства индивидуального предпринимателя его
кредиторы по обязательствам, не связанным с осуществлением
57
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
им предпринимательской деятельности, также вправе предъявить свои требования (п. 2 ст. 25 ГК). Требования кредиторов
индивидуального предпринимателя в случае признания его
банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества, на которое может быть обращено взыскание (согласно
ст. 24 ГК), в очередности, установленной п. 3 ст. 25 ГК.
Следует отметить, что п. 2 ст. 23 ГК РФ отдельно выделяет такого субъекта предпринимательской права, как глава
крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющий деятельность без образования юридического лица, который признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. Правовой статус
этого субъекта регулируется специальным нормативным актом — ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» № 74-ФЗ
от 11.06.2003 г.
Применительно к юридическим лицам также надо помнить, что не всякое из них является предпринимателем. В силу
ст. 50 ГК все юридические лица подразделяются на две группы:
коммерческие и некоммерческие организации. Критерий такого разграничения — характер основной цели деятельности:
только первые из названных лиц преследуют извлечение прибыли в качестве таковой.
Предприниматели (индивидуальные и коммерческие организации) являются самостоятельными субъектами, могут осуществлять предпринимательскую деятельность посредством эксплуатации своего предприятия. Согласно ст.132 ГК предприятие — единый имущественный комплекс (объект права), используемый для осуществления предпринимательской деятельности.
Такое понимание предприятия свойственно законодательству стран с высокоразвитой рыночной экономикой, оно же использовалось в дореволюционной России. Предприятие в таком
значении может выступать объектом купли-продажи, залога,
аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав. В состав предприятия как
имущественного комплекса входят все виды имущества, а также права на обозначение, индивидуализирующие предприятие,
другие исключительные права. В этом значении термин «предприятие» фактически совпадает с понятиями «бизнес», «дело».
Предприятие в назначенном значении не признается юридическим лицом, оно является частью имущества юридического лица
или индивидуального предпринимателя.
58
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.1. Понятие предпринимателя. Физические и юридические лица
Однако в гражданском законодательстве, а также в иных
отраслях права присутствует другое понимание термина «предприятие». Как правило, здесь «предприятие» понимается как
самостоятельный, хозяйствующий субъект, наделенный определенными правами, обладающий определенным имуществом.
Такое понимание этого термина сложилось в нашей правовой
доктрине и законодательстве достаточно давно; оно немного
изменилось с начала экономических реформ, но не утратило
своего значения до сих пор, широко используется в предпринимательской деятельности.
Данное значение предприятия во множестве случаев распространено в гражданском законодательстве и продолжает
применяться в иных отраслях права — административном, налоговом, трудовом. В частности, ГК в ст.113–115 называет одним из видов юридических лиц государственные и муниципальные унитарные предприятия. Во многих работах авторы
зачастую смешивают два этих понимания термина «предприятие», существует определенная дискуссия по данной проблеме
[148, с. 36–41].
В этой дискуссии можно согласиться с известным российским цивилистом Ю. К. Толстым, который прямо отмечает,
что при «сопоставлении ст. 132 ГК со ст. 113–115 ГК, посвященными государственным унитарным предприятиям, не остается сомнений в том, что понятие „предприятие“ используется в законе как двузначное: в одних случаях предприятие —
субъект права (ст. 113–115 ГК), в других — объект права
(ст. 132 ГК)» [143, с. 370]. В данном пособии термин «предприятие» будет употребляться в качестве синонима терминов «самостоятельный хозяйствующий субъект» или «коммерческая
организация».
Достаточно часто в коммерческом обороте встречаются понятия «малое предприятие», «предприятие с иностранными
инвестициями» и т. п. Это лишь качественные характеристики
неких коммерческих организаций, но не особая организационноправовая форма. Малым предприятием может быть и общество
с ограниченной ответственностью, и закрытое акционерное общество, и производственный кооператив. Правовое регулирование статуса всех коммерческих организаций с особыми качественными характеристиками осуществляется не только общегражданским законодательством (ГК), но и специальными актами для данной организационно-правовой формы (например,
59
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
ФЗ «Об акционерных обществах»), и узкоспециальными актами для предприятий с названными качественными характеристиками (например, ФЗ «О государственной поддержке субъектов малого предпринимательства в РФ»).
Понятие юридические лица. Базовой категорией для понятия «предприятие» является гражданско-правовое понятие
«юридическое лицо». Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или
оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по
своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени
приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в
суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс
или смету (п.1 ст.48 ГК). Правовая доктрина традиционно выделяет четыре основополагающих признака юридического лица, каждый из которых необходим, а все в совокупности достаточны, чтобы организация могла быть признана субъектом
гражданского права, т.е. юридическим лицом [143, с. 107–
108]. Все эти существенные признаки нашли свое отражение в
вышеуказанном определении. Остановимся на них подробнее.
Организационное единство — первый признак юридического лица — проявляется, прежде всего, в определенной
иерархии, соподчиненности органов управления, иных структурных звеньев юридического лица и в четкой регламентации
отношений как между участниками (учредителями) юридического лица, так и внутри организации в целом.
Имущественная обособленность — второй признак юридического лица — заключается в том, что юридическое лицо имеет некое имущество (в собственности, в оперативном управлении, в хозяйственном ведении) и это имущество отграничено от
имущества других юридических лиц. Появление у конкретного
юридического лица обособленного имущества, как правило,
приурочено к моменту формирования его уставного капитала.
Все имущество организации учитывается на ее самостоятельном балансе или приводится по самостоятельной смете расходов, в чем и находит внешнее проявление имущественная обособленность данного юридического лица.
Главной составляющей, сердцевиной имущества коммерческого юридического лица является уставный капитал (фонд).
Можно даже говорить о том, что наличие уставного капитала —
один из признаков (пусть не первостепенный) такого юридиче60
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.1. Понятие предпринимателя. Физические и юридические лица
ского лица. Именно имущество, принадлежащее данному юридическому лицу и только ему, отдельное от имущества всех
других юридических лиц, позволяет точно его идентифицировать, ведь зачастую персональный состав участников нескольких юридических лиц и их органов управления, равно как и их
компетенция, даже их место нахождения могут совпадать.
Самостоятельная гражданско-правовая ответственность
как признак юридического лица достаточно четко сформулирован в ст. 56 ГК. Согласно этому правилу юридические лица,
кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают
по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК либо учредительными документами юридического лица.
Применительно к хозяйственным обществам ГК устанавливает ответственность организации всем принадлежащим ей
имуществом, но не менее размера объявленного уставного капитала. Это обеспечивается обязанностью юридического лица
уменьшить размер уставного капитала в соответствии с уменьшением чистых активов, а в случае если стоимость чистых активов становится ниже минимального для данного вида юридического лица уставного капитала, — обязанностью ликвидировать предприятие. При общем принципе отсутствия для хозяйственных обществ ответственности учредителя (участника)
по обязательствам юридического лица законодатель предусматривает возможность именно субсидиарной ответственности
участника, если несостоятельность юридического лица вызвана
действиями данного участника или участников. Субсидиарная
ответственность может наступить тогда, когда собственного
имущества юридического лица недостаточно для удовлетворения требования кредиторов.
Четвертый признак юридического лица — возможность
от собственного имени выступать в гражданском обороте, приобретать и осуществлять гражданские права (в том числе путем заключения сделок, договоров) и нести обязанности, а
также выступать истцом и ответчиком в суде. Это итоговый
признак юридического лица и одновременно та цель, ради которой оно и создается.
61
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
В отличие от граждан юридические лица обладают специальной правоспособностью, которая предполагает наличие у
юридического лица тoлько таких прав и обязанностей, которые
соответствуют целям его деятельности и прямо зафиксированы
в его учредительных документах. Однако ГК установил исключение из общего правила — наделил частные, коммерческие
юридические лица общей (универсальной) правоспособностью,
т. е. предоставил им возможность иметь любые гражданские
права и обязанности, необходимые для осуществления любых
видов деятельности. В то же время по закону могут устанавливаться некоторые ограничения общей правоспособности юридического лица, в частности с помощью лицензирования отдельных видов деятельности.
Правоспособность юридического лица возникает в момент
создания, прекращается в момент завершения (ликвидации).
Практическое значение понятия правоспособности юридического лица заключается в том, что, во-первых, коммерческое
юридическое лицо не обязано указывать все направления и
виды деятельности в своих учредительных документах, во-вторых, введение любых ограничений по видам деятельности, помимо установленных законом (например, лицензирование), не
допускается. Конкретные правомочия организаций со специальной правоспособностью могут быть шире предмета ее уставной деятельности. Так, если торговля не входит в предмет уставной деятельности юридического лица — благотворительного фонда (некоммерческой организации), то право совершать
различные сделки по купле-продаже инвентаря, книг, иного
имущества, необходимые для осуществления своей деятельности (благотворительность), сомнения не вызывает. Следует указать на такую неотъемлемую характеристику юридического
лица, как организационно-правовая форма. Перечень организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц, установленных ГК РФ, является исчерпывающим; что касается
организационно-правовых форм некоммерческих юридических
лиц, то они даны не только в ГК РФ, но и в других нормативных актах. Выбор организационно-правовой формы коммерческого юридического лица определяется несколькими факторами, среди которых важнейшими, на наш взгляд, являются:
? цели и задачи бизнеса, виды деятельности;
? наличие ограничений, установленных законом;
? необходимость дополнительных инвестиций в будущем;
62
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.1. Понятие предпринимателя. Физические и юридические лица
необходимая степень «закрытости» юридического лица
с точки зрения изменения состава учредителей (участников);
? другие факторы, в том числе контроль над организацией со стороны учредителей, выбор системы налогообложения.
Органы юридического лица. Индивидуализация юридического лица. Юридическое лицо приобретает гражданские
права и принимает на себя гражданские обязанности через свои
органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами, учредительными документами (ст. 53 ГК). Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.
Юридическое лицо может иметь как один орган (директор, правление), так и несколько одновременно (директор и
дирекция), причем они могут быть как единоличными, так и
коллегиальными. Орган юридического лица — это лицо или
группа лиц, представляющие интересы юридического лица в
целом в отношениях с другими субъектами права без специальных на то уполномочий (без доверенности). Действия органа
юридического лица рассматриваются как действия самого юридического лица. Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени,
должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно.
Достаточно часто в хозяйственном обороте используют такие понятия, как «руководитель юридического лица», «лицо,
обладающее правом первой подписи». Эти понятия являются
более узкими, чем понятие «орган юридического лица», т. к.
присутствуют дополнительные характеристики, не имеющие
юридического значения. Поэтому, если договор от имени юридического лица подписал председатель совета директоров и по
уставу он входит в перечень лиц, уполномоченных выступать
от имени всего юридического лица, а не только совета директоров, такие действия данного руководителя будут вполне правомерными.
Индивидуализация юридического лица — это выделение его
из массы других организаций, осуществляемое с помощью определения места нахождения юридического лица, присвоения ему
наименования (в том числе фирменного), использования юридическим лицом производственной марки, товарного знака.
?
63
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Хотя ст. 11 НК определяет место нахождения юридического лица — налогоплательщика так же, как и ст. 54 ГК, на практике без указания фактического адреса не обойтись. Если иным путем невозможно установить место нахождения юридического лица, то применяется
правило: место нахождения юридического лица — место нахождение его органов (п. 21 Пост. Плен ВС РФ и ВАС № 6/8).
Наименование юридического лица обязательно должно
включать в себя указание на его организационно-правовую форму и, по возможности, — фирменное наименование, хотя последнее — скорее атрибут коммерческой организации. Порядок использования и защиты фирменных наименований регулируется
ГК и в части, не противоречащей ему, Положением о фирме
1927 г., введенным в действием Постановлением ЦИК СССР,
СНК СССР от 22.06.1927 г. Право на фирменное наименование,
т. е. возможность использования этого наименования в гражданском обороте, является личным неимущественным правом
организации, носит абсолютный характер, неотделимо от самой
организации и может отчуждаться только вместе с ней.
В гражданском обороте необходимо индивидуализировать
не только юридическое лицо, но и его продукцию, товары и
услуги. Для этой цели применяются товарные знаки, иные
средства индивидуализации. Подробнее об этих средствах индивидуализации будет сказано ниже. Следует указать также на
такие характеристики юридического лица, как расчетный счет
(иные счета), печать. В хозяйственном обороте юридическое
лицо достаточно часто участвует через свои филиалы и представительства.
Филиал — это обособленное подразделение юридического
лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функцию
представительства.
Представительство — это обособленное подразделение
юридического лица, расположенное вне места его нахождения,
которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Представительства и филиалы не являются
юридическими лицами, наделяются имуществом создавшим их
юридическим лицом, действуют на основании утвержденных
им положений, должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица. Их руководители
64
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.1. Понятие предпринимателя. Физические и юридические лица
назначаются юридическим лицом и действуют на основании
его доверенности.
Виды юридических лиц. Являясь весьма сложным правовым явлением, юридическое лицо может рассматриваться в
самых различных аспектах. Возникли различные классификации юридического лица, две из них предусмотрены ст. 48 и
ст. 50 ГК:
? по цели деятельности;
? по характеру прав участников на имущество юридического лица.
Применение первого критерия позволяет разделить юридические лица на коммерческие и некоммерческие организации. Это происходит по их отношению к извлечению прибыли.
Некоммерческие организации (некоммерческие юридические лица) отличаются от коммерческих тем, что извлечение
прибыли не является для них основной целью деятельности, а
полученная прибыль не распределяется между участниками
(ст. 50 ГК). К некоммерческим организациям относятся, в частности, потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации (объединения), финансируемые собственником учреждения, благотворительные и иные фонды. Эти
организации, в отличие от коммерческих, могут заниматься
предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, а сама предпринимательская деятельность должна соответствовать этим целям.
Коммерческие организации могут существовать в организационно-правовых формах, предусмотренных гл. 4 ГК (рис. 2.1).
Различный характер прав участников в отношении юридического лица (второй критерий) позволяет выделить несколько
групп юридических лиц. Непосредственно основанием такого
разделения является норма п. 2 ст. 48 ГК, где говорится, что учредители (участники) юридического лица в связи с участием в
образовании имущества юридического лица могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо
вещные права на его имущество. Следовательно, можно все юридические лица разбить на три группы. Первая — юридические
лица, в отношении которых их участники имеют обязательственные права. Сюда относятся хозяйственные товарищества и
общества, производственные и потребительские кооперативы.
65
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
Коммерческие организации
Хозяйственные
товарищества
Хозяйственные
общества
Производственные
кооперативы
(артели)
Государственные
и муниципальные
унитарные
предприятия
Основанные на праве
хозяйственного ведения
Основанные на праве
оперативного управления
(казенные предприятия)
Полные
товарищества
Товарищества
на вере
Открытые акционерные общества
Акционерные
общества
Общества
с ограниченной
ответственностью
Общества
с дополнительной
ответственностью
Закрытые акционерные общества
Рис. 2.1. Организационно-правовые формы коммерческих организаций
Вторая группа — юридические лица, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право. К этой группе относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние предприятия, а также финансируемые собственником учреждения.
66
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.1. Понятие предпринимателя. Физические и юридические лица
И наконец, третью группу составляют юридические лица,
в отношении которых их учредители (участники) не имеют никаких имущественных прав. Сюда относятся общественные религиозные организации (объединения), благотворительные и
иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации).
Данное положение означает, что, вложив свою долю в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью,
участник теряет право собственности на вложенное имущество,
но приобретает некий комплекс обязательственных прав (право на получение дивидендов) либо личных неимущественных
прав (на участие в управлении и т. п.). Любой же участник
(учредитель) юридического лица второй группы вправе считать
вклад в уставный капитал своей собственностью. Учредители
юридического лица третьей группы фактически теряют какиелибо права на имущество, не приобретая взамен ничего.
Создание, реорганизация, ликвидация юридических лиц.
Коммерческое юридическое лицо создается, как правило, по
решению учредителей (учредителя). Момент создания юридического лица в законе (ГК) определен как момент его государственной регистрации. Основной нормативный акт в этой сфере — ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 г.
С формальной стороны регистрация юридического лица
означает, прежде всего, регистрацию его учредительных документов и внесение записи в реестр юридических лиц. Согласно требованиям ст. 116 НК вновь зарегистрированные юридические лица должны встать на налоговый учет, на учет в отделении Пенсионного фонда, Территориальном фонде обязательного медицинского страхования, в региональном отделении Фонда социального страхования, открыть счет в банке.
К учредительным документам ст. 52 ГК и законы о конкретных юридических лицах относят, как правило, устав и учредительный договор. В случаях, предусмотренных законом,
юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Учредительный договор заключается, а
устав утверждается его учредителями (участниками). Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует лишь на
основании устава, утвержденного этим учредителем. Учредительные документы должны содержать наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления дея67
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
тельностью юридического лица, предмет, цели деятельности
(для некоммерческих организаций и унитарных предприятий,
а в случаях, предусмотренных законом, — для других коммерческих организации), другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.
Реорганизация юридического лица может происходить в
форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования. Согласно п. 1 ст. 57 ГК реорганизация может быть
осуществлена либо по решению его учредителей (участников),
либо по решению органа юридического лица, уполномоченного
на то учредительными документами.
В определенных случаях в порядке, установленном законом, юридическое лицо может быть реорганизовано в форме
разделения или выделения по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда (п. 2 ст. 57 ГК).
В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования
может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных
государственных органов.
Юридическое лицо считается реорганизованным (за исключением присоединения) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого
юридического лица первое из них считается реорганизованным
с момента внесения в единый государственный реестр записи о
прекращении деятельности присоединенного юридического лица. При реорганизации юридического лица путем слияния,
присоединения, преобразования права и обязанности переходят
в соответствии с передаточным актом.
При разделении или выделении права и обязанности переходят в соответствии с разделительным балансом. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и
должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются
учредителями (участниками) юридического лица или органом,
принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и
представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц
или внесения изменений в учредительные документы. Непред68
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.1. Понятие предпринимателя. Физические и юридические лица
ставление передаточного акта или разделительного баланса, а
также отсутствие в них положений о правопреемстве влекут
отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (п. 2 ст. 59 ГК).
Особое значение имеет вопрос о гарантиях прав кредиторов юридического лица при его реорганизации. Учредители
(участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно
уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического
лица. В соответствии с п. 2 ст. 60 ГК кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или
досрочного исполнения обязательства, должником по которому
является это юридическое лицо, и возмещения убытков. Если
разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность
по обязательствам реорганизованного юридического лица перед
его кредиторами.
Если при реорганизации юридического лица оно фактически продолжает существовать, правда, в ином качестве, то
при ликвидации юридического лица происходит фактическое
прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства. Юридическое лицо может быть
ликвидировано:
? по решению его учредителей (участников) (ст. 61 ГК);
? по решению суда в случае осуществления деятельности
без надлежащего разрешения (лицензии) либо при иных
грубых нарушениях (ст. 61 ГК);
? вследствие признания юридического лица банкротом
(ст. 61–65 ГК). Данное правило касается лишь юридических лиц, являющихся коммерческими организациями либо действующих в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда.
Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны:
? незамедлительно письменно сообщить об этом органу,
осуществляющему государственную регистрацию, который вносит в государственный реестр юридических лиц
сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации;
69
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
?
?
назначить (по согласованию с органом, осуществляющим
государственную регистрацию юридических лиц) ликвидационную комиссию;
установить в соответствии со ст. 62–64 ГК порядок и
сроки ликвидации юридического лица.
С момента назначения ликвидационной комиссии к ней
переходят полномочия по управлению делами юридического
лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого
юридического лица выступает в суде.
Несостоятельность (банкротство) юридического лица. Основы правового регулирования несостоятельности (банкротства) индивидуальных предпринимателей и юридических лиц
закреплены в ст. 56, 61, 64, 65 ГК. Главным нормативным документом, регулирующим банкротство, является ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ (далее — Закон о банкротстве). Дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом в особом порядке, который несколько отличается от обычного арбитражного процесса (вступление
решения об объявлении предприятия банкротом в силу с момента его вынесения; неисковой характер производства по таким делам; участие в процедуре банкротства суда в качестве
наблюдательного органа государства и т. д.). Помимо закона
существует целый ряд нормативных документов, прямо или
косвенно регулирующих эту процедуру.
Под несостоятельностью (банкротством) понимается
признанная арбитражным судом неспособность должника в
полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате
обязательных платежей. Если говорить о юридических лицах,
в отношении которых может быть применена процедура банкротства, то это все коммерческие организации (за исключением
казенных предприятий), некоторые некоммерческие организации (потребительские кооперативы, фонды).
Согласно п. 2 ст. 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда
они должны были быть исполнены. Кроме того, согласно ст. 6
того же закона дело о банкротстве может быть возбуждено
70
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.1. Понятие предпринимателя. Физические и юридические лица
арбитражным судом при условии, если требования к должнику — юридическому лицу составляют в совокупности не менее
100 000 руб. Для возбуждения дела о банкротстве стратегических предприятий или организаций принимаются во внимание
требования, составляющие в совокупности не менее 500 000 руб.
(ст. 190 Закона о банкротстве).
Помимо вышеуказанных, закон устанавливает еще один
критерий возбуждения процедуры банкротства — должна быть
установлена обоснованность требований к должнику. Для возбуждения дела о банкротстве по заявлению конкурсного кредитора, а также по заявлению уполномоченного органа по денежным обязательствам принимаются во внимание требования,
подтвержденные вступившим в законную силу решением суда,
арбитражного суда, третейского суда.
Требования уполномоченных органов об уплате обязательных платежей принимаются во внимание для возбуждения
дела о банкротстве, если они подтверждены решением налогового органа, таможенного органа о взыскании задолженности
за счет имущества должника.
Право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, уполномоченного органа по денежным
обязательствам по истечении 30 дней с даты направления
(предъявления к исполнению) исполнительного документа в
службу судебных приставов и его копии должнику. Право на
обращение в арбитражный суд у уполномоченного органа по
обязательным платежам возникает по истечении 30 дней с
даты принятия решения.
Процедура банкротства — это предусмотренная законодательством совокупность юридических и фактических действий,
направленных на восстановление платежеспособности должника или его ликвидацию. Все процедуры можно разделить на
две группы: судебные и внесудебные.
В случае возникновения признаков банкротства руково??итель должника обязан направить учредителям (участникам)
должника сведения о наличии признаков банкротства. В целях
предупреждения банкротства учредители (участники) организации до момента подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом принимают меры, направленные
на восстановление платежеспособности должника. В рамках
указанных мер учредители (участники), собственники имущества должника — унитарного предприятия могут предоставить
71
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
должнику финансовую помощь в размере, достаточном для
погашения денежных обязательств и обязательных платежей
(досудебная санация).
Судебные процедуры по отношению к юридическим лицам проходят по решению и под контролем арбитражного
суда. Производство по делу о банкротстве может быть возбуждено на основании заявления самого должника, конкурсного
кредитора (кредиторов), налоговых и иных уполномоченных
органов в связи с неисполнением обязанности по уплате обязательных платежей. Для проведения процедур банкротства суд
назначает арбитражных управляющих (временного, административного, внешнего, конкурсного).
При проведении процедур банкротства интересы всех кредиторов представляют собрание кредиторов и комитет кредиторов. Если количество конкурсных кредиторов менее 50, решением собрания кредиторов может быть предусмотрено возложение функций комитета кредиторов на собрание. Участниками
собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные
кредиторы, в части требований по обязательным платежам —
налоговые и иные уполномоченные органы. В собрании кредиторов принимает участие и представитель работников должника. Все указанные лица (за исключением представителя работников) обладают на собрании числом голосов, пропорциональным сумме их требований.
При рассмотрении арбитражным судом дела о банкротстве
должника — юридического лица применяются следующие процедуры банкротства: наблюдение, финансовое оздоровление,
внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение.
Наблюдение — это процедура банкротства, применяемая
к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества,
проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого
собрания кредиторов. Наблюдение начинается с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения.
С введением наблюдения правоспособность организации-должника ограничивается в соответствии со ст. 63 Закона о банкротстве, арбитражным судом назначается временный управляющий, который осуществляет полномочия, предусмотренные
ст. 66, 67 Закона. В период наблюдения руководитель и другие
органы должника продолжают осуществлять свои полномочия,
72
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.1. Понятие предпринимателя. Физические и юридические лица
однако эти полномочия ограничиваются в отношении совершения ряда сделок.
Финансовое оздоровление — процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком ее погашения. Финансовое оздоровление вводится в тех
случаях, когда учредители (участники) должника или третьи
лица предоставляют обеспечение исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности. Органы управления должника продолжают осуществлять
свои полномочия, но появляются административный управляющий, собрание кредиторов (комитет кредиторов), лицо, предоставившее обеспечение.
Внешнее управление и конкурсное производство. Внешнее управление — процедура, назначение которой состоит в
восстановлении платежеспособности должника с возложением
этой задачи на внешнего управляющего, к которому переходят
полномочия органов управления должника, за исключением
полномочий, предусмотренных ст. 92 Закона о банкротстве.
С даты введения арбитражным судом внешнего управления
прекращаются полномочия руководителя должника.
Внешний управляющий имеет право:
? распоряжаться имуществом должника в соответствии с
планом внешнего управления (с ограничениями, установленными Законом о банкротстве);
? заключать от имени должника мировое соглашение;
? заявлять отказ от исполнения договоров должника в
соответствии со ст. 102 Закона о банкротстве;
? предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований закона;
? осуществлять иные предусмотренные Законом о банкротстве мероприятия.
Если предусмотренные Законом о банкротстве меры по
финансовому оздоровлению не приводят к положительному
результату, арбитражный суд принимает решение о признании юридического лица банкротом, что влечет открытие конкурсного производства. На этом этапе происходит аккумули73
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
рование имущества должника и формирование конкурсной
массы в целях продажи имущества и расчетов с кредиторами в
порядке очередности, предусмотренной ст. 64 ГК. Конкурсная
масса охватывает все принадлежащее на праве собственности
или хозяйственного ведения имущество.
Не включается в конкурсную массу арендованное имущество, имущество, находящееся на ответственном хранении у
должника, личное имущество работников предприятия и др.
Оценка имущества производится по рыночной, а не по балансовой стоимости. Решение о начале продажи, форме продажи
и наличной цене имущества должника принимает собрание
кредитов по представлению конкурсного управляющего, который организует продажу путем проведения торгов по правилам Закона о банкротстве. Конкурсное производство завершается представлением в арбитражный суд отчета, после рассмотрения которого суд выносит определение о завершении
этого производства. На основании определения орган государственной регистрации вносит в государственный реестр запись
о ликвидации предприятия.
В отношении юридических лиц с практической точки зрения имеют значение также следующие рекомендации и указания судебно-арбитражной практики:
? представительства и филиалы не являются юридическими лицами, их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании доверенности.
Руководитель филиала вправе передоверить совершение
действий, на которое он уполномочен доверенностью,
другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных
ст. 187 ГК (п. 20 Пост. Плен. ВС РФ и ВАС РФ № 6/8);
? юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда лишь в случаях, предусмотренных ГК. Неисполнение юридическим лицом требований, содержащихся в иных законах, может служить основанием для
ликвидации, если суд квалифицирует соответствующие
действия как неоднократные и грубые нарушения закона (п. 23 Пост. Плен. ВС РФ и ВАС РФ № 6/8);
? при ликвидации юридического лица, в том числе в порядке, предусмотренном законодательством о банкротстве, требования кредиторов удовлетворяются в очередности, определенном в п. 1 ст. 64 ГК (п. 25 Пост. Плен.
ВС РФ и ВАС РФ № 6/8).
74
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.2. Хозяйственные товарищества и общества
2.2. Хозяйственные товарищества и общества
Общие положения о товариществах и обществах. Хозяйственные товарищества и общества — это родовое понятие, обозначающее несколько самостоятельных видов коммерческих
юридических лиц, общим для которых является то, что их уставный (складочный) капитал разделяется на доли. Именно
это отличает товарищества и общества от других коммерческих юридических лиц. По степени уменьшения предпринимательского риска участников товариществ и обществ можно
выстроить следующую цепочку: полное товарищество — товарищество на вере — общество с дополнительной ответственностью — общество с ограниченной ответственностью — закрытое акционерное общество — открытое акционерное общество.
Как совершенно справедливо отмечал еще в начале века известный отечественный цивилист Г. Ф. Шершеневич, в товариществах и обществах «личное участие постепенно сокращается по мере возрастания капиталистического элемента… объем
ответственности уменьшается по мере усиления капиталистического элемента» [229, с. 110–111]. Хозяйственные товарищества и общества — обычная и наиболее распространенная
в имущественном обороте форма коллективной предпринимательской деятельности. К этим коммерческим организациям
применяются соответствующие правила ГК, а их учредительные документы действуют в части, не противоречащей его
нормам.
Товарищества и общества имеют много общих черт. Вопервых, все они являются коммерческими организациями, ставящими основной задачей получение прибыли и распределение
ее между участниками. Во-вторых, общества и товарищества
являются едиными и единственными собственниками своего
имущества (п. 3 ст. 213 ГК). Несмотря на то что их уставный (в
обществах) или складочный (в товариществах) капитал разделяется на доли (вклады) участников, это не превращает их имущество в объект долевой собственности. В силу правила п. 2
ст. 48 ГК участники обществ и товариществ утрачивают право
собственности на передаваемое в виде вкладов обществу или
товариществу имущество. Взамен они получают обязательственные права требования на часть дохода (дивиденд), на ликвидационную квоту, на участие в управлении. Третья общая черта состоит в том, что товарищества и общества образуются по
75
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
договору их учредителей (первых участников) на добровольной
основе. Участники этих коммерческих организаций в соответствии с законом сами определяют структуру управления и формируют органы созданных ими юридических лиц.
Различия обществ и товариществ проистекают из того обстоятельства, что товарищества рассматриваются законом как
объединения лиц, а общества — как объединения капиталов.
Объединения лиц, помимо имущественных вкладов, предполагают непосредственное, личное участие в делах товарищества.
А поскольку речь идет об участии в предпринимательской деятельности, ее участник должен иметь статус либо коммерческой
организации, либо индивидуального предпринимателя.
В отличие от товариществ общества как объединения капиталов не предполагают (хотя и не исключают) личного участия учредителей (участников) в своих делах, а потому допускают, во-первых, одновременное участие в нескольких обществах, во-вторых, участие в них любых лиц, а не только профессиональных предпринимателей.
Кроме вышеуказанного, следует отметить, что участники
товарищества несут неограниченную ответственность по долгам
всем своим имуществом (за исключением вкладчиков коммандитных товариществ), а в обществах участники не отвечают по
долгам обществ, а несут только риск убытков (утраты внесенных вкладов) за исключением участников обществ с дополнительной ответственностью.
В соответствии с ГК к товариществам относятся полные
товарищества и товарищества на вере (коммандитные), а к обществам — общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью и акционерные общества. Этот перечень является исчерпывающим, создание иных форм товариществ и обществ исключено законом. Участниками и товариществ, и обществ могут быть как физические, так и юридические лица,
причем в любых сочетаниях. Важно, чтобы при этом участниками товариществ (кроме вкладчиков в товариществах на вере)
были предприниматели, тогда как на участников обществ это
ограничение не распространяется. Общества могут быть созданы и одним лицом либо иметь единственного участника (так
называемые компании одного лица).
Как и любая коммерческая организация, хозяйственное
общество или товарищество должно обладать уставным (складочным) капиталом, образующим имущественную базу его дея76
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.2. Хозяйственные товарищества и общества
тельности и гарантирующим интересы кредиторов. Уставный
капитал — это зафиксированная в учредительных документах
и оцененная в рублях сумма всех вкладов, которые учредители
решили объединить (выделить при создании юридического
лица). Уставный капитал товариществ традиционно именуют
складочным, поскольку предприятия основаны на договоре
между учредителями, складывающими воедино свои взносы
для ведения коммерческой деятельности. В качестве вклада в
уставный капитал может выступать любое оборотоспособное
имущество, в том числе имущественные права.
Основным критерием допустимости тех или иных вкладов
в уставный капитал является их способность увеличивать сумму активов общества. Поэтому закон не допускает внесения
вкладов в уставный капитал хозяйственных обществ путем зачета требований учредителя к обществу (п. 2 ст. 90 ГК). Это
уменьшает пассивы общества, но не увеличивает его активов
[143, с. 128]. Стоимость вносимых в уставный капитал вкладов
определяется соглашением сторон, но в ряде случаев подлежит
независимой экспертизе.
Согласно ст. 68 ГК хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразоваться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников.
Хозяйственные товарищества. Как уже отмечалось, ГК
выделяет два вида товариществ — полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное товарищество). Согласно п. 1
ст. 69 ГК полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по
его обязательствам принадлежащим им имуществом. Полное товарищество создается и действует на основании учредительного
договора. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников (ст. 71 ГК).
Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором
не установлено, что все его участники ведут дела совместно
либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества; если ведение дел товарищества поручается его
участниками одному или нескольким из них, остальные участ77
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
ники для совершения сделок от имени полного товарищества
должны иметь доверенность от участника, на которого возложено ведение дел товарищества (п. 1 ст. 72 ГК).
Одной из особенностей полного товарищества является решение вопроса об ответственности участников по обязательствам товарищества. Прежде всего ответственность несет само
товарищество своим имуществом. При недостаточности этого
имущества ответственность по обязательствам возлагается на
участников полного товарищества. В этих случаях участники
отвечают по обязательствам полного товарищества солидарно
всем имуществом, на которое по закону может быть обращено
взыскание при солидарной ответственности. Участник полного
товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе. Отказ от участия в полном товариществе,
учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода
из товарищества. Лицо (физическое или юридическое) может
быть участником только одного полного товарищества.
Следующий вид товарищества — товарищество на вере
(коммандитное товарищество). Оно отличается тем, что состоит
из двух групп участников. Одни участники осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества, при
этом по сути являются полными товарищами и составляют полное товарищество внутри коммандитного. Другие участники
(вкладчики, коммандитисты) вносят вклады в имущество товарищества, но не отвечают личным имуществом по обязательствам товарищества на вере. Поскольку их вклады становятся
собственностью товарищества, они несут лишь риск их утраты
и не рискуют так сильно, как полные товарищи. Поэтому вкладчики отстранены от ведения дел товарищества. Они имеют право лишь на получение информации о деятельности товарищества и на получение доходов на свои вклады.
В известном смысле товарищество на вере есть разновидность полного товарищества, дающее возможность использовать дополнительные капиталы — капиталы вкладчиков. Этим
объясняется распространение на полных товарищей товарищества на вере правил об участниках полных товариществ (п. 2
ст. 82 ГК), а на вкладчиков — по существу, правил об участниках хозяйственных обществ (объединения капиталов).
Так как в имущественном обороте непосредственно от имени товарищества на вере всегда выступают полные товарищи,
78
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.2. Хозяйственные товарищества и общества
ГК (п. 5 ст. 82) позволяет применять в определенных случаях к
товариществу на вере правила о полном товариществе. Поэтому
единственным учредительным документом товарищества на
вере является учредительный договор, подписываемый всеми
полными товарищами (п. 1 ст. 83 ГК) и только ими.
Управление товариществом на вере вполне совпадает с управлением делами полного товарищества. Вкладчики не только
не принимают участия в управлении делами товарищества на
вере, но и не вправе оспаривать действия полных товарищей.
Фирменное наименование полного товарищества и товарищества на вере должно включать в себя истинные имена (названия) одного из полных товарищей с добавлением к нему слов
«и компания». Например, Полное товарищество «Иванов и
компания».
В настоящий момент наиболее распространенной корпоративной формой ведения бизнеса в России являются общества с
ограниченной ответственностью и акционерные общества. Так,
согласно некоторым источникам, число действующих юридических лиц по состоянию на 1 июня 2006 г. составило 3,7 млн,
из них 85% — общества с ограниченной ответственностью и
8,2% — акционерные общества [179, с. 91]. Поэтому стоит дать
более подробную характеристику данным организационно-правовым формам.
Общества с ограниченной ответственностью. Как уже отмечалось, общество с ограниченной ответственностью имеет
специальное правовое регулирование — ФЗ «Об обществах с
ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО). Согласно п. 1 ст. 2 этого закона, общество с ограниченной ответственностью — учрежденное одним или несколькими лицами
хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен
на доли в определенных учредительными документами размерах. Участники общества не отвечают по его обязательствам и
несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в
пределах стоимости внесенных ими вкладов. Следовательно,
характерными признаками этой коммерческой организации
являются деление ее уставного капитала на доли участников и
отсутствие ответственности последних по долгам общества.
Следует указать, что имущество общества с ограниченной
ответственностью, включая уставный капитал, принадлежит
ему на праве собственности и не образует объекта долевой собственности участников. Поскольку вклады участников стано79
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
вятся собственностью общества, нельзя говорить, что его участники отвечают по долгам общества в «пределах внесенных ими
вкладов». В действительности они несут лишь риск убытков
(утраты вкладов).
К самым существенным отличительным особенностям ООО
можно отнести:
? разделение уставного капитала на доли;
? право каждого участника в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников;
? право каждого участника продать или иным образом
уступить свою долю в уставном капитале общества либо
ее часть одному или нескольким участникам данного
общества в порядке, предусмотренном законом и уставом общества;
? продажа или уступка иным образом участником общества своей доли (части доли) третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества;
? участники общества пользуются преимущественным
правом покупки доли (части доли) участника общества
по цене предложения третьему лицу;
? число участников общества не должно быть более пятидесяти (ст. 7 Закона об ООО).
В качестве учредительных документов общество с ограниченной ответственностью имеет устав и учредительный договор. В ст. 12 Закона об ООО содержатся обязательные условия,
необходимые для учредительных документов общества.
Все члены общества с ограниченной ответственностью обязаны участвовать в образовании его уставного капитала путем
внесения своих взносов. Однако они могут оплатить уставный
капитал общества в рассрочку, внеся его первую половину в
момент регистрации, а вторую — в течение первого года работы
общества. Пока капитал общества не оплачен полностью, его
участники несут солидарную с обществом и друг с другом ответственность перед его кредиторами своим личным имуществом в пределах неоплаченной части вклада.
Уставный капитал ООО разделен на доли, размер которых
определяется учредительными документами общества. Размер
доли участника в уставном капитале ООО определяется в процентах или в виде дроби (п. 2 ст. 14 Закона об ООО). В дробном
виде размер доли удобнее указывать в случае небольшого числа
участников и не очень сложной структуры уставного капитала,
80
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.2. Хозяйственные товарищества и общества
в остальных случаях процентная система предпочтительней.
Объем прав, предоставляемый долей участия при прочих равных условиях, одинаков для всех участников.
Термин «доля в уставном капитале» употребляется в Законе об ООО и в ГК (применительно к обществам с ограниченной
ответственностью, обществам с дополнительной ответственностью) в двух значениях: как элементарной доли заранее определенного размера, на которые разделен уставный капитал, и как
совокупной доли (совокупности элементарных долей), принадлежащей одному участнику. Например, совокупная доля участника в уставном капитале, равная 20%, может состоять из
20 элементарных долей по 1% или 4 долей по 5% [143, с. 133].
При отчуждении части доли участником ООО как величина отчуждаемой части, так и величина оставшейся части не может
быть меньше элементарной доли.
Доля в уставном капитале имеет два вида стоимости: номинальную и действительную. Номинальная стоимость доли
определяется путем соотношения размера доли и уставного капитала. Так, например, если доля участника составляет одну
треть от уставного капитала размером 12 000 руб., то номинальная стоимость доли будет равна 4000 руб. Действительная
стоимость доли участника ООО соответствует части стоимости
чистых активов, пропорциональной размеру доли участника.
Специального документа, в котором бы определялся механизм расчета чистых активов ООО, не существует, поэтому согласно п. 102 приказа Минфина РФ от 28 июня 2000 г. № 60н
«О методических рекомендациях о порядке формирования показателей бухгалтерской отчетности организации», при исчислении чистых активов все организации (кроме некоммерческих) руководствуются порядком, изложенном в специальном
акте для акционерных обществ.
Увеличение уставного капитала ООО может осуществляться за счет имущества общества, за счет дополнительных вкладов участников, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в
общество. В первом случае увеличение уставного капитала ведет к пропорциональному увеличению номинальной стоимости
долей всех участников без изменения размеров их долей (ст. 18
Закона об ООО).
Во втором случае меняется номинальная стоимость доли
участника, внесшего дополнительный вклад, и в отдельных
случаях — размер долей всех участников. В третьем случае
81
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
обязательно происходит изменение размера долей участников и
определение номинальной стоимости доли вновь вошедшего в
общество лица. Решение об увеличении уставного капитала
ООО принимается только общим собранием участников. Даже
если в обществе создан Совет директоров, он не имеет права
принять решение по данному вопросу.
Уменьшение уставного капитала ООО по сравнению с зарегистрированным (хотя бы до величины, превышающей установленный законом минимум) означает снижение гарантий в
отношении кредиторов общества, т. е. препятствует выполнению этим капиталом своего основного назначения. Если размер
чистых активов в конце второго и каждого последующего финансового года будет меньше размера уставного капитала, общество должно объявить и зарегистрировать уменьшение своего
уставного капитала. При этом требуется обязательное уведомление всех кредиторов общества.
Если же уменьшение чистых активов достигнет величины
меньшей, чем допускаемый законом минимум, общество с ограниченной ответственностью подлежит ликвидации. Вместе с
тем следует подчеркнуть, что не требуется постоянного наличия соответствующего минимального капитала в каждый момент деятельности общества. Такое требование закон выдвигает лишь при подведении годовых финансовых итогов работы
общества.
В учредительных документах ООО может быть предусмотрено некоторое ограничение прав участников по владению и
перераспределению долей внутри общества. Это можно сделать
как при учреждении ООО, так и впоследствии, но только путем
единогласного решения всех участников общества. Закон допускает следующие ограничения:
? можно ограничить максимальный размер доли каждого
участника;
? можно запретить изменение соотношения долей участников общества.
Однако эти ограничения не могут быть сделаны по отношению к конкретным участникам общества. Являясь закрытой
компанией, ООО характеризуется довольно сложной процедурой перехода права на долю, при этом особые преграды возникают для третьих лиц — не участников общества. Отчуждение
доли третьим лицам может быть совершено, если устав общества не запрещает подобную сделку. При отчуждении доли в
82
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.2. Хозяйственные товарищества и общества
пользу других участников, как правило, согласие компании
или других участников общества не требуется. Однако в уставе
можно закрепить правило, предусматривающее обязательное согласование подобной сделки с остальными партнерами либо непосредственно с обществом (п. 1 ст. 21 Закона об ООО).
Доля в уставном капитале ООО может быть отчуждена
участником в добровольном или принудительном порядке в результате следующих действий:
? продажа доли либо ее уступка иным способом;
? выход участника из общества;
? обращение взыскания на долю участника;
? исключение участника из ООО.
В целом алгоритм действий участника при первом варианте отчуждения следующий.
1. Участник письменно извещает о своем решении остальных участников и само общество с указанием цены и иных условий продажи. Уставом общества может быть предусмотрена
необходимость извещения участников путем направления сообщения через общество, т. е. продавец оповещает компанию, а
уже та должна известить остальных участников (п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Данная процедура предусмотрена в связи с тем,
что участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) своего партнера по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей.
Но уставом общества или соглашением участников вправе установить иной порядок осуществления данного права. В частности, могут использоваться следующие варианты реализации
преимущественного права покупки доли:
? доля продается лицу, которое первым изъявит желание
приобрести долю на указанных условиях;
? доля продается лицу, имеющему наибольшую долю в
уставном капитале ООО [193а, с. 61]. Закон об ООО устанавливает правило, что уставом общества может быть
предусмотрено преимущественное право общества на
приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники не воспользовались своим преимущественным правом покупки доли.
2. Продажа доли происходит путем заключения сделки
при условии, что лица, имеющие преимущественное право, не
83
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
воспользовались им в течение месяца ( если иной срок не установлен Уставом ООО).
3. Сведения о новом участнике ООО вносятся в устав и
учредительный договор общества. Доля может быть отчуждена
и другими способами — дарением, внесением в уставный капитал другого общества. В отличие от ЗАО, в ООО устав общества
может предусмотреть необходимость согласования подобных
сделок с обществом или с другими участниками, или установить прямой запрет на совершение подобных сделок без единогласного одобрения на общем собрании. Аналогичный порядок
согласования может быть предусмотрен для двух иных способов перехода права на долю — при наследовании доли, в случае
смерти участника — физического лица и при ликвидации или
реорганизации юридического лица, когда принадлежащая ему
доля в уставном капитале переходит к другим лицам.
В ряде случаев ограничение на свободное отчуждение доли,
установленное в законе или уставе ООО, не действует. В частности, это ограничение не действует при продаже доли с публичных торгов, например при обращении взыскания кредиторов
одного из участников на принадлежащую ему долю.
Одной из опасных для бизнеса конструкций является институт выхода участника из ООО. Согласно ст. 26 Закона об
ООО, участник ООО вправе в любое время выйти из общества
независимо от согласия других его участников или общества.
В случае выхода участника из ООО его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из общества.
При этом ООО обязано выплатить участнику действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных
бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого
было подано заявление о выходе из общества, либо с согласия
участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.
ООО обязано выплатить участнику действительную стоимость
его доли в течение 6 месяцев с момента окончания финансового
года, в течение которого подано заявление о выходе, если меньший срок не предусмотрен уставом ООО.
Действительная стоимость доли участника ООО выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов и
размером уставного капитала ООО. В случае, если такой разницы недостаточно для выплаты участнику действительной стоимости его доли, ООО обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.
84
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.2. Хозяйственные товарищества и общества
Данный порядок делает ООО довольно нестабильной структурой. В кризисной для общества ситуации возможный «лавинообразный выход» участников может привести к фактической
ликвидации или потере бизнеса.
Следует отметить еще три существенные особенности ООО.
Во-первых, в учредительных документах ООО можно предусмотреть определенные, дополнительные права (привилегии)
для конкретных участников, например, такие, как право на
льготную аренду принадлежащих ООО помещений, непропорциональное распределение дивидендов, иное. Как правило, такие права предоставляются крупнейшим участникам, обладающим 50% и более долей в уставном капитале. Такие дополнительные права носят личный характер. Но такие положения
устава не должны противоречить императивным нормам закона, т. е., например, один из участников не может потребовать
указать в уставе, что только он имеет право занимать должность генерального директора ООО или быть постоянным бессменным председателем Совета директоров, если этот орган в
обществе создается.
Во-вторых, следует помнить, что в уставе можно зафиксировать норму, позволяющую участникам ООО помимо вкладов
в уставный капитал вносить вклады в имущество общества,
которые не изменяют размеры и номинальную стоимость долей
вносящих в уставном капитале (п. 1–4 ст. 27 Закона об ООО).
Третья особенность состоит в возможности исключения
участника из ООО.
Согласно ст. 10 Закона об ООО, участники общества, доли
которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала (или доля одного участника) компании, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника,
который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями делает невозможной деятельность компании или существенно ее затрудняет.
Под действиями (бездействиями) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее
затрудняют, следует понимать, в частности, систематическое
уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании, лишающее общество возможности принимать решения по
вопросам, требующим единогласия всех его участников.
В обществе с ограниченной ответственностью создается
двухзвенная система управления его делами. Высшим органом
85
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
общества с ограниченной ответственностью (ст. 32 Закона об
ООО) является общее собрание его участников, правомочное
решать основные вопросы деятельности общества: изменение
устава, изменение размера уставного капитала, ликвидация и
реорганизация, формирование исполнительных органов и др.
Перечисленные вопросы составляют минимум исключительной компетенции общего собрания, которая может быть
расширена уставом или законом. Руководство текущей деятельностью ООО осуществляет исполнительный орган общества —
директор, генеральный директор. Директором может быть лицо, не являющееся участником ООО. В обществе с ограниченной ответственностью может создаваться (если это предусмотрено уставом) Совет директоров. Более подробно особенности
системы органов управления ООО будут рассмотрены ниже.
Общество с ограниченной ответственностью реорганизуется
или ликвидируется по единогласному решению его участников.
Оно может быть ликвидировано и по общим основаниям ликвидации юридических лиц (ст. 61 ГК). Что касается его реорганизации в форме преобразования, то таковое возможно лишь в
форму другого общества либо производственного кооператива,
но не в товарищество.
Специфика общества с дополнительной ответственностью состоит в особом характере имущественной ответственности участников по его долгам. Эта ответственность является
субсидиарной (дополнительной), т. е. требования к участникам
могут быть предъявлены кредиторами лишь при недостаточности имущества общества в целом. Эта ответственность солидарная, т. е. кредиторы вправе в полном объеме (или в части)
предъявить требования к любому участнику общества с дополнительной ответственностью. Все участники несут равную ответственность, кратную размерам их вкладов в уставный капитал (п. 1 ст. 95 ГК), а общий объем ответственности определяется учредительными документами как величина кратная (двух-,
трехкратная и т. д.) размеру уставного капитала.
Акционерные общества. Согласно ст. 2 ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО), акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Уставный капитал в акционерном обществе состоит не из долей, как в обществе с ограни86
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.2. Хозяйственные товарищества и общества
ченной ответственностью, а из определенного количества акций. Наличие таких ценных бумаг — принципиальная особенность акционерной формы предпринимательства, ибо только
акционерному обществу разрешено выпускать акции (п. 7 ст. 66
ГК). Следует помнить, что ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»
определяет акцию как ценную эмиссионную бумагу, закрепляющую права ее владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении
акционерным обществом и на часть имущества, оставшегося
после его ликвидации.
В качестве учредительных документов акционерное общество имеет устав. В ст. 12 Закона об АО содержатся обязательные условия, необходимые для учредительных документов общества.
Уставный капитал акционерного общества — условная ве??ичина, составляющая первоначально сумму номинальной стоимости его акций, которая затем может изменяться в сторону
увеличения или уменьшения.
Уставный капитал акционерного общества составляется
из минимальной стоимости акций общества, приобретенных
акционерами, определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы его кредиторов, и не может быть менее размера, предусмотренного Законом об АО. Если стоимость
чистых активов общества становится меньше этого размера,
акционерное общество подлежит ликвидации. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей. Учредители АО обязаны оплатить не менее 50% акций не позднее 3 месяцев со дня регистрации общества (ст. 34 Закона об АО). Открытая подписка на
акции общества не допускается до полной оплаты уставного
капитала, как не допускается и освобождение акционера от
оплаты акций.
Если по окончании финансового года (кроме первого) стоимость чистых активов окажется меньше уставного капитала,
акционерное общество обязано объявить и зарегистрировать
уменьшение своего уставного капитала. Законом или уставом
могут быть ограничены число акций, суммарная номинальная
стоимость акций или число голосов, принадлежащих одному
акционеру.
Уставный капитал акционерного общества состоит из определенного количества акций. По аналогии с британскими ак87
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
ционерными компаниями наше законодательство устанавливает, что уставный капитал может быть:
? объявленным;
? размещенным;
? дополнительным (как разница между объявленным и
размещенным) (ст. 26, 27 Закона об АО).
Акции могут быть обыкновенными и привилегированными, но последние не могут составлять более 25% уставного капитала. Обыкновенные акции всегда голосующие, в определенных законом случаях таковыми могут быть и привилегированные акции. Поэтому объем прав, имеющихся у акционера, зависит не только от величины пакета акций, но и от их категории.
По закону допускается как увеличение, так и уменьшение
уставного капитала акционерного общества. Уставный капитал может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.
Решение об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций (в пределах количества
объявленных акций) принимается советом директоров или общим собранием акционеров. Решение об увеличении уставного
капитала путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров общества, если в соответствии с уставом, ему предоставлено право
принимать такое решение.
Уставный капитал акционерного общества может быть
уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций
или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций, в случаях, предусмотренных Законом
об АО. Уменьшение уставного капитала путем приобретения и
погашения части акций допускается, если такая возможность
предусмотрена уставом. Общество не вправе уменьшать свой
уставный капитал, если в результате такого уменьшения его
размер станет меньше минимального размера уставного капитала. Решение об уменьшении уставного капитала принимается
общим собранием акционеров.
Оформление прав акционера акциями означает, что и осуществление, и передача этих прав другим лицам возможны
только с помощью акций или путем их передачи. Выйти из
акционерного общества можно лишь одним способом — продав,
88
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.2. Хозяйственные товарищества и общества
уступив или иным способом передав свои акции другому лицу.
Акционерное общество, в отличие от общества с ограниченной
ответственностью, гарантировано от уменьшения своего имущества при выходе из него участников. Параллельно с таким
способом фиксации прав акционеров, как акция, обычно используется и другой — ведение реестра акционеров общества.
Акционерные общества разделяются на открытые и закрытые. Открытое акционерное общество распределяет свои акции среди неопределенного круга лиц, и поэтому только оно
вправе проводить открытую подписку на свои акции и их свободную продажу. Его акционеры свободно отчуждают принадлежащие им акции, что делает состав участников такого акционерного общества переменным и нелимитируемым. В открытом обществе не допускается установление преимущественного
права общества или его акционеров на приобретение акций,
отчуждаемых акционерами этого общества.
С точки зрения законодательства о ценных бумагах, ОАО
можно подразделить на два вида: общества, эмиссия и (или)
обращение акций которых требует утверждения проспекта ценных бумаг, и общества эмиссия и (или) обращение акций которых не требует утверждения такового. Утверждение проспекта
ценных бумаг необходимо при:
? проведении открытой подписки на акции;
? осуществлении закрытой подписки среди круга лиц,
превышающего 500;
? публичном обращении эмиссионных ценных бумаг (ст. 19,
ст. 27б ФЗ « О рынке ценных бумаг»).
Закрытое акционерное общество распределяет свои акции
только среди учредителей или иных заранее определенных
лиц, т. е. характеризуется постоянным составом участников.
Такое общество не вправе проводить открытую подписку на
выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для
приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров
закрытого общества не должно превышать пятидесяти.
Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими
акционерами этого общества, по цене предложения третьему
лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих
каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной
порядок осуществления данного права.
89
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
Согласно п. 3 ст. 7 акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими
акционерами этого общества, по цене предложения третьему
лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих
каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной
порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право
приобретения акций, продаваемых его акционерами, самим обществом, если акционеры не воспользовались своим преимущественным правом.
Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом (через общество) остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций.
В случае, если акционеры общества и (или) общество не
воспользуются преимущественным правом приобретения всех
акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со
дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему
лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его
акционерам. При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества и
(или) общество вправе в течение трех месяцев потребовать в
судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Уступка указанного преимущественного права, отказ
от него или иное ограничение этого права не допускаются.
Действующее законодательство не содержит каких-либо
ограничений на размер продаваемого акционером пакета акций, при этом стоимость продаваемого пакета и время продажи определяется не покупателем, а продавцом, т. е. акционером, заявившем о своем желании продать акции третьему
лицу.
Преимущественное право акционеров ЗАО возникает только при сделках купли-продажи акций. Иные формы отчуждения
акций, — например, дарение или наследование акций, — не порождают возникновения преимущественного права на покупку
акций по цене предложения третьим лицам. Устав общества не
может содержать запрет или ограничения на отчуждение акций
путем дарения или наследования без применения преимущественного права (п. 14 Пост. Плен. ВАС РФ № 19). Если говорить о ситуации с дарением, то любое третье лицо, получив по
90
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.2. Хозяйственные товарищества и общества
дарению хотя бы одну акцию, становится акционером общества и
затем может беспрепятственно заняться скупкой акций напрямую у акционеров — здесь преимущественное право не действует.
Изменение типа акционерного общества (закрытого в открытое или наоборот) не является реорганизацией юридического лица (п. 23 Пост. Плен. ВАС РФ № 19). Открытые акционерные общества обязаны вести дела публично, т. е. ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский
баланс, счет прибылей и убытков (п. 1 ст. 97 ГК).
Акционерное общество может быть создано одним лицом
или состоять из одного участника (п. 6 ст. 98 ГК). Таким образом, оно, как и общество с ограниченной ответственностью,
может быть «компанией одного лица». Но ГК запрещает иметь
акционерному обществу в качестве единственного участника
другую «компанию одного лица» (так же как и ООО).
Как правило, в акционерном обществе существует трехзвенная система органов управления — общее собрание акционеров, наблюдательный совет (совет директоров), исполнительные
органы (дирекция, правление, генеральный директор). Исполнительный орган общества (генеральный директор, директор, дирекция, правление) имеет «остаточную» компетенцию, т. е. решает все вопросы деятельности общества, не отнесенные к компетенции общего собрания или Совета директоров. Более подробно особенности системы органов управления АО будут рассмотрены ниже.
Следует помнить об ограничениях, установленных Законом об АО для совершения крупных сделок обществом. При
оценке возможности заключения крупной сделки необходимо
учитывать требования ст. 79 Закона об АО, которая говорит о
том, что такая сделка возможна:
? при наличии единогласного решения совета директоров
при стоимости имущества — предмета сделки — от 25
до 50% балансовой стоимости активов общества на дату
принятия такого решения;
? по решению общего о собрания акционеров при стоимости имущества свыше 50% балансовой стоимости активов общества на ту же дату. В случае заключения такой
сделки директором акционерного общества при отсутствии необходимого решения (общего собрания или совета директоров) такая сделка может быть признана
недействительной.
91
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
Таблица 2.1
Основные различия между ОАО и ЗАО
Открытые
акционерные общества
Закрытые
акционерные общества
Число
акционеров
Не ограничено
Не более 50
Минимальный
уставный
капитал
Не менее 1000 МРОТ
на дату регистрации
Не менее 100 МРОТ
на дату регистрации
Возможность
отчуждения
акций
Свободное отчуждение,
без ограничений
Наличие преимущественного
права других акционеров и
самого Общества,
если это правило
предусмотрено уставом
Размещение
акций
Открытая подписка
на акции,
в исключительных
случаях — закрытая
подписка
Только закрытая подписка
на акции, акции размещаются
среди ограниченного круга
лиц. Открытая подписка
запрещена
Совет
директоров
Обязательный орган
управления, если число
акционеров-владельцев
голосующих акций — 50
или более
Необязательный орган
управления
Раскрытие
информации
Общество обязано
раскрывать информацию
о финансовом положении
и осуществляемых
операциях
Общество обязано
раскрывать информацию
лишь в случае публичного
размещения ценных бумаг
(например, облигаций)
Держатель
реестра
акционеров
Если число акционеров 50
или более, наличие
внешнего регистратора
обязательно
Реестр ведет
само общество
Можно выделить самые существенные отличия акционерных обществ от обществ с ограниченной ответственностью:
? принципиальное различие существует в правовом статусе акции и доли: акция — вещь, имущество; доля —
имущественное право;
? участники (участник) ООО, доли которых составляют
не менее 10% в уставном капитале, вправе в судебном
92
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.2. Хозяйственные товарищества и общества
?
?
?
?
?
?
?
?
порядке потребовать исключения из общества другого
участника. В Законе об АО такой нормы нет;
участник ООО вправе в любое время выйти из общества,
при этом ему выплачивается действительная стоимость
доли. Акционер может выйти из общества, только продав (передав) свои акции;
ООО может быть преобразовано в акционерное общество, производственный кооператив или общество с дополнительной ответственностью; ЗАО может быть преобразовано в ООО или производственный кооператив, а
по единогласному решению всех акционеров — в некоммерческое партнерство (ст. 20 Закона об АО); изменение
вида общества (ЗАО в ОАО) не является преобразованием;
дополнительные права (участников, акционеров) — в
ООО возможны, в АО — нет;
право на получение информации имеют: в ООО все участники, если иное не установлено в уставе, перечень
доступной информации устанавливается самим обществом, в АО к важнейшей информации (документы бухгалтерского учета и протоколы коллегиальных органов)
имеют доступ только акционеры, владеющие не менее
25% голосующих акций;
участники ООО помимо вкладов в уставный капитал
могут вносить вклады в имущество общества, которые
не изменяют размеры и номинальную стоимость долей,
вносящих в уставном капитале (п. 1–4 ст. 27 Закона об
ООО);
учредительными документами являются: в АО — устав,
в ООО — учредительный договор и устав, в обществе с
одним участником — только устав;
в АО существует реестр акционеров, который в таком
обществе ведет непосредственно ЗАО; в ООО участники
фиксируются в уставе и учредительном договоре;
право на долю подтверждается уставом и учредительным
договором ООО, подтверждением права на акции является выписка из реестра акционеров.
Дочерние и зависимые общества. Существенное значение
для хозяйственного оборота имеет форма зависимости одного
хозяйствующего субъекта (общества) от другого. Закон выделяет две такие формы.
93
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
Согласно ст. 105 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество
или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между
ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
Основное общество (товарищество), которое имеет право
давать дочернему обществу обязательные для него указания,
отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае
банкротства дочернего общества по вине основного общества
(товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность
по его долгам. Хозяйственное общество признается зависимым,
если другое (преобладающее) общество имеет более двадцати
процентов голосующих акций акционерного общества или
двадцать процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.
Иные коммерческие организации. К иным коммерческим
организациям относятся производственные кооперативы, а
также государственные и муниципальные унитарные предприятия, как основанные на праве хозяйственного ведения, так и
на праве оперативного управления (казенные предприятия).
Производственный кооператив (артель), подобно хозяйственным товариществам и обществам, является коммерческой
организацией, основанной на началах членства. Но, как справедливо отмечалось в нашей литературе, в отличие от товариществ и обществ, кооперативы основаны не только и не столько на объединении имущества участников, сколько на совместном личном трудовом участии [188, с. 146].
Правовое положение производственных кооперативов определяется ст. 107–112 ГК РФ, а также специальным ФЗ от
10.04.1996 г. «О производственных кооперативах».
Согласно ст. 107 ГК РФ, производственным кооперативом
признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной
деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов, при их личной ограниченной и дополнительной ответственности по обязательствам этой организации.
Производственный кооператив имеет следующие особенности, которые делают эту форму наиболее привлекательной
94
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.2. Хозяйственные товарищества и общества
для малого и среднего бизнеса, основанного на личном трудовом участии группы физических лиц.
Во-первых, производственный кооператив — это прежде
всего добровольное объединение граждан, а не капиталов. Основу производственного кооператива составляют членские отношения, которые предопределяют и право участия в управлении кооперативом, и право на получение доли распределяемой
прибыли кооператива.
Согласно ст. 109 ГК РФ прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен уставом кооператива.
В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся
после ликвидации кооператива и удовлетворения требований
его кредиторов. Между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива,
прибыль распределяется соответственно размерам их паевых
взносов. Членами кооператива могут быть граждане РФ, достигшие возраста 16 лет, а также иностранные граждане и лица
без гражданства. Минимальное число членов кооператива не
может быть менее пяти.
Во-вторых, ГК РФ допускает участие в деятельности кооператива юридических лиц, однако такое участие должно быть
прямо предусмотрено уставом кооператива. В связи с этим допускается такая форма участия, как «финансовое участие», которая касается прежде всего юридических лиц. Закон «О производственных кооперативах» устанавливает, что число членов
кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия (финансовые участники), не может превышать 25% числа членов кооператива, которые участвуют своим трудом в его
деятельности.
В-третьих, в соответствии с уставом кооператива, имущество, находящееся в его собственности, делится на паи членов
кооператива. В уставе может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет
неделимые фонды, используемые на цели, предусмотренные
уставом. Член кооператива обязан внести к моменту регистрации организации не менее 10% паевого взноса, а остальную
часть — в течение года с момента регистрации.
Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из
кооператива. В этом случае по окончании финансового года и
95
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
утверждении бухгалтерского баланса кооператива (если иное
не предусмотрено уставом) ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее паю, осуществлены иные выплаты, предусмотренные уставом кооператива. Таким же образом осуществляются выплаты членам кооператива, исключенным из него по решению общего собрания. Согласно ст. 111 ГК РФ в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения членом кооператива обязанностей,
возложенных на него уставом кооператива, он может быть
исключен из кооператива. Член кооператива вправе передать
свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное
не предусмотрено уставом. Но передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается
лишь с согласия кооператива, и в этом случае другие члены
кооператива обладают преимущественным правом покупки такого пая.
В-четвертых, имеются определенные особенности в организации управления производственным кооперативом.
Высшим органом управления такой организации является общее собрание членов кооператива. Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием. В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль
за деятельностью исполнительных органов кооператива. Исполнительными органами кооператива являются правление и
(или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива. В состав наблюдательного совета и правления кооператива могут входить
лишь члены кооператива. Аналогичное требование закон содержит в отношении председателя кооператива — им может
быть лишь член кооператива (ст. 110 ГК РФ).
Арбитражная практика содержит еще ряд положений и
разъяснений по рассматриваемой теме. Остановимся на главных. Положение о праве участника общества с ограниченной
ответственностью в любое время выйти из общества независимо
от согласия других его участников является императивной нормой (п. 27 Пост. Плен. ВС РФ и ВАС РФ № 6/8).
Исключение участника из общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью
фактически является изменением условий учредительного до96
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.2. Хозяйственные товарищества и общества
говора (расторжением его в отношении данного участника). Исключение может быть осуществлено лишь в случаях, предусмотренных законом или учредительными документами общества, а также в случаях существования нарушения участником
условий учредительного договора (п. 28. Пост. Плен. ВС РФ и
ВАС РФ № 6/8).
Закон ограничивает число участников общества с ограниченной ответственностью, которых должно быть не более 50.
Если указанный предел будет превышен, общество обязано в
течение года преобразоваться в открытое акционерное общество
или в производственный кооператив (п. 4 Пост. Плен. ВС РФ и
ВАС РФ № 90/14). Участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить (обменять, подарить) свою долю одному или нескольким участникам
данного общества. Согласия общества или других его участников на совершение такой сделки не требуется, если иное не
предусмотрено уставом общества.
Продажа или уступка иным образом участником общества
своей доли третьему лицу допускается, если это не запрещено
уставом. Другие участники общества имеют преимущественное
право покупки доли участника, продающего ее, по цене предложения третьему лицу. На случай безвозмездной передачи
участником принадлежащей ему доли третьему лицу право
преимущественной покупки не распространяется (п. 12 Пост.
Плен. ВС РФ и ВАС РФ № 90/14).
Особенности создания и правового положения акционерного общества при приватизации государственного и муниципального имущества определяются правовыми актами о приватизации. Во всем остальном на эти общества распространяются действия Закона об АО (п. 2 Пост. Плен. ВАС РФ № 19). Заключенный учредителями акционерного общества договор о создании
общества является договором о совместной деятельности и не
относится к учредительным документам (п. 6 Пост. Плен. ВАС
РФ № 19). При рассмотрении вопроса об использовании акционерами закрытого акционерного общества преимущественного
права приобретения акций, отчуждаемых другими акционерами
данного общества, необходимо руководствоваться п. 14 Пост.
Плен. ВАС РФ № 19, в котором указано:
? это право не может быть ограничено договором о создании общества либо его уставом, т. к. норма ч. 4 п. 3
ст. 7 Закона об АО императивна;
97
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
?
?
?
преимущественное право самого закрытого акционерного общества на приобретение акций действует лишь
тогда, когда оно закреплено уставом. Общество может
воспользоваться этим правом лишь при условии, если
акционеры не используют принадлежащее им преимущественное право на приобретение акций;
акционеры или закрытое акционерное общество могут
осуществлять это право при условии, если согласны
приобрести акции по цене продавца. Если цена, по которой акционеры общества изъявляют готовность приобрести акции, ниже цены предложения другому лицу,
акционер вправе продать их любому третьему лицу;
преимущественное право не применяется в случае безвозмездного отчуждения их акционером (дарение) либо
перехода акций в собственность другого лица по правопреемству.
2.3. Предпринимательские объединения.
Некоммерческие организации
Коммерческие организации для повышения эффективности
своей предпринимательской деятельности путем ее координации и кооперации могут объединяться путем создания:
? ассоциаций (союзов);
? холдингов;
? финансово-промышленных групп;
? иных объединений коммерческих и некоммерческих
юридических лиц (на договорной основе).
Кроме того, достаточно часто предпринимательской деятельностью занимаются некоммерческие организации, которые
не могут быть отнесены к предпринимательским объединениям
(фонды, учреждения, некоммерческие партнерства и т. д.).
Предпринимательство в сфере некоммерческого сектора обычно связано с определенными льготами и выгодами в сферах налогообложения, ведения бухгалтерского учета и отчетности,
взаимоотношений с учредителями.
Основным нормативным актом, регулирующим правовой
статус некоммерческих юридических лиц, является ФЗ «О некоммерческих организациях» от 12.01.1996 г. № 7-ФЗ. Согласно ст. 24 указанного закона, к предпринимательской деятель98
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.3. Предпринимательские объединения. Некоммерческие организации
ности некоммерческих организаций относятся следующие виды деятельности:
? приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающее целям создания некоммерческой организации;
? приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав;
? участие в хозяйственных обществах;
? участие в товариществах на вере в качестве вкладчиков.
Объединения юридических лиц. Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных
интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями. Члены ассоциации (союза) сохраняют
свою самостоятельность и права юридического лица. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов, но последние несут субсидиарную ответственность по обязательствам
ассоциации (союза) в размере и порядке, предусмотренными
учредительными документами ассоциации.
Согласно ст. 123 ГК РФ член ассоциации (союза) вправе
по своему усмотрению выйти из этой организации по окончании финансового года, однако он несет в этом случае субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации (союза)
пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента
выхода. Такая же ответственность предусмотрена в случае исключения участника из ассоциации (союза). Исключение члена ассоциации (союза) осуществляется по решению оставшихся участников в случаях и в порядке, установленных учредительными документами (учредительным договором и уставом)
ассоциации (союза).
С согласия членов ассоциации (союза) в нее может войти
новый участник. Такое вступление нового участника может
быть обусловлено его субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации, возникшим до его вступления.
Холдинги и финансово-промышленные группы. Холдинг
(холдинговая компания) — это общество, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций другого общества
или группы компаний. Контрольный пакет определяется как
любая форма участия в капитале общества, которая обеспечи99
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
вает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников (акционеров).
Первым нормативным актом, определяющим правовой статус
холдингов, было «Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества», являющееся приложением
к Указу Президента РФ № 1392 от 16.11.1992 г. В настоящее
время в развитие положений упомянутого документа готовится
специальный закон о холдинговых компаниях, но его принятие
затягивается.
Указанное Временное положение обязательно лишь для
тех холдинговых компаний, доля капитала которых, находящаяся в государственной собственности, в момент создания
компании превышает 25%. Все остальные холдинговые компании могут руководствоваться данным нормативным актом как
рекомендательным документом.
Более детально российским законодательством регулируется правовой статус финансово-промышленной группы (ФПГ).
В настоящее время основным нормативным актом, регулирующим порядок создания, особенности функционирования, организацию управления в ФПГ, является ФЗ от 30.11.1995 г.
№ 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах» (далее —
Закон о ФПГ). Отношения, не урегулированные указанным
Федеральным законом и другими нормативными актами, регулируются договором о создании конкретной финансово-промышленной группы, который заключается между ее участниками.
Главное отличие ФПГ от холдинга заключается в том, что
она является совокупностью юридических лиц, а холдинг —
отдельное самостоятельное юридическое лицо. Как справедливо отмечалось в нашей литературе, в отличие от таких форм
интеграции, как концерны, холдинги, тресты, ФПГ объединяют под контролем центральной компании юридически и хозяйственно самостоятельные фирмы и предприятия, относящиеся
к разным отраслям экономики, банки и другие кредитные организации [183, с. 66–67].
Статья 2 Закона определяет финансово-промышленную
группу как совокупность юридических лиц, действующих как
основное и дочерние общества либо полностью или частично
объединивших свои материальные и нематериальные активы
на основе договора о создании финансово-промышленной груп100
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.3. Предпринимательские объединения. Некоммерческие организации
пы в целях технологической или экономической интеграции
для реализации инвестиционных и иных проектов и программ,
направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.
Среди участников ФПГ обязательно наличие организаций,
действующих в сфере производства товаров и услуг, а также
банков или иных кредитных организаций.
Можно выделить следующие характерные черты ФПГ как
объединения юридических лиц:
? Участие организации более чем в одной ФПГ не допускается, участниками группы не могут быть общественные и религиозные организации и объединения. Государственные и муниципальные унитарные предприятия
могут быть участниками ФПГ в порядке и на условиях,
определяемых собственником их имущества. Дочерние
хозяйственные общества и предприятия могут входить
в состав ФПГ только вместе со своим основным обществом (унитарным предприятием-учредителем).
? Совокупность юридических лиц приобретает статус
ФПГ лишь по решению полномочного государственного органа о ее государственной регистрации. Государственная регистрация подтверждается выдачей свидетельства установленного образца и включением в государственный реестр финансово-промышленных групп.
? Основными документами, необходимыми для создания
и функционирования ФПГ, являются договор о создании и организационный проект. Одним из важнейших
условий договора является положение о порядке и условиях учреждения Центральной компании ФПГ как
юридического лица в определенной организационноправовой форме, уполномоченного на ведение дел группы. Допускается создание Центральной компании в
форме хозяйственного общества, а также ассоциации
или союза.
? Центральная компания ФПГ выступает от имени участников группы в отношениях, связанных с созданием и
деятельностью ФПГ, ведет сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс ФПГ, выполняет в интересах участников отдельные банковские операции,
осуществляет иные функции.
101
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
Согласно ст. 10 Закона высшим органом управления
ФПГ выступает Совет управляющих, который формируется из представителей всех участников ФПГ. Совет
управляющих для координации работы ФПГ и оперативного руководства деятельностью ФПГ избирает Президента ФПГ и вице-президентов по направлениям деятельности ФПГ из своего состава.
Фонд как некоммерческая организация. Фондом является
не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или
иные общественно полезные цели. ГК РФ употребляет термин
«фонд» применительно к некоммерческим организациям, преследующим, как правило, благотворительные цели. Помимо
ГК РФ правовое положение фонда определено Законом о некоммерческих организациях.
Имущество фонда образуется за счет взносов учредителей
и добровольных пожертвований. Имущество, переданное фонду его учредителями, является собственностью фонда. Учредители фонда, так же как и участники общественных и религиозных организаций, не сохраняют никаких прав (ни вещных,
ни обязательственных) на переданное ими в собственность фонда имущество, в том числе на членские взносы (п. 3 ст. 48,
п. 3 и 4 ст. 213 ГК РФ), т. е. они не имеют права требовать возврата внесенного взноса, выплаты какого-либо дохода и даже
получения части имущества фонда после его ликвидации.
В отличии от других видов некоммерческих организаций
фонд не имеет членства, т. е. учредители фонда не получают
никаких прав в отношении созданного ими фонда. Кроме того,
в связи с этим учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам
своих учредителей.
В отличие от других некоммерческих организаций учредителями фонда могут быть не только граждане, но и
юридические лица. При этом законодательство допускает создание фондов только юридическими лицами, без участия
граждан. Фонд как некоммерческая организация в отличие от
других некоммерческих организаций может быть создан одним
лицом. Фонд осуществляет свою деятельность на основании
устава, в котором должны быть определены порядок формиро?
102
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.3. Предпринимательские объединения. Некоммерческие организации
вания органов управления фондом и их компетенция, а также
иные сведения, предусмотренные законом.
Фонд должен преследовать в своей деятельности исключительно социальные, благотворительные, культурные, образовательные и иные общественно полезные цели. Поэтому в целях
контроля за деятельностью фонда законодательство устанавливает специальные требования: наличие попечительского совета фонда, публичную отчетность фонда, особый порядок ликвидации.
Иные некоммерческие организации. Среди иных некоммерческих организаций, активно участвующих в коммерческом обороте, следует назвать государственные корпорации
(ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях). Эта организационно-правовая форма впервые была введена Федеральным
законом от 08.07.1999 № 140-ФЗ.
Государственной корпорацией признается не имеющая
членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная
для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. Государственная корпорация
создается на основании федерального закона. Имущество, переданное государственной корпорации Российской Федерацией,
является собственностью государственной корпорации.
Государственная корпорация не отвечает по обязательствам Российской Федерации, а Российская Федерация не отвечает по обязательствам государственной корпорации, если законом, предусматривающим создание государственной корпорации, не предусмотрено иное. В случаях и порядке, которые
установлены федеральным законом, предусматривающим создание государственной корпорации, за счет части ее имущества может быть сформирован уставный капитал, определяющий минимальный размер имущества государственной корпорации, гарантирующего интересы ее кредиторов.
Государственная корпорация использует имущество для
целей, определенных законом, предусматривающим создание
государственной корпорации. Государственная корпорация может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь
постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, и соответствующую этим целям.
Государственная корпорация обязана ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества в соответ103
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
ствии с законом, предусматривающим создание государственной корпорации.
Особенности правового положения государственной корпорации устанавливаются законом, предусматривающим создание государственной корпорации. Для создания государственной корпорации не требуется учредительных документов,
предусмотренных ст. 52 Гражданского кодекса Российской Федерации.
В законе, предусматривающем создание государственной
корпорации, должны определяться наименование государственной корпорации, цели деятельности, место ее нахождения,
порядок управления ее деятельностью (в том числе органы управления государственной корпорации и порядок их формирования, порядок назначения должностных лиц государственной
корпорации и их освобождения), порядок реорганизации и
ликвидации государственной корпорации и порядок использования имущества государственной корпорации в случае ее ликвидации.
Некоммерческие партнерства. Некоммерческим партнерством признается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими
лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности,
направленной на достижение целей, предусмотренных Законом
о некоммерческих организациях. Имущество, переданное некоммерческому партнерству его членами, является собственностью партнерства. Некоммерческое партнерство вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую
целям, для достижения которых оно создано.
Члены некоммерческого партнерства вправе:
? участвовать в управлении делами некоммерческого партнерства;
? получать информацию о деятельности некоммерческого
партнерства в установленном учредительными документами порядке;
? по своему усмотрению выходить из некоммерческого
партнерства;
? получать при выходе из некоммерческого партнерства
часть его имущества или стоимость этого имущества в
пределах стоимости имущества, переданного членами
некоммерческого партнерства в его собственность, за
104
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
2.3. Предпринимательские объединения. Некоммерческие организации
?
исключением членских взносов, в порядке, предусмотренном учредительными документами некоммерческого
партнерства, если иное не установлено федеральным законом или учредительными документами партнерства;
получать в случае ликвидации некоммерческого партнерства часть его имущества, оставшегося после расчетов
с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность, если иное не
предусмотрено федеральным законом или учредительными документами некоммерческого партнерства.
Член некоммерческого партнерства может быть исключен
из него по решению остающихся членов в случаях и в порядке,
которые предусмотрены учредительными документами некоммерческого партнерства.
Член некоммерческого партнерства, исключенный из него,
имеет право на получение части имущества некоммерческого
партнерства или стоимости этого имущества в соответствии с
абзацем 5 пункта 3 настоящей статьи.
Автономная некоммерческая организация. Согласно ст. 10
Закона о некоммерческих организациях, автономной некоммерческой организацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или)
юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической
культуры и спорта и иных услуг. Имущество, переданное автономной некоммерческой организации ее учредителями (учредителем), является собственностью автономной некоммерческой организации.
Учредители автономной некоммерческой организации не
сохраняют прав на имущество, переданное ими в собственность
этой организации. Автономная некоммерческая организация
вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых создана указанная организация. Надзор за деятельностью автономной некоммерческой организации осуществляют ее учредители в порядке,
предусмотренном учредительными документами. Учредители
автономной некоммерческой организации могут пользоваться ее
услугами только на равных условиях с другими лицами.
105
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
Резюме
1. С точки зрения права субъект предпринимательской деятельности — это физическое или юридическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке и осуществляющее предпринимательскую деятельность.
2. Базовой категорией для определения правового статуса
предприятия как самостоятельного хозяйствующего субъекта
является понятие юридического лица. Юридическое лицо обладает четырьмя признаками: организационное единство, имущественная обособленность, самостоятельная ответственность,
возможность выступать в гражданском обороте от собственного имени.
3. Юридические лица, как правило, обладают специальной правоспособностью, однако коммерческие организации обладают общей (универсальной) правоспособностью, которая может быть ограничена.
4. Юридические лица приобретают гражданские права и
принимают на себя обязанности через свои органы. Понятие
«органы юридического лица» шире понятия «руководитель
предприятия».
5. Юридические лица существуют в различных организационно-правовых формах. Все юридические лица можно разделить на две большие группы — коммерческие и некоммерческие организации. Полноправным субъектом предпринимательской деятельности можно считать лишь коммерческую организацию. Существует 4 вида коммерческих организаций, среди которых можно выделить главных участников хозяйственных отношений на современном этапе — товарищества и общества.
6. Предприятие (юридическое лицо) может быть реорганизовано различными способами в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования.
7. Юридическое лицо может быть ликвидировано или по
решению суда, или по решению учредителей. Одним из оснований для принудительной ликвидации предприятия является
признание его банкротом, при этом под банкротством понимается признанная арбитражным судом или самим должником
его неспособность в полном объеме удовлетворить требования
кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
8. Основными субъектами предпринимательских отношений являются коммерческие юридические лица. Среди них
106
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Резюме
наиболее распространенными являются общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества. Первое представляет собой учрежденное одним или несколькими лицами
хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен
на доли в определенных учредительными документами размерах. Второе определяется в законе как коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.
9. Главные различия между обществом с ограниченной ответственностью и акционерным обществом можно свести к
следующим: уставный капитал первого состоит из долей, у второго — из акций; выход из первого упрощен, но может привести к уменьшению уставного капитала; выход акционера из акционерного общества возможен лишь путем передачи акций; в
акционерном обществе более сложная структура органов управления, чем в обществе с ограниченной ответственностью.
10. Различия между открытыми и закрытыми акционерными обществами можно свести к следующим: в первых акции
могут отчуждаться свободно, во вторых — лишь с согласия общества; акционеры закрытого акционерного общества имеют
преимущественное право на приобретение акций своего общества, акции открытого акционерного общества размещаются
путем проведения открытой подписки, акции закрытого акционерного общества — путем закрытой подписки, число акционеров закрытого акционерного общества не может превышать 50.
11. Преимущественное право покупки акционера ЗАО не
может быть ограничено уставом акционерного общества: в первую очередь акции приобретаются акционерами данного общества, самим обществом (если такое право предусмотрено уставом) и лишь в случае их отказа в 30-дневный срок могут быть
проданы третьим лицам.
12. Существенное значение для хозяйственного оборота
имеет форма зависимости одного хозяйствующего субъекта (общества) от другого. Закон выделяет две такие формы. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии
с заключенным между ними договором, либо иным образом
имеет возможность определять решения, принимаемые таким
обществом. Хозяйственное общество признается зависимым,
107
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
если другое (преобладающее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.
13. Производственным кооперативом признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов, при их личной ограниченной и дополнительной ответственности по обязательствам этой организации.
14. Коммерческие организации в целях координации их
предпринимательской деятельности, а также представления и
защиты общих имущественных интересов могут по договору
между собой создавать объединения в форме ассоциаций или
союзов, являющихся некоммерческими организациями.
15. Особое внимание необходимо обратить на такие корпоративные структуры, как холдинги и ФПГ. Холдинг (холдинговая компания) — это общество, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций другого общества или группы
компаний. ФПГ закон определяет как совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества
либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании
финансово-промышленной группы.
16. Значительную роль в коммерческом обороте играют
некоммерческие организации. Среди них можно выделить фонды, государственные корпорации, некоммерческие партнерства. Фондом является не имеющая членства некоммерческая
организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими
лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.
17. Некоммерческим партнерством признается основанная
на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в
осуществлении деятельности, направленной на достижение целей, предусмотренных Законом о некоммерческих организациях.
18. Государственной корпорацией признается не имеющая
членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная
для осуществления социальных, управленческих или иных об108
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Контрольные тесты
щественно полезных функций. Государственная корпорация
создается на основании федерального закона.
КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ
1. Дайте определение предпринимателя с точки зрения права.
2. Выделите характерные черты индивидуальных предпринимателей и коммерческих юридических лиц.
3. Дайте характеристику юридического лица.
4. Каков порядок создания, ликвидации юридического лица?
5. Что такое реорганизация юридического лица? Какие формы
реорганизации вы можете назвать?
6. Что понимается под несостоятельностью (банкротством) предприятия?
7. Пользуясь ГК, укажите статьи, в которых предприятие рассматривается как самостоятельный хозяйствующий субъект
и как имущественный комплекс.
8. Какие существуют виды товариществ и обществ?
9. Чем общества отличаются от товариществ, что между ними
общего?
10. Чем общество с ограниченной ответственностью отличается
от акционерного общества?
11. Если открытое акционерное общество преобразуется в закрытое акционерное общество, будет ли это реорганизацией?
12. Может ли участник общества с ограниченной ответственностью в любое время выйти из общества? Как происходит такой выход?
13. В чем суть преимущественного права покупки акций, принадлежащих акционерам закрытого акционерного общества?
14. Каковы существенные отличия холдинга от ФПГ?
15. Укажите существенные характеристики государственной корпорации.
КОНТРОЛЬНЫЕ ТЕСТЫ
1. Изменение организационно-правовой формы юридического
лица — это форма реорганизации:
А) разделение;
Б) изменение;
В) преобразование;
Г) реструктуризация.
2. При ликвидации юридического лица требования кредиторовграждан, работников данной организации удовлетворяются:
А) в первую очередь;
Б) во вторую очередь;
109
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 2. Субъекты предпринимательской деятельности
В) вне очереди;
Г) в третью очередь.
3. Какое из указанных юридических лиц не может быть признано банкротом?
А) фонд;
Б) казенное предприятие;
В) ООО;
Г) потребительский кооператив.
ства?
4. Имеет ли право участник ООО в любое время выйти из общеА) нет, такого права у него нет;
Б) да, он обладает таким правом согласно Закону;
В) он обладает таким правом, если оно содержится в уставе общества;
Г) все зависит от вида общества.
5. ЗАО обладает преимущественным правом покупки своих акций у акционера:
А) во всех случаях;
Б) только если это право предусмотрено учредительным договором;
В) только если это право предусмотрено уставом ЗАО;
Г) не может обладать таким правом.
ство?
6. Может ли ЗАО быть преобразовано в некоммерческое партнерА) да, может быть преобразовано;
Б) нет, такое преобразование невозможно;
В) сначала необходимо ликвидировать ЗАО, а потом создать
партнерство;
Г) ЗАО может быть преобразовано лишь в ООО или полное товарищество.
7. Кто является собственником имущества, находящегося на балансе ООО?
А) участники ООО, каждый владеет частью имущества, пропорциональной его доле в уставном капитале общества;
Б) непосредственно само ООО;
В) все участники ООО, это их совместная собственность;
8. Финансово-промышленная группа — это:
А) единое юридическое лицо;
Б) группа юридических лиц, полностью или частично принадлежащих одному владельцу;
В) совокупность юридических лиц, полностью или частично
объединивших свои активы на основании договора;
110
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
ТЕМА 3
ОБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
3.1. Имущество и имущественные права предпринимателей.
3.2. Вещные права предпринимателей.
3.3. Правовой режим имущества отдельного хозяйствующего
субъекта.
3.4. Приватизация государственного и муниципального
имущества.
Ключевые
термины
Имущество; объекты гражданских прав; вещи; оборотоспособность; недвижимые и движимые, делимые и неделимые
вещи; земля как недвижимость; деньги; ценная бумага;
результаты интеллектуальной деятельности; изобретения;
товарные знаки; ноу-хау; информация; работы; услуги; нематериальные блага; вещные и обязательственные права;
право следования; право преимущества; титульный владелец; право собственности; содержание права собственности;
бремя содержания; риск случайной гибели; формы собственности; возникновение, прекращение и защита права
собственности; право общей собственности; право хозяйственного ведения; право оперативного управления; правовой режим имущества; средства организации; уставный
фонд; имущественная ответственность; арест, изъятие и реализация имущества; приватизация; этапы приватизации;
объекты, субъекты, порядок и способы приватизации.
3.1. Имущество и имущественные права
предпринимателей
Понятие имущества. Главное, по поводу чего возникают и существуют коммерческие отношения, — это имущественный
интерес. Имущество — необходимая основа практически любой предпринимательской деятельности. Поэтому правовой режим имущества является одним из центральных институтов
111
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
гражданского (коммерческого) права. Но поскольку термин
«имущество» является многозначным, следует в первую очередь определить, что такое имущество, какое имущество может
быть объектом прав предпринимателей.
Термин «имущество» в гражданском праве неоднозначен.
Прежде всего под имуществом понимается вещь или совокупность вещей. Такое понимание присутствует в ст. 301 ГК.
В ином значении употребляется термин «имущество», когда
под ним понимают как вещи, так и имущественные права (ст.
213, 217 ГК). Известно и третье значение термина «имущество» — совокупность наличных вещей, денег, ценных бумаг,
имущественных прав и обязанностей субъекта (ч. 2 ст. 63 ГК).
В коммерческом обороте традиционно имущество понимается
достаточно широко — как совокупность наличных вещей, денег,
ценных бумаг, имущественных прав и обязанностей субъекта, с
включением сюда также результатов интеллектуальной деятельности, информационных ресурсов.
В любом случае необходимо помнить, что содержание понятия «имущество» является более узким по сравнению с содержанием понятия «объекты гражданского права», т. к. не
все объекты гражданского права могут быть в равной степени
включены в коммерческий оборот.
Классическое понимание имущества и объектов имущественного оборота базируется на постулатах гражданского права и получило закрепление в его нормах, в частности нормах
части первой ГК.
Виды объектов гражданских прав. То, по поводу чего возникает гражданское правоотношение, признается объектом
гражданских прав. В ст. 128 ГК указываются следующие виды
объектов гражданских прав:
? вещи, в том числе деньги, ценные бумаги и имущественные права;
? работы и услуги;
? информация;
? результаты интеллектуальной деятельности;
? нематериальные блага.
Главным и исторически первым объектом гражданского
права являются вещи как некие предметы материального мира.
Их правовой статус наиболее важен при осуществлении предпринимательской деятельности. Возможны различные способы
112
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.1. Имущество и имущественные права предпринимателей
классификации объектов гражданских прав с целью определения правового статуса объекта и включения его в гражданский
оборот. Так, ст. 129 ГК делит все объекты гражданских прав на
три группы, приняв за основу деления оборотоспособность соответствующих объектов. Под оборотоспособностью подразумевается возможность отчуждения объекта по договору куплипродажи, мены или дарения, по другим основаниям либо переход его от одного лица к другому в порядке универсального
правопреемства.
К первой группе относятся свободно обращающиеся объекты права, ко второй — объекты, ограниченные в обращении, к
третьей — объекты, полностью изъятые из оборота. Свободное
обращение объектов гражданских прав является общим правилом, а ограничение оборотоспособности и тем более полное
изъятие из оборота — исключение из этого правила. Из всех
объектов гражданских прав, которые могут быть ограничены в
своей оборотоспособности, особо выделяются земля и другие
природные ресурсы. Указанные объекты могут отчуждаться или
иным способом переходить от одного лица к другому только в
той мере, в какой оборот таких объектов допускается законами о
земле и других природных ресурсах (п. 3 ст. 129 ГК).
Более значимым с точки зрения определения правового
статуса и правового регулирования имущества представляется
деление вещей на недвижимые и движимые (ст. 130 ГК).
К недвижимым вещам (недвижимости) относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все,
что прочно связано с землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в
том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения.
Кроме этого, ГК отнес к недвижимости ряд других объектов,
которым заведомо не присущ указанный выше признак. Это
воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания,
космические объекты. Более того, ГК допускает возможность
отнесения законом к недвижимости или, точнее, к режиму, установленному для недвижимости, и любого иного имущества.
Вещи, не относящиеся к недвижимости, включая деньги и
ценные бумаги, признаются движимым имуществом. Регистрация прав на движимые вещи не требуется.
Главная характерная черта правового режима недвижимого имущества — государственная регистрация объектов недвижимости и сделок с этими объектами. Государственная регист113
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
рация состоит во внесении соответствующих записей в единый
государственный реестр. Согласно ст. 2 ФЗ «О государственной
регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»
(далее — Закон о госрегистрации прав на недвижимость), государственная регистрация прав на недвижимое имущество и
сделок с ним — это юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения),
перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в
соответствии с ГК.
Государственная регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права. Регистрация прав осуществляются с 1998 г. по месту нахождения
недвижимого имущества специальными организациями — учреждениями юстиции. Отказ в регистрации или незаконное совершение регистрации заинтересованные лица вправе обжаловать в суд [172].
Правовой режим предприятия как объекта гражданских
прав имеет много общего с правовым режимом недвижимости,
поскольку первое является разновидностью второго, хотя абсолютным образом границы двух этих понятий не совпадают.
Так, согласно ст. 132 ГК, предприятием как объектом прав
признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие
в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью. Предприятие в целом или его часть могут быть объектом
купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с
установлением, изменением и прекращением вещных прав.
В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая:
? земельные участки;
? здания, сооружения;
? оборудование, инвентарь;
? сырье, продукцию;
? права требования;
? долги;
? права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое
обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и
другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
114
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.1. Имущество и имущественные права предпринимателей
Самым значимым объектом недвижимости безусловно является земля. Земельное законодательство в соответствии с
Конституцией Российской Федерации находится в совместном
ведении РФ и ее субъектов. Центральное место в системе земельного законодательства занимает Земельный кодекс РФ.
Кроме указанного документа, земельные отношения регулируются федеральными законами, законами субъектов РФ, подзаконными актами. В законодательстве земля может рассматриваться как природный объект, природный ресурс, но если речь
идет об имущественных правах на землю, то объектом таких
прав выступает конкретный земельный участок или его часть.
Определение земельного участка как объекта земельных
отношений приведено в ст. 6 Земельного кодекса. Согласно
норме указанной статьи, земельный участок есть часть поверхности земли (в том числе почвенный слой), границы которой
описаны и удостоверены в установленном порядке. Установление границ земельного участка на местности производится в
процессе землеустройства, описание и индивидуализация земельного участка — в порядке ведения государственного земельного кадастра.
Правовой статус земли в целом, и правовой статус конкретного земельного участка в частности, определяется несколькими факторами, среди которых важнейшими являются: оборотоспособность земли; категория земли; вещное право (собственность, аренда, иное), на основании которого участок принадлежит конкретному владельцу.
Остановимся на первых двух факторах. Земельные участки (также как иные объекты) могут быть свободно обращающимися, ограниченными в обороте, исключенными (изъятыми) из
оборота. (п. 4, п. 5 ст. 27). Так, например, из оборота изъяты
земельные участки, занятые находящимися в федеральной собственности государственными природными заповедниками и
национальными парками (за исключением случаев, предусмотренных ст. 95 Земельного кодекса); занятые объектами, в соответствии с видами деятельности которых созданы закрытые административно-территориальные образования; иные участки.
Ограничиваются в обороте земельные участки из состава
земель лесного фонда; в пределах которых расположены водные объекты, находящиеся в государственной или муниципальной собственности; занятые особо ценными объектами
культурного наследия народов РФ; некоторые иные.
115
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
Земельные участки, отнесенные к землям, изъятым из
оборота, не могут предоставляться в частную собственность, а
также быть объектами сделок, предусмотренных гражданским
законодательством.
Земельные участки, отнесенные к землям, ограниченным
в обороте, не предоставляются в частную собственность, за исключением случаев, установленных федеральными законами.
Что касается второго фактора, то следует учесть, что земли в Российской Федерации по целевому назначению подразделяются на следующие категории:
? земли сельскохозяйственного назначения;
? земли населенных пунктов;
? земли промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, земли
для обеспечения космической деятельности, земли обороны, безопасности и земли иного специального назначения;
? земли особо охраняемых территорий и объектов;
? земли лесного фонда;
? земли водного фонда;
? земли запаса.
Земли сельскохозяйственного назначения используются
лишь в соответствии с установленным для них целевым назначением. Правовой режим земель определяется исходя из их
принадлежности к той или иной категории и разрешенного использования в соответствии с зонированием территорий, общие
принципы и порядок проведения которого устанавливаются
федеральными законами.
Помимо указанного выше деления вещей на движимые и
недвижимые, большое значение имеет деление вещей на:
? делимые и неделимые;
? сложные и простые;
? главные вещи и принадлежности.
Так, например, Земельный кодекс, уточняя в ст. 6 указанные признаки делимости вещи по отношению к земельному
участку, устанавливает, что делимым является земельный
участок, который может быть разделен на части, каждая из
которых после раздела образует самостоятельный земельный
участок, разрешенное использование которого может осуществляться без перевода его в состав земель иной категории, за ис116
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.1. Имущество и имущественные права предпринимателей
ключением случаев, установленных федеральными законами.
Это имеет значение, например, при выделе доли в общей собственности на земельный участок: если данный участок является неделимым, сособственнику не может быть выделена причитающаяся ему часть участка в натуре, а выплачивается денежная компенсация [159а, с. 56].
Согласно ст. 134 ГК, если разнородные вещи образуют единое целое, предполагающее использование их по общему назначению, они рассматриваются как одна вещь, или сложная вещь.
Действие сделки, заключенной по поводу сложной вещи, распространяется на все ее составные части, если договором не предусмотрено иное.
Деление на главную вещь и принадлежность (ст. 135 ГК)
является традиционным для гражданского права. Принадлежность призвана служить главной вещи и связана с нею
общим назначением. Юридическое значение такого деления
состоит в том, что во всех случаях принадлежность следует
судьбе главной вещи. Однако, поскольку данная норма относится к числу диспозитивных, стороны в договоре могут указать на иное (по сравнению со ст. 135) решение вопроса о судьбе принадлежности.
Следует также остановиться на положениях ст. 136 ГК,
т. к. она устанавливает правовой режим доходов и иных поступлений от использования имущества. Закон различает доходы, которые вещь приносит, если она находится в гражданском
обороте, например арендная плата, проценты за кредит; продукцию, полученную в результате использования вещей; естественные плоды — приплод животных, плоды деревьев и т. п.,
создаваемые самой вещью. Поступления от имущества (доходы, продукция, плоды) принадлежат лицу, использующему это
имущество на законном основании (законному владельцу), если
иное не предусмотрено правовыми актами или договором об
использовании этого имущества.
Деньги и ценные бумаги также входят в понятие имущества, относятся к объектам гражданских прав. Главная особенность денег как объекта гражданских прав заключается в том,
что они, будучи всеобщим эквивалентом, могут заменить собой
в принципе любой другой объект имущественных отношений,
носящих возмездный характер [143, с. 180]. Официальной денежной единицей России является рубль. Рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по на117
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
рицательной стоимости на всей территории РФ (ст. 140 ГК).
Расчеты между юридическими лицами, а также расчеты с участием граждан, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, производятся в безналичном порядке. Расчеты между этими лицами могут производиться также
наличными деньгами, если иное не установлено законом (ч. 2
ст. 861 ГК). Использование иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении
расчетов на территории РФ допускается в случаях, в порядке и
на условиях, определенных законом.
Помимо собственно денег, в гражданском обороте участвуют иные денежные документы. Особое место среди них занимают ценные бумаги. Ценная бумага представляет собой документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и
обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 142 ГК).
В настоящее время, помимо ст. ст.142–149 ГК РФ, правовой статус ценных бумаг, порядок их обращения определяются рядом специальных нормативных актов, в том числе ФЗ
«О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996г. № 39-ФЗ (далее—
Закон о рынке ценных бумаг), ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах» от 11.11.2003 № 152-ФЗ, Законом об акционерных обществах и др. Векселю как ценной бумаге, его статусу, порядку обращения векселей посвящен специальный документ —
Положение о переводном и простом векселе 1937 г., введенном в действие Постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от
07.08.1937 № 104/1341 (согласно ФЗ «О переводном и простом векселе» от 11.03.1997 № 48-ФЗ).
Ценная бумага должна обладать рядом свойств, отличающих ее от иных юридических документов.
Во-первых, любая ценная бумага должна быть составлена
в строго определенной законом форме и иметь необходимые
реквизиты. По общему правилу ценные бумаги представляют
собой составленные на специальных бланках письменные документы, имеющие ту или иную степень защиты от подделки.
Наряду с этим могут применяться так называемые бездокументарные ценные бумаги. В соответствии со ст. 149 ГК в случаях,
определенных законом, или в установленном им порядке лицо,
получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепленных именной или ордерной ценной бума118
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.1. Имущество и имущественные права предпринимателей
гой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств
электронно-вычислительной техники и т. п.). К такой форме
фиксации применяются правила, установленные для ценных
бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации. При
этом лицо, осуществляющее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать
ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве. Примером бездокументарных ценных бумаг являются акции открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации. Как правило, на руках у владельца таких акций имеется лишь выписка из реестра акционеров или свидетельство,
подтверждающее права на ценные бумаги (акции).
Во-вторых, во всякой ценной бумаге должна быть точно
определена та юридическая возможность, на осуществление
которой имеет право законный владелец ценной бумаги.
В-третьих, важнейшей особенностью ценных бумаг является возможность их передачи другим лицам. В зависимости от
вида ценной бумаги способы их передачи могут быть различными — от самого простого до наиболее усложненного. Важно отметить, что с передачей ценной бумаги к новому обладателю
переходят в совокупности все удостоверяемые ею права.
В-четвертых, ценным бумагам присущ признак публичной
достоверности. Его суть заключается в том, что законом ограничен круг тех оснований, опираясь на которые должник вправе отказаться от исполнения лежащей на нем обязанности.
В частности, оформленная по всем правилам ценная бумага не
может быть оспорена должником со ссылкой на отсутствие основания возникновения обязательства либо на его недействительность, допускаются лишь возражения по формальным основаниям.
В-пятых, признаком ценной бумаги является то, что осуществление выраженного в ней субъективного гражданского
права возможно лишь при предъявлении ценной бумаги [194;
161]. Действующее законодательство относит к ценным бумагам облигации, векселя, чеки, депозитные и сберегательные
сертификаты, акции, коносаменты, приватизационные ценные
бумаги (ст. 143 ГК). Указанный перечень не является исчерпывающим.
Ценные бумаги подразделяются на отдельные виды по различным основаниям. Наиболее важным является деление их на
предъявительские, именные и ордерные. Предъявительской
119
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
является такая ценная бумага, в которой не указывается конкретное лицо, которому следует произвести исполнение. Именной ценной бумагой признается документ, выписанный на имя
конкретного лица, которое только и может осуществить выраженное в ценной бумаге право. Ордерная ценная бумага так же,
как и именная, выписывается на определенное лицо, которое,
однако, может осуществить соответствующее право не только
самостоятельно, но и назначить своим распоряжением (ордером, приказом) другое управомочное лицо.
Самое существенное значение для практики ведения бизнеса имеет деление ценных бумаг на эмиссионные и иные. Центральное место в правовом регулировании рынка ценных бумаг, прежде всего эмиссионных бумаг, занимает Закон о рынке
ценных бумаг. Согласно ст. 2 указанного закона, эмиссионная
ценная бумага — любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:
? закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и
безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка;
? размещается выпусками;
? имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
При этом под выпуском эмиссионных ценных бумаг понимается совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством
РФ. Выпуску эмиссионных ценных бумаг присваивается единый государственный регистрационный номер, который распространяется на все ценные бумаги данного выпуска (есть исключения).
Дополнительный выпуск эмиссионных ценных бумаг —
совокупность ценных бумаг, размещаемых дополнительно к
ранее размещенным ценным бумагам того же выпуска эмиссионных ценных бумаг. Ценные бумаги дополнительного выпуска размещаются на одинаковых условиях. Выпуск ценных бу120
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.1. Имущество и имущественные права предпринимателей
маг осуществляется на основании решения эмитента — документа, содержащего данные, достаточные для установления
объема прав, закрепленных ценной бумагой. В качестве эмитента могут выступать юридические лица, органы исполнительной власти, органы местного самоуправления, несущие от
своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг
по осуществлению прав, закрепленных ими. В определенных
случаях закон требует, наряду с выпуском в обращение эмиссионной ценной бумаги, выпуска эмитентом сертификата. Под
последним понимается документ, удостоверяющий совокупность
прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг.
Под размещением эмиссионных ценных бумаг понимается
отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым
владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.
Установленная Законом о рынке ценных бумаг последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных
бумаг есть эмиссия ценных бумаг. Согласно ст. 19 этого закона
процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг, если иное не
предусмотрено законодательством включает следующие этапы:
? принятие решения о размещении эмиссионных ценных
бумаг;
? утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;
? государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;
? размещение эмиссионных ценных бумаг;
? государственную регистрацию отчета об итогах выпуска
(дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг
или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
В определенных случаях закон требует предоставления и
утверждения специального документа — проспекта эмиссии
ценных бумаг. Утверждение проспекта ценных бумаг необходимо при:
? проведении открытой подписки на акции;
? осуществлении закрытой подписки среди круга лиц,
превышающего 500;
? публичном обращении эмиссионных ценных бумаг
(ст. 19, ст. 27 ФЗ «О рынке ценных бумаг»»).
121
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
Под обращением ценных бумаг понимается заключение
гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги. Каждый вид ценных бумаг обладает
своим правовым статусом. Например, акцией признается ценная
бумага, удостоверяющая право ее держателя (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивиденда, на участие в управлении делами акционерного общества и на
часть имущества, оставшегося после его ликвидации. В зависимости от способа определения управомоченного лица различаются акции именные (основной вид, существующий в России) и на
предъявителя. По объему предоставляемых акционерам прав
акции подразделяются на обыкновенные и привилегированные.
Облигация — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая
право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного
имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в
ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные
имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.
Опцион эмитента — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в
ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются
в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции.
Большая группа гражданских правоотношений возникает
в связи с созданием и использованием результатов интеллектуальной деятельности. Результаты интеллектуальной деятельности, в отличие от вещей, представляют собой нематериальные объекты. Так, произведение науки, литературы или искусства есть совокупность новых идей, образов, понятий. Это
может быть изобретение, показная модель, рационализаторское предложение, техническое решение задачи и т. д. Объектами гражданских прав они становятся лишь тогда, когда облекаются в какую-либо объективную форму, обеспечивающую их
восприятие другими людьми. Материальный носитель творческого результата выступает в качестве вещи и может переда122
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.1. Имущество и имущественные права предпринимателей
ваться в собственность другим лицам, может быть уничтожен и
т. д. Но сам результат творческой деятельности, будучи нематериальным объектом, сохраняется за его создателем. Указанные
продукты творческой деятельности являются объектами так
называемой интеллектуальной собственности.
Конвенция об учреждении Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС), подписанная в Стокгольме
14.07.1967 г., предусматривает, что к объектам права интеллектуальной собственности, в частности, относятся (ст. 2): литературные, художественные произведения и научные труды;
исполнительская деятельность артистов, звукозаписи и радиои телевизионные передачи; изобретения во всех областях человеческой деятельности; научные открытия; промышленные образцы; товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и коммерческие обозначения; защита против недобросовестной конкуренции.
С учетом развития интеллектуальной собственности данная статья Конвенции содержит также упоминание и об иных
правах, вытекающих из интеллектуальной деятельности в промышленной, научной, литературной, художественной области
[160, c. 2–3]. Подробная классификация объектов интеллектуальной собственности приведена на рис. 3.1.
С принятием в России четвертой части Гражданского кодекса (18.12.2006) можно говорить о завершенном перечне охраняемых в РФ результатов интеллектуальной деятельности и
средств индивидуализации, который состоит из 16 объектов.
Согласно ст. 1225 ГК РФ в этот перечень входят:
? произведения науки, литературы и искусства;
? программы для электронных вычислительных машин
(программы для ЭВМ);
? базы данных;
? исполнения;
? фонограммы;
? сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);
? изобретения;
? полезные модели;
? промышленные образцы;
? селекционные достижения;
? топологии интегральных микросхем;
123
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
?
?
?
?
?
секреты производства (ноу-хау);
фирменные наименования;
товарные знаки и знаки обслуживания;
наименования мест происхождения товаров;
коммерческие обозначения.
Дадим краткую характеристику основных объектов интеллектуальной собственности, активно используемых в коммерческом обороте. В качестве изобретения согласно ст. 1350 ГК
РФ охраняется техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму
микроорганизма, культуре клеток растений или животных)
или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств). Изобретению
предоставляется правовая охрана, если оно является новым,
имеет изобретательский уровень и промышленно применимо.
Не являются изобретениями: открытия; научные теории и
математические методы; решения, касающиеся только внешнего
вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических
потребностей; правила и методы игр, интеллектуальной или
хозяйственной деятельности; программы для ЭВМ; решения,
заключающиеся только в представлении информации. Не предоставляется правовая охрана в качестве изобретения:
? сортам растений, породам животных и биологическим
способам их получения, за исключением микробиологических способов и продуктов, полученных такими способами;
? топологиям интегральных микросхем.
В качестве полезной модели согласно ст. 1351 ГК РФ охраняется техническое решение, относящееся к устройству. Полезной модели предоставляется правовая охрана, если она является новой и промышленно применимой. Не предоставляется
правовая охрана в качестве полезной модели:
? решениям, касающимся только внешнего вида изделий
и направленным на удовлетворение эстетических потребностей;
? топологиям интегральных микросхем.
Согласно ст. 1352 ГК РФ в качестве промышленного образца охраняется художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства,
124
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.1. Имущество и имущественные права предпринимателей
Объекты
авторского
права
И
Н
Т
Е
Л
Л
Е
К
Т
У
А
Л
Ь
Н
А
Я
С
О
Б
С
Т
В
Е
Н
Н
О
С
Т
Ь
Произведения
науки,
литературы,
искусства
Программы
для ЭВМ
Базы
данных
Открытия
Изобретения
Полезные модели
Рационализаторские
предложения
Промышленные образцы
Промышленная
собственность
Фирменные наименования
Товарные знаки
Знаки обслуживания
Наименования мест
происхождения товара
Пресечение
недобросовестной конкуренции
Специальные
объекты
Ноу-хау
Топологии
интегральных микросхем
Селекционные достижения
Рис 3.1. Виды объектов интеллектуальной собственности
125
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
определяющее его внешний вид. Промышленному образцу предоставляется правовая охрана, если по своим существенным
признакам он является новым и оригинальным.
К существенным признакам промышленного образца относятся признаки, определяющие эстетические и (или) эргономические особенности внешнего вида изделия, в частности форма,
конфигурация, орнамент и сочетание цветов. Не предоставляется правовая охрана в качестве промышленного образца:
? решениям, обусловленным исключительно технической
функцией изделия;
? объектам архитектуры (кроме малых архитектурных
форм), промышленным, гидротехническим и другим
стационарным сооружениям;
? объектам неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих или им подобных веществ.
Исключительное право на изобретение, полезную модель
или промышленный образец признается и охраняется при условии государственной регистрации соответствующего изобретения,
полезной модели или промышленного образца, на основании которой выдается патент на изобретение, полезную модель или
промышленный образец. Таким образом, патент удостоверяет:
? приоритет изобретения (полезной модели или промышленного образца);
? авторство и исключительное право на изобретение (полезную модель или промышленный образец).
Одним из наиболее значимых для бизнеса объектов интеллектуальной собственности является товарный знак, под которым согласно ст. 1477 ГК понимается обозначение, служащее
для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, исключительное право на которое удостоверяется свидетельством на товарный знак. Правила
ГК РФ о товарных знаках применяются и к знакам обслуживания, то есть к обозначениям, служащим для индивидуализации
выполняемых юридическими лицами либо индивидуальными
предпринимателями работ или оказываемых ими услуг. Обладателем исключительного права на товарный знак может быть
юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.
В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или
126
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.1. Имущество и имущественные права предпринимателей
их комбинации. Товарный знак может быть зарегистрирован в
любом цвете или цветовом сочетании.
Законом предусмотрена государственная регистрация товарного знака, которая осуществляется федеральным органом
исполнительной власти по интеллектуальной собственности путем внесения товарного знака, сведений о правообладателе и
приоритете товарного знака, перечня товаров, для индивидуализации которых зарегистрирован товарный знак, иных сведений в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания РФ. Следовательно, при регистрации товарного знака
заявитель выбирает соответствующие классы (всего их 45), установленные Международной классификацией товаров и услуг
(МКТУ), необходимые для индивидуализации его собственных
товаров и услуг [151а, c. 32].
Согласно ст. 1481 ГК на товарный знак, зарегистрированный в Государственном реестре, выдается свидетельство, которое удостоверяет приоритет товарного знака и исключительное
право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.
В соответствии со ст. 1465 ГК секретом производства
(ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и
другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах
осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у
третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в
отношении которых обладателем таких сведений введен режим
коммерческой тайны.
Обладателю секрета производства принадлежит исключительное право использования его в соответствии с установленными ГК требованиями любым не противоречащим закону способом, в том числе при изготовлении изделий и реализации
экономических и организационных решений. Обладатель секрета производства может распоряжаться указанным исключительным правом. Лицо, ставшее добросовестно и независимо от
других обладателей секрета производства обладателем сведений, составляющих содержание охраняемого секрета производства, приобретает самостоятельное исключительное право на
этот секрет производства.
127
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
Исключительное право на секрет производства действует
до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений,
составляющих его содержание. С момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на
секрет производства прекращается у всех правообладателей.
Особое место занимает информация, которая как объект
гражданских прав характеризуется следующими признаками.
Прежде всего, информация — объект нематериальный, не сводится к тем физическим объектам, которые выступают ее носителями. Информация, кроме того, благо непотребляемое, может быть подвергнута лишь моральному, но не физическому
старению. Важнейшей особенностью информации является возможность ее практически неограниченного тиражирования.
Наконец, закон не закрепляет за кем-либо монополии на обладание и использование информации, за исключением той, которая является одновременно объектом интеллектуальной собственности или подпадает под понятие служебной, коммерческой или налоговой тайны.
Наряду с результатами интеллектуальной деятельности к
объектам гражданских прав относятся и результаты иных действий — работы и услуги. Под первыми понимают действия,
которые имеют конкретно-вещественный результат и отделимы
от самой деятельности, а под вторыми — действия, не отделимые от самой деятельности и потребляемые в процессе этой
деятельности.
Особую группу объектов составляют так называемые нематериальные блага, под которыми понимаются неотчуждаемые,
не имеющие экономического содержания и не отделимые от
личности их носителей блага и свободы, признанные и охраняемые действующим законодательством. К числу таких прав относятся жизнь, здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна и некоторые другие (ст. 150 ГК).
Имущественные права. Общегражданское понимание имущественных прав предполагает их деление на:
? права вещные;
? права обязательственные.
К вещным правам относят такие субъективные права,
объектами которых выступают вещи, а к обязательственным —
128
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.1. Имущество и имущественные права предпринимателей
права на совершение определенных действий или права на
предъявление к контрагенту требований о совершении им определенных действий [176, с. 149–150].
Для осуществления вещных прав субъекту — носителю
таких прав — в целом ряде случаев не требуется вступать в
договорные и иные обязательственные правоотношения с другими лицами. Например, собственник для осуществления таких своих полномочий, как право пользования или владения
имуществом, не всегда нуждается в заключении договоров с
кем бы то ни было. Однако зачастую названные правомочия, а
также право распоряжения требуют вступления в обязательственные правоотношения, поэтому можно говорить о тесной
взаимосвязи обоих видов имущественных отношений. Реализация субъектом таких вещных прав, как право залога, аренды,
ипотеки, требует заключения договора, который выступает в
качестве основания возникновения соответствующего вещного
права. Схематично различия двух видов имущественных прав
можно представить следующим образом (рис. 3.2).
Субъект
Права и
обязанности
Объект
а) Структура субъективного вещного права
Субъект
Права
и обязанности
Субъект
Объект
Права
и обязанности
б) Структура субъективного обязательственного права
Рис. 3.2. Виды имущественных прав
Для всех вещных прав характерны такие свойства, как
право следования и право преимущества. Эти свойства, или ха129
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
рактеристики, проявляются при сопоставлении (сравнении)
вещных прав и прав обязательственных.
Право следования означает, что вещное право следует за
вещью при переходе ее к новому владельцу. Например, продажа недвижимого имущества (складского помещения) собственником-арендодателем не прекращает арендных отношений,
вещные права арендатора на переданные ему в аренду помещения сохраняются. Право преимущества базируется на известном гражданско-правовом принципе о более сильной правовой
защите вещных прав по сравнению с правами обязательственными. Суть данного права состоит в том, что вещные права обладают приоритетом по отношению к правам обязательственным. Так, при конкуренции двух исков в отношении одного и
того же имущества, если один иск основан на вещном праве, а
другой на праве обязательственном, первенство принадлежит
вещно-правовому иску. Например, если на проданную вещь заявляют требования собственник вещи и приобретатель вещи, то
приоритет будет у собственника — обладателя вещного права.
Поскольку вещные права являются более значимыми по
сравнению с правами обязательственными, постольку достаточно давно в юриспруденции был разрешен вопрос о том, чем
подтверждается наличие вещных прав на тот или иной объект у
конкретного субъекта. В качестве общего понятия применяется
такая правовая конструкция, как титульный (законный) владелец. Титульный владелец — это субъект (физическое или юридическое лицо), обладающий вещью (имуществом) на законных
основаниях. «Титул владельца» — понятие абстрактное, он может только подтверждаться какими-либо документами (договором купли-продажи, свидетельством о собственности, выпиской из баланса и т. д.) или юридическими фактами (например,
регистрацией).
Следует подчеркнуть, что регистрация прав или выдача
соответствующих документов является лишь подтверждением
«титульности» владельца, но не самим титулом. Главное,
практическое значение понятия «титул владельца» состоит в
том, что любой титульный владелец законом априори считается единственным законным владельцем имущества, в полном
объеме реализующим свои полномочия по отношению к вещи
(в пределах конкретного вещного права) и защищенным законом в силу наличия титула от любых третьих лиц, претендующих на данное имущество.
130
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.2. Вещные права предпринимателей
3.2. Вещные права предпринимателей
Виды вещных прав. Общегражданское законодательство в
ст. 216 ГК содержит перечень вещных прав, который включает:
? право собственности;
? право хозяйственного ведения;
? право оперативного управления;
? право пожизненного наследуемого владения земельным
участком;
? право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком;
? сервитуты.
Приведенный в ст. 216 ГК перечень вещных прав, по мнению многих юристов, не является исчерпывающим, поскольку
текст статьи содержит слова: «Вещными правами наряду с
правом собственности, в частности, являются…» [176, с. 151].
Существует и противоположная точка зрения, согласно которой перечень вещных прав является исчерпывающим и никакого расширенного толкования быть не может [166, с. 253–
255]. Допустимость вопроса о перечне вещных прав вызвана не
только редакцией ст. 216 ГК, но и тем, что ст. 131 ГК, устанавливающая обязательную регистрацию недвижимости и сделок с ней, к перечню вещных прав добавляет ипотеку, т. е.
залог недвижимости, а ст. 132 ГК включает в этот перечень
залог и аренду.
Таким образом, анализ гражданского и специального законодательства, регулирующего предпринимательскую деятельность, позволяет расширить перечень вещных прав, предусмотренных ГК, за счет аренды предприятия, залога, ипотеки, права аренды земельного участка. Кроме того, этот список
можно дополнить за счет вещных прав, предусмотренных специальными нормативными актами, в основном посвященными
природным объектам.
Необходимо подчеркнуть, что круг вещных прав небезграничен, т. е. он шире перечня, установленного ГК, но имеет определенные законодательством границы. Это означает, что
субъекты права (в том числе и предприниматели) не вправе
сами, по своему усмотрению «изобретать» некие вещные права, не предусмотренные правовой системой РФ. Безусловно,
важнейшими из вещных прав являются право собственности,
право хозяйственного ведения, право оперативного управле131
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
ния, при этом право собственности является основополагающим (первоначальным) в числе вещных прав.
Право собственности. Собственность и право собственности представляют собой различные общественные категории.
Собственность — это не отношение человека к вещам, а отношения между людьми по поводу вещей. Для закрепления существующих в обществе отношений собственности и развития их
в интересах господствующего класса (групп, слоев) используется такая юридическая конструкция, как право собственности.
Право собственности как совокупность правовых норм
регулирует отношения собственности в обществе и действует
для всех его членов. Нарушение этих правовых норм влечет за
собой применение принудительной силы государства. Это понимание права собственности в объективном смысле. Наряду с
этим понятие «право собственности» употребляется для обозначения права субъекта — государства, юридического лица,
гражданина — на принадлежащее ему имущество. Тогда говорят о праве собственности в субъективном смысле. Такое право
приобретается и прекращается обычно по воле его субъекта.
Право собственности представляет собой наиболее широкое по содержанию вещное право. В п. 1 ст. 209 ГК содержание
права собственности раскрывается с помощью традиционной
для российского гражданского права «триады» правомочий:
владения, пользования и распоряжения. Под правомочием владения понимается основанная на законе возможность иметь у
себя данное имущество (фактически обладать им, числить на
своем балансе).
Правомочие пользования представляет собой основанную
на законе возможность эксплуатации, хозяйственного или иного
использования имущества путем извлечения из него полезных
свойств, его потребления. Оно тесно связано с правомочием владения, ибо по общему правилу можно пользоваться имуществом,
только фактически владея им. Правомочие распоряжения означает аналогичную возможность определения юридической судьбы имущества путем изменения его принадлежности, состояния
(отчуждение по договору, передача по наследству и т. д.).
У собственника одновременно концентрируются все три
названных правомочия, но порознь, а иногда и все вместе они
могут принадлежать и не собственнику, а иному законному
владельцу имущества. Правомочия собственника устраняют,
исключают всех других лиц от какого-либо воздействия на
132
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.2. Вещные права предпринимателей
принадлежащее ему имущество, если на то нет его воли. В отличие от этого правомочия иного законного владельца не только не исключают прав на то же имущество самого собственника, но и возникают обычно по воле последнего и в предусмотренных им пределах. Главное, что характеризует правомочия
собственника в российском праве, — это возможность осуществлять их по своему усмотрению (п. 2 ст. 209 ГК), а именно
самому решать, что делать с принадлежащим имуществом, руководствуясь исключительно собственными интересами.
Одним из новых для российского законодательства правомочий собственника является его право передавать имущество
в доверительное управление другому лицу — доверительному
управляющему (п. 4 ст. 209 ГК). Передача имущества не влечет
перехода права собственности к доверительному управляющему. Все полученное в результате использования имущества (доходы, плоды и т. п.) управляющий обязан передавать собственнику или указанному им третьему лицу.
Право собственности в ряде случаев может быть ограничено. Ограничения права собственности, как и других гражданских прав, могут вводиться только федеральным законом и
лишь в той мере, в какой это необходимо для защиты основ
конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и
безопасности государства (п. 2 ст. 1 ГК). В ряде случаев ограничения права собственности обусловлены особым правовым режимом имущества, находящегося в собственности. Так, согласно ст. 129 ГК отдельные объекты гражданских прав (земля, недра, оружие и др.) могут быть полностью или частично изъяты
из гражданского оборота.
Кроме перечисленных правомочий собственника, следует
указать еще на два очень важных положения. Во-первых, согласно ст. 210 ГК собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом
или договором. На практике это означает, что по общему правилу именно собственник несет бремя финансовых расходов по
поддержанию принадлежащего ему имущества в надлежащем
состоянии, т. е. расходов по капитальному и текущему ремонту, страхованию, регистрации, охране, коммунальным платежам, уплате налогов, в том числе налога на имущество и т. д.
Во-вторых, собственник несет риск случайной гибели или случайного повреждения имущества. Из данного правила законом
133
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
или соглашением сторон могут быть установлены исключения.
Особое внимание на переход риска случайной гибели необходимо обращать в случае, если оформление права собственности
представляет собой целую совокупность юридических фактов:
фактическая передача вещи + нотариальное удостоверение
сделки + государственная регистрация (например, при оформлении права собственности на недвижимость). Риск случайной
гибели, если иное особо не оговорено, перейдет на нового собственника с момента государственной регистрации сделки (при
наличии прочих составляющих).
В РФ согласно п. 2 ст. 8 Конституции РФ признаются и
защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. Согласно ст. 212–215
ГК частная собственность подразделяется на собственность граждан и юридических лиц, а государственная собственность — на
федеральную собственность, принадлежащую РФ в целом, и
собственность, принадлежащую субъектам РФ — республикам,
краям, областям, городам федерального значения и т. д. В качестве субъектов муниципальной собственности выступают городские и сельские поселения, другие муниципальные образования. Перечень форм собственности, установленный Конституцией РФ и ГК, не является исчерпывающим, поэтому сопровождается оговоркой, в силу которой в РФ признаются и иные
формы собственности, например собственность профессиональных союзов.
Право собственности принадлежит к числу таких субъективных прав, которые могут возникнуть лишь при наличии
определенного юридического факта, а иногда и совокупности
юридических фактов. Эти юридические факты называются основаниями возникновения права собственности и подразделяются на первоначальные и производные. К первоначальным
способам относятся: приобретение права собственности на
вновь изготовленную вещь (п. 1 ст. 218 ГК); переработка
(ст. 220 ГК); обращение в собственность общедоступных вещей
(ст. 221 ГК); приобретение права собственности на бесхозное
имущество (ст. 218, 225, 226, 236 ГК), находку (ст. 227–229
ГК), клад (ст. 233); приобретательная давность (ст. 234 ГК);
приобретение права собственности на самовольную постройку
(ст. 222 ГК). К производным способам относятся: национализация (п. 2 ст. 235 ГК); приватизация (ст. 217 ГК); приобретение права собственности на имущество юридического лица при
134
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.2. Вещные права предпринимателей
его реорганизации и ликвидации (ст. 218 ГК); обращение взыскания на имущество собственника по его обязательствам
(ст. 235, 238 ГК); реквизиция, конфискация и другие способы,
в том числе приобретение права собственности по договору, в
порядке наследования. Есть и такие способы приобретения
права собственности, которые в одних случаях выступают как
первоначальные, а в других — как производные. Таково, в
частности, приобретение права собственности на доходы, продукцию и плоды (ст. 136, п. 1 ст. 218 ГК).
При первоначальных способах возникновения права собственности установление права собственности на вещь и объем
прав и обязанностей собственника определяются законом, а
при производных способах большое значение имеют воля прежнего собственника, его права и обязанности в отношении вещи,
соглашение сторон и акты органов государственного управления. При производных способах приобретения права собственности это право переходит к приобретателю имущества, как
правило, при передаче имущества (ст. 223–224 ГК). Однако общие положения о моменте перехода права собственности могут
быть изменены договором или законом. Так, момент перехода
права собственности на квартиру, дачу, гараж, иное имущество
от потребительского кооператива к члену кооператива определен моментом внесения полного паевого взноса за это имущество (п. 4 ст. 218 ГК).
Согласно ст. 219 ГК право собственности на здания, сооружения и другое вновь создаваемое недвижимое имущество,
подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации. В случае приобретения права собственности в порядке наследования, при реорганизации или прекращении деятельности юридического лица момент приобретения
новым собственником права собственности определен законом.
При реорганизации юридического лица это момент утверждения
передаточного акта или разделительного баланса (ст. 59 ГК).
Поскольку собственник приобретает не только вещь как
таковую, но и права на вещь, он должен (при производных способах приобретения права собственности) иметь четкое представление об объеме прав на вещь, переходящих к нему. Следует
не забывать о старом гражданско-правовом правиле — никто не
может передать права на вещь в большем объеме, чем имел сам.
Прекращение права собственности происходит при отчуждении собственником своего имущества другим лицам, от135
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
казе собственника от права собственности, гибели или уничтожении имущества и при утрате права собственности в случаях,
предусмотренных законом (п. 1 ст. 235 ГК). Принудительное
изъятие у собственника имущества допускается лишь в исключительных случаях, установленных ГК и некоторыми иными
нормативными актами.
Согласно п. 2 ст. 235 ГК принудительное изъятие допускается при обращении взыскания на имущество по обязательствам, отчуждении имущества, которое в силу закона не может принадлежать другому лицу, отчуждении недвижимого
имущества в связи с изъятием участка, выкупе бесхозяйственно содержимых культурных ценностей, домашних животных,
реквизиции, конфискации, а также отчуждении имущества в
случаях, предусмотренных ст. 252, 272, 282, 285, 293 ГК.
По решению собственника в порядке, предусмотренном
законами о приватизации, имущество, находящееся в государственной или муниципальной собственности, отчуждается в
собственность граждан и юридических лиц. Обращение в государственную собственность имущества, находящегося в собственности граждан и юридических лиц (национализация),
производится на основании закона с возмещением стоимости
этого имущества.
Имущество, которое находится в собственности двух или
нескольких лиц, принадлежит им на праве общей собственности (ст. 244 ГК). Различают общую долевую собственность и
общую совместную собственность. Согласно законодательству
РФ совместная (не долевая) собственность возникает у супругов, а также у членов крестьянского (фермерского) хозяйства.
В долевой собственности доли каждого собственника определены, в совместной собственности такие доли не определены.
Общая собственность является долевой, за исключением установленных законом случаев, предусматривающих образование
совместной собственности. Но и в этих случаях по соглашению
всех или некоторых участников совместной собственности такая собственность преобразуется в долевую собственность.
В долевой собственности доли отдельных собственников
определяются законом или соглашением сторон. Если этого
нет, то доли считаются равными (ст. 245 ГК). Владение, пользование и распоряжение имуществом, находящимся в долевой
собственности, осуществляется по соглашению всех сособственников.
136
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.2. Вещные права предпринимателей
Каждый участник долевой собственности вправе продать
свою долю любому лицу. Однако при этом остальные участники
долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается. Продавец доли обязан письменно известить остальных участников
долевой собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием цены и других условий продажи.
Если остальные участники долевой собственности не приобретут эту долю в определенный срок (1 месяц — для недвижимого имущества и 10 дней — для движимого, если иное не
установлено законом), то продавец вправе продать свою долю
любому лицу. Если же продавец не известит о предстоящей
продаже других участников, то любой участник долевой собственности вправе в течение трех месяцев требовать по суду
передачи этой доли ему в собственность (ст. 250 ГК). Преимущественное право покупки не применяется, если доля передается бесплатно или продается с публичных торгов.
Защита права собственности необходима при его нарушении. Право собственности может быть нарушено двумя способами: либо собственника лишают его имущества, и он не может им владеть, пользоваться и распоряжаться, либо собственнику мешают пользоваться имуществом и распоряжаться им.
В первом случае собственник вправе предъявить иск об
изъятии имущества из чужого незаконного владения (виндикационный иск, ст. 301 ГК), во втором случае собственник вправе предъявить иск об устранении незаконных препятствий в
пользовании своим имуществом (негаторный иск, ст.304 ГК).
Возможны иные (внесудебные) способы защиты права собственности.
Если собственник требует изъятия своего имущества из
чужого незаконного владения, то прежде всего устанавливается, является приобретатель (новый владелец) имущества добросовестным или недобросовестным. Добросовестным считается
приобретатель, который не знал и не мог знать, что он приобрел имущество у лица, которое не вправе его отчуждать (п. 1
ст. 302 ГК). Приобретатель, который знал или должен был
знать об этом, считается недобросовестным.
Имущество от добросовестного приобретателя возвращается собственнику только в двух случаях: если это имущество
было приобретено безвозмездно или если имущество было утеряно собственником, либо похищено, либо выбыло из владения
137
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
иным путем помимо воли собственника (или титульного владельца). Исключение составляют деньги и ценные бумаги — от
добросовестного приобретателя они не могут быть истребованы
(п. 3 ст. 304 ГК). От недобросовестного приобретателя имущество возвращается собственнику всегда, во всех случаях. Собственник вправе дополнительно получить от недавнего владельца все доходы, которые были фактически получены или должны были быть получены незаконным владельцем.
Переход права собственности на имущество к другому
лицу не является основанием для прекращения иных вещных
прав на это имущество. Любой титульный владелец, не являющийся собственником, вправе защищать свои вещные права
так же, как и собственник. Он может защищать свои права
владельца даже против собственника.
Право хозяйственного ведения. Это право представляет
собой производное от права собственности вещное право юридических лиц — несобственников по хозяйственному и иному использованию имущества собственника, его основы закреплены
в гл. 19 ГК. Право хозяйственного ведения значительно уже
права собственности. Ограничение прав титульного владельца
(обладателя права хозяйственного ведения) идет по линии ограничения правомочий распоряжения и пользования, поскольку
правомочия владения реализуются предприятием достаточно
полно — оно закрепляет переданное имущество на своем самостоятельном балансе.
Субъектами права хозяйственного ведения могут быть
только государственные или муниципальные унитарные предприятия, а также дочерние предприятия, созданные государственными и муниципальными предприятиями. Такие предприятия именуются унитарными, поскольку их имущество является неделимым и не может быть распределено по вкладам,
паям, долям, акциям. Имущество, переданное предприятию на
праве хозяйственного ведения, выбывает из фактического обладания собственника-учредителя и зачисляется на баланс предприятия.
Закрепляя имущество за предприятием, собственник передает ему часть своих полномочий. Вместе с тем в ст. 295 ГК
определены права и самого собственника. Собственник имущества, т. е. государство в целом или муниципальное образование,
имеет право создать предприятие, назначить его директора,
определить предмет и цели деятельности предприятия, реорга138
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.2. Вещные права предпринимателей
низовать и ликвидировать предприятие, осуществлять контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества, получать часть прибыли от
использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении. В свою очередь государственное или муниципальное
предприятие не вправе без согласия собственника продавать
недвижимое имущество, сдавать в аренду, отдавать в залог,
вносить недвижимое имущество в качестве вклада в уставный
(складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ и
иным способом распоряжаться этим имуществом. Денежные
средства и остальное имущество могут использоваться данными предприятиями по своему усмотрению (п. 8 Пост. Плен.
ВАС РФ № 8).
Говоря о правомочии пользования, следует отметить, что
оно осуществляется государственным и муниципальным предприятиями в соответствии с целями деятельности и назначением имущества. Однако необходимо помнить, что собственник
(управомоченный им орган) не может изымать используемое не
по назначению имущество в качестве санкции, т. к. он не наделен этим правом, а также правом передавать в аренду либо
иным образом распоряжаться имуществом, находящимся в хозяйственном ведении государственного (муниципального) предприятия (п. 40 Пост. Плен. ВС РФ и ВАС РФ № 6/8).
Определяя в ст. 294, 295 ГК правомочия унитарного предприятия по владению, пользованию и распоряжению государственным (муниципальным) имуществом, находящимся в хозяйственном ведении, законодатель не предусматривает обязательности заключения договоров между собственником соответствующего имущества и предприятием. Однако это не лишает стороны права такой договор заключить, конкретизировав в нем состав имущества, права, обязанности, ответственность сторон.
Право оперативного управления. Еще одним видом вещного права, производным от права собственности, является право оперативного управления. В соответствии со ст. 296 ГК
субъектами права оперативного управления могут быть только
казенные предприятия и учреждения. Основы правового режима имущества, передаваемого казенным предприятиям на праве оперативного управления, установлены ГК, Постановлением
Правительства РФ «Об утверждении Типового устава казенного
завода (казенной фабрики, казенного хозяйства), созданного на
139
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
базе ликвидированного федерального государственного предприятия» и Постановлением Правительства РФ «О порядке
планирования и финансирования деятельности казенных заводов (казенных фабрик, казенных хозяйств)». Рассмотрим правовой режим имущества, закрепляемого на праве оперативного
управления за казенным предприятием.
Собственником имущества казенного предприятия является РФ. Полномочия собственника имущества казенного предприятия в основном совпадают с полномочиями собственников
предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения.
Как дополнительное можно выделить предусмотренное законодательством право собственника изъять излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению. Следует иметь в виду, что
изъятие имущества возможно лишь в трех предусмотренных
законом случаях, а не по усмотрению собственника. В случае
неправомерного изъятия имущества собственником казенное
предприятие может обратиться за защитой в суд.
Права владения, пользования, распоряжения имуществом
казенные предприятия осуществляют в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника, назначением имущества. Так, в силу
ст. 297 ГК казенное предприятие вправе распоряжаться имуществом, как движимым, так и недвижимым, лишь с согласия
собственника. Самостоятельно предприятие вправе реализовать
только производимую им готовую продукцию, если иное не
установлено законом или иными правовыми актами. Собственником определен и порядок использования прибыли предприятия. За счет прибыли от реализации продукции (работ, услуг),
произведенной в соответствии с планом-заказом и в результате
разрешенной ему самостоятельной хозяйственной деятельности, создаются фонды предприятия. Свободный остаток прибыли подлежит изъятию в доход федерального бюджета. Важной
особенностью правового положения казенных предприятий
является предусмотренная ГК обязанность РФ как собственника нести субсидиарную ответственность по обязательствам
предприятия в случае недостаточности его имущества.
В заключение необходимо отметить, что государственные
и муниципальные предприятия пользуются всеми правами,
предоставленными законом собственнику, на судебную защиту закрепленного за ними на праве хозяйственного ведения
140
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.3. Правовой режим имущества отдельного хозяйствующего субъекта
или оперативного управления имущества, включая право на
предъявление виндикационного и негаторного исков, в том
числе и в отношении собственника указанного имущества (п. 6
Пост. Плен. ВАС РФ № 8). Право хозяйственного ведения или
оперативного управления возникает с момента передачи имущества, если иное не установлено решением собственника или
нормативно-правовым актом. Плоды, продукция и доход от
использования имущества, а также имущество, приобретенное
по договору и иным основаниям, поступают в хозяйственное
ведение или оперативное управление в порядке, аналогичном
порядку, установленному законом для приобретения права
собственности. Например, если государственное предприятие,
имеющее право хозяйственного ведения, приобретает «промышленную» недвижимость (склад, производственный корпус и т. д.), находившуюся ранее в частной собственности
юридического лица, то эта недвижимость после приобретения
сменит правовой статус. Она будет находиться в хозяйственном ведении, и, соответственно, будет осуществлена регистрация права хозяйственного ведения на данный объект.
3.3. Правовой режим имущества отдельного
хозяйствующего субъекта
Понятие правового режима имущества предприятия. Совокупность установленных законодательством правил по владению,
пользованию, распоряжению имуществом — это правовой режим имущества [158, с. 64]. Проще говоря, необходимо ответить на вопрос, как, в каком объеме и в каких пределах конкретный хозяйствующий субъект может владеть, пользоваться
и распоряжаться принадлежащим ему на основании тех или
иных вещных прав имуществом.
Правовой режим имущества конкретного предприятия зависит, по крайней мере, от трех основных факторов: его организационно-правовой формы, вида имущества (вещи, деньги,
ценные бумаги, нематериальные активы) и вещного права, на
основании которого предприятие владеет данным имуществом.
Различают общий правовой режим имущества и специальный
правовой режим имущества предприятия (организации).
Общий правовой режим имущества конкретного хозяйствующего субъекта определяется одним из трех вышеназванных вещных прав: правом собственности, правом хозяйствен141
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
ного ведения, правом оперативного управления. Индивидуальные предприниматели, коммерческие и некоммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, финансируемых собственником, являются собственниками имущества, на базе которого они осуществляют предпринимательскую деятельность. Используемое
в предпринимательской деятельности имущество, принадлежащее индивидуальным предпринимателям и организациям, обособляется от имущества иных лиц. Юридической формой обособления имущества юридических лиц является закрепление его
на самостоятельном балансе у коммерческих организаций или
смете у некоммерческих. Создавая филиалы и представительства, организации передают им часть имущества, которое отражается на отдельном балансе структурного подразделения. При
этом имущество остается собственностью юридического лица.
Специальный правовой режим отдельных видов имущества означает существование внутри основных правовых форм
собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления особых правил реализации правомочий по владению,
пользованию, распоряжению имуществом в ходе хозяйствования [159, с. 61] и правил учета данного имущества, порядка
определения его стоимости, отнесения на себестоимость, переоценки и т.п. Такой правовой режим может устанавливаться в
отношении отдельных видов имущества, выделяемых по экономическим или юридическим признакам; фондов, обособляемых и учитываемых по особым правилам; капиталов и резервов, формируемых в страховых и иных целях, если закон требует либо допускает их создание.
Определенную трудность вызывает классификация имущества на отдельные виды. С правовой точки зрения все имущество можно разделить на:
? собственное и принадлежащее иным хозяйствующим
субъектам, но временно находящееся в ведении данного
предприятия. Например, предприятие наряду с собственными производственными помещениями арендует
ряд помещений у другого предприятия, но при этом, в
случае предъявления требований кредиторов, будет отвечать лишь собственным имуществом, а не чужим. На
балансе предприятия будут отражаться как первые
объекты, так и вторые (на забалансовом счете);
? движимое и недвижимое;
142
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.3. Правовой режим имущества отдельного хозяйствующего субъекта
?
изъятое из оборота, ограниченно оборотоспособное и то,
которое может свободно отчуждаться и переходить от
одного лица к другому.
С экономической точки зрения все имущество можно раделить на:
? основные и оборотные средства в зависимости от их участия в производственном процессе, порядка перенесения их стоимости на стоимость выпускаемой продукции
и т. д.;
? участвующее в производственной деятельности и непроизводственного назначения. Данное деление учитывается при решении вопроса о начислении амортизационных отчислений по основным средствам, погашении
стоимости нематериальных активов;
? материальные (основные и оборотные средства) и нематериальные активы.
В п. 1.2. Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденных Приказом
Минфина РФ от 13.06.1995 г. № 49, указано, что под имуществом организации понимаются основные средства, нематериальные активы, финансовые вложения, производственные запасы, готовая продукция, товары, прочие запасы, денежные
средства и прочие финансовые активы. В таком понимании
имущество — это некая совокупность основных, оборотных
средств, нематериальных активов. Указанные признаки должны учитываться при распоряжении имуществом отдельного хозяйствующего субъекта.
Имущество и обязательства организации отражаются в
бухгалтерском балансе. Бухгалтерский баланс характеризует
имущественное и финансовое положение организации по состоянию на отчетную дату. Баланс представляет данные о хозяйственных средствах организации, именуемых активами, и их
источниках — пассивах. К активам относятся основные средства, нематериальные активы, финансовые вложения, запасы,
дебиторская задолженность, денежные средства, находящиеся
на счетах и в кассе, и др. В составе пассивов учитываются капиталы и резервы организации, долгосрочные и краткосрочные
заемные средства, кредиторская задолженность и др.
Правильность учета активов и пассивов организации имеет большое значение, а их соотношение характеризует имуще143
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
ственное и финансовое положение организации. Превышение
пассивов над активами является одним из признаков несостоятельности (банкротства) предприятия. В законодательстве используется также понятие «чистые активы», например для
оценки степени ликвидности организации. Поэтому правовое
значение имеет не только соотношение активов и пассивов
предприятия, но и сама величина чистых активов.
Правовой режим основных и оборотных средств. Основы
правового режима основных средств установлены рядом нормативных актов, в частности, Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ, утвержденным
Приказом Минфина РФ от 29.07.1998 г. № 34н, Положением
по бухгалтерскому учету «Учет основных средств», утвержденным Приказом Минфина РФ от 30.03.2001 г. № 26н, иными нормативными актами.
Основные средства — это часть имущества, используемого в качестве средств труда при производстве продукции, выполнении работ или оказании услуг и имеющего материальновещественное содержание, длительный срок службы и определенную стоимостную характеристику.
В нормативно-правовых актах приводится неисчерпывающий перечень объектов, которые организация должна учитывать в составе основных средств. Это, в частности, здания,
сооружения; передаточные устройства, рабочие и силовые машины и оборудование, измерительные и регулирующие приборы и устройства, вычислительная техника; транспортные средства, инструмент, производственный и хозяйственный инвентарь; земельные участки, многолетние насаждения и т. д. Поскольку в состав основных средств входят объекты недвижимости, особое внимание в хозяйственной деятельности нужно обращать на регистрацию прав на данные объекты и регистрацию
перехода прав.
К оборотным средствам предприятия относятся запасы,
дебиторская задолженность, финансовые вложения, денежные
средства. В отличие от основных средств, участвующих в производстве длительное время, средства в обороте переносят свою
стоимость на продукцию по общему правилу в одном производственном цикле. Правовой режим оборотных средств определяется различными нормативными актами, в том числе Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ, Положением по бухгалтерскому учету «Учет мате144
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.3. Правовой режим имущества отдельного хозяйствующего субъекта
риально-производственных запасов», утвержденным Приказом
Минфина РФ от 09.06.2001г. № 44н, другими нормативно-правовыми актами.
Особое место занимают нематериальные активы, под которыми понимается часть внеоборотных активов предприятия,
не имеющих вещественной основы.
К нематериальным активам относятся:
? права на объекты интеллектуальной собственности;
? организационные расходы — расходы, связанные с образованием юридического лица, признанные в соответствии с учредительными документами вкладом участников (учредителей) в уставный (складочный) капитал;
? деловая репутация — превышение покупной цены приватизированного имущества над его оценочной (начальной) стоимостью.
Правовой режим капитала, фондов и резервов. Собственный капитал состоит из уставного (складочного) капитала, добавочного капитала, резервного капитала, нераспределенной
прибыли и прочих резервов.
Уставный (складочный) капитал представляет собой зарегистрированную в учредительных документах совокупность
вкладов (долей, акций по номинальной стоимости, паевых взносов) учредителей (участников) предприятия (организации) —
юридического лица. Достаточно подробно основные характеристики уставного капитала как чисто юридические конструкции
были рассмотрены раньше. Отметим лишь некоторые моменты,
характеризующие уставный капитал как имущество юридического лица.
В хозяйственных обществах уставный капитал определяет минимальный размер чистых активов общества, что можно
рассматривать как гарантию прав кредиторов. В законодательстве сформулированы требования к формированию уставного
(складочного) капитала. Необходимо иметь конкретное имущество, которое реально способно удовлетворить интересы потенциальных кредиторов. В связи с этим существуют определенные ограничения, установленные при внесении в качестве
вклада нематериальных активов. В любом случае вносимое
имущество или иные права должны иметь денежную оценку.
При несоответствии денежной оценки действующим ценам необходимо представить заключение независимого оценщика или
аудитора.
145
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
Уменьшение и увеличение уставного (складочного) капитала производятся по результатам рассмотрения итогов деятельности организации за предыдущий год и после внесения
соответствующих изменений в учредительные документы организации. Правила изменения размера уставного капитала
определяются для организаций различных видов в ГК и специальных законах. Уставный (складочный) капитал и фактическая
задолженность учредителей (участников) по вкладам в уставный (складочный) капитал учитываются отдельно.
При создании государственных и муниципальных предприятий формируется уставный фонд, который определяется
собственником предприятия, является неделимым и не может
быть распределен по вкладам (паям, долям). Порядок изменения размера уставного фонда и существующие при этом ограничения сходны с правилами, установленными для уставного капитала. В любом случае стоимость чистых активов предприятия не может быть меньше размера уставного фонда.
Добавочный капитал включает суммы от дооценки основных средств, объектов капитального строительства и других
материальных объектов со сроком полезного использования
свыше 12 месяцев; эмиссионный доход акционерного общества,
т. е. суммы, полученные сверх номинальной стоимости размещенных обществом акций за минусом издержек по их продаже;
другие аналогичные суммы.
Резервный капитал (фонд) создается в обязательном порядке, если его создание предусмотрено законом, или в добровольном порядке, если его создание предусмотрено уставом.
Например, обязанность создания резервного фонда предусмотрена для акционерных обществ. В соответствии со ст. 35 ФЗ
«Об акционерных обществах» в обществе создается резервный
фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5% от его уставного капитала. Резервный фонд общества
формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5% от чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества.
Средства целевого финансирования и поступления представляют собой средства, полученные организацией из бюджета, внебюджетных фондов и иных источников на финансирование капитальных вложений, научно-исследовательских работ,
146
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.3. Правовой режим имущества отдельного хозяйствующего субъекта
на покрытие убытков по конверсии и другие нужды. Данные
средства носят целевой характер использования.
Обращение взыскания на имущество. Имущество индивидуальных предпринимателей и организаций служит основой
реализации ответственности по обязательствам. Действующее
законодательство установило правило полной имущественной
ответственности. В соответствии со ст. 56 ГК юридические
лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Правила об имущественной ответственности граждан,
в том числе предпринимателей, закреплены ст. 24 ГК, согласно которой гражданин отвечает по своим обязательствам всем
принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества,
на которое в соответствии с законом не может быть обращено
взыскание. Перечень имущества граждан, на которое не может
быть обращено взыскание, устанавливается гражданским процессуальным законодательством РФ. Условия и порядок обращения взыскания на имущество хозяйствующих субъектов,
осуществляемого на основании судебных актов или актов других уполномоченных государственных органов, регулируется
ФЗ «Об исполнительном производстве».
Обращение взыскания на имущество должника состоит из
его ареста, изъятия и принудительной реализации.
Арест на имущество должника налагается не позднее одного месяца со дня вручения должнику постановления о возбуждении исполнительного производства, в необходимых случаях — одновременно с его вручением. Арест имущества состоит из его описи, объявлении запрета распоряжаться им, а при
необходимости — ограничения права пользования имуществом, его изъятия или передачи на хранение. Виды, объемы
и сроки ограничения определяются судебным приставом-исполнителем.
Изъятие арестованного имущества с передачей его для
дальнейшей реализации производится в срок, установленный
судебным приставом. При наличии конкретных обстоятельств
судебный пристав вправе одновременно с арестом изъять все
имущество или отдельные предметы. Оценивается имущество
судебным приставом по рыночным ценам, действующим на
день исполнения исполнительного документа, за исключением
случаев, когда оценка производится по регулируемым ценам.
Сторона, оспаривающая оценку имущества, произведенную су147
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
дебным приставом, несет расходы по назначению специалиста.
Имущество должника передается на хранение под роспись в
акте ареста имущества должнику или другому лицу, назначенному приставом. Порядок и условия хранения арестованного и
изъятого имущества определяются Правительством РФ.
Реализация арестованного имущества осуществляется
путем его продажи в двухмесячный срок со дня наложения
ареста, если иное не предусмотрено законом. Продажа имущества осуществляется специализированными организациями на
торгах, порядок проведения которых определен ст. 62 ФЗ «Об
исполнительном производстве» и ст. 447–449 ГК.
В первую очередь обращается взыскание на имущество,
непосредственно не участвующее в производстве (ценные бумаги, денежные средства на депозитных и иных счетах должника,
валютные ценности, легковой автотранспорт, предметы дизайна офисов и др.). В соответствии с Постановлением Правительства РФ «О дополнительных мерах по совершенствованию процедур обращения взыскания на имущество организаций» в
составе первой очереди имущества должника учитываются
также права требования, принадлежащие должнику как кредитору по неисполненным денежным обязательствам третьих
лиц по оплате фактически поставленных товаров, выполненных работ или оказанных услуг (дебиторская задолженность).
Данным Постановлением регламентируются также особенности
ареста и реализации дебиторской задолженности.
Во вторую очередь взыскание обращается на готовую продукцию (товары), а также иные материальные ценности, непосредственно не участвующие в производстве и не предназначенные для непосредственного участия в нем. В третью очередь —
на объекты недвижимого имущества, а также сырье и материалы, станки, оборудование, другие основные средства, предназначенные для непосредственного участия в производстве.
В случае ареста судебным приставом-исполнителем принадлежащего должнику-организации имущества третьей очереди об этом уведомляется Федеральная служба по делам о несостоятельности и финансовому оздоровлению с приложением
сведений о составе и стоимости имущества, на которое наложен арест, а также о сумме требований взыскателя. В случае
возбуждения арбитражным судом производства по делу о несостоятельности (банкротстве) должника-организации исполнительное производство и реализация его имущества, на которое
148
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.4. Приватизация государственного и муниципального имущества
обращено взыскание, приостанавливаются до рассмотрения арбитражным судом вопроса по существу.
При реорганизации организации-должника взыскание обращается на денежные средства и иное имущество той организации, на которую в соответствии с законодательством возложена ответственность по обязательствам должника. В случае
ликвидации организации исполнительные документы, находящиеся у судебного пристава-исполнителя, передаются ликвидационной комиссии (ликвидатору) для исполнения.
3.4. Приватизация государственного
и муниципального имущества
Понятие приватизации. В соответствии с ч. 1 ст. 217 ГК имущество, находящееся в государственной или муниципальной собственности, может быть передано его собственником в собственность граждан и юридических лиц в порядке, предусмотренном законами о приватизации государственного и муниципального имущества.
Согласно ст. 1 ФЗ «О приватизации государственного и
муниципального имущества» от 21.12.2001 г. под приватизацией государственного и муниципального имущества понимается возмездное отчуждение имущества, находящегося в собственности РФ, субъектов РФ, муниципальных образований, в
собственность физических и (или) юридических лиц. Суть приватизации заключается в реформировании собственности, получении средств от продажи имущества и повышении эффективности управления конкретными организациями.
Основные правовые характеристики приватизации можно
свести к следующим:
? приватизации подлежит имущество, находящееся только в государственной или муниципальной собственности;
? покупателем приватизируемых объектов может быть
лишь субъект частной собственности, т. е. покупателями могут выступать юридические лица, в уставном капитале которых доля государства, муниципальных образований не превышает 25%;
? нормы законов о приватизации имеют приоритет по отношению к нормам гражданского законодательства, но
лишь в части порядка приобретения и прекращения
права собственности.
149
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
Последнее положение имеет чрезвычайно важное практическое значение, именно из него вытекает два очень важных
правила. При совершении сделок в процессе приватизации и
при оценке законности этих сделок в первую очередь нужно
опираться не на ГК, а на законодательство о приватизации.
Пределы приоритета законодательства о приватизации над
гражданским законодательством определены ч. 2 ст. 217 ГК —
это порядок приобретения и прекращения права собственности.
Следовательно, во всех остальных случаях приватизируемые
предприятия и иные участники процесса приватизации ничем
не отличаются по своему статусу от иных хозяйствующих
субъектов, а сделки с их участием подчинены статусу общегражданской или коммерческой сделки.
На практике достаточно часто возникает вопрос, до какого момента приватизируемое предприятие находится в правовом поле законодательства о приватизации. Ответ можно найти в п. 5 ст. 1 ФЗ «Об акционерных обществах», в котором говорится, что это период с момента принятия решения о приватизации и до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций в таком акционерном обществе, но не позднее окончания срока
приватизации, определенного планом приватизации данного
объекта.
Этапы приватизации. Приватизация в России имеет хотя и
недолгую, но достаточно бурную историю и прошла несколько
этапов в своем развитии. Первый этап (1990–1991 гг.) — этап
неупорядочной приватизации. Второй этап (1992–1994 гг.) —
этап ваучерной приватизации. Создаются органы по проведению
приватизации — КУГИ и фонды имущества. Третий этап приватизации (с 01.07.1994 г. по настоящее время) — денежная приватизация. Происходит определенный «спад» в процессе приватизации, особенно с середины 1997 г.
Следует признать, что правовое регулирование приватизации, особенно на первых этапах, осуществлялось крайне непоследовательно, хаотично и в основном на уровне подзаконных
актов, чаще всего указами Президента РФ и документами Государственного комитета РФ по управлению государственным
имуществом (ныне Министерство имущественных отношений
РФ), Российского фонда федерального имущества (РФФИ), подчиненными им структурами в субъектах РФ. За всю историю
приватизации в России было принято три закона о приватиза150
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.4. Приватизация государственного и муниципального имущества
ции — Закон РФ «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РФ» от 03.07.1991 г., ФЗ «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации
муниципального имущества в РФ» от 21.07.1997 г. и ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» от
21.12.2001 г.
Среди подзаконных актов следует отметить Указ Президента РФ «Об ускорении приватизации государственных и муниципальных предприятий», с которого практически началась
реальная приватизация в нашей стране, и Указ Президента РФ
«Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества», который фактически положил начало массовой приватизации в стране.
В значительной степени приватизация регулировалась также так называемыми программами приватизации, утвержденными указами Президента РФ. Всего их в истории российской
приватизации было три:
? Государственная программа приватизации государственных и муниципальных предприятий в РФ на 1992 г., утвержденная Постановлением ВС РФ от 11.06.1992 г. № 2980-1
(действовала фактически до 01.01.1994 г.);
? Государственная программа приватизации государственных и муниципальных предприятий в РФ, утвержденная
Указом Президента РФ от 24.12.1993 г. № 2284 (действовала с
01.01.1994 г. по 01.07.1994 г.);
? Основные положения Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в
РФ после 1 июля 1994 года, утвержденные Указом Президента
РФ от 22.07.1994 г. № 1535 (формально действует по настоящее время).
Столь пристальное внимание к прошлому приватизационному законодательству объясняется тем, что многие из документов прошлых лет действуют до сих пор, особенно это касается подзаконных актов Государственного комитета РФ по управлению государственным имуществом [128]. Необходимо учитывать, что приватизация конкретных организаций проводится в
соответствии с законодательством, действовавшим на момент
подачи заявки на приватизацию.
На последнем, третьем этапе приватизации центральное
место в ее законодательном регулировании до принятия Феде151
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
рального закона от 21.12.2001 г. занимал Федеральный закон
от 28.07.1997 г. Отметим его существенные черты:
? возможность приватизации государственного и муниципального имущества оговаривается необходимостью соблюдения и защиты интересов государства, работников
предприятия, местного населения;
? приоритеты в осуществлении приватизации, порядок ее
проведения, порядок отчуждения имущества в собственность частных лиц и другие важные элементы приватизации должны устанавливаться ежегодными государственными программами приватизации, принимаемыми в виде законов (ни один из предполагаемых законов так и не был принят);
? все ранее действовавшие для работников приватизируемых предприятий льготы отменялись. Такие льготы
могли устанавливаться лишь в ежегодных программах
приватизации;
? приватизация имущества, в том числе продажа акций
открытых акционерных обществ, осуществлялась по
рыночной цене.
Объекты, субъекты, порядок и способы приватизации.
Имущество и предприятия как имущественные комплексы, переходящие в частную собственность, — это объекты приватизации. Законом они классифицируются по нескольким группам: имущество, приватизация которого запрещается (недра,
лесной фонд, водные объекты и т. п.); имущество, закрепленное в государственной собственности; имущество, которое приватизируется в установленном законом порядке. Следует подчеркнуть, что приватизация муниципального имущества осуществляется органами местного самоуправления самостоятельно в соответствии с законодательством РФ (ст. 4 Федерального
закона от 21.12.2001 г.).
К субъектам приватизации относятся:
? государственные органы, обеспечивающие процесс приватизации (Министерство имущественных отношений
РФ и КУГИ (КУИ) в субъектах РФ);
? государственные органы (учреждения), выступающие
продавцами государственного имущества (РФФИ, подчиненные ему фонды имущества в субъектах РФ, их
представители);
152
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
3.4. Приватизация государственного и муниципального имущества
покупатели (физические лица и юридические лица —
негосударственные коммерческие организации).
Федеральный закон от 21.12.2001 г. установил новый порядок приватизации, который в основных чертах может быть
сведен к прямой продаже государственного имущества с предварительным оповещением в средствах массовой информации
всех потенциальных покупателей. Инициатива в проведении
приватизации может исходить от Правительства РФ, Министерства имущественных отношений РФ, министерств, ведомств, органов власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, физических или юридических лиц. Последние подают заявку на участие в приватизации с приложе??ием документов, указанных в Законе. Согласно п. 1 ст. 13 Федерального
закона от 21.12.2001 г. используются следующие способы приватизации государственного и муниципального имущества:
? преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество;
? продажа государственного или муниципального имущества на аукционе;
? продажа акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе;
? продажа государственного или муниципального имущества на конкурсе;
? продажа за пределами территории РФ находящихся в
государственной собственности акций открытых акционерных обществ;
? продажа акций открытых акционерных обществ через
организатора торговли на рынке ценных бумаг;
? продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения;
? продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены;
? внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых
акционерных обществ;
? продажа акций открытых акционерных обществ по результатам доверительного управления.
?
Выбор способа приватизации зависит от нескольких факторов, но прежде всего от балансовой стоимости основных средств.
Например, приватизация имущественных комплексов феде153
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
ральных унитарных предприятий и находящихся в федеральной собственности акций открытых акционерных обществ, балансовая стоимость основных средств которых на последнюю
отчетную дату превышает пять миллионов МРОТ, а также имущества, соответствующего иным критериям, установленным
Правительством РФ, может осуществляться:
?
?
?
?
?
путем преобразования унитарного предприятия в открытое акционерное общество;
на аукционе;
на специализированном аукционе;
посредством продажи за пределами территории РФ находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ;
посредством внесения федерального имущества в качестве вклада в уставный капитал стратегического акционерного общества.
В случае если аукцион, специализированный аукцион или
конкурс по продаже имущества был признан не состоявшимся
в силу отсутствия заявок либо участия в нем одного покупателя, приватизация может быть осуществлена другим установленным п. 1 ст. 13 Федерального закона от 21.12.2001 г. способом. Существует солидная арбитражная практика по данному
вопросу, поскольку противоречивость и непоследовательность
законодательства о приватизации привели к значительному
количеству споров в этой сфере. Обобщая требования законодательства и арбитражной практики по вопросам приватизации,
можно указать следующие принципиальные моменты:
? договоры купли-продажи государственного имущества,
не содержащие его оценки, признаются недействительными с момента их заключения;
? осуществление приватизации способами, отличными от
способов, установленных законом, не допускается, а соответствующие сделки признаются недействительными;
? сделка приватизации может быть признана недействительной лишь по основаниям, предусмотренным законом.
В заключение хотелось бы подчеркнуть одну мысль. В преамбуле Федерального закона РФ от 21.07.1997 г. отмечается,
что приватизация осуществляется в том числе и в целях «социальной ориентации экономики страны». Рассматривая и оцени154
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Резюме
вая — пусть даже кратко и недостаточно глубоко — прошлое и
настоящее приватизации в России, невольно вспоминаешь великого русского и американского социолога П. Сорокина, который, говоря о принципах улучшения социальной организации,
т. е. реформах (а приватизация в нашей стране проводилась
именно как самая радикальная после 1917 г. реформа собственности), писал: «Тщательные научные исследования конкретных социальных условий должны предшествовать любой
практической реализации их реформирования. Каждый реконструктивный эксперимент вначале следует тестировать в малом
масштабе. И лишь если он продемонстрирует позитивные результаты, масштабы реформ могут быть увеличены» [217].
Итоги и сам процесс приватизации в России никак не отвечают
приведенному высказыванию.
Резюме
1. Главное, по поводу чего возникают и существуют предпринимательские отношения, — имущественный интерес, поэтому самого серьезного анализа требует гражданско-правовой
институт имущества. При этом необходимо учитывать, что гражданские права субъекта могут возникать также по поводу иных
объектов (работ и услуг, информации, нематериальных благ).
2. Под имуществом традиционно понимаются вещи, в том
числе деньги, ценные бумаги, иное имущество, имущественные
права. В коммерческом обороте превалирует самое широкое
понимание имущества за счет отнесения сюда некоторых иных
объектов гражданских прав, прежде всего объектов интеллектуальной собственности.
3. Возможны различные способы классификации как
объектов гражданских прав (оборотоспособные, ограниченные
в обороте, изъятые из гражданского оборота), так и имущества.
Существенное значение в отношении последнего имеет закрепленное законом деление его на движимое и недвижимое. К недвижимости относятся земельные участки, здания, сооружения, леса и иные объекты, неразрывно связанные с землей. Законодательство устанавливает обязательную регистрацию прав
на недвижимость и сделок с ней.
4. Самым значимым объектом недвижимости, безусловно,
является земля. В законодательстве земля может рассматриваться как природный объект, природный ресурс, но если речь
идет об имущественных правах на землю, то объектом таких
155
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
прав выступает конкретный земельный участок или его часть.
Правовой статус земли в целом, и правовой статус конкретного
земельного участка в частности, определяется несколькими
факторами, среди которых важнейшими являются: оборотоспособность земли; категория земли; вещное право (собственность,
аренда, иное), на основании которого участок принадлежит
конкретному владельцу.
5. Особое место в гражданском обороте занимают деньги и
ценные бумаги. Под последними понимаются документы, удостоверяющие с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права.
6. Гражданские правоотношения, в том числе в сфере
предпринимательской деятельности, могут возникать в связи с
созданием и использованием результатов творческой деятельности: произведений науки, литературы, искусства, изобретений, программ ЭВМ, иных объектов интеллектуальной собственности. Все указанные объекты можно разделить на объекты промышленной собственности и произведения, охраняемые
авторским правом.
7. Имущественные права (права субъекта в отношении
конкретного имущества) делятся на вещные права и права обязательственные. К вещным правам относятся такие субъективные права, объектами которых выступают вещи, к обязательственным — права на совершение определенных действий самим субъектом или права требования субъекта на совершение
определенных действий со стороны контрагента.
8. К числу наиболее значимых вещных прав относятся
право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право аренды земли, ипотека, залог.
Право собственности — право субъекта владеть, пользоваться,
распоряжаться имуществом по своему усмотрению в пределах,
установленных законом.
9. Защита права собственности осуществляется путем истребования имущества из чужого незаконного владения или
путем предъявления требования об устранении нарушения прав
собственника. В первом случае собственник обращается в суд с
виндикационным иском, во втором — с негаторным. Любой
законный владелец имеет право на аналогичную защиту своего
имущества, даже против собственника.
10. Право хозяйственного ведения — это производное от
права собственности вещное право государственных и муници156
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Контрольные вопросы
пальных унитарных предприятий по хозяйственному и иному
использованию государственного имущества. Право оперативного управления представляет собой производное от права собственности вещное право казенных предприятий и учреждений
по использованию имущества собственника в соответствии с
целями своей деятельности, заданиями собственника, назначением имущества.
11. Правовой режим имущества конкретной организации
есть совокупность общих и специальных правил по владению,
пользованию, распоряжением имуществом. Он зависит от вещного права, на основании которого имущество находится у
организации, вида имущества, организационно-правовой формы данного юридического лица. Необходимо различать правовой статус основных, оборотных средств, нематериальных активов, капиталов, фондов, резервов. Все имущество организации можно разделить на собственное (принадлежащее ей на основании права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления) и имущество иных субъектов, находящееся во временном владении.
12. Имущество, находящееся в государственной собственности, может быть передано в частную собственность лишь посредством приватизации. Под последней понимается возмездное отчуждение государственного имущества в собственность
физических и юридических лиц одним из способов, предусмотренных законом о приватизации.
КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ
1. Что такое имущество в гражданско-правовом смысле?
2. Дайте краткую характеристику основных объектов гражданских прав.
3. Укажите на различия в правовом статусе движимого и недвижимого имущества.
4. В каком случае движимое имущество может быть подчинено
правовому режиму, установленному для недвижимости?
5. В чем состоит регистрация прав на недвижимое имущество?
6. Чем определяется правовой статус земельного участка?
7. Какое практическое значение имеет деление вещей на 2 группы: делимые и неделимые?
8. Используя ГК, определите отличия предприятия как имущественного комплекса от иных видов недвижимости.
9. Какие существуют вещные права, чем они отличаются от
прав обязательственных?
157
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 3. Объекты предпринимательской деятельности
10. В чем суть двух характеристик вещных прав: права следования и права преимущества?
11. Что такое право собственности? Какие существуют три правомочия собственника?
12. Определите сходство и различия права хозяйственного ведения и права оперативного управления.
13. Что такое виндикационный и негаторный иски?
14. Какой правовой статус имеет уставный капитал как экономическая категория?
15. Что понимается под наложением взыскания на имущество
предприятия?
16. Что такое общий и специальный правовые режимы имущества предприятия, от чего они зависят?
17. Какие критерии могут быть использованы для характеристики имущества отдельного хозяйствующего субъекта?
18. На какое имущество обращается взыскание в первую очередь?
19. Что такое приватизация с юридической точки зрения?
20. Каковы объекты, субъекты и порядок приватизации?
21. Какие этапы в своем развитии прошла приватизация в России?
22. Какие существуют способы приватизации?
23. В каких случаях сделка приватизации может быть признана
недействительной?
КОНТРОЛЬНЫЕ ТЕСТЫ
1. С какого момента к покупателю переходит право собственности на недвижимость?
А) подписания договора;
Б) регистрации права собственности;
В) уплаты продавцу стоимости недвижимости;
Г) подписания акта сдачи-приемки.
2. Имеет ли право ООО произвести эмиссию облигаций?
А) нет, не имеет;
Б) да, имеет;
В) лишь в исключительных случаях;
Г) только по решению генерального директора ООО может произвести эмиссию.
3. При выделе доли в общей собственности на земельный участок
(при неделимости участка):
А) сособственник получает часть участка в натуре;
Б) сособственник получает денежную компенсацию, участок остается у второго сособственника;
В) все зависит от решения местных органов власти.
158
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Контрольные тесты
4. Иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения — это:
А) виндикационный иск;
Б) негаторный иск;
В) иск о признании сделки недействительной;
Г) любой иск законного владельца.
5. Бремя содержания недвижимого имущества, переданного в
аренду (в том числе уплата налогов, коммунальных платежей) несет:
А) арендатор имущества;
Б) арендодатель имущества;
В) собственник, если иное не предусмотрено договором аренды;
Г) владелец имущества.
6. ГУП владеет, пользуется и распоряжается имуществом, которое находится у него на основании:
А) права собственности;
Б) права хозяйственного ведения;
В) права оперативного управления;
Г) права временного владения.
7. Какой из перечисленных объектов интеллектуальной собственности не имеет специальной правовой охраны в виде отдельного документа, подтверждающего права на данный объект?
А) товарный знак;
Б) изобретение;
В) ноу-хау;
Г) знак обслуживания.
8. Может ли быть субъектом права на товарный знак физическое
лицо, не обладающее статусом индивидуального предпринимателя
(ПБЮЛ)?
А) нет, не может;
Б) да, безусловно может;
В) лишь в исключительных случаях;
Г) все зависит от вида товарного знака.
9. Предприятие (как имущественной комплекс) включает в себя:
здание, земельный участок, оборудование, права требования и долги,
право на товарный знак, организационно-правовую форму. Так ли
это?
А) только материальные активы;
Б) только здание, земельный участок, оборудование, право на
товарный знак;
В) все перечисленное;
Г) все перечисленное, кроме последнего.
159
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
ТЕМА 4
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ ДОГОВОР
4.1.
4.2.
4.3.
4.4.
Ключевые
термины
Гражданско-правовые сделки.
Договоры.
Отдельные виды договоров.
Обязательство.
Сделка; условия действительности сделки; законность содержания сделки; предпринимательская правосубъектность; совпадение воли и волеизъявления; форма сделки;
устная и письменная сделка; недействительность сделки;
оспоримые и ничтожные сделки; представительство; доверенность; договор; свобода договора; существенные, обычные и случайные условия договора; форма договора;
консенсуальные и реальные договоры; основные и предварительные договоры; договоры в пользу участников и третьих лиц; публичный договор; заключение договора; оферта; акцепт; изменение и расторжение договора; толкование
договора; общегражданские и предпринимательские договоры; признаки предпринимательского договора; гражданскоправовое обязательство; должник и кредитор; надлежащее
исполнение обязательства; обязательство со множественностью лиц; обеспечение исполнения обязательства и его способы; переход прав и перевод долга; ответственность за нарушение обязательств.
4.1. Гражданско-правовые сделки
Понятие и виды сделок. Отношения между самостоятельными
хозяйствующими субъектами оформляются гражданско-правовым договором. Анализ договорных отношений должен проводиться по традиционной для российской цивилистики схеме:
сделка — договор — обязательство. Он осуществляется прежде
всего с целью установления их юридической безупречности, т. е.
160
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.1. Гражданско-правовые сделки
выяснения, порождает ли договор права и обязанности для конкретного субъекта и каков их объем.
Сделки — наиболее распространенные и многообразные
юридические факты, с которыми закон связывает возникновение гражданских прав и обязанностей. Сделками признаются
действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и
обязанностей (ст. 153 ГК). Следовательно, сделка — это волевой акт, причем этот акт имеет правовое значение только в случае, если воля будет выражена вовне и объективирована каким-либо способом.
Именно поэтому сделкой является действие, выражающее
волю субъекта (субъектов), направленную на достижение определенного правового результата путем волеизъявления. Сделка
всегда направлена на достижение определенного правового результата, чем она отличается, например, от юридического поступка (нахождение вещи, обнаружение клада). Сделка —
действие правомерное, этим она отличается от деликтов, т. е.
неправомерных действий, порождающих гражданские права и
обязанности.
Сделки могут быть односторонними и двух- или многосторонними (договоры) (ст. 154 ГК). Односторонней считается
сделка, для совершения которой необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (доверенность, эмиссия акций и
др.). Односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку. Она может создавать обязанности для других лиц лишь в случаях, установленных законом либо соглашением с этими лицами (ст. 155 ГК). К односторонним сделкам соответственно применяются общие положения об обязательствах и договорах постольку, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки.
Двух- и многосторонние сделки (договоры) есть соглашения
двух или нескольких лиц об установлении, изменении или
прекращении гражданских прав.
Особую группу составляют сделки, совершенные под условием (ст. 157 ГК). Сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение
прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.
Сделка считается совершенной под отменительным условием,
если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в
161
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит. Если наступлению условия
недобросовестно воспрепятствовала сторона, которой наступление условия невыгодно, то условие признается наступившим.
Если наступлению условия недобросовестно содействовала сторона, которой наступление условия выгодно, то условие признается ненаступившим.
Условия действительности сделки. К условиям действительности сделки относятся:
? законность содержания;
? способность лиц, ее совершающих, к участию в сделке
(правосубъектность);
? соответствие воли и волеизъявления;
? соблюдение формы сделки.
Законность содержания сделки состоит в том, что сделка
согласно ст. 168 ГК должна соответствовать требованиям закона или иных правовых актов.
Согласно указанной статье, сделка, не соответствующая
требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если
закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.
Отметим два момента. Во-первых, законность содержания
сделки означает, что она не должна противоречить не только
собственно закону, но и требованиям иных нормативных актов — указам Президента РФ, постановлениям Правительства
РФ, ведомственным нормативным актам.
Во-вторых, при общем правиле о ничтожности таких сделок законом может быть установлена их оспоримость. К примеру, действующим акционерным законодательством установлен
особый порядок совершения обществом сделок, в которых имеется заинтересованность. Нарушение этого порядка влечет за
собой незаконность сделки, но анализ ст. 84 Закона об АО позволяет сделать вывод об оспоримости указанной сделки. В данной
статье говорится, что сделка, в совершении которой имеется
заинтересованность, совершенная с нарушением требований к
сделке, предусмотренных настоящим законом, может быть признана недействительной по иску общества или акционера.
Одним из условий действительности сделки является правосубъектность лиц (лица), ее совершающих. Применительно
к сделкам в предпринимательской сфере с участием организа162
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.1. Гражданско-правовые сделки
ций данное правило означает, что существуют определенные
дополнительные требования к таким участникам сделки. Так,
согласно ст.173 ГК, сделка, совершенная юридическим лицом в
противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, либо юридическим лицом, не имеющим лицензию на занятие соответствующей деятельностью, может быть признана судом недействительной по
иску этого юридического лица, его учредителя (участника) или
государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если доказано, что
другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать
о ее незаконности.
Для действительности любой сделки необходимо совпадение воли и волеизъявления. Их несовпадение возможно при
заключении мнимой и притворной сделок, сделок, совершенных под влиянием заблуждения, обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с представителем другой стороны и т. п. (ст. 178–179 ГК).
Согласно ст. 170 ГК мнимая сделка, т. е. сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна. Также ничтожной
является притворная сделка, т. е. сделка, которая совершена с
целью прикрыть другую сделку. При этом к сделке, которую
стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки
применяются относящиеся к ней правила.
Относительно сделок в сфере предпринимательства особое
внимание надо уделить такому требованию (относящемуся к совпадению воли и волеизъявления), как заключение сделки
уполномоченным лицом. Требуется, чтобы воля была сформулирована и волеизъявление выражено либо уполномоченным
на совершение сделки органом управления юридического лица,
либо уполномоченным на совершение сделки лицом, например
коммерческим представителем.
Волеизъявление в сделке может быть выражено различными способами. Способ выражения волеизъявления называется формой сделки. Форма сделки имеет практическое значение
для установления действительности сделки, определения ее содержания при доказывании прав и обязанностей сторон, вытекающих из сделки. Различают устную и письменную формы
сделок. Письменная сделка может иметь простую или нотариальную форму.
163
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
Устные сделки — это сделки, для которых законом или
соглашением сторон не установлена письменная (простая или
нотариальная) форма (ст. 159 ГК). Они применяются, как правило, в общегражданском обороте, в отношениях между физическими лицами. Если иное не установлено соглашением сторон,
могут совершаться устно все сделки, исполняемые при самом их
совершении (за исключением тех сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность). Сделки
во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору (ст. 159 ГК).
Кроме того, встречается такая разновидность устной сделки, как конклюдентная сделка. Основанием для такого выделения служит п. 2 ст. 158 ГК, который допускает признание устной сделки, совершенной и в случае, когда из поведения лица
явствует его воля совершить сделку. Следовательно, конклюдентная форма — это некие действия одной из сторон по сделке, подтверждающие заключение сделки.
Обычно на этот счет в ГК содержатся специальные указания, какие именно действия могут совершаться и какие последствия они должны повлечь [132, с. 163–165]. Так, например,
принятие страхователем от страховщика страхового полиса, свидетельства, сертификатов, квитанций означает согласие заключить договор страхования (п. 2 ст. 940 ГК). Следует обратить
внимание на то, что молчание при заключении сделки признается выражением воли совершить сделку лишь в случаях, прямо
предусмотренных законом или соглашением сторон. В остальных случаях молчание — несогласие на заключение сделки.
Для коммерческого (хозяйственного) оборота важнейшее
значение имеет письменная сделка. Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами,
совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами (п.1 ст. 160 ГК). Двух- и многосторонние сделки могут совершаться также способами, установленными п. 2,
3 ст. 434 ГК, где речь идет о возможности заключить договор
посредством почтовой, телеграфной и иной связи. В определенных случаях закон требует обязательного оформления сделки
путем составления и подписания единого документа (например,
для сделок с недвижимостью). В настоящий момент такая фор164
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.1. Гражданско-правовые сделки
ма сделки (договора) фактически доминирует в предпринимательских отношениях.
Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон
могут устанавливаться дополнительные требования, которым
должны соответствовать форма сделки (совершение на бланке
определенной формы, скрепление печатью и т. п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований.
Следующие сделки должны совершаться в простой письменной форме:
? сделки юридических лиц между собой и с гражданами;
? сделки граждан между собой на сумму, превышающую
не менее чем в 10 раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях, предусмотренных законом, независимо от суммы сделки (ст. 250,
389, 391, 836 ГК и др.);
? внешнеэкономические сделки.
Нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях, указанных в законе, и в случаях, предусмотренных соглашением сторон, даже если закон не требует такого удостоверения (ст. 163 ГК). В самом ГК нотариальное удостоверение сделок (договоров) требуется в пяти случаях:
? для договора об ипотеке (п. 2 ст. 339 ГК);
? для договора залога движимого имущества, если основное обязательство, которое обеспечено законом, содержится в нотариально заверенном договоре (п. 2
ст. 339 ГК);
? для договора залогодержателя с залогодателем о возможности обращения взыскания на имущество залогодателя без решения суда (п.1 ст. 349 ГК);
? для договора ренты (ст. 584 ГК);
? для соглашений об уступке прав и переводе долга, основанных на нотариально заверенном договоре.
Для некоторых видов сделок предусмотрена государственная регистрация. В ст.164 ГК определено, что сделки с землей и другим недвижимым имуществом подлежат государственной регистрации в случаях и в порядке, предусмотренных
ст. 131 ГК. Следует подчеркнуть, что государственная регистрация не является особой формой сделки, а представляет собой
дополнительное обязательное (в определенных законом случаях) условие ее легитимности.
165
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
В отношении недвижимого имущества необходимо указать
на одно важное правило — договоры (сделки) аренды этого
имущества, заключенные на срок до 1 года, не подлежат государственной регистрации (ст. 26 Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним).
Так, например, согласно ст. 651 ГК договор аренды здания или
сооружения подлежит государственной регистрации, если заключен на срок не менее года. Аналогичное правило в отношении договора аренды земельного участка, субаренды земельного участка установлено ст. 26 Земельного кодекса РФ.
Недействительные сделки. При несоблюдении одного из
условий, указанных выше, сделка может быть признана недействительной. Недействительность сделки означает, что действие, совершенное в форме сделки, не влечет правовых последствий, на которые оно было направлено.
Все недействительные сделки делятся на оспоримые и
ничтожные. Оспоримая сделка — это сделка, недействительная
по основаниям, установленным ГК, в силу признания ее таковой судом. Ничтожная сделка — это сделка, недействительная
по основаниям, установленным ГК, и являющаяся недействительной независимо от признания ее таковой судом.
Различия между ними состоят в следующем. Требование о
признании оспоримой сделки недействительной может быть
предъявлено лишь лицом, указанным в ГК. Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом. Суд
вправе применить такие последствия по собственной инициативе
(п. 2 ст. 166 ГК). Срок исковой давности по оспоримым сделкам — 1 год, по ничтожным сделкам — 3 года. Ничтожная сделка с момента ее заключения не порождает каких-либо последствий, тогда как оспоримая сделка порождает определенные
правовые последствия, но может быть признана судом недействительной при наличии определенных условий (оснований),
которые должны быть в суде доказаны и установлены. Оспоримая сделка будет считаться недействительной лишь с момента
признания ее таковой судом.
Особо укажем, что если ничтожная сделка прямо названа
в ГК в качестве таковой, то в отношении оспоримой, как правило, применяется особая формула, которая заключается в указании на то, что такая сделка «может быть признана недействительной по решению суда». Так, например, согласно ст. 174 ГК,
166
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.1. Гражданско-правовые сделки
если полномочия лица на совершение сделки ограничены договором либо полномочия органа юридического лица — его учредительными документами, то сделка, заключенная таким лицом от имени юридического лица, может быть признана недействительной, но лишь в особых случаях и с учетом требований
указанной статьи.
В определенных случаях под недействительной сделкой
закон понимает как оспоримую, так и ничтожную сделку. Например, согласно ст. 164 ГК, в случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.
Однако в статьях, конкретизирующих данную норму, несоблюдение указанной формы имеет разные последствия, однако чаще всего речь идет о недействительности в форме ничтожности. Так, согласно ст. 940 ГК, посвященной форме договора
страхования, этот договор должен быть заключен в письменной
форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора страхования, за исключением договора обязательного государственного страхования (ст. 969). Здесь недействительность означает ничтожность сделки. Напротив, согласно ст. 820 ГК, посвященной форме кредитного договора,
который также должен быть в письменной форме, несоблюдение письменной формы влечет недействительность кредитного
договора, но в законе прямо указано — такой договор считается
ничтожным.
К ничтожным сделкам относятся:
? сделки, не соответствующие требованиям закона или
иных правовых актов;
? мнимые и притворные сделки;
? сделки, совершенные с целью, противной основам правопорядка и нравственности (ст. 169 ГК);
? сделки, в отношении которых не соблюдена нотариальная форма или требование о государственной регистрации.
В соответствии с п. 1 ст. 165 ГК несоблюдение нотариальной формы, а в случаях, установленных законом, — требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность, такая сделка считается ничтожной.
При этом п. 2 ст. 165 ГК допускает признание сделки, которая не была нотариально удостоверена, действительной в судебном порядке. Признание действительной нотариально не удосто167
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
веренной сделки возможно при наличии двух условий: одна из
сторон полностью или частично исполнила сделку, а другая сторона уклоняется от совершения сделки. Последующее нотариальное удостоверение сделки в этом случае не требуется.
Сделка может быть признана недействительной полностью
или частично. Часть сделки может быть оспоримой или ничтожной по основаниям, предусмотренным в ГК, за исключением несоблюдения требований к дееспособности. Недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена
и без включения недействительной ее части (ст. 180 ГК). Для
того чтобы часть сделки была признана недействительной, необходимо учитывать, что:
? часть сделки — это одно или несколько ее условий, без
которых сделка считается совершенной;
? недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей;
? стороны согласны были бы совершить сделку и без недействительной части.
На наш взгляд, одна из самых блестящих и глубоких формулировок по вопросу о возможности признания части сделки
недействительной была дана почти 30 лет назад классиками
советской цивилистики. Они указывали, что при рассмотрении
вопроса о признании части сделки недействительной необходимо установить, что недействительная часть сделки находилась
в таком отношении с прочими ее частями, когда можно предположить, что с исключением (или изменением) этой части сделка не утратит интереса для контрагентов [165, с. 89]. Лишь при
наличии указанных условий сделка может быть признана недействительной в части, в противном случае должна признаваться недействительной полностью (в целом).
Последствия признания сделки недействительной определяются судом в зависимости от того, какое условие действительности сделки было нарушено. Можно выделить три вида
последствий признания сделки недействительной:
? каждая из сторон передает другой все, приобретенное
по сделке, в натуре, если это невозможно — в виде денежной компенсации;
? одна из сторон возвращает все, полученное по сделке,
другой стороне, а та передает все, что получила от сделки, в доход РФ;
168
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.1. Гражданско-правовые сделки
?
все, что обе стороны получили или должны были получить по сделке, взыскивается в доход РФ.
В заключение нужно подчеркнуть, что все требования (условия), предъявляемые к сделкам, в равной степени относятся
и к договорам, поскольку договор — это прежде всего разновидность сделки. Соответственно, и признание договора (сделки) недействительным происходит по правилам, рассмотренным нами выше.
Представительство и доверенность. В силу представительства сделки, совершенные одним лицом (представителем),
непосредственно создают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности у другого лица (представляемого).
Представительство характеризуется тем, что представитель
совершает сделки не от своего имени, а от имени представляемого, вследствие чего правовые отношения устанавливаются
между представляемым и третьим лицом.
В качестве представляемых могут выступать граждане,
как дееспособные, так и недееспособные, а также юридические
лица. Представителями могут быть граждане (как правило, дееспособные) и юридические лица. Не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве и т. д.) (п. 2 ст. 182 ГК). Представитель не может совершать сделки от имени представляемого
в отношении себя лично. Не допускается совершение через
представителя сделки, которая по своему характеру может
быть совершена только лично (усыновление, завещание, исполнение завещания).
Одним из видов представительства является коммерческое
представительство. В ст.184 ГК определены основные признаки коммерческого представительства. Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении
ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.
Коммерческий представитель действует на основании договора
(чаще всего используются договор поручения, агентский договор), при отсутствии договора — на основании доверенности.
Он обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения. Коммерческий представитель вправе требовать уплаты
169
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им
при исполнении поручения издержек со стороны представляемого. Допускается одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке с согласия этих сторон или в
случаях, предусмотренных законом. При этом коммерческий
представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя.
Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства
перед третьим лицом (п. 1 ст. 185 ГК). Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть
нотариально удостоверена, за иск??ючением случаев, предусмотренных законом.
Доверенность от имени юридического лица выдается за
подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного
на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации. Доверенность от имени юридического
лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным
(старшим) бухгалтером этой организации (ст. 185 ГК). Срок
действия доверенности не может превышать 3 лет. Если срок в
доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со
дня ее совершения. Доверенность, в которой не указана дата ее
совершения, ничтожна.
Лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено. Но оно
может передоверить совершение этих действий другому лицу,
если уполномочено на это доверенностью либо вынуждено к
этому силой обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность (ст. 187 ГК). При этом надо учитывать следующее:
? передавший полномочия другому лицу должен известить об этом выдавшего доверенность и сообщить ему
необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия;
? доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена, за исключением
случаев, предусмотренных п. 4 ст. 185 ГК;
? срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана.
170
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.2. Договоры
Действие доверенности прекращается вследствие истечения срока доверенности, отмены доверенности лицом, выдавшим ее, других случаев.
Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому доверенность выдана, отказаться от нее. Соглашение об отказе от
этих прав ничтожно. С прекращением доверенности теряет
силу передоверие. Лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих
лиц, для представительства перед которыми дана доверенность.
Такая же обязанность возлагается на правопреемников лица,
выдавшего доверенность. При прекращении доверенности лицо,
которому она выдана, или его правопреемники обязаны немедленно вернуть доверенность.
4.2. Договоры
Понятие договора. Значение договора в предпринимательских
отношениях трудно переоценить. В принципе, все связи и отношения между независимыми хозяйствующими субъектами
строятся на договорной основе.
Договор есть наиболее распространенный вид сделок. Только односторонние сделки не относятся к числу договоров. Таким
образом, договор подчинен общим для всех сделок правилам.
Договор — это соглашение двух или более сторон об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и
обязанностей (ст. 420 ГК). Нормативной базой являются положения гл. 27–29 ГК, а отдельные виды договоров регулируются
ч. II ГК РФ.
К обязательствам, возникающим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено общими правилами о договорах и правилами об отдельных видах договоров (п. 3 ст. 420 ГК). Как и любая сделка, договор представляет собой волевой акт, но обладает присущими ему специфическими особенностями. Он представляет
собой не разрозненные волевые действия двух или более лиц,
а единое волеизъявление, выражающее их общую волю [143,
с. 428]. Для того чтобы эта общая воля могла быть сформирована и закреплена в договоре, он должен быть свободен от какого-либо внешнего воздействия. Поэтому наряду с требовани171
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
ями, закрепленными нормами ГК о сделках и относящимися в
силу вышеуказанных причин к договорам, ст.421 ГК закрепляет целый ряд правил, дополнительно обеспечивающих свободу договора.
Свобода договора означает, во-первых, что субъекты свободны в решении вопроса, заключать или не заключать договор. Понуждение к заключению договора не допускается, за
исключением случаев, когда обязанность заключить договор
предусмотрена ГК, законом или добровольно принятым обязательством.
Во-вторых, свобода договора предусматривает свободу выбора партнера при заключении договора. В-третьих, свобода
договора предполагает свободу участников гражданского оборота в выборе вида договора. Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом, иными правовыми актами. Стороны могут заключить
договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами
(смешанный договор). В-четвертых, свобода договора предполагает свободу усмотрения сторон при определении условий
договора.
Условия договора в ГК определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами
(ст. 421 ГК).
При всей свободе договора он должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и
иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон
правила, иные, чем те, которые действовали при заключении
договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (п. 2 ст. 421 ГК).
Содержание и форма договора. Условия договора, по которым между сторонами достигнуто соглашение, есть содержание
договора. По своему юридическому значению все условия делятся на существенные, обычные и случайные. Для того чтобы
договор считался заключенным, необходимо согласовать все
его существенные условия.
172
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.2. Договоры
Существенными признаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Вопрос о том, как
выделить существенные условия договора, является спорным.
Одни авторы считают, что эти условия можно определить, исследуя договор как правоотношение [141, с. 3–12]. Другие полагают, что существенные условия выявляются при системном
анализе договора-сделки и договора-правоотношения [150,
с. 92]. Круг существенных условий зависит от особенностей
конкретного договора. Во-первых, существенными являются
условия о предмете договора (п. 1 ст. 432 ГК). Без определения
предмета договора невозможно заключить ни один договор. Вовторых, к числу существенных относятся те условия, которые
названы в законе или иных правовых актах как существенные.
В-третьих, существенными признаются те условия, которые необходимы для договоров данного вида. В-четвертых, существенными являются все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
К числу существенных условий возмездных договоров следует отнести и цену в договоре. Если в договоре не определена
цена, по которой оплачивается исполнение договора, в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т. п.), устанавливаемые или регулируемые
уполномоченными на то государственными органами. В случаях когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не
может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы, услуги (ст.424 ГК).
В случае отсутствия в договоре существенных условий
или если эти условия стороны не согласовали, такой договор
квалифицируется как незаключенный (но не как недействительный). Такой подход нашел свое выражение, к примеру, в
одном из постановлений ВАС и ВС, в котором было подчеркнуто (применительно к существенным условиям договора залога (п. 1 ст. 339 ГК), что «если сторонами не достигнуто соглашения хотя бы по одному из названных условий либо соответствующие условия в договоре отсутствуют, договор о залоге не может считаться заключенным» (п. 19 Пост. Плен. ВС
РФ и ВАС РФ №6/8).
В отличие от существенных, обычные условия не нуждаются в согласовании сторон. Обычные условия предусмотрены
173
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
в соответствующих нормативных актах и автоматически вступают в действие в момент заключения договора. Предполагается, что если стороны достигли соглашения заключить данный
договор, то тем самым они согласились с теми условиями, которые содержатся в законодательстве.
К числу обычных условий следует отнести и примерные
условия, разработанные для договоров соответствующего типа
и опубликованные в печати, если в конкретном договоре имеется отсылка к этим примерным условиям. Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или
иного документа, содержащего эти условия (ст. 427 ГК).
К числу обычных условий относятся и те обычаи делового оборота, применяемые к отношениям сторон, которые вступают в действие, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой (п. 5 ст.421 ГК).
Случайными называются условия, которые изменяют либо
дополняют обычные условия. Они включаются в текст договора
по усмотрению сторон. Их отсутствие, как и отсутствие обычных условий, не влияет на действительность договора. Однако
в отличие от обычных они приобретают юридическую силу
лишь в случае включения их в текст договора.
Поскольку договор является одним из видов сделок, к его
форме применяются общие правила о форме сделок. В соответствии с п. 1 ст. 434 ГК договор может быть заключен в любой
форме, предусмотренной для сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Если
стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему установленной формы, хотя бы по закону этого не требовалось.
Структуру любого хозяйственного договора можно представить в виде схемы (рис. 4.1).
Реквизиты договора включают в себя название договора,
например «Договор поставки», номер договора, место и дату
заключения договора. Преамбула договора содержит указание
на то, кто является сторонами договора, констатацию факта
заключения договора. Предмет договора включает объект договора, права и обязанности сторон. Договорная цена обязательно должна быть установлена в возмездном договоре. В сроках
договора должны быть указаны сроки двух видов: сроки действия самого договора и сроки исполнения обязательств по
договору.
174
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.2. Договоры
Реквизиты договора
Преамбула договора
Предмет договора
Договорная цена
Сроки договора
Место исполнения обязательств
Порядок осуществления расчетов
Порядок сдачи-приемки товаров и работ
Особые условия исполнения обязательств
Ответственность сторон
Порядок разрешения споров
Порядок досрочного расторжения договора
Юридические адреса и реквизиты сторон
Рис. 4.1. Структура договора
175
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
Представленная структура договора является развернутой, на практике не все из указанных структурных частей
присутствуют в договоре. Однако чем важнее и сложнее договор, тем большее количество элементов из указанной схемы
рекомендуется включать в договор.
Виды договоров. Поскольку договоры являются разновидностью сделок, на них распространяется и деление сделок на
различные виды. Так, общее для всех сделок деление на консенсуальные и реальные в равной мере применимо к договорам.
Сделки (договоры), по которым права и обязанности у сторон
возникают с момента их заключения, называются консенсуальными, а если права и обязанности сторон возникают с момента
передачи имущества — реальными.
Для заключения реального договора требуется не только
облеченное в требуемую форму соглашение сторон, но и передача соответствующего имущества (п.2 ст.433 ГК). При этом
передача имущества также должна быть надлежащим образом
оформлена. Договор, по которому сторона должна получать
плату, является возмездным договором, если вознаграждение
по договору не предусмотрено — безвозмездным. Договор, по
которому каждая из сторон является и кредитором, и должником в обязательстве, называется взаимным или двусторонним, например договор купли-продажи. Если в обязательстве
по договору одна сторона должник, а другая только кредитор,
договор называется односторонним, например договор займа,
хотя правильнее такой договор назвать односторонне обязывающим.
Различают также основные и предварительные договоры
(в зависимости от их юридической направленности). Основной
договор непосредственно порождает права и обязанности сторон, связанные с перемещением материальных благ, передачей
имущества, выполнением работ, оказанием услуг.
Предварительный договор — это соглашение о заключении основного договора в будущем. Предварительный договор
должен содержать условия, позволяющие установить предмет,
а также иные существенные условия основного договора, в нем
указывается срок, в который стороны обязуются заключить
основной договор. Предварительный договор заключается в
форме, установленной для основного договора, а если форма
основного договора не установлена, то в письменной форме
(п. 2 ст. 429 ГК РФ).
176
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.2. Договоры
Предварительный договор, по которому стороны обязуются в будущем заключить договор, подлежащий государственной регистрации (например, аренды здания сроком на 25 лет),
не является сделкой с недвижимостью. Следовательно, такой
предварительный договор не требует государственной регистрации (п. 14 Инф. Письма Президиума ВАС №59).
Предварительный договор следует отличать от соглашений о намерениях, имеющих место на практике. В соглашениях о намерениях лишь фиксируется желание сторон вступить в
будущем в договорные отношения.
Различают также договоры в пользу их участников и договоры в пользу третьих лиц. Как правило, договоры заключаются в пользу их участников, и право требовать исполнения таких договоров принадлежит только их участникам.
Согласно ст. 430 ГК могут заключаться и договоры в
пользу третьих лиц, в которых стороны устанавливают, что
должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному (или не указанному в договоре) третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства
в свою пользу. И только в том случае, когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, кредитор
может воспользоваться этим правом непосредственно, если это
не противоречит закону, иным правовым актам и договору.
Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору
стороны не могут расторгнуть или изменить заключенный ими
договор без согласия третьего лица. От договоров в пользу третьего лица следует отличать договоры об исполнении третьему
лицу. Последние не предоставляют третьему лицу никаких
существенных прав. Поэтому требовать исполнения таких договоров третье лицо не может.
Особо следует остановиться на таком виде договора, как
публичный договор. Согласно ст. 426 ГК публичным признается
договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ
или оказанию услуг, которые такая организация по характеру
своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого,
кто к ней обратится. Особенно широко применяются публичные
договоры в таких сферах, как розничная торговля, перевозка
транспортом общего пользования, связь, энергоснабжение, ме177
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
дицинское обслуживание, гостиничное обслуживание. Как следует из арбитражной практики, когда потребитель пользуется
услугами (энергоснабжение, услуги связи и т. д.), оказываемыми обязанной стороной — коммерческой организацией, но от
заключения договора отказывается, такие отношения также
признаются договорными (основанными на публичном договоре).
Публичный договор имеет ряд особенностей. Во-первых,
цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного
договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей. Во-вторых, коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора (за исключением случаев, предусмотренных нормативными актами). В-третьих, отказ коммерческой организации от заключения публичного договора
при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается (ст. 426 ГК). Если сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, при этом уклоняющаяся
сторона должна возместить другой стороне причиненные этим
уклонением убытки.
Заключение договора. В соответствии со ст. 432 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по
всем существенным условиям договора. Договор заключается
посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения)
другой стороной. Таким образом, можно выделить три основных этапа заключения договора: направление одной стороной
оферты, рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт, получение акцепта стороной, направившей оферту [124, с. 41].
Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение,
считать себя заключившим договор с адресатом, которым предложение будет принято (п. 1 ст. 435 ГК). Предложение о заключении договора может быть признано офертой при соблюдении
трех необходимых требований:
? наличие адресата предложения (одного или нескольких
конкретных лиц);
178
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.2. Договоры
наличие существенных условий договора;
предложение должно выражать намерение оферента
связать себя договором в случае принятия предложения
адресатом оферты (акцептантом).
Оферта приобретает обязательное значение для направившего ее лица с момента получения оферты адресатом. Согласно
ст. 436 ГК оферта, полученная адресатом, является безотзывной, т. е. не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не предусмотрено самой офертой
либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в
которой оно было сделано.
Закон признает акцептом ответ лица, которому была адресована оферта, о ее принятии. Такой акцепт должен быть
полным и безоговорочным. Отсутствие ответа на оферту (молчание адресата оферты) не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычаев делового оборота или прежних условий
деловых отношений сторон. Однако если лицо, получившее
оферту в срок, установленный для ее акцепта, предприняло
какие-либо фактические действия по выполнению указанных в
ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг
и т. п.), оферта считается акцептованной, если иное не предусмотрено правовыми актами или не указано в самой оферте.
Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем
предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.
Большое значение имеет срок получения акцепта стороной, направившей оферту. Когда в оферте определен срок для
акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен
лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока
(ст. 440 ГК). Если же в оферте не определен срок для ее акцепта,
договор считается заключенным, если акцепт получен лицом,
направившим оферту, до окончания срока, установленного правовыми актами, а если такой срок не установлен — в течение
нормально необходимого для этого времени (ст. 441 ГК РФ).
Также большое значение имеет момент заключения договора, т. к. именно с ним связано возникновение взаимных прав
и обязанностей по договору. По общему правилу договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Однако есть два исключения. Во-первых, если законом для заключения договора необходима передача имущества, договор считается заключенным с момента
?
?
179
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
передачи соответствующего имущества (ст. 433 ГК). К передаче вещи приравнивается также передача товарораспорядительного документа на нее (например, коносамента). Во-вторых,
договор, подлежащий государственной регистрации, считается
заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.
Изменение и расторжение договора. При изменении условий договора сам договор и возникшие из него обязательства
остаются в силе, меняются на будущее лишь отдельные его условия и содержание соответствующих обязательств. Расторжение договора — это досрочное прекращение действия договора и
тем самым возникших из него обязательств, срок исполнения
которых на этот момент не наступил. Расторжение договора
является правомерным способом прекращения обязательств и
прекращает лишь неисполненные обязательства.
Согласно ст. 450 ГК изменение и расторжение договора
возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено
ГК, другими законами или договором. Договор может быть изменен по требованию одной из сторон или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой
стороной или в иных случаях, предусмотренных ГК, другими
законами или непосредственно договором. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет
для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. В случае одностороннего отказа от исполнения
договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.
Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием
для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились
настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть,
договор вообще не был бы ими заключен или был заключен на
значительно отличающихся условиях (п. 1 ст. 451 ГК).
Однако до передачи спора в суд стороны обязаны принять
меры к достижению согласия о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о
его расторжении. И только при недостижении согласия договор
180
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.2. Договоры
может быть изменен судом по требованию заинтересованной
стороны при наличии одновременно следующих условий:
? в момент заключения договора стороны исходили из
того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
? изменение обстоятельств вызвано причинами, которые
заинтересованная сторона не могла преодолеть после их
возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
? исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы
для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в
значительной степени лишилась бы того, на что была
вправе рассчитывать при заключении договора;
? из обычаев делового оборота или существа договора не
вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
Такое большое количество условий, необходимых для изменения (расторжения) договора в одностороннем порядке, определено в законодательстве как раз с целью обеспечить, с одной стороны, стабильность договорных связей, а с другой —
все-таки позволяет (правда, через достаточно сложную процедуру) восстановить справедливость договора и не допустить возникновения кабальных отношений.
Соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если иное не вытекает из нормативно-правовых актов, самого договора или обычаев
делового оборота. Требование (иск) об изменении или расторжении договора может быть заявлено в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор, либо неполучения ответа в срок, указанный в
предложении, либо в 30-дневный срок (п. 2 ст. 452 ГК).
Согласно ст. 453 ГК можно говорить о следующих последствиях изменения и расторжения договора. Во-первых, стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено
ими по обязательству до момента изменения или расторжения
договора, если иное не установлено законом или соглашением
сторон. Во-вторых, если основанием для изменения или растор181
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
жения договора послужило существенное нарушение договора
одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения
убытков, причиненных изменением или расторжением договора.
Большое значение имеет положение п. 3 ст. 453, указывающее, что в случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или
характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке — с момента вступления в
законную силу решения суда.
Анализ и толкование договоров. В практической деятельности предприниматель или менеджер, как правило, ограничивается лишь беглым и поверхностным анализом текста договора, справедливо считая, что более глубокая и тщательная работа с договором — это удел юриста. Но даже при такой работе с
договором, на наш взгляд, следует учитывать несколько положений. Во-первых, одна и та же хозяйственная операция может быть оформлена договорами различного вида или комплексом договоров. Во-вторых, при выборе оптимальной договорной
конструкции необходимо учитывать многие факторы, в том
числе экономические, налоговые, организационно-управленческие последствия исполнения (или неисполнения) заключенного договора. В-третьих, необходимо учитывать правила толкования договора.
При толковании гражданско-правовых договоров следует
обратиться к ст. 431 ГК (несмотря на то что в ней речь идет о
судебном толковании). При толковании, т. е. уяснении смысла
содержания договора, необходимо учитывать, что:
? в первую очередь принимается во внимание буквальное
значение содержащихся в нем слов и выражений;
? буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом;
? если вышеуказанные правила не позволяют определить
содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора.
В последнем случае принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору
переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаим182
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.2. Договоры
ных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон. Как совершенно справедливо отмечалось
в литературе, «потребность в толковании договора возникает в
связи с неполнотой или недостаточной ясностью отдельных его
условий, оспариванием его наличия, а также смысла используемых в нем понятий или его правовой природы» [132, с. 214].
При толковании договора большое значение имеет установление его правовой природы (правовая квалификация договора).
При этом опять следует исходить из общих принципов толкования договора, изложенных в ст. 431 ГК.
Остановимся на некоторых положениях арбитражной практики, посвященных гражданско-правовому договору.
Договор признается заключенным в момент получения
лицом, направившим оферту, ее акцепта при условии, что акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока, а при отсутствии такового — до окончания
срока, установленного законом или иными правовыми актами
(п. 57 Пост. Плен. ВС РФ и ВАС РФ № 6/8).
Необходимо иметь в виду, что акцептом, наряду с ответом
о полном и безоговорочном принятии условий оферты, признается совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в
ней условий договора, если иное не предусмотрено правовыми
актами или договором. Для признания соответствующих действий акцептом не требуется выполнения условий оферты в
полном объеме, достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в
том числе проект договора), приступило к ее исполнению на
условиях, указанных в оферте и в установленный для ее акцепта срок (п. 58 Пост. Плен. ВС РФ и ВАС РФ № 6/8). С иском о
понуждении заключить публичный договор вправе обратиться
только контрагент коммерческой организации, обязанной его
заключить (п. 2 Инф. письма Президиума ВАС РФ № 14).
Вопрос о включении в основной договор условий, не предусмотренных предварительным договором, решается арбитражным судом с учетом конкретных обстоятельств дела (п. 3
Инф. письма Президиума ВАС РФ № 14).
Совершение конклюдентных действий может рассматриваться при определенных условиях как согласие на внесение
изменений в договор, заключенный в письменной форме.
По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут судом только при существенном нарушении
183
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
договора другой стороной, а также в иных случаях, предусмотренных ГК, другими федеральными законами или договором.
Спор об изменении или расторжении договора может быть рассмотрен судом по существу только в случае представления истцом доказательств, подтверждающих принятие мер по урегулированию спора с ответчиком, предусмотренных п. 2 ст. 452
(п. 59–60 Пост. Плен. ВС РФ и ВАС РФ № 6/8).
Наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной. При существовании разногласий по условиям о цене и недостижении
сторонами соответствующего соглашения договор считается
незаключенным (п. 54 Пост. Плен. ВС РФ и ВАС РФ № 6/8).
4.3. Отдельные виды договоров
Предпринимательские договоры. Как уже отмечалось, договор
является одним из самых универсальных правовых институтов, при этом гражданско-правовой договор играет важнейшую
роль в оформлении и регламентации отношений в сфере предпринимательства. Детально ГК регламентирует около 25 видов
договоров. Кроме того, существует еще несколько видов договоров, хотя и не предусмотренных ГК, но упоминаемых в других актах гражданского и коммерческого законодательства.
Сюда, например, можно отнести договоры, заключаемые в процессе приватизации, инвестиционные договоры, договоры, заключаемые собственниками жилья о создании товарищества
собственников жилья (кондоминимума), и др. Все гражданскоправовые договоры, которые используются в предпринимательской деятельности можно условно разделить на четыре группы:
? договоры о передаче имущества, к которым обычно относят договоры купли-продажи, поставки, контрактации, мены, дарения, аренды (найма), ренты. Все эти
договоры имеют своим предметом совершение определенных действий, направленных на передачу имущества в собственность (договор купли-продажи) или во
временное владение (аренда, рента);
? договоры о выполнении работ, к которым относят договоры «подрядного» типа: договор подряда, в том числе
его разновидности — договор бытового подряда, договор строительного подряда; договор на выполнение на184
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.3. Отдельные виды договоров
учно-исследовательских, опытно-конструкторских работ. Все эти договоры направлены на совершение определенных действий, результатом которых является какой-либо продукт, вещь;
? договоры на оказание услуг, среди которых можно назвать договоры перевозки, транспортной экспедиции,
хранения, страхования, доверительного управления,
коммерческой концессии и др. Внутри данной группы
можно выделить такую подгруппу, как посреднические
договоры (агентский договор, договоры поручения и
комиссии);
? договоры расчетно-кредитные (хотя иногда их включают в предыдущую группу). К этой группе относятся такие договоры, как договор банковского счета, договор
банковского вклада, кредитный договор и др. Об этих
договорах речь пойдет ниже.
Указанные договоры в зависимости от их значимости для
предпринимательской деятельности условно можно разделить
на две группы. Во-первых, это общегражданские договоры
(купля-продажа, мена, дарение, подряд и др.). Эти договоры
используются как для оформления отношений между гражданами, так и в сфере предпринимательских отношений. Вторая
группа состоит из договоров, представляющих собой разновидности вышеуказанных, к ним традиционно относят договоры
поставки, строительного подряда, перевозки, страхования.
Сфера применения таких договоров ограничена предпринимательской деятельностью. Эти договоры именуются предпринимательскими договорами, или хозяйственными договорами, или торговыми сделками.
Договор в сфере предпринимательства (хозяйственный или
предпринимательский договор) — это гражданско-правовой договор, сторонами которого (или одной из сторон) являются
предприниматели и который заключается в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности [176, с. 190]. Поскольку законом не установлен перечень предпринимательских
договоров, в нашей литературе принято выделять таковые из
общей массы гражданско-правовых договоров, определив признаки предпринимательских договоров.
Первым отличительным признаком является то, что сторонами или одной из сторон такой сделки являются индивидуальные предприниматели, коммерческие организации, некоммер185
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
ческие организации в пределах допустимого осуществления ими
предпринимательской деятельности. Поэтому в одних случаях
договор купли-продажи может квалифицироваться как предпринимательский договор, в других — как общегражданский.
Можно говорить о двух группах хозяйственных договоров.
Первая включает договоры, в которых обе стороны являются
предпринимателями. К ним относятся, например, договоры
поставки, контрактации, простого товарищества, договор поставки для государственных нужд. Вторая группа объединяет
договоры, в которых одной из сторон в силу закона может быть
только предприниматель. К таким сделкам можно отнести, в
частности, розничную куплю-продажу, договоры энергоснабжения, проката, кредитный договор, договор банковского вклада и
банковского счета, договор доверительного управления имуществом [176, с. 192].
Вторым отличительным признаком предпринимательских
договоров является цель, которой они служат, — получение
прибыли. Поэтому к ним можно отнести такие договоры, как
договоры продажи предприятия, аренды предприятия, финансовой аренды (лизинг), коммерческой концессии. И именно поэтому, например, договор займа, заключенный между предприятием и его работником, нельзя считать торговой сделкой.
Третий отличительный признак предпринимательских договоров — их возмездный характер. Согласно п. 3 ст. 423 ГК
любой договор предполагается возмездным, если из закона,
иных правовых актов, содержания или сущности договора не
вытекает иное. Поэтому, если предприятие, например, дарит
квартиру своему сотруднику (договор дарения — безвозмездный), то такая сделка не будет считаться торговой.
Все три отмеченных признака предпринимательского договора должны рассматриваться в целостности и во взаимосвязи, т. е. для определения характера сделки необходимо установить, насколько она отвечает всем трем приведенным характеристикам. Следует подчеркнуть, что вопрос о критериях отнесения тех или иных сделок к торговым является достаточно
спорным как ?? теории, так и на практике. Главная причина
здесь кроется в неопределенности и размытости понятия предпринимательской деятельности.
Какое практическое значение имеет понятие торговой
сделки как гражданско-правового договора, имеющего определенные специфические характеристики? Во-первых, неиспол186
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.3. Отдельные виды договоров
нение или ненадлежащее исполнение таких договоров влечет за
собой гражданско-правовую ответственность без учета формы
вины. Более того, согласно п. 3 ст. 401 (если иное не установлено законом или договором) за неисполнение или ненадлежащее
исполнение обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности лицо несет ответственность фактически
при отсутствии его вины. По общегражданским договорам необходимое основание ответственности — вина (умысел или неосторожность).
Во-вторых, заключение, изменение и расторжение таких
договоров имеет ряд особенностей. Например, договор поставки
заключается, как правило, путем направления проекта договора, предложения по которому с противоположной стороны должны быть представлены в виде протокола разногласий.
В-третьих, споры, возникающие между субъектами предпринимательской деятельности, о разногласиях по договору, об
изменении условий договора или о его расторжении, о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по договору являются хозяйственными спорами и подлежат рассмотрению в арбитражном суде.
В-четвертых, особые требования к предпринимательским
договорам предъявляют налоговые органы, эти сделки требуют, как правило, более тщательного бухгалтерского оформления. Данный перечень характерных особенностей предпринимательского договора, безусловно, не является исчерпывающим.
Определенные особенности имеют предпринимательские
договоры с недвижимостью. Особенности заключения договоров, объектом которых выступают такие недвижимые вещи,
как предприятия, здания и сооружения, земельные участки,
можно свести к следующим трем основным моментам. Любой
договор, объектом которого является недвижимость, должен
быть составлен в форме единого документа, в то время как по
общему правилу (ст. 434 ГК) письменная форма договора предполагает использование обмена письмами, телеграммами и т. п.
Переход прав на недвижимость оформляется особым образом: необходимо подписание двустороннего акта (или иного документа) о передаче недвижимости. Этот документ наряду с договором является основанием для перехода прав на недвижимость. Требование о таком порядке передачи прав на недвижимость закреплено в ст. 556, 560, 655, 659 ГК. Кроме того, дан187
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
ный договор требует государственной регистрации, при этом
право на недвижимость возникает у нового собственника (владельца) с момента государственной регистрации.
Из всего многообразия договоров попытаемся выбрать и
кратко охарактеризовать наиболее распространенные из них, а
именно те, которые достаточно часто встречаются в хозяйственном обороте.
Договор купли-продажи. Согласно ст. 454 ГК по договору
купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать
вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а
покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него
определенную денежную сумму. Следовательно, сторонами по
договору являются покупатель и продавец, в качестве которых
могут выступать как юридические, так и физические лица.
В ГК указаны некоторые особенности общих правил куплипродажи, которые применяются, в частности, к продаже ценных бумаг и валютных ценностей; к продаже имущественных
прав, если иное не вытекает из содержания и характера этих
прав; к отдельным видам купли-продажи (розничная купляпродажа, поставка товаров, продажа недвижимости, продажа
предприятия). При этом общие правила купли-продажи применяются тогда к отдельным видам договоров купли-продажи,
когда иное не предусмотрено правилами ГК об этих отдельных
видах договоров.
Договор купли-продажи — это взаимный, консенсуальный
и возмездный договор. Товаром по договору купли-продажи
могут быть любые вещи, реализуемые с соблюдением правил
ст. 129 ГК. При этом данный договор может быть заключен как
на товар, имеющийся в наличии у продавца в момент заключения договора, так и на товар, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом
или не вытекает из характера товара.
Содержанием договора купли-продажи являются, в частности, условия договора о товаре, ассортименте, комплектности, качестве, цене, оплате товара, сроке, страховании товара.
Существенными условиями договора купли-продажи является
условия о товаре и цене. Условие договора о товаре представляет собой условие, включающее наименование и количество товара (п. 3 ст. 455 ГК).
Договор розничной купли-продажи исходя из п. 1 ст. 492
ГК можно определить как соглашение, в силу которого прода188
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.3. Отдельные виды договоров
вец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по
продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товары, предназначенные для личного, семейного, домашнего
или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
Договор купли-продажи является публичным договором.
К отношениям по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина, не урегулированным ГК, применяются Закон РФ «О защите прав потребителей» и иные правовые
акты, принятые в соответствии с ним.
К существенным условиям договора розничной куплипродажи в юридической литературе справедливо относят предмет договора и цену. Предметом договоров розничной куплипродажи являются разнообразные товары, не изъятые из экономического (гражданского) оборота и предназначенные для
личного, семейного, домашнего и иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
Договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа,
подтверждающего оплату товара. Отсутствие у покупателя указанных документов не лишает его возможности ссылаться на
свидетельские показания в подтверждение факта заключения
договора и его условий.
Договор поставки. По договору поставки продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передавать в обусловленный срок или сроки производимые или
закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или иных целях, не связанных
с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием (ст. 506 ГК).
По своей правовой природе договор поставки взаимный,
возмездный. Оба контрагента являются одновременно и кредиторами, и должниками. По способу заключения договор является консенсуальным.
Товар согласно договору поставки поставляется партиями
по мере изготовления, он является продуктом массового или
серийного производства, поэтому однороден, выпускается, как
правило, в больших количествах, определяется массой, мерой,
числом, количеством. Вместе с тем предметом договора поставки могут быть и индивидуально-определенные вещи — опыт189
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
ные машины и оборудование, а также машины и оборудование
индивидуального исполнения. Исполнение договора поставки
обычно происходит по частям в сроки (периоды), устанавливаемые с учетом необходимости бесперебойного снабжения населения и обеспечения ритмичности производства. Если договор
предусматривает поставку однородных товаров отдельными
партиями, то при отсутствии иного соглашения поставка осуществляется равномерно (ст. 508 ГК).
В договоре указываются: наименование и количество подлежащих поставке изделий; ассортимент или развернутая номенклатура подлежащих поставке товаров; их качественная
характеристика; комплектность; требования, предъявляемые к
таре, упаковке, пакетированию; общий срок действия договора
и сроки поставки; порядок поставки (транспортировки); цена
на товары и общая сумма договора; порядок и форма расчетов;
платежные и почтовые реквизиты получателя, если он является покупателем продукции; другие условия, которые должны
быть предусмотрены в соответствии с законодательством, а также условия, которые поставщик и покупатель признают необходимым предусмотреть в договоре.
Очевидно, что договор поставки является разновидностью
договора купли-продажи, но он обслуживает не любую продажу товаров, а только отношения, складывающиеся в целях
предпринимательской деятельности или в иных целях, исключая личное, семейное, домашнее использование товара.
Договоры поставки и купли-продажи направлены к достижению одного и того же результата — передаче имущества в
собственность (полное хозяйственное ведение или оперативное
управление) приобретателя. Однако если в силу договора купли-продажи реализуется готовая вещь (товар) и исполнение договора может совпадать с моментом его заключения, то договор
поставки заключается на длительный период, т. к. товар, который будет поставляться, еще, как правило, не изготовлен, он
будет производиться (заготавливаться) на основе заказа покупателя, выраженного в договоре. Поэтому договор поставки
связан с производством (заготовкой товара), с ритмичностью
производственного процесса. Качество товара определяется государственными стандартами или условиями договора.
Оплата осуществляется постепенно, что позволяет рассрочить оплату и постепенно расходовать оборотные средства
покупателя. Приемка товара по условиям договора может
190
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.3. Отдельные виды договоров
быть обусловлена наличием складской площади приобретателя. К договору поставки могут применяться правила о договоре
купли-продажи (например, в международной торговле), если
иное не предусмотрено законом. Особенности поставки товаров
для государственных нужд определяются ст. 525–534 ГК РФ и
специальным законодательством (ФЗ «О поставках продукции
для федеральных государственных нужд»).
Договор аренды. Договор аренды — договор, по которому
арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору
(нанимателю) имущество за плату во временное владение и
пользование или во временное пользование. При этом плоды,
продукция и доходы, полученные арендатором в результате
использования арендованного имущества, в соответствии с договором являются его собственностью (ст. 606 ГК). В аренду
могут быть переданы земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия, здания, сооружения и
другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в
процессе их использования. Законом могут быть установлены
виды имущества, сдача которых в аренду не допускается или
ограничивается (п. 1 ст. 607 ГК).
Существенными условиями договора аренды признаются
имущество (предмет аренды), срок аренды, арендная плата.
Право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику, кроме того, арендодателем может быть лицо, уполномоченное законом или собственником сдавать имущество в аренду.
Согласно ст. 609 ГК договор аренды на срок более года, а если
хотя бы одной из сторон является юридическое лицо, независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме. Договор аренды заключается на срок, определенный самим договором, а если срок в договоре не определен, то договор считается
заключенным на неопределенный срок (п. 2 ст. 610 ГК). Договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом.
Одним из существенных условий договора аренды является арендная плата (ст. 614 ГК). Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды. Арендная плата устанавливается за все арендуемое имущество в целом или отдельно по каждой из его составных частей в виде
определенных платежей, установленной доли полученных арендатором доходов, предоставления арендатором услуг и т. п.
Если иное не предусмотрено договором, размер арендной платы
191
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год.
Основные права и обязанности арендодателя и арендатора
достаточно детально определены в ст. 611–625 ГК. Разновидностями договора аренды (общего вида) являются договоры проката, аренды транспортных средств, аренды зданий и сооружений (ст. 650–655 ГК), аренды предприятий, финансовой аренды (лизинга).
Договор подряда. Строительный подряд. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать
ее результат заказчику, последний обязуется принять результат работы и оплатить его (п. 1 ст. 702 ГК). Договор подряда
заключается на изготовление или переработку (обработку)
вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику.
Существенными условиями договора подряда являются
объект (работа и результат), срок и цена. Договор подряда —
это договор консенсуальный, возмездный, взаимный. Если
иное не предусмотрено самим договором, работа выполняется
иждивением подрядчика, т.е. из его материалов, его силами и
средствами. Подрядчик вправе привлечь к исполнению своих
обязательств других лиц (субподрядчиков), если закон или договор не предусматривают исполнения обязанности подрядчиком лично.
Как правило, в договоре подряда указывается как начальный, так и конечный срок выполнения работы, а по согласованию сторон могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов. Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение, она может быть определена путем составления сметы. Смета может быть приблизительной или твердой, причем
при отсутствии других указаний в договоре цена работы считается твердой.
В предпринимательской деятельности широкое применение получил один из видов договора подряда — договор строительного подряда. Легальное определение этого договора содержит ст. 740 ГК, где говорится, что по договору строительного
подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок
построить по заданию заказчика определенный объект либо
выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется
192
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.3. Отдельные виды договоров
создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.
Подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с
ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к
ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.
Договор комиссии. Договор комиссии является одним из
посреднических договоров, к которым относятся еще договор
поручения и агентский договор. Эти договоры широко используются в предпринимательской практике. Согласно ст. 990 ГК
по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по
поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет
комитента. В отличие от договора поручения, где доверитель
действует по поручению, за счет и от имени поверенного, в договоре комиссии комиссионер действует по поручению комитента, за счет комитента, однако в коммерческом обороте выступает от собственного имени.
Права и обязанности по сделкам, заключаемым комиссионером с третьими лицами, приобретаются комиссионером, который в дальнейшем передает все полученное по договору комиссии комитенту. Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего. На это стоит обратить внимание, поскольку в реальной коммерческой деятельности иногда возникает вопрос, чьей собственностью является
имущество (товар), переданный одной фирмой (комитентом)
другой фирме (комиссионеру) для реализации. Ответ должен
быть однозначным: товар, переданный по договору комиссии
для дальнейшей реализации третьим лицам, будет числиться
на балансе комитента до момента его реализации комиссионером третьим лицам.
Договор комиссии, являясь косвенным представительством,
сохраняет некоторые черты фидуциарных сделок [176, с. 394].
Фидуциарные сделки — это сделки, основанные на личном доверительном отношении сторон. Традиционно к таким сделкам
относят представительство, поручение, комиссию. Однако в договоре комиссии доверительный характер отношений проявляется в меньшей степени, чем в договоре поручения, поскольку по
общему правилу комиссионер не вправе отказаться от исполнения договора, заключенного на неопределенный срок.
193
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
Сторонами договора комиссии являются комиссионер и
комитент. В качестве того и другого могут выступать как граждане, так и юридические лица. В отличие от договора поручения, где, как правило, поверенный должен исполнить поручение лично, комиссионер, если иное не предусмотрено договором, вправе заключить договор субкомиссии.
Согласно ст. 991 ГК комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение. Если договор комиссии не был исполнен
по причинам, зависящим от комитента, комиссионер сохраняет
право на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов. По исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение
30 дней со дня получения отчета.
Новые виды договоров
Договор коммерческой концессии (франчайзинга). Достаточно распространенной формой ведения бизнеса является франчайзинговая форма. В условиях нашей страны франчайзинговые отношения оформляются путем заключения особого договора коммерческой концессии.
Согласно ст. 1027 ГК РФ, по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить
другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или
без указания срока право использовать в предпринимательской
деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, в том числе право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие
предусмотренные договором объекты исключительных прав, в
частности на коммерческое обозначение, секрет производства
(ноу-хау).
Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном
объеме (в частности, с установлением минимального и (или)
максимального объема использования), с указанием или без
указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных
пользователем, осуществлению иной торговой деятельности,
выполнению работ, оказанию услуг).
194
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.3. Отдельные виды договоров
Сторонами по договору коммерческой концессии могут
быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.
Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных
прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии. Договор
коммерческой субконцессии не может быть заключен на более
длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается (ст. 1029 ГК РФ).
Договоры коммерческой концессии близки к лицензионным договорам, которые также достаточно часто используются
в сфере предпринимательства. Согласно ст. 1235 ГК РФ, по лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности
или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет
или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право
использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.
Однако, как справедливо указывалось в нашей литературе
(151а, с. 146), между ними существуют значительные отличия,
главные из которых:
? коммерческая концессия в рамках одного договора позволяет предоставить пользователю комплекс исключительных прав, лицензионное соглашение направлено на
предоставление права ограниченного использования результата интеллектуальной деятельности;
? коммерческая концессия применяется исключительно в
предпринимательской деятельности, лицензионный договор такого ограничения не содержит;
? договор коммерческой концессии предполагает и последующие взаимоотношения сторон после передачи
комплекса исключительных прав.
Согласно ст. 1028 ГК РФ, договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение
195
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
письменной формы договора влечет его недействительность (такой договор считается ничтожным). Для данных договоров предусмотрен особый порядок регистрации — так называемая
двойная регистрация:
? регистрация органом, осуществляющим регистрацию
юридического лица или индивидуального предпринимателя (ФНС), выступающего по договору в качестве
правообладателя. Регистрации подлежат: договор коммерческой концессии (субконцессии), изменение договора коммерческой концессии (субконцессии), прекращение договора коммерческой концессии (субконцессии) (досрочное расторжение договора коммерческой
концессии (субконцессии), заключенного с указанием
срока, расторжение договора коммерческой концессии
(субконцессии), заключенного без указания срока).
Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация осуществляется регистрирующим органом, осуществившим регистрацию юридического
лица или индивидуального предпринимателя, являющегося
пользователем. Регистрация осуществляется в срок не более
чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
? вслучае передачи прав на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, регистрация договора коммерческой концессии
должна производиться также и в федеральном органе
исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатенте). При несоблюдении этого требования
договор считается ничтожным (ст. 1028).
Порядок регистрации и требования, предъявляемые государственными органами при регистрации договоров коммерческой концессии, установлены: при регистрации договора в
ФНС — Приказом Минфина РФ от 12.09.2005 № 105н «О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)»;
при регистрации договоров в Роспатенте — Приказом Роспатента от 29.04. 2003 № 64 «О правилах регистрации договоров о
передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхе196
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.3. Отдельные виды договоров
мы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных».
Дистрибьюторский договор
Дистрибьюторский договор является одним из наиболее
эффективных средств регламентации экономических отношений по сбыту товаров на новых рынках. Фактически дистрибьюторские соглашения включают в себя гражданско-правовые
отношения по поставке товаров, осуществлению посреднических функций, передаче прав интеллектуальной собственности,
а также комплекс иных, объединенных общей целью обязательств (151а, с. 159). По дистрибьюторскому договору одно
лицо (грантор) предоставляет права по распространению товаров на определенной территории другому лицу (дистрибьютору), причем в качестве первого может выступать не только производитель продукции, но и экспортер или продавец товара.
В научной литературе дистрибьюторский договор достаточно точно охарактеризован В. В. Витрянским, который определяет его как договор исключительной продажи товаров, по
которому продавец предоставляет покупателю исключительное
право продажи товаров, являющихся объектом купли-продажи
между ними, на определенной территории или указанной клиентуре (132а). Однако в целом данный договор является достаточно проблемным из-за отсутствия специального правового
регулирования, а также из-за недостаточного теоретического
осмысления.
Можно выделить основные характерные черты дистрибьюторского договора:
? предмет договора — передача дистрибьютору исключительных прав приобретать и перепродавать товары от
своего имени и за свой счет на определенной территории;
? наряду с элементами договора поставки, могут быть включены в данный договор элементы агентского договора;
? как правило, включаются условия (меры) поддержки
грантором дистрибьютора, в том числе такие меры, как
предоставление дистрибьютору технической и коммерческой информации, связанной с продажей товара (включая
передачу ноу-хау); порядок обеспечения дистрибьютора
рекламной продукцией (151а, с. 168);
197
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
?
?
?
?
возможность включения в договор дополнительных условий, обеспечивающих преимущества грантора, в частности, условие об отказе от конкуренции с грантором.
Данное условие означает, что дистрибьютор обязуется не
продавать товары, конкурирующие с товарами, реализующимися в рамках дистрибьюторского соглашения;
в договоре могут быть установлены условия о минимальном уровне продаж, порядке распределения прибыли от продаж, минимальном уровне цен, минимальном допустимом количестве товара на складе дистрибьютора, некоторые иные условия;
в целях обеспечения интересов дистрибьютора в отношении грантора могут быть предусмотрены условия,
такие как запрет на поставку товаров, определенных
соглашением, другим клиентам на территории сбыта,
запрет на производство и сбыт товаров, конкурирующих с товарами, определенных соглашением;
могут быть установлены специальные оговорки, ограничивающие права дистрибьютора (например, оговорка,
запрещающая дистрибьютору осуществлять на территории прямые продажи товара непосредственно другому
дистрибьютору).
4.4. Обязательство
Понятие обязательства. Обязательственное право является
наиболее крупной подотраслью гражданского законодательства. Содержащиеся в нем правовые нормы регулируют обширный круг общественных отношений, связанных с приобретением товаров в собственность, сдачей имущества в аренду, оказанием услуг, использованием произведений науки, литературы
и искусства, страхованием и т. д. При посредстве обязательственного права осуществляется перемещение имущества и
других материальных благ из сферы производства в сферу обращения.
Нормативной базой при изучении обязательственного права являются гл. 21–26 ГК. Большое значение также имеет судебно-арбитражная практика, в частности Пост. Плен. ВС РФ и
ВАС РФ № 6/8, Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС
РФ от 08.10.1998 г. № 13/14 «О практике применения положений ГК о процентах за пользование чужими денежными
198
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.4. Обязательство
средствами» (далее — Пост. Плен. ВС РФ и ВАС РФ № 13/14),
иные документы.
Гражданско-правовое обязательство представляет собой
определенное правоотношение, в силу которого одно лицо
(должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие (передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п.) либо воздержаться от него, а
кредитор имеет право требовать от должника исполнения его
обязанности.
По мнению большинства юристов, не всякое правоотношение может быть признано обязательством. Например, налоговые, административные, финансовые правоотношения основаны на властном подчинении одной стороны другой, поэтому не
являются обязательствами в традиционном понимании. В то
же время существует иная точка зрения, которая сводится к
определению обязательства как межотраслевого правового института, т. е. допускается существование хозяйственных обязательств [221, с. 17].
Чем отличается обязательство от других гражданско-правовых отношений, например правоотношений собственности,
которые основаны на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников? Право собственности — абсолютное право, т. к. праву собственника противостоит обязанность всех, кто имеет с ним отношения, воздержаться от действий, посягающих на право собственности или нарушающих его. Таким образом, соблюдение права собственности
какого-либо лица требует от других лиц бездействия. В обязательстве обязанности одной стороны совершить какие-либо
действия противостоит право другой стороны потребовать ее
(т. е. обязанности) выполнения. Поэтому гражданские права,
возникающие из обязательства, носят относительный характер,
им всегда противостоят обязанности конкретного лица, от которого можно потребовать их исполнения.
Помимо договоров, гражданско-правовое обязательство
может возникать вследствие причинения вреда (деликтные обязательства), вследствие неосновательного обогащения (ст. 1102–
1109 ГК), из судебного решения, из односторонних сделок, из
актов государственных органов и органов местного самоуправления, а также вследствие иных событий и действий, с которыми закон или иной правовой акт связывают наступление гражданско-правовых последствий.
199
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
Стороны обязательства. Обязательство всегда имеет определенный субъектный состав:
? должник — лицо, обязанное передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, совершить иные действия;
? кредитор — лицо, которое вправе потребовать от должника исполнить обязанность.
Однако это лишь простейшая модель обязательственного
правоотношения (одностороннее обязательство). В реальном
имущественном обороте используются, как правило, более
сложные конструкции обязательств: во-первых, на стороне как
должника, так и кредитора могут находиться несколько лиц;
во-вторых, преобладают двусторонние обязательства, когда обе
стороны в рамках одного договора выступают в качестве должника в одном обязательстве и одновременно являются кредитором по другому [175, с. 319]. По принципу двустороннего обязательства построены практически все договорные обязательства в сфере предпринимательства. Например, по договору купли-продажи продавец является кредитором по денежному обязательству и должником по обязательству передать товар, а покупатель, соответственно, должником по первому обязательству и кредитором по второму.
Если каждая из сторон по договору несет обязанность в
пользу другой, она считается ее должником в том, что обязана
сделать для нее, и одновременно ее кредитором в том, что имеет
право от нее требовать (ст. 308 ГК). Договорные обязательства
очень часто носят смешанный характер, когда в одном договоре
сочетаются условия, присущие различным договорным обязательствам (например, займа и купли-продажи, займа и аренды,
аренды и купли-продажи). По смешанным договорам каждая
из сторон может многократно выступать как должником, так и
кредитором по различным обязательствам.
Широко применяется в предпринимательской деятельности
и такая конструкция, как обязательство в пользу третьего лица,
когда должник обязан произвести исполнение не кредитору, а
указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу
(ст. 430 ГК). Так строятся, например, обязательства по договору
перевозки груза. Договорное обязательство недействительно в
том случае, когда признается недействительным договор (сделка), на основании которого возникло данное обязательство.
200
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.4. Обязательство
Исполнение обязательства. Совершение кредитором и
должником действий, составляющих содержание их прав и
обязанностей, называется исполнением обязательства. Обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона,
иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями делового оборота или
иными обычно предъявляемыми требованиями (ст.309 ГК).
Это самое общее требование к исполнению обязательств. Остальные положения как бы конкретизируют понятие «надлежащее исполнение обязательств». Во-первых, согласно ст. 310
ГК недопустим односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение условий обязательства. Исключение составляют лишь случаи, прямо указанные в законе
или договоре.
Во-вторых, кредитор вправе не принимать исполнения
обязательства по частям, если иное не предусмотрено законом, условиями обязательства и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства (ст. 311 ГК). Должник вправе потребовать доказательств того, что исполнение
принимается самим кредитором или управомоченным им на
это лицом (ст. 312 ГК). При этом надо учитывать, что согласно ст. 313 ГК исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, кроме тех случаев, когда должник обязан лично исполнить свое обязательство. Исполнение обязательства за должника третьим лицом признается
надлежащим, поэтому кредитор не имеет права отказаться от
его принятия.
Однако при этом надо иметь в виду, что факт исполнения
обязательств за должника не порождает для третьего лица каких-либо правовых последствий (применительно к данному
обязательству). В частности, в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательства третьим лицом, оно,
как правило, не несет ответственности перед кредитором, который должен обращаться с соответствующими требованиями
непосредственно к должнику [175, с. 322].
В-третьих, согласно п. 2 ст. 313 ГК третье лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога и др.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество, может за свой счет удовлетворить требование кредитора без согласия должника.
201
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
В этом случае к третьему лицу переходят права кредитора по
обязательству в соответствии со ст. 382–387 ГК.
В-четвертых, надлежащее исполнение должником своего
обязательства подразумевает исполнение обязательства в срок.
Срок исполнения обязательства может быть установлен двумя
способами: путем указания на день, когда это обязательство
должно быть исполнено, и путем определения периода времени, в течение которого исполняется обязательство. Когда день
(или период) исполнения обязательства установлен договором,
определить, своевременно ли оно исполнено должником, не составляет труда, т. к. согласно п. 1 ст. 314 обязательство подлежит исполнению в соответствующий день или в любой момент
в течение установленного периода. Когда обязательство не
предусматривает срок его исполнения и не содержит условий,
позволяющих определить этот срок, оно согласно п. 2 ст. 314
ГК должно быть исполнено в разумный срок после его возникновения, а если это правило не соблюдается, должник обязан
исполнить обязательство в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если из законодательства, условий обязательства и его существа, а также
обычаев делового оборота не вытекает иное.
Если обычно должник вправе исполнить свое обязательство до срока, установленного договором, то применительно к
обязательствам, связанным с осуществлением предпринимательской деятельности, досрочное исполнение обязательства
скорее исключение, чем правило, оно допускается лишь в случаях, предусмотренных нормативными актами, условиями
обязательства, либо вытекает из обычаев делового оборота или
существа обязательства.
В-пятых, надлежащее исполнение обязательства — исполнение его в надлежащем месте. Статья 316 ГК достаточно подробно регламентирует этот вопрос. Место исполнения обязательства может быть определено сторонами, установлено законом или договором либо явствовать из обычаев делового оборота или из существа самого обязательства. Если место исполнения обязательства не определено названными выше способами,
согласно ст. 316 ГК исполнение обязательства должно быть
произведено:
? по обязательствам передать земельный участок, здание
или другую недвижимость — в месте нахождения недвижимого имущества;
202
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.4. Обязательство
по обязательствам передать товар или иное имущество,
предусматривающее его перевозку (из купли-продажи,
поставки и др.), — в месте сдачи имущества первому
перевозчику для доставки его кредитору;
? по другим обязательствам предпринимателя передать
товар или иное имущество, когда не предусматривается
его перевозка, — в месте изготовления или хранения
имущества, если это место было известно кредитору в
момент возникновения обязательства;
? по денежному обязательству — в месте жительства (в
месте нахождения для юридических лиц) кредитора;
? по всем другим обязательствам — в месте жительства
должника, а если должником является юридическое
лицо — в месте его нахождения.
Значение места исполнения обязательства заключается
также в том, что с этим понятием тесно связано определение и
момента исполнения обязательства, а от этого зависит оценка
своевременности его исполнения.
Согласно ст. 319 ГК устанавливается очередность погашения требований по денежному обязательству. Если стороны
сами не договорятся о порядке погашения долга, сумма произведенного платежа, которая недостаточна для исполнения денежного обязательства полностью, должна засчитываться прежде всего в погашение издержек кредитора по получению исполнения, затем погашается задолженность по процентам и только
оставшаяся часть денежной суммы может засчитываться в счет
погашения основной суммы долга.
Особое место занимает в гражданском праве так называемое встречное исполнение обязательства (ст. 328 ГК). Встречным признается такое исполнение обязательства, которое должно производиться одной из сторон лишь после того, когда другая сторона исполнила свое обязательство. Необходимым условием признания встречного исполнения обязательства является
то, что такая обусловленность последовательности исполнения
должна быть прямо предусмотрена договором: он должен содержать условие, согласно которому следует, что исполнение
обязательства производится после того, как другая сторона исполнит свое обязательство.
Обязательство прекращается полностью или частично по
основаниям, предусмотренным ГК, другими законами, иными
правовыми актами или договором. Прекращение обязательства
?
203
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
по требованию одной из сторон допускается только в случаях,
предусмотренных законом или договором. Фактически прекращение обязательства по требованию одной из сторон — это односторонний отказ от договора. ГК содержит неисчерпывающий
перечень оснований прекращения обязательств. К важнейшим
из них можно отнести расторжение договора, надлежащее исполнение, отступное, зачет встречного требования, прощение
долга, новация, совпадение кредитора и должника в одном лице.
Множество лиц в обязательстве. Большое значение имеют
нормы ст. 321–327 ГК, касающиеся тех случаев, когда имеет
место обязательство со множественностью лиц, т. е. в обязательстве участвуют несколько кредиторов или несколько должников. Общим правилом является положение о долевом характере этих обязательств (ст. 321 ГК). Солидарные обязательства
(солидарная обязанность, солидарные требования, солидарная
ответственность) являются исключением, правда, довольно обширным, из этого общего правила.
В отношении солидарных обязательств ГК обеспечивает
дифференцированное регулирование в зависимости от того,
связано солидарное обязательство с осуществлением предпринимательской деятельности или нет. Если речь идет о множественности лиц в обязательстве, связанном с предпринимательской деятельностью, предполагается, что как обязанности нескольких должников, так и требования нескольких кредиторов
в таком обязательстве являются солидарными. Иное может
быть предусмотрено законом, иными правовыми актами или
условиями обязательства (ст. 322 ГК). Кредитор вправе потребовать исполнения солидарной обязанности как от всех должников совместно, так и от каждого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Адресат требования
кредитора и размер требования зависят исключительно от
усмотрения кредитора.
По солидарному обязательству каждый из должников обязан исполнить его полностью. Однако если должник, к которому было предъявлено требование кредитора, по каким-либо
причинам оказался не в состоянии удовлетворить это требование в полном объеме, кредитор вправе обратиться с указанным
требованием в оставшемся объеме к любому из должников или
ко всем совместно. Солидарность обязательства сохраняется
вплоть до полного удовлетворения требования кредитора. Если
один из должников исполнил солидарное обязательство полно204
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.4. Обязательство
стью, данное обстоятельство освобождает остальных должников
от каких-либо обязанностей перед кредитором, но у них появляются определенные обязанности перед тем должником, который
исполнил обязательство перед кредитором в полном объеме.
Обеспечение исполнения обязательств. В целях предотвращения либо уменьшения размера негативных последствий,
которые могут наступить в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения должником своего обязательства, такое
обязательство может быть обеспечено.
Обеспечение исполнения обязательства любым из приведенных способов также создает обязательственное правоотношение между кредитором и должником. Его специфика состоит
в дополнительном характере по отношению к обеспечиваемому
обязательству (главному, основному), выражается в следующих положениях, имеющих большое практическое значение.
Во-первых, недействительность основного обязательства
влечет за собой недействительность обеспечивающего его обстоятельства, но при этом недействительность обеспечивающего
обязательства не влечет недействительность основного обязательства (п. 2–3 ст. 329 ГК). Во-вторых, обеспечительное обязательство следует судьбе основного обязательства при переходе
прав кредитора другому лицу. В-третьих, прекращение основного обязательства, как правило, влечет и прекращение его
обеспечения. Применительно к третьему положению следует
указать на два исключения. При ипотеке допускается уступка
кредитором своих прав в отношении ипотеки без уступки прав
по основному обязательству (ст. 355 ГК). Особое место занимает
банковская гарантия, т. к. предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в
отношениях между ними от основного обязательства.
Способы обеспечения могут быть установлены как законом, так и договором, при этом возможно сочетание по одному
обязательству одновременно нескольких способов обеспечения.
Норма ст. 329 ГК устанавливает открытый перечень таких способов, что означает возможность использования иных правовых конструкций, например внесение спорной суммы денег в
депозит третьего лица [166, с. 343]. Таких способов шесть:
неустойка, залог, поручительство, задаток, банковская гарантия и удержание имущества должника (ст. 329–381 ГК).
Неустойка (штраф, пеня) — определенная законом или
договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить
205
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (п. 1 ст. 330
ГК). Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Самый жесткий вид неустойки — штрафная, самый мягкий — исключительная неустойка.
Залогом признается передача должником материальных
ценностей кредитору в обеспечение исполнения основного обязательства. Предметом залога, в том числе банковского, может
быть любое имущество, включая имущественные права. В случае перехода права собственности (права полного хозяйственного ведения, права оперативного управления) на заложенное
имущество от залогодателя к другому лицу залоговое право сохраняет силу.
Помимо норм части первой ГК, существуют нормы иных
нормативных актов, посвященные залогу. Первое место, безусловно, здесь надо отдать Закону РФ «О залоге», действующему в части, не противоречащей ГК. В отличие от неустойки
залог оформляется специальным договором, который заключается только в письменной форме (простой либо нотариально
удостоверенной).
Нотариальное удостоверение договора залога необходимо в
случаях залога объектов недвижимости, в том числе предприятий и имущественных комплексов; если договор залога заключен в обеспечение обязательств по договору, который должен
быть нотариально удостоверен; по требованию одной из сторон.
Кроме того, договор залога объектов недвижимости требует государственной регистрации.
Когда предметом залога является недвижимое имущество,
требование кредитора-залогодержателя удовлетворяется из стоимости заложенного имущества по решению суда. Возможно
обращение взыскания на заложенное недвижимое имущество и
без решения суда, но на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя и залогодателя. Обращение
взыскания кредитора-залогодержателя на движимое имущество производится без решения суда.
Поручительство как способ обеспечения обязательств —
это договор, в силу которого поручитель обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним его обязательства в полном объеме или в определенной
206
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.4. Обязательство
Неустойка
(штраф, пеня)
Законная
(размер определяется законом;
если закон разрешает,
может быть увеличен)
Зачетная
(возмещение
убытков
в части,
не
покрываемой
неустойкой)
Штрафная
(убытки
взыскиваются
в полной
сумме сверх
неустойки)
Договорная
(размер определяется
договором)
Альтернативная
(по выбору
кредитора
или убытки,
или неустойка)
Исключительная
(взыскивается
только
неустойка)
Рис. 4.2. Виды неустоек
части (ст. 361 ГК). Договор поручительства заключается между
поручителем и кредитором другого лица. Смысл поручительства состоит в том, что кредитор приобретает дополнительную
возможность получить исполнение не только от должника, но и
от поручителя. В ГК введена солидарная ответственность должника и поручителя (ст. 363 ГК).
Поручительство прекращается по истечении срока, а если
срок договором не предусмотрен, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение
года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства (ст. 367 ГК).
207
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
Банковская гарантия — способ обеспечения исполнения
обязательств, введенный ст.368–369 ГК. Банк, иное кредитное
учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе
другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить
кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по
представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст.368 ГК). В качестве гаранта могут выступать только
банки, иные кредитные учреждения или страховые организации. Лицо, обращающееся к гаранту с просьбой о выдаче банковской гарантии (принципал), является должником в основном обязательстве, исполнение которого обеспечивает банковская гарантия. Гарант обязан уплатить по письменному требованию кредитора в основном обязательстве (бенефициара) ту
сумму, которая была предусмотрена гарантией.
Удержание — способ обеспечения исполнения обязательств, введенный ст. 359–360 ГК. Кредитору, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или указанному им лицу, предоставлено право в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с этой вещью издержек и других
убытков удерживать ее у себя до тех пор, пока соответствующее
обязательство должником не будет исполнено. Кредитор наделен правом удерживать вещь должника до исполнения последним его обязательства непосредственно, т. е. для реализации
этого права кредитору не требуется, чтобы возможность удержания вещи должника была предусмотрена договором. Нормы
об удержании носят диспозитивный характер, поскольку сторонам предоставлено право предусмотреть в договоре условие,
исключающее применение данного способа обеспечения обязательства (п. 3 ст. 359 ГК).
Задаток как средство обеспечения представляет собой денежную сумму, выдаваемую одной из договаривающихся сторон (в обязательстве) другой стороне в счет причитающихся с
нее по обязательству платежей в целях удостоверения факта
заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380
ГК). Обеспечительная функция задатка состоит в том, что сторона, давшая задаток, при неисполнении договора его теряет,
т.е. не вправе требовать задаток обратно. В то же время с получившего его и нарушившего договор взыскивается задаток в
двойном размере.
208
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
4.4. Обязательство
Перемена лиц в обязательстве. Во всех случаях, когда
имеет место перемена кредитора в обязательстве, происходит
переход прав кредитора к другому лицу, если же другое лицо
приходит на место должника, речь идет о переводе долга. Однако если одновременно имеет место переход прав кредитора к
другому лицу и перевод долга на это же лицо, то речь идет об
универсальном правопреемстве (в предпринимательских отношениях), например при реорганизации юридических лиц.
Право или требование, принадлежащие кредитору на основании обязательства, могут быть переданы им другому лицу
по сделке (договор цессии) или перейти к другому лицу на основании закона. Переход прав кредитора к другому лицу не требует получения согласия со стороны должника (другой стороны
в обязательстве), если иное не предусмотрено законом или договором. Вместе с тем новый кредитор обязан в письменной форме уведомить об этом должника. В противном случае он будет
нести все неблагоприятные последствия, вызванные отсутствием такого уведомления. В частности, если должник исполнит
обязательство первоначальному кредитору, он будет считаться
свободным от своих обязательств (ст. 382 ГК). Согласно ст. 384
ГК право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали
к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору
переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства
(право на взыскание неустойки, залог и т. д.).
В ГК установлены специальные правила, регламентирующие уступку требования. Уступка требования по обязательству, вытекающему из сделки, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, может быть совершена только в
соответствующей (простой или нотариальной) письменной форме. Если же сделка требовала государственной регистрации,
уступка требования по обязательству, возникшему из такой
сделки, должна быть зарегистрирована в порядке, определенном для регистрации указанной сделки (ст. 389 ГК).
Перевод долга на другое лицо осуществляется, за исключением требований к его форме, по иным правилам, нежели
уступка прав. Главное отличие заключается в том, что перевод
должником своего долга на другое лицо допускается лишь с
согласия кредитора. Новый должник может выдвинуть против
требования кредитора возражения, основанные на отношениях
между кредитором и первоначальным должником.
209
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
Существует определенная категория прав, которые ни при
каких обстоятельствах не могут быть уступлены кредитором
или перейти иным способом к другому лицу, — права, которые
неразрывно связаны с личностью кредитора, например требования об алиментах или о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью.
Ответственность за нарушение обязательств. Гражданскоправовая ответственность за нарушение обязательств — это
наступление невыгодных имущественных последствий для неисправного должника. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства должником он обязан возместить кредитору все причиненные этим убытки или неустойку,
если это установлено законом или договором. По отдельным
видам обязательств может быть установлена ограниченная ответственность (п. 1 ст. 400 ГК).
Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение отдельных видов обязательств ГК конкретизирует в
ст. 395–406. Так, например, в случае неисполнения денежного
обязательства (ст. 395 ГК) выплачиваются проценты на сумму
средств, которыми должник неправомерно воспользовался
(размер процентов — ставка ЦБ РФ на день исполнения обязательства).
Если убытки превышают причитающуюся сумму процентов, кредитор вправе требовать от должника возмещение убытков в части, превышающей эту сумму. Если в качестве способа обеспечения обязательства предусмотрена неустойка, кредитор вправе взыскать или неустойку, или проценты по ст. 395
ГК, но не то и другое одновременно (п. 6 Пост. Плен. ВС РФ и
ВАС РФ №13/14).
Законодательством устанавливаются условия, при которых наступает имущественная ответственность (ст. 401–404
ГК). Условия ответственности — это те обстоятельства, от наличия или отсутствия которых зависит наступление или ненаступление имущественной ответственности.
К ним относятся противоправность поведения ответственного лица, вина ответственного лица, наличие причинной связи
между поведением обязанного лица и наступившим результатом, наличие убытков, возникших из-за нарушения обязательства (см. тему 1).
Наличие убытков есть еще одно из главных условий наступления ответственности. Под убытками понимаются расхо210
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Резюме
ды, выразившиеся в утрате или повреждении имущества, в неполучении доходов, которые сторона в обязательстве должна
была получить (ст. 15, 393 ГК).
Ответственность лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, является расширенной по сравнению с
ответственностью иных субъектов. Согласно п. 3 ст. 401 ГК
лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской
деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т. е. чрезвычайных и непредотвратимых
при данных условиях обстоятельств.
К таким обстоятельствам не относятся нарушения обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника
необходимых денежных средств.
Резюме
1. В коммерческом обороте чрезвычайно важную роль играют договоры. В принципе все связи и отношения между независимыми хозяйствующими субъектами строятся на договорной основе. Любой договор следует оценивать с точки зрения его юридической безупречности по трем параметрам: договор как сделка, его видовые характеристики, обязательство из
договора.
2. Сделками признаются действия граждан и юридических
лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделки могут быть односторонними и двух- или многосторонними (договоры).
3. К условиям действительности общегражданской сделки
относятся законность содержания, способность лиц, ее совершающих, к участию в сделке (правосубъектность), соответствие воли и волеизъявления, соблюдение формы сделки. При
несоблюдении одного из условий, указанных выше, сделка может быть признана недействительной. Недействительность сделки означает, что действие, совершенное в форме сделки, не влечет правовых последствий, на которые оно было направлено.
4. Все недействительные сделки делятся на оспоримые и
ничтожные. Оспоримая сделка — это сделка, недействительная
по основаниям, установленным ГК, в силу признания ее таковой судом. Ничтожная сделка — это сделка, недействительная
211
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
по основаниям, установленным ГК, и являющаяся недействительной независимо от признания ее таковой судом. К ничтожным сделкам относятся сделки, не соответствующие требованиям закона или иных правовых актов; мнимые и притворные
сделки; сделки, совершенные с целью, противной основам правопорядка и нравственности (ст. 169 ГК); сделки, в отношении
которых не соблюдена нотариальная форма или требование о
государственной регистрации.
5. Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу
для представительства перед третьим лицом.
6. Договор есть соглашение двух или более сторон об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и
обязанностей. Договор есть наиболее распространенный вид
сделок, только односторонние сделки не относятся к числу договоров. Договор подчинен общим для всех сделок правилам.
7. Договор является основанием возникновения обязательства. К обязательствам, возникающим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено общими правилами о договорах и правилами об отдельных видах договоров.
8. Условия договора, по которым между сторонами достигнуто соглашение, есть содержание договора. По своему
юридическому значению все условия делятся на существенные,
обычные и случайные. Существенными признаются условия,
которые необходимы и достаточны для заключения договора.
9. Договор признается заключенным в момент получения
лицом, направившим оферту, ее акцепта. При изменении договора происходит изменении его условий, но сам договор и возникшие из него обязательства остаются в силе, меняются на
будущее лишь отдельные его условия и содержание соответствующих обязательств.
10. Расторжение договора — это досрочное прекращение
действия договора и тем самым возникших из него обязательств, срок исполнения которых на этот момент не наступил. Расторжение договора является правомерным способом
прекращения обязательств и прекращает лишь неисполненные обязательства.
212
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Резюме
11. Все гражданско-правовые договоры могут быть разделены на четыре группы: договоры о передаче имущества, о выполнении работ, на оказание услуг, расчетно-кредитные.
12. Договоры классифицируются по различным основаниям: выделяют возмездные и безвозмездные договоры, взаимные
и односторонние. Договоры, по которым права и обязанности у
сторон возникают с момента их заключения, называются консенсуальными, а если права и обязанности сторон возникают с
момента передачи имущества — реальными.
13. В силу значимости для хозяйственного оборота необходимо обратить особое внимание на предпринимательский
(коммерческий) договор, или торговую сделку, под которым
понимается гражданско-правовой договор, сторонами которого
(или одной из сторон) являются предприниматели и который
заключается в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности. К наиболее важным из таких договоров относятся договоры поставки, аренды, подряда, посреднические
договоры.
14. Помимо традиционных гражданско-правовых и предпринимательских договоров все шире в коммерческой деятельности используются так называемые «новые» виды договоров,
прежде всего договор коммерческой концессии (франчайзинга)
и дистрибьюторский договор. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить
другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или
без указания срока право использовать в предпринимательской
деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты. По дистрибьюторскому договору
одно лицо (грантор) предоставляет права по распространению
товаров на определенной территории другому лицу (дистрибьютору), причем в качестве первого может выступать не только
производитель продукции, но и экспортер или продавец товара.
15. Гражданско-правовое обязательство есть определенное
правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано
совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное
действие либо воздержаться от него, а кредитор имеет право
требовать от должника исполнения его обязанности.
16. Исполнение обязательств состоит в совершении кредитором и должником действий, составляющих содержание их
213
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
прав и обязанностей. Можно выделить несколько требований,
относящихся к исполнению обязательств: они должны исполняться надлежащим образом, недопустим односторонний отказ
от их исполнения, кредитор вправе не принимать исполнение
обязательства по частям, обязательство должно быть исполнено
в срок и в надлежащем месте.
17. Место исполнения обязательства устанавливается законом или договором либо явствует из обычаев делового оборота или из существа самого обязательства. И лишь в случаях,
когда оно не определено способами, указанными выше, закон
предусматривает специальный порядок определения такого
места.
18. Законом установлен перечень способов обеспечения исполнения обязательств. К таким способам относятся: неустойка
(штраф, пеня), гарантия, поручительство, залог, задаток, правомерное удержание имущества.
19. Большое значение имеет такой гражданско-правовой
институт, как перемена лиц в обязательстве. Перемена лиц возможна в двух формах: замена кредитора (уступка требования)
на основании договора цессии или по закону, замена должника
(перевод долга) — на основании договора.
20. Обязательство прекращается по основаниям, предусмотренным ГК, иными законами либо нормативными актами,
договором.
КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ
1. Дайте определение сделки и охарактеризуйте условия ее
действительности.
2. Каковы последствия признания сделки недействительной?
3. Какие особенности имеют односторонние сделки, в частности доверенность?
4. Что такое коммерческое представительство как разновидность сделки?
5. Что представляет собой гражданско-правовой договор?
6. Что такое существенные условия договора?
7. Какова примерная структура договора?
8. Какие бывают договоры?
9. Как заключается договор? Что такое оферта и акцепт оферты?
10. Как изменяется и расторгается договор?
11. В какой форме должен быть заключен предварительный договор купли-продажи недвижимости?
12. На какие группы можно условно разбить договоры, предусмотренные ГК?
214
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Контрольные тесты
13. Назовите характерные черты предпринимательского договора (торговой сделки).
14. Может ли между двумя фирмами быть заключен договор
розничной купли-продажи?
15. Чем договор поставки отличается от договора купли-продажи?
16. В каких случаях и как часто арендодатель может изменять
арендную плату?
17. Каковы отличительные черты посреднических договоров?
18. Чем отличается дистрибьюторский договор от договора коммерческой концессии?
19. Что представляет собой гражданско-правовое обязательство?
20. Каковы основные требования к исполнению обязательств?
21. Чем характеризуется уступка права (требования) кредитора?
22. Назовите способы обеспечения исполнения обязательств.
23. Каковы отличительные черты гражданско-правовой ответственности предпринимателя?
КОНТРОЛЬНЫЕ ТЕСТЫ
1. Срок исковой давности по ничтожным сделкам:
А) 3 года;
Б) 5 лет;
В) 1 год;
Г) не ограничен.
2. Какая из указанных сделок всегда заключается в письменной
форме?
А) договор займа;
Б) кредитный договор;
В) договор купли-продажи;
Г) договор подряда;
3. Какая из перечисленных неустоек является самой «мягкой»
(взыскивается лишь она, а не убытки):
А) альтернативная;
Б) зачетная;
В) исключительная;
Г) штрафная.
4. Может ли быть заключен договор поставки на товары, которые
поставщик лишь собирается закупить?
А) нет, не может;
Б) да, может;
В) законом запрещено, он должен иметь собственный товар.
5. Какой из указанных договоров не является посредническим
договором?
А) договор комиссии;
215
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 4. Гражданско-правовой договор
Б) договор подряда;
В) агентский договор;
Г) договор поручения.
6. Могут ли одновременно (применительно к одному договору)
применяться 3 способа обеспечения исполнения обязательства (неустойка, залог, поручительство)?
А) да, могут;
Б) нет, не могут;
В) лишь в редких случаях.
7. Если стороны не согласовали существенные условия договора,
то данный договор считается:
А) недействительным;
Б) ничтожным;
В) оспоримым;
Г) незаключенным.
8. Кто является должником по товарному обязательству из договора поставки?
А) поставщик;
Б) покупатель;
В) заказчик.
9. Соглашение о задатке совершается:
А) в устной форме, если основной договор заключен в устной
форме;
Б) в устной или письменной форме — по усмотрению сторон;
В) только в письменной форме;
Г) в письменной форме, если основной договор — в письменной
форме.
10. Совпадение должника и кредитора в одном лице:
А) делает обязательство недействительным;
Б) прекращает обязательство;
В) прекращает договор;
Г) продлевает обязательство.
216
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
ТЕМА 5
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ УПРАВЛЕНЧЕСКИХ
ОТНОШЕНИЙ
5.1.
5.2.
5.3.
5.4.
Ключевые
термины
Понятие управленческих отношений.
Правовые аспекты корпоративного управления.
Трудовые отношения на предприятии.
Информационные ресурсы предприятия.
Управленческие отношения; корпоративное управление;
модель управления акционерным обществом; порядок проведения и компетенция общего собрания; Совет директоров;
компетенция правления; компетенция генерального директора; корпоративное управление в ООО; трудовые отношения; содержание и существенные условия трудового договора; рабочее время; время отдыха; материальная ответственность работодателя и работника; заработная плата;
ограничение удержаний из заработной платы; дисциплинарное взыскание; трудовые споры; информация; правовой
режим информационных ресурсов; порядок документирования информации; собственники и виды информационных ресурсов; порядок получения пользователями информации; конфиденциальная информация; коммерческая,
служебная, банковская и налоговая тайна; защита прав
субъектов.
5.1. Понятие управленческих отношений
Вопросы правового регулирования управленческих отношений, складывающихся внутри предприятия (организации) —
самостоятельного юридического лица, — имеют большое значение. Автор считает, что внутрифирменные управленческие
отношения могут быть разделены, по крайней мере, на две
основные группы — корпоративно-управленческие и управленческо-трудовые.
217
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
Первый вид отношений включает в себя отношения, которые регулируются нормами гражданского, коммерческого, корпоративного права. Эти отношения зависят от организационноправовой формы юридического лица, они обеспечивают собственнику (собственникам) эффективное управление принадлежащей ему собственностью с использованием установленного
законодательством механизма корпоративного управления.
В качестве объекта выбрана наиболее отточенная и сложная
схема корпоративного управления — схема управления акционерным обществом, поскольку в нашем понимании западному
термину «предпринимательская корпорация» соответствует такая российская организационно-правовая форма юридического
лица, как акционерное общество, точнее, открытое акционерное общество. Однако уделено внимание и ООО.
Вторая группа отношений — отношения, регулируемые
нормами трудового права. Они устанавливаются между работодателем (предприятием, организацией) и работником, и лишь
благодаря этим отношениям конкретное физическое лицо
включается в состав (структуру, штат) предприятия (организации). Большая часть этих отношений регламентируется нормами трудового права, однако не следует забывать, что работник
может работать и по гражданско-правовому договору, и в этом
случае отношения его с предприятием будут регулироваться
нормами гражданского законодательства.
Что общего между этими отношениями? Во-первых, эти
отношения основаны на принципе «власть — подчинение». Вовторых, управленческие отношения внутри предприятия (организации) характеризуются тем, что они в значительной степени
регулируются локальными нормативными актами — корпоративными документами. Достаточно назвать такие документы,
как положение о совете директоров, положение об общем собрании, правила внутреннего трудового распорядка, положение о
дисциплине труда и т. д. При этом один и тот же гражданин
(служащий корпорации) может быть субъектом как отношений
обоих видов, так и одного из них.
Более того, значительная часть акционеров (участников)
зачастую находится вне рамок организации.
Управление любой организацией невозможно без обладания
достаточной и полной информацией. Информационное обеспечение можно рассматривать в двух аспектах: как право предпринимателей на получение информации от государственных и
218
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.2. Правовые аспекты корпоративного управления
иных уполномоченных органов и как право предпринимателей
на создание, владение, защиту собственной, «внутренней» информации. Как в первом, так и во втором случаях информация
является необходимой составляющей организации управления
любым предприятием (организацией).
5.2. Правовые аспекты корпоративного
управления
Корпоративное управление — сложный и многообразный
объект исследования, привлекающий внимание управленцев,
экономистов, финансистов, юристов. В настоящий момент корпоративное управление переживает этап глубокого переосмысления. Главные направления здесь — построение сбалансированной системы корпоративного управления, корпоративные
конфликты и методы их разрешения, корпоративное управление в закрытых структурах. Остановимся на некоторых правовых аспектах корпоративного управления.
Понятие корпоративного управления связано с таким феноменом, как корпорация. С правовых позиций, не всякая
компания (фирма) является корпорацией. Корпорация — это
прежде всего коммерческое юридическое лицо в организационно-правовой форме общества. Но в нашей литературе существует и иное мнение. Так, Т. В. Кашанина [162, с. 38] относит к
корпорациям все хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, общественные
и религиозные организации, фонды, ассоциации. Такой достаточно широкий подход совершенно справедливо подвергся в
нашей литературе критике. Такие авторы, как С. Д. Могилевский, И. А. Самойлов и др., в своей фундаментальной работе,
посвященной корпорациям, делают выводы, с которыми можно согласиться. Они считают, что, во-первых, термин «корпорация» имеет несколько значений, наибольшее распространение среди которых получили два значения — социальное
и правовое. Во-вторых, правовое значение термина «корпорация» может выражаться как в широком, так и в узком смысле
этого слова. В широком смысле слова «корпорация» — это любое юридическое лицо, в котором присутствуют отношения
членства (участия). В узком смысле «корпорация» — это юридическое лицо, в отношении которого его участники имеют
обязательственные права; коммерческая организация с разде219
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
ленным на доли учредителей (участников) уставным капиталом;
юридическое лицо, в котором имущество, созданное за счет вкладов учредителей или произведенное (приобретенное), принадлежит ему на праве собственности. Кроме того, корпорация — это
организация с четкой организационной структурой и наличием
системы органов корпоративного управления [192а, с. 28–30].
Все указанные характерные черты присущи лишь хозяйственным обществам. Такая позиция нашла отражение и в
официальных документах. В первую очередь речь идет о Кодексе корпоративного поведения. В специальном распоряжении Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 4 апреля 2002 г. №421/р «О рекомендации к применению Кодекса
корпоративного поведения» указывается, что «корпоративное
поведение» — понятие, охватывающее разнообразные действия, связанные с управлением хозяйственными обществами.
Единого определения корпоративного управления, которое
могло бы применяться ко всем ситуациям во всех странах, как
отмечалось в литературе, не существует. Предлагаемые определения в значительной степени зависят от учреждения или
автора, а также от страны и правовой традиции. Так, например в определении корпоративного управления, которое дается
в Кодексе корпоративного поведения, разработанном Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (ФКЦБ), явно превалирует государственно-регулирующий подход к корпоративному управлению, при этом ставится знак равенства между корпоративным управлением и корпоративным поведением. Во
введении к кодексу ФКЦБ говорится «Корпоративное поведение влияет на экономические показатели деятельности хозяйственных обществ и на их способность привлекать капитал, необходимый для экономического роста».
Организация экономического сотрудничества и развития
(ОЭСР) в 1999 г. опубликовала «Принципы корпоративного управления», в которых корпоративное управление определяется
как «внутренние механизмы, с помощью которых осуществляется руководство компаниями и контроль за ними». Надлежащее корпоративное управление должно обеспечивать соответствующие стимулы для того, чтобы совет директоров и менеджеры добивались достижения целей, которые отвечают интересам компании и акционеров. Оно также должно облегчать
эффективный мониторинг, побуждая таким образом фирмы к
более эффективному использованию ресурсов.
220
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.2. Правовые аспекты корпоративного управления
Таким образом, можно говорить о корпоративном управлении с точки зрения государства и государственных институтов, в том числе с точки зрения правового регулирования. Но
одновременно мы можем говорить о корпоративном управлении
с внутренних позиций, с позиций конкретной компании и ее
собственников — акционеров (участников). С этих позиций, на
наш взгляд, первостепенное значение имеет тот факт, что корпоративное управление есть система взаимоотношений, характеризуемая определенными структурами (внутрифирменными
институтами) и процессами, с помощью которых осуществляется руководство компанией и контроль над ней.
В системе указанных отношений главными отношениями
будут взаимоотношения менеджеров и собственников. При этом
все участники указанной системы взаимоотношений могут иметь
различные, иногда противоположные интересы. Так, могут не
совпадать интересы отдельных акционеров, Совета директоров,
исполнительных органов. Особое значение имеет несовпадение
интересов собственников и менеджеров компании, что и породило достаточно известную агентскую проблему.
Очевидно, что основные принципы и положения, характеризующие корпоративное управление, имеют значение в том
случае, если мы говорим о публичной компании (корпорации).
На наш взгляд, именно применительно к этой форме ведения
бизнеса (в России ей соответствует такая организационно-правовая форма, как ОАО), можно говорить о традиционной модели корпоративного управления, отличительной чертой которой
является существование достаточно законченной структуры органов корпоративного управления, прежде всего Совета директоров.
Однако корпоративное управление как система взаимоотношений и институтов вполне может существовать не только в
ОАО. Применительно к России корпоративное управление существует в компаниях, являющихся ЗАО или ООО.
Модели управления акционерным обществом. Основными
нормативными актами, регламентирующими управление акционерным обществом, являются ФЗ «Об акционерных обществах»
(далее — Закон об АО), ст. 96–104 ГК (особое значение здесь
имеет ст. 103 ГК), иные нормативные акты. Как указывалось
выше, многие вопросы управления акционерным обществом регулируются корпоративными нормативными документами, т. е.
документами принятыми и действующими на уровне конкретного предприятия (организации). В крупных акционерных об221
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
ществах общий перечень таких документов составляет 20–30
наименований. К таким документам следует отнести:
? положение об общем собрании акционеров и регламент
общего собрания;
? положение о дивидендах;
? положение о совете директоров;
? положение о генеральном директоре.
Управление акционерным обществом — это комплекс действий, необходимых для формирования и достижения целей
организации, который включает планирование, организацию,
мотивацию и контроль. Соответственно, структура органов управления должна включать такие управленческие звенья, которые на своем уровне решают определенные задачи либо в
рамках обособленного направления, либо комплексно по ряду
таких направлений [192, с. 98].
Закон об АО, определяя эти звенья, называет следующие
органы управления акционерного общества: общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор),
коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция).
Законом предусматриваются различные модели управления акционерным обществом.
Модель управления акционерным обществом — это конкретная структура управления обществом, представляющая определенный набор органов управления, от которого зависит
объем компетенции каждого из них. Закон предусматривает
возможность использования четырех моделей управления акционерным обществом (табл. 5.1).
Таблица 5.1
Модели управления акционерным обществом
Модель 1
Модель 2
Модель 3
Модель 4
Общее собрание
акционеров
+
+
+
+
Совет директоров
+
+
–
–
Генеральный директор
+
+
+
+
Правление
+
–
+
–
Органы управления
222
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.2. Правовые аспекты корпоративного управления
Анализ Закона об АО позволяет сделать несколько замечаний по поводу применения вышеуказанных моделей. Между
первой моделью, наиболее полной, предусматривающей существование практически всех органов управления, и четвертой,
наиболее простой, включающей в себя лишь два звена управления — общее собрание акционеров и генерального директора,
располагаются две промежуточные модели, реже встречающиеся на практике, но имеющие право на применение, поскольку
они также предусмотрены Законом. Право выбора модели
управления, безусловно, находится у собственников (учредителей) акционерного общества, при этом выбор модели управления является важным этапом при создании общества. Для учредителей, которые указывают в уставе акционерного общества
систему органов управления, не задумываясь над альтернативными вариантами, со временем может возникнуть опасность не
только решения управленческих задач с меньшей эффективностью, но и утраты своего влияния на акционерное общество
даже при наличии большого пакета акций.
Можно остановиться на трех важных моментах, которые
необходимо учитывать при выборе модели управления. Во-первых, если первая и вторая модели могут быть использованы во
всех акционерных обществах независимо от количества акционеров, то третья и четвертая характерны для обществ с числом
акционеров менее 50, хотя жестких ограничений здесь нет. При
этом согласно п. 2 ст. 64 Закона об АО устав общества может
предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров, и содержать указание об определенном лице или органе
общества, к компетенции которого относится решение вопросов
о проведении общего собрания акционеров и об утверждении
его повестки дня. На практике таким органом чаще всего выступает единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор или один из акционеров, как правило, владелец наиболее значимого пакета акций).
Во-вторых, первая модель позволяет усилить позиции
председателя совета директоров и ослабить влияние единоличного исполнительного органа в совете директоров. Это связано
с двумя обстоятельствами (ограничениями), установленными
п. 2 ст. 66 Закона об АО, а именно: лицо, осуществляющее
функции единоличного исполнительного органа, не может
быть одновременно председателем совета директоров; члены
223
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
коллегиального исполнительного органа (правления) не могут
составлять более четверти состава совета директоров. В-третьих,
вторая модель, наоборот, позволяет усилить влияние генерального директора (единоличного исполнительного органа) в совете директоров общества, поскольку не предусматривает образование коллегиального исполнительного органа и, соответственно, не устанавливает каких-либо ограничений на участие в совете директоров представителей команды управления [192,
с. 99–100]. Следует подчеркнуть, что традиционной для акционерного общества считается вторая модель (общее собрание, совет директоров, генеральный директор).
Общее собрание акционеров. Согласно ст. 103 ГК высшим
органом управления акционерного общества является общее
собрание акционеров. В Законе об АО детально прописаны правила работы этого органа: виды общих собраний, сроки проведения общего собрания, его компетенция. Однако почти по каждому вопросу законодатель оставляет возможность внесения дополнений и коррективов, которую и использует практически
каждая корпорация, принимая такие корпоративные акты, как
положение об общем собрании и (или) регламент общего собрания, другие локальные документы.
Различают три вида общих собраний: ежегодные (очередные) общие собрания; внеочередные общие собрания; собрания
держателей акций определенной категории.
Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки,
устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 6 месяцев после окончания финансового года общества.
Внеочередное общее собрание акционеров проводится по
решению совета директоров (наблюдательного совета) на основании его собственной инициативы, требования ревизионной
комиссии, аудитора общества, а также акционеров, которые
владеют не менее чем 10% голосующих акций на дату предъявления требования о созыве внеочередного собрания. Если предлагаемая повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов совета директоров
(наблюдательного совета) общества, которые должны избираться путем кумулятивного голосования, то такое общее собрание
акционеров должно быть проведено в течение 70 дней с момента предъявления требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров, если меньший срок не предусмотрен
224
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.2. Правовые аспекты корпоративного управления
уставом общества. В случаях когда в соответствии со ст. 68–70
Закона об АО совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров, такое общее собрание акционеров
должно быть проведено в течение 40 дней с момента принятия
решения о его проведении советом директоров общества, если
меньший срок не предусмотрен уставом общества. В течение
5 дней с даты предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров совет директоров должен принять решение о его созыве либо об отказе в его созыве.
Подготовка общего собрания имеет следующие основные
характеристики (ст. 53 Закона об АО). Акционеры (акционер),
являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку
дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров, коллегиальный исполнительный
орган, ревизионную комиссию и счетную комиссию общества,
число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа. Такие предложения не позднее чем через 30 дней после окончания финансового года,
если уставом общества не установлен более поздний срок,
должны поступить в общество в письменной форме с указанием
имени (наименования) представивших их акционеров (акционера), количества и категории (типа) принадлежащих им акций и
должны быть подписаны акционерами.
Предложение о внесении вопросов в повестку дня общего
собрания акционеров должно содержать формулировку каждого предлагаемого вопроса, а предложение о выдвижении кандидатов — имя каждого предлагаемого кандидата, наименование
органа, для избрания в который он предлагается, а также иные
сведения о нем, предусмотренные уставом или внутренними документами общества. Предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания может содержать формулировки решения по каждому вопросу.
Совет директоров обязан рассмотреть поступившие предложения и принять решение о включении их в повестку дня или
об отказе во включении в указанную повестку дня не позднее
5 дней после окончания срока, указанного выше. Вопрос, предложенный акционерами, подлежит включению в повестку дня
общего собрания, равно как выдвинутые кандидаты подлежат
225
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
включению в список кандидатур, за исключением случаев, указанных в п. 5 ст. 53 Закона об АО.
Непосредственная организационно-техническая подготовка проведения собрания осуществляется советом директоров, в
первую очередь председателем совета (президентом).
Порядок проведения очередного общего собрания акционеров достаточно подробно регламентируется ст. 52–54, 56–63 Закона об АО. Дополнительные к предусмотренным Законом об
АО требования к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров могут быть установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Сообщение о проведении общего собрания акционеров
должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о
проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, — не позднее
чем за 30 дней до даты его проведения. Оно должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих
право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом, или вручено каждому из указанных лиц под роспись, или
опубликовано в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом общества, или доведено через иные средства массовой информации (телевидение, радио).
В сообщении о проведении общего собрания акционеров должны быть указаны:
? дата, место, время проведения общего собрания акционеров и в случае, установленном ст. 60 Закона об АО,
почтовый адрес, по которому могут быть направлены
заполненные бюллетени;
? повестка дня общего собрания акционеров;
? порядок ознакомления с информацией (материалами),
подлежащей предоставлению при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и адрес (адреса), по
которому с ней можно ознакомиться;
? другие данные.
Общее собрание может проводиться в очной, заочной или
смешанной форме, которая определяется инициаторами его созыва. При очной форме решения обсуждаются и принимаются
лично присутствующими акционерами или их представителями. При заочной форме мнение акционеров по вопросам повестки дня выявляется методом письменного опроса и проведения
226
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.2. Правовые аспекты корпоративного управления
заочного голосования. При смешанной форме допускается одновременно и тот и другой способ выражения воли участников
общества. При проведении годового собрания заочное голосование не допускается.
Регистрация акционеров, прибывших для участия в собрании, осуществляется секретариатом. В случае участия акционера в собрании через полномочного представителя последний
обязан представить в секретариат доверенность, лучше всего нотариально заверенную. По окончании регистрации секретариат
определяет правомочность собрания. Затем функции ведения
собрания переходят к его председателю, который объявляет о
начале работы собрания, если есть кворум, а при отсутствии
кворума предлагает для голосования дату нового собрания; оглашает повестку дня; информирует о составе секретариата; проводит голосование по кандидатурам членов счетной комиссии и
ее председателя; объявляет о начале и порядке рассмотрения
вопросов повестки дня, ведет собрание и закрывает его.
Как правило, решения принимаются простым большинством голосов. По наиболее важным вопросам, к числу которых
относятся утверждение, изменение, дополнение устава, реорганизация, ликвидация общества, определение размера дивидендов и крупных сделок, решения принимаются тремя четвертями голосов акционеров, участвующих в общем собрании. Решение собрания доводится до сведения всех акционеров не позднее
10 дней со дня его принятия.
В обществе, все голосующие акции которого принадлежат
одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно. При этом требования гл. 7 Закона об АО, полностью посвященной общему
собранию акционеров, не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров. Решения, принятые на общем собрании, должны соответствовать Закону и уставу общества как по содержанию, так и по процедуре их принятия. Нарушение соответствующих норм Закона или устава общества влечет за собой недействительность принятых решений. Общее собрание не вправе
рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным Законом к его компетенции.
По мнению многих юристов, недействительные решения
могут быть ничтожными и оспоримыми [162, с. 464–465]. Ни227
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
чтожные решения, являясь недействительными с момента их
принятия, не порождают никаких правовых последствий ни
для общества, ни для акционеров. В отличие от ничтожных оспоримые решения порождают правовые последствия, на которые они были направлены, но только до вынесения судебного
решения о признании их недействительными.
В компетенцию общего собрания согласно ст. 48 Закона об
АО входят следующие вопросы:
? принятие устава общества, внесение в него изменений и
дополнений;
? реорганизация общества, ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;
? определение количественного состава совета директоров
(наблюдательного совета) общества, избрание его членов
и досрочное прекращение их полномочий;
? определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;
? увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества
размещение дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров;
? уменьшение уставного капитала общества;
? образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции
совета директоров (наблюдательного совета) общества;
? избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий, утверждение аудитора общества;
? утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской
отчетности, в том числе отчетов о прибылях и убытках
(счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов, и убытков общества по результатам финансового года;
? определение порядка ведения общего собрания акционеров;
228
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.2. Правовые аспекты корпоративного управления
избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;
? дробление и консолидация акций;
? принятие решений об одобрении сделок в случаях, предусмотренных ст. 83 Закона об АО;
? принятие решений об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 79 Закона об АО;
? приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных Законом об АО;
? принятие решения об участии в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, ассоциациях и
иных объединениях коммерческих организаций;
? утверждение внутренних документов, регулирующих
деятельность органов общества;
? решение иных вопросов, предусмотренных Законом об
АО.
Совет директоров. Центральным звеном в системе органов
корпоративного управления является Совет директоров. Только
он, в том числе в лице Председателя Совета директоров, способен фактически постоянно осуществлять контроль над менеджментом организации и отстаивать интересы акционеров.
Создание совета директоров или наблюдательного совета
предусматривается п. 2 ст. 103 ГК и ст. 64–68 Закона об АО.
Детальное регулирование его деятельности осуществляется на
основе корпоративных актов (положение о совете директоров).
Совет директоров по своей сути не является исполнительным
органом, главная его задача состоит в том, чтобы контролировать деятельность правления акционерного общества, при этом
текущими, обычными делами общества он не занимается. Однако в соответствии с уставом общества или согласно нормам корпоративных актов он зачастую играет ключевую роль в системе
органов управления.
В этой связи возможно говорить о двух видах организации
управления в акционерном обществе, если рассматривать эту
организацию с точки зрения взаимодействия общего собрания и
совета директоров. Первый вид, приближенный к идеальной
модели управления обществом, установленной законодательством, — «верховенство» общего собрания при скромной роли
совета директоров. Такая организация управления, однако,
невозможна в крупных и крупнейших корпорациях, она больше характерна для мелких и средних акционерных обществ.
?
229
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
Второй возможный вид организации управления в акционерном обществе — «сильный» совет директоров, наделенный
значительными полномочиями, и играющее меньшую роль в
силу многочисленности и раздробленности акционеров общее
собрание.
Совет директоров, как правило, образуется в акционерном
обществе с числом акционеров более 50. Если общество небольшое (число участников менее 50), функции совета директоров
осуществляет общее собрание. Закон об АО устанавливает определенные ограничения минимального состава совета директоров — 5 человек. Если число акционеров — владельцев голосующих акций более 1 тыс., то состав совета директоров не может
быть менее 7 членов, если число акционеров более 10 тыс. — не
менее 9 членов. Членами совета директоров могут быть только
физические лица, они несут личную ответственность за участие
в его работе.
Как правило, в состав совета директоров входят акционеры
или их представители, представители высшего менеджмента
общества, допускается избрание в состав совета и сторонних
лиц. Члены совета директоров избираются общим собранием
сроком на 1 год и могут переизбираться неограниченное число
раз. Выборы членов совета директоров осуществляются путем
прямого или кумулятивного голосования.
По решению общего собрания акционеров членам совета
директоров может быть установлено вознаграждение. Ограничений в отношении вознаграждения законодательство не содержит, однако необходимо документальное (договорное) оформление отношений между обществом и членом совета директоров.
Те же правила применяются в отношении председателя совета
директоров.
Основными задачами совета директоров являются:
? разработка политики с целью увеличения прибыльности
и конкурентоспособности общества;
? обеспечение устойчивости финансового положения общества;
? защита прав акционеров;
? контроль исполнительных органов общества;
? формирование в предусмотренных уставом общества
случаях исполнительных органов общества.
Для решения этих важных задач совет директоров наделяется весьма многочисленными полномочиями. Согласно п. 1
230
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.2. Правовые аспекты корпоративного управления
ст. 65 Закона об АО к компетенции совета директоров относятся следующие вопросы:
? определение приоритетных направлений деятельности
общества;
? созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев, предусмотренных п. 8
ст. 55 Закона об АО, утверждение повестки дня общего
собрания акционеров;
? определение даты составления списка лиц, имеющих
право на участие в общем собрании акционеров, и другие вопросы, связанные с подготовкой и проведением
общего собрания акционеров;
? увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах
количества и категорий (типов) объявленных акций,
если уставом общества в соответствии с Законом об АО
это отнесено к его компетенции;
? размещение обществом облигаций и иных эмиссионных
ценных бумаг;
? определение цены (денежной оценки) имущества, цены
размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Законом об АО;
? приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг;
? образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции;
? рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;
? использование резервного фонда и иных фондов общества;
? утверждение внутренних документов общества, за исключением внутренних документов, утверждение которых отнесено Законом об АО к компетенции общего собрания акционеров, а также иных внутренних документов общества, утверждение которых отнесено уставом
общества к компетенции исполнительных органов общества;
? создание филиалов и открытие представительств общества;
? одобрение крупных сделок в случаях, предусмотренных
гл. 10 Закона об АО;
231
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
одобрение сделок, предусмотренных гл. 11 Закона об
АО;
? утверждение регистратора общества и условий договора
с ним, а также расторжение договора с ним;
? иные вопросы, предусмотренные Законом об АО и уставом общества.
Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров
(наблюдательного совета) общества, не могут быть переданы на
решение исполнительному органу общества. Для осуществления своих контрольных функций по отношению к правлению
общества совет директоров наделяется рядом дополнительных
правомочий: правом требовать отчеты правления, книги общества, правом проверки наличных товарных ценностей и т. д.
Заседание совета директоров созывается председателем совета по его собственной инициативе, по требованию члена совета директоров, ревизионной комиссии или аудитора. Вопрос о
созыве может поставить и правление, а также иные лица, определенные уставом общества. Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров определяется уставом или положением
о совете директоров. Корпоративными актами может быть предусмотрена возможность принятия решения советом директоров заочным голосованием (опросным путем). Закон об АО не
устанавливает периодичность проведения заседаний совета, они
проводятся по мере необходимости, но, как правило, не реже
1 раза в месяц. Кворум для проведения заседания должен быть не
менее половины от числа избранных членов совета директоров.
На практике в уставах многих акционерных обществ устанавливается кворум не менее двух третей избранных членов совета.
Все решения совет принимает простым большинством голосов, каждый член совета обладает одним голосом. При равенстве
голосов голос председательствующего является решающим. Все
решения совета директоров отражаются в протоколе с обязательным указанием результатов голосования и хода заседания.
Когда число членов совета директоров становится менее
половины, предусмотренного уставом, общество обязано созвать
внеочередное общее собрание акционеров для избрания нового
состава совета директоров. Оставшиеся члены совета директоров общества вправе принимать решение только о созыве такого
внеочередного собрания.
?
Правление и генеральный директор. Вопросы, связанные
с работой исполнительного органа управления (правления, ди232
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.2. Правовые аспекты корпоративного управления
рекции), Законом об АО регламентируются не столь детально,
как это имеет место в отношении общего собрания и совета директоров. Значительную роль здесь играют корпоративные нормативные акты.
Согласно ст. 69 Закона об АО руководство текущей деятельностью общества осуществляется генеральным директором,
директором (единоличным исполнительным органом общества)
или генеральным директором и коллегиальным исполнительным органом общества. Генеральный директор является ключевой фигурой в системе органов управления, в особенности в
мелких и средних акционерных обществах. Именно он зачастую является органом юридического лица, осуществляющим
всю полноту оперативно-хозяйственного руководства, представляющим юридическое лицо во взаимоотношениях с «внешним
миром».
Исполнительные органы подотчетны совету директоров и
общему собранию акционеров. Если устав общества предусматривает наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, то в уставе должна быть четко
определена компетенция коллегиального исполнительного органа. Кроме того, в этом случае генеральный директор осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции). По решению общего собрания акционеров, которое принимается только по предложению совета директоров, полномочия генерального директора,
но не коллегиального исполнительного органа, могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей
организации) или управляющему — индивидуальному предпринимателю.
Если исполнительные органы создаются общим собранием
акционеров, это собрание вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий генерального директора, членов правления, управляющей организации или управляющего. При этом на период до созыва общего собрания совет
директоров имеет право принять решение о приостановлении
полномочий генерального директора (но не коллегиального исполнительного органа), управляющей организации или управляющего.
Одновременно с указанным решением совет директоров
обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа (директора, генерального дирек233
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
тора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопросов о досрочном прекращении полномочий генерального директора и об избрании (назначении) нового
генерального директора.
Все указанные решения принимаются большинством в три
четверти голосов членов совета директоров (п. 4 ст. 69 Закона об
АО). Если образование исполнительных органов отнесено уставом общества к компетенции совета директоров, он вправе в
любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий генерального директора, членов правления и об образовании новых исполнительных органов.
Состав правления утверждается общим собранием акционеров по представлению генерального директора, однако в большинстве корпораций собрание передает это правомочие совету
директоров. Обычно правление состоит из генерального директора, его заместителей, руководителей структурных подразделений общества. Членами правления могут быть только физические лица, но не обязательно лишь акционеры общества.
Срок деятельности правления устанавливается в уставе общества. Основным документом, регламентирующим деятельность,
полномочия и функции правления, является такой корпоративный документ, как положение о правлении.
Компетенция правления определяется задачами, которые
стоят перед данным органом управления. Можно указать на
следующие главные задачи, стоящие перед правлением:
? организация эффективного управления оперативной деятельностью общества;
? обеспечение выполнения планов и решений общего собрания и совета директоров;
? выработка и осуществление текущей хозяйственной политики общества;
? решение иных вопросов деятельности общества, кроме
относящихся к исключительной компетенции общего
собрания и совета директоров.
Поскольку зачастую генеральный директор как руководитель организации является центральным звеном в системе органов управления, он наделяется многочисленными и важными полномочиями. К компетенции генерального директора, в
частности, относится:
? формирование состава правления и представление его на
утверждение совету директоров, распределение обязан234
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.2. Правовые аспекты корпоративного управления
ностей среди членов правления, организация работы,
исполнение функций председателя на заседаниях правления;
? утверждение организационно-управленческой и производственно-хозяйственной структуры акционерного общества, утверждение штатного расписания общества;
? заключение трудовых договоров (контрактов) с работниками общества;
? совершение от имени общества любых юридически значимых действий (заключение договоров, сделок, контрактов), распоряжение имуществом общества, за исключением случаев, отнесенных к компетенции общего
собрания;
? представление акционерного общества во всех организациях, органах и учреждениях без доверенности;
? использование средств создаваемых в обществе фондов и
резервов (в пределах своей компетенции), открытие счетов в банках, распоряжение кредитами;
? осуществление других полномочий, отнесенных к его
компетенции законодательством, уставом общества или
корпоративными актами.
Корпоративное управление в ООО. В ООО могут быть созданы два вида структур органов управления: традиционная
двухзвенная и характерная для АО трехзвенная. Двухзвенная
состоит из высшего органа — общего собрания участников —
и назначаемого им и подотчетного ему единоличного исполнительного органа, в качестве которого выступает генеральный
директор (директор, президент). Трехзвенная структура включает в себя общее собрание участников, Совет директоров (наблюдательный совет) и единоличный исполнительный орган
общества (директора). Как и в любой корпоративной структуре, в ООО высшим органом управления является общее собрание участников (ст. 32 Закона об ООО).
Компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с Законом об ООО.
К исключительной компетенции общего собрания участников общества относятся:
? определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
235
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;
? внесение изменений в учредительный договор;
? образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исп??лнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее —
управляющий), утверждение такого управляющего и
условий договора с ним;
? избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;
? утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских
балансов;
? принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;
? утверждение (принятие) документов, регулирующих
внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);
? принятие решения о реорганизации или ликвидации
общества;
? решение иных вопросов, предусмотренных Законом об
ООО.
Так же, как и в АО, вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не
могут быть переданы им на решение Совета директоров (наблюдательного совета) общества, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом, а также на решение исполнительных органов общества.
В табл. 5.2 приведены сравнительные характеристики общего собрания акционеров и общего собрания участников —
высших органов АО и ООО.
Самые существенные различия в системах корпоративного управления АО и ООО заключаются в особенностях правового положения и роли Совета директоров и исполнительного
органа (генерального директора).
Центральным звеном в системе органов корпоративного
управления является Совет директоров. Только он, в том числе в лице Председателя Совета директоров, способен фактически постоянно осуществлять контроль над менеджментом организации и отстаивать интересы участников.
?
236
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.2. Правовые аспекты корпоративного управления
Таблица 5.2
Сравнительная характеристика общих собраний
участников (акционеров) АО и ООО
Особенности
общего
собрания
АО
ООО
Голосование
на общем
собрании
Каждый акционер имеет
число голосов по числу
принадлежащих ему
голосующих акций,
за исключением
кумулятивного
голосования.
Голосующими всегда
являются обыкновенные
акции, в некоторых
случаях —
привилегированные
Каждый участник имеет
число голосов,
пропорциональное его
доле
Сроки годового
общего собрания
С 1 марта по 1 июля
С 1 марта по 1 мая
Решения общего
собрания
Кворум (50%) голосов
размещенных голосующих
акций, при повторном
собрании — 30% голосов.
Решения принимаются
как минимум
большинством голосов
присутствующих
Принимаются
как минимум
большинством голосов
всех участников
Вопросы,
по которым
принимается
решение
Только включенные
в повестку дня
Только включенные
в повестку дня.
Если присутствует 100%
участников — решение
по любому вопросу
Кто готовит,
формирует
повестку дня,
созывает годовое
общее собрание
Совет директоров, если
его нет — специально
уполномоченное лицо или
орган ЗАО
(как правило,
один из акционеров)
Исполнительный орган
общества
(генеральный директор);
второстепенную роль
играет Совет директоров
237
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
В отличие от АО, где наличие Совета директоров — правило, а его отсутствие — исключение, в ООО ситуация обратная: Совет директоров может создаваться в этом обществе. Численный состав совета — в ООО не менее трех человек, в АО —
не менее пяти. Имеются отличия и в полномочиях этого органа. Закон об ООО содержит немного обязательных для исполнения положений, касающихся Совета директоров. В нем даже
не очерчена полностью компетенция этого органа, указано
лишь, что она определяется уставом общества (п. 2 ст. 32 Закона об ООО). В соответствии с п. 2 ст. 32 Закона об ООО уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции
Совета директоров ООО относятся следующие функции:
?
?
образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;
решение вопросов о совершении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 46 Закона об ООО.
Существенные различия в статусе имеют исполнительные
органы (генеральный директор) в обществах. В АО генеральный директор — чисто исполнительный орган, менеджер.
В ООО генеральный директор является ключевой фигурой в системе органов управления. Ему предоставлено право созывать
и готовить, открывать и вести общее собрание, он организует
ведение протокола собрания. Если в обществе нет Совета директоров, то зачастую участникам, даже обладающим существенными долями в уставном капитале, не удается отстоять
свои интересы в ходе конфликтов с менеджментом организации во главе с генеральным директором.
Кроме указанных функций, относящихся к функциям
органа корпоративного управления, генеральный директор ООО
как руководитель обладает следующими полномочиями:
? без доверенности действует от имени общества, в том
числе представляет его интересы и совершает сделки;
? выдает доверенности на право представительства от
имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
? издает приказы о назначении на должности работников
общества, об их переводе и увольнении, применяет меры
поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
? осуществляет иные полномочия, не отнесенные федеральным законом или уставом общества к компетенции
238
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.2. Правовые аспекты корпоративного управления
общего собрания участников общества, Совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.
Генеральный директор ООО избирается общим собранием
участников общества на срок, определенный уставом общества,
причем он может быть избран также и не из числа участников
ООО. Договор между обществом и лицом, осуществляющим
функции генерального директора, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании
участников общества, на котором избран генеральный директор,
или участником общества, уполномоченным решением общего
собрания участников общества. Порядок деятельности генерального директора общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и
данным лицом.
Согласно ст. 41 Закона об ООО, если уставом общества
предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом общества также коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции и других), такой
орган избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом общества.
Членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может не являться
участником общества. Коллегиальный исполнительный орган
общества осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции.
Функции председателя коллегиального исполнительного
органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции
генерального директора.
В заключение хотелось бы отметить, что существующие в
реальных российских корпорациях и фирмах модели управления и управленческие отношения зачастую не только далеки от идеальных, но и не в полной мере соответствуют требованиям законодательства. В нашей литературе совершенно
справедливо отмечалось, что «российские корпорации во многом лишь формально являются таковыми, т. к. реальная власть
там принадлежит не акционерам, а менеджерам. В акционерных обществах… демократические органы служат лишь формальным звеном управления, реальная власть принадлежит
менеджерам» [209, с. 144]. Опыт западных стран показывает:
239
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
развитие корпоративного строя, сопровождающееся все большим укрупнением корпораций, неуклонно ведет к снижению
роли общих собраний в жизни корпораций. Аргументы, объясняющие этот процесс, сводятся к следующим [162, с. 466]:
? чем больше по своим размерам корпорация, тем апатичнее ведут себя акционеры;
? акционеры не имеют квалификации в вопросах деятельности корпорации, не знают текущих дел общества;
? акционеров фактически невозможно привлечь к ответственности за принятые решения;
? необходимо учитывать издержки, связанные с проведением частых и длительных собраний.
Судебно-арбитражная практика дает несколько разъяснений по рассматриваемым в данной теме вопросам. В частности,
в Пост. Плен. ВАС РФ № 19 даются следующие разъяснения:
? основаниями для удовлетворения иска (акционера) о
признании решения общего собрания недействительным
могут быть такие основания, как несвоевременное извещение акционера о дате собрания; непредоставление
возможности ознакомиться с необходимой информацией по вопросам, включенным в повестку дня собрания;
несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования; другие серьезные нарушения. Однако при разрешении таких споров суд вправе оставить в силе решение общего собрания, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными, решение не повлекло причинение убытков данному акционеру (п. 24). Для отказа в иске необходима совокупность
перечисленных обстоятельств;
? если стороны, участвующие в споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на
решение общего собрания, а суд установил, что данное
решение принято с существенным нарушением законодательства, суд должен исходить из того, что данное решение не имеет юридической силы. Общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции, или
принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня собрания (п. 26);
240
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.2. Правовые аспекты корпоративного управления
решение совета директоров либо исполнительного органа общества (единоличного или коллегиального) может
быть оспорено в судебном порядке путем предъявления
иска о признании его недействительным как в случае,
когда возможность оспаривания прямо предусмотрена в
Законе об АО, так и в иных случаях, если принятое решение не отвечает требованиям законодательства и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера (п. 27);
? при рассмотрении дела о признании недействительным
решения совета директоров об отказе во включении
предложенного акционером вопроса в повестку дня или
кандидата в список для тайного голосования по выборам
в совет директоров, а также об отказе в созыве внеочередного общего собрания необходимо учитывать, что
исчерпывающий перечень оснований для отказа содержится в п. 4 ст. 53 и п. 4 ст. 55 Закона об АО (п. 27);
? в случае совершения крупной сделки генеральным директором (директором) акционерного общества или уполномоченным им лицом при отсутствии необходимого решения совета директоров или общего собрания акционеров такая сделка является недействительной. Однако
она может быть признана судом имеющей юридическую
силу, если будет установлено, что в последующем данная сделка была одобрена советом директоров или общим собранием (п. 30).
В отношении ООО существует специальное совместное Постановление Пленума ВС и ВАС РФ №14/90 от 09.12. 1999 г.
«О некоторых вопросах применения Федерального закона
“Об обществах с ограниченной ответственностью”», многие положения которого аналогичны рассмотренным выше разъяснениям ВАС РФ. Так, согласно п. 22. указанного постановления,
«решение общего собрания участников общества, принятое с
нарушением требований законодательства или устава общества
и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участие в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.
Для обжалования решения общего собрания участников
общества установлен двухмесячный срок, который исчисляется со дня, когда участник узнал или должен был узнать о при?
241
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
нятом решении, а если он принимал участие в собрании, то со
дня принятия такого решения».
5.3. Трудовые отношения на предприятии
Понятие трудовых отношений. Управление трудовыми отношениями — это осуществление властных полномочий со стороны
работодателя по отношению к работнику в пределах, установленных трудовым законодательством, соглашением сторон и
локальными нормативными актами. Отношения между работником (физическим лицом) и работодателем (физическим или
юридическим лицом), основанные на соглашении между ними,
по которому работник лично выполняет за плату трудовую
функцию, а работодатель обязан обеспечить условия труда,
предусмотренные трудовым законодательством и соглашением
сторон, называются трудовыми отношениями.
Трудовые отношения представляют собой звено производственных отношений, складывающихся в процессе применения
наемного труда в общественной кооперации труда, когда гражданин включается в коллектив организации для выполнения
определенного рода работы (трудовой функции) с подчинением
установленному трудовому распорядку. Участниками трудовых
отношений выступают работник и работодатель, которые свои
взаимоотношения строят, как правило, на договорной (контрактной) основе и возмездных началах. За свой труд работник получает заработную плату по заранее установленным нормам (тарифам) либо часть дохода организации.
Трудовые отношения характеризуются следующими специфическими чертами:
? отношения протекают в условиях внутреннего трудового
распорядка;
? работник включается в трудовой коллектив конкретной
организации;
? включение работника в трудовой коллектив опосредовано особым юридическим фактом (трудовым договором,
актом избрания на должность);
? содержание трудовых отношений сводится к выполнению
работником определенного рода работы в соответствии с
его специальностью, квалификацией, должностью.
Трудовые отношения характеризуются прежде всего тем,
что они основаны на наемном труде. Трудовые отношения, ос242
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.3. Трудовые отношения на предприятии
нованные на самостоятельном труде, в соответствии с действующим законодательством не включаются в предмет трудового
права. Это относится, в частности, к индивидуальной трудовой
деятельности, трудовым кооперациям, товариществам, не применяющим труд наемных работников [222, с. 8–10].
В систему трудовых отношений помимо собственно трудовых входят также отношения, которые тесно связаны с
ними — предшествуют, сопутствуют либо вытекают из них. Согласно ст. 1 ТК РФ, к ним относятся отношения по:
? организации труда и управлению трудом;
? трудоустройству у данного работодателя;
? профессиональная подготовка, переподготовка и повышение квалификации непосредственно у данного работодателя;
? материальная ответственность работников и работодателей в сфере труда;
? другие отношения.
В настоящее время главным нормативным актом в этой
сфере является Трудовой кодекс РФ (вступил в силу с 1 февраля 2002 г.), который построен совсем на иных, скорее капиталистических началах, чем действовавший ранее КЗоТ. Отсюда
новая конструкция Кодекса, появление новых институтов и
правовых конструкций, значительно возросший объем — число
норм ТК чуть ли не в 2 раза превышает число норм КЗоТ. Главными принципами, на которых построен новый ТК, являются
принципы:
? социального партнерства (роль представителей работников и работодателей в регулировании трудовых отношений);
? сочетания нормативного и договорного методов регулирования трудовых отношений;
? разумного ограничения случаев и оснований заключения срочных трудовых договоров;
? возможности самостоятельной защиты работником своих нарушенных прав;
? новой системы разрешения индивидуальных и коллективных трудовых споров;
? ответственности как работников, так и работодателей за
нарушение законов и иных нормативных актов, содержащих нормы трудового права.
243
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
Наряду с ТК трудовые отношения регулируются Законом
РФ «О коллективных договорах и соглашениях», Законом РФ
«О занятости населения в РФ», иными законами, а также многочисленными подзаконными актами — указами, постановлениями, инструкциями и письмами Министерств и ведомств.
В данной теме мы также будем использовать материалы судебной практики, в частности Постановление Пленума ВС РФ
от 22.12.1992 г. № 16 «О некоторых вопросах применения судами РФ законодательства при разрешении трудовых споров» (далее — Пост. Плен. ВС РФ № 16). В отдельных случаях будут
использованы иные документы судебной практики.
Отношения между работником и работодателем могут
оформляться не только трудовым договором, но и гражданскоправовым договором.
Однако не все гражданско-правовые договоры допустимо
использовать в указанном качестве, а лишь договоры подрядного типа или посреднические договоры. Самым распространенным из гражданско-правовых договоров при оформлении трудовых отношений является договор подряда. Различия между
трудовым и гражданско-правовым договорами весьма существенны (табл. 5.3).
Таблица 5.3
Сравнительная характеристика
трудового договора и гражданско-правового договора (подряда)
Основные
параметры
Трудовой договор
1
2
Гражданско-правовой
договор
3
Нормативное
регулирование
ТК, нормы трудового
законодательства
ГК, нормы гражданского
законодательства
Существенные
условия
Ст. 57 ТК
Предмет, цена, срок
Специфика
обязанностей
Работник выполняет
работу по определенной
конкретной трудовой
функции (специальности,
должности,
квалификации);
работник выполняет
работу лично
Подрядчик (гражданин)
выполняет работу,
обусловленную договором
подряда; подрядчик может
выполнить работу лично
или (с согласия заказчика)
с привлечением
субподрядчика
244
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.3. Трудовые отношения на предприятии
Продолжение табл. 5.3
1
2
3
Распорядок
и трудовая
дисциплина
Определяется правилами
внутреннего трудового
распорядка; работник
обязан подчиняться
установленному
распорядку и соблюдать
трудовую дисциплину
Подрядчик не подчинен
внутреннему распорядку
и трудовой дисциплине,
сам организует работу
Оплата
Оплата труда по заранее
установленным нормам
(заработная плата)
Вознаграждение,
которым оплачивается
овеществленный
конечный результат
труда или выполненное
поручение
Риск
случайной гибели
результата труда
Риск лежит
на предприятии
Риск несет сам гражданин
(подрядчик, исполнитель)
Трудовой договор. Соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется
предоставить работнику работу по обусловленной трудовой
функции, обеспечить условия труда, предусмотренные ТК, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в
полном размере выплачивать работнику заработную плату, а
работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка, — это трудовой договор (ст. 56 ТК). Из определения трудового договора
(контракта) видно, что это двустороннее соглашение.
Одной стороной трудового договора всегда выступает гражданин, достигший 16-летнего возраста, (в исключительных случаях — 15–14 лет); второй стороной выступает работодатель —
организация (юридическое лицо) или физическое лицо. Если в
трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор
считается заключенным на неопределенный срок. Если в связи
с истечением срока срочного трудового договора ни одна из сторон не потребовала его расторжения и работник продолжает
работу после истечения срока трудового договора, он считается
заключенным на неопределенный срок.
245
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
Под содержанием трудового договора следует понимать совокупность его условий, которые традиционно делятся на два
вида:
? производные, установленные законодательством. О производных условиях стороны не договариваются, зная,
что они уже существуют в силу закона и (или) обязательны для выполнения, например условия о продолжительности рабочей недели, об обязательном предоставлении ежегодного отпуска и др.;
? непосредственные условия, т. е. те условия, которые определяются соглашением сторон. Эти условия делятся
на необходимые и дополнительные. К необходимым условиям относятся условия, указанные выше в качестве
обязательных условий.
Условия, как производные, так и дополнительные, включенные в трудовой договор и не противоречащие нормам трудового законодательства, являются существенными условиями
трудового договора. Существует и другая точка зрения, согласно которой под существенными условиями следует понимать
только необходимые условия трудового договора.
Согласно ст. 57 ТК существенными условиями трудового
договора являются:
? место работы (с указанием структурного подразделения);
? дата начала работы;
? наименование должности, специальности, профессии с
указанием квалификации в соответствии со штатным
расписанием организации или конкретная трудовая
функция. Если в соответствии с федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям,
специальностям или профессиям связано предоставление льгот либо наличие ограничений, то наименование
этих должностей, специальностей или профессий и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством РФ;
? права и обязанности работника;
? права и обязанности работодателя;
? характеристики условий труда, компенсации и льготы
работникам за работу в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях;
246
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.3. Трудовые отношения на предприятии
режим труда и отдыха, если он в отношении данного
работника отличается от общих правил, установленных
в организации;
? условия оплаты труда, в том числе размер тарифной
ставки или должностного оклада работника, доплаты,
надбавки и поощрительные выплаты;
? виды и условия социального страхования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью.
Каждая из сторон не вправе самостоятельно менять существенные условия трудового договора, однако работодатель вправе это сделать, но лишь в случаях, установленных законодательством. Договор может содержать и дополнительные условия, к которым можно отнести испытательный срок, совмещение профессий, переподготовку, обучение вторым и совмещаемым профессиям, продолжительность дополнительного отпуска,
режим рабочего времени и времени отдыха и т. д. Установление
дополнительных условий трудового договора не должно ухудшать положение работника по сравнению с условиями, установленными законодательством, соглашениями любого уровня,
коллективным договором.
Трудовые договоры заключаются на неопределенный срок
или на определенный срок не более 5 лет в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на определенный
срок с учетом характера предстоящей работы, или условий ее
выполнения, или интересов работника, а также в случаях, предусмотренных законодательством.
Ст. 59 ТК РФ содержит перечень легальных оснований
заключения срочного трудового договора, в частности: на время выполнения временных и сезонных работ, для проведения
срочных работ, с лицами, обучающимися на дневной форме
обучения, с творческими работниками, с лицами, поступающими на работу в организацию — субъект малого предпринимательства, с численностью до 40 (25) работников. Запрещается
заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от
предоставления прав и гарантий, предусмотренных работникам, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок.
Согласно ст. 67 ТК трудовой договор (контракт) заключается в письменной форме. Закон не связывает соблюдение письменной формы с определенным видом договора. Поэтому письменный трудовой договор заключается как с постоянными, так
?
247
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
и временными работниками, как по основному месту работы,
так и при совместительстве и т. п. Прием на работу оформляется приказом (распоряжением) администрации предприятия.
Следует подчеркнуть, что фактический допуск к работе считается заключением трудового договора, независимо от того, был
ли прием на работу надлежащим образом оформлен. Однако
договор будет считаться заключенным, если выполнение работы
работнику поручено должностным лицом, обладающим правом
приема на работу, либо когда работа выполнялась с ведома такого лица (п. 9 Пост. Плен. ВС РФ № 16). При фактическом
допуске к работе работодатель обязан оформить трудовой договор в письменной форме не позднее 3 дней.
Испытание при приеме на работу. При заключении трудового договора (контракта) может быть обусловлено испытание с
целью проверки соответствия работника поручаемой ему работе
(ст. 70–71 ТК). Условие об испытании должно быть указано в
приказе при приеме на работу, оно устанавливается лишь по
соглашению сторон, т. е. оно не может носить характер обязательного требования администрации и применяться ко всем работникам.
В период испытания на работников полностью распространяется законодательство о труде. Испытание не устанавливается при приеме на работу некоторых лиц (лиц, не достигших
18 лет, молодых специалистов и др.). Его срок, если иное не
установлено законом, не может превышать 3 месяцев, а в отношении руководителей организаций, их заместителей, главных
бухгалтеров и их заместителей, руководителей обособленных
подразделений — 6 месяцев.
При неудовлетворительном результате испытания работодатель имеет право до истечения срока испытания расторгнуть
трудовой договор, предупредив об этом работника за 3 дня. Согласно ст. 71 ТК, если в период испытания работник придет к
выводу, что предложенная ему работа не является для него подходящей, он имеет право расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, предупредив об этом работодателя за 3 дня в
письменной форме.
Перевод на другую работу. Изменение существенных условий трудового договора. Достаточно часто на практике у работодателя возникает необходимость в переводе работника на
другую работу или предоставление другой работы. Общее правило — перевод на другую работу, т. е. изменение трудовой
248
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.3. Трудовые отношения на предприятии
функции или существенных условий трудового договора, допускается только с письменного согласия работника
Не считается переводом и не требует согласия работника
его перемещение на том же предприятии:
? на другое место работы;
? в другое структурное подразделение предприятия в той
же местности;
? поручение работы на другом механизме или агрегате в
пределах специальности, квалификации или должности,
установленной в трудовом договоре.
Работника, нуждающегося в соответствии с медицинским
заключением в предоставлении другой работы, работодатель
обязан с его согласия перевести на другую работу, не противопоказанную работнику по состоянию здоровья.
По причинам, связанным с изменением организационных
или технологических условий труда, допускается изменение определенных сторонами существенных условий трудового договора по инициативе работодателя при продолжении работником
работы без изменения трудовой функции. Не могут вводиться
изменения существенных условий трудового договора, ухудшающие положение работника по сравнению с условиями коллективного договора, соглашения. Если работник не согласен на
продолжение работы в новых условиях, то работодатель обязан
в письменной форме предложить ему иную имеющуюся в организации работу, соответствующую его квалификации и состоянию здоровья, а при отсутствии такой работы — вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу, которую работник может выполнять с учетом его квалификации и
состояния здоровья. При отсутствии указанной работы, а также
в случае отказа работника от предложенной работы трудовой
договор прекращается в соответствии с п. 7 ст.77 ТК РФ.
В случае производственной необходимости работодатель
имеет право переводить работника на срок до 1 месяца на не
обусловленную трудовым договором работу в той же организации с оплатой труда по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе. Такой перевод допускается для
предотвращения катастрофы, производственной аварии или устранения последствий катастрофы, аварии или стихийного бедствия; для предотвращения несчастных случаев, простоя (временной приостановки работы по причинам экономического,
технологического, технического или организационного характе249
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
ра), уничтожения или порчи имущества, а также для замещения отсутствующего работника. При этом работник не может
быть переведен на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья.
Согласно ст. 75 ТК при смене собственника имущества
организации новый собственник не позднее 3 месяцев со дня
возникновения у него права собственности имеет право расторгнуть трудовые договоры с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером. Смена собственника имущества организации не является основанием для расторжения
трудовых договоров с другими работниками организации. При
изменении подведомственности (подчиненности) организации, а
равно при ее реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) трудовые отношения с согласия работника продолжаются.
Прекращение трудового договора. Прекращению трудового договора в ТК посвящена гл. 13. Общие основания прекращения трудового договора названы в ст. 77. К ним относятся:
? соглашение сторон (ст. 78 ТК);
? истечение срока трудового договора (п. 2 ст. 58 ТК), за
исключением случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения;
? расторжение трудового договора по инициативе работника (ст. 80 ТК);
? расторжение трудового договора по инициативе работодателя (ст. 81 ТК);
? перевод работника по его просьбе или с его согласия на
работу к другому работодателю или переход на выборную работу (должность);
? отказ работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, изменением
подведомственности (подчиненности) организации либо
ее реорганизацией (ст. 75 ТК);
? отказ работника от продолжения работы в связи с изменением существенных условий трудового договора
(ст. 73 ТК);
? отказ работника от перевода на другую работу вследствие состояния здоровья в соответствии с медицинским
заключением (ч. 2 ст. 72 ТК);
250
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.3. Трудовые отношения на предприятии
?
?
?
отказ работника от перевода в связи с перемещением
работодателя в другую местность (ч. 1 ст. 72 ТК);
обстоятельства, не зависящие от воли сторон (ст. 83 ТК);
другие основания, предусмотренные трудовым законодательством.
Во всех случаях днем увольнения работника является последний день его работы. На практике чаще всего встречаются
такие основания прекращения трудовых отношений, как расторжение трудового договора по соглашению сторон, расторжение договора по инициативе работника (увольнение по собственному желанию), расторжение трудового договора по инициативе работодателя.
Вкратце остановимся на каждом из этих оснований.
Трудовой договор может быть расторгнут в любое время
по соглашению сторон трудового договора.
Срочный трудовой договор расторгается с истечением срока его действия, о чем работник должен быть предупрежден в
письменной форме не менее чем за 3 дня до увольнения.
Расторжение трудового договора по инициативе работника (по собственному желанию) имеет следующие особенности:
? работник имеет право расторгнуть трудовой договор,
предупредив об этом работодателя в письменной форме
за 2 недели;
? по соглашению между работником и работодателем трудовой договор может быть расторгнут и до истечения
срока предупреждения об увольнении;
? в случаях, когда заявление работника об увольнении по
его инициативе обусловлено невозможностью продолжения им работы (зачисление в образовательное учреждение, выход на пенсию и др.), а также в иных случаях,
работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в
срок, указанный в заявлении работника;
? до истечения срока предупреждения об увольнении работник имеет право в любое время отозвать свое заявление.
Увольнение в этом случае не производится, если на его
место не приглашен в письменной форме другой работник;
? по истечении срока предупреждения об увольнении работник имеет право прекратить работу. В последний
день работы работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку, другие документы, связанные с работой,
251
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
по письменному заявлению работника и произвести
окончательный расчет.
Расторжение трудового договора по инициативе работодателя (ст. 81 ТК РФ) производится по следующим основаниям:
1) ликвидации организации либо прекращения деятельности работодателем — физическим лицом;
2) сокращения численности или штата работников организации;
3) несоответствия работника занимаемой должности или
выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации,
подтвержденной результатами аттестации;
4) смены собственника имущества организации (в отношении руководителя организации, его заместителей и главного
бухгалтера);
5) неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание;
6) однократного грубого нарушения работником трудовых
обязанностей:
а) прогула (отсутствия на рабочем месте без уважительных
причин более четырех часов подряд в течение рабочего
дня);
б) появления на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;
в) разглашения охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей;
г) совершения по месту работы хищения (в том числе мелкого) чужого имущества, растраты, умышленного его
уничтожения или повреждения, установленных вступившим в законную силу приговором суда или постановлением органа, уполномоченного на применение административных взысканий;
д) нарушения работником требований по охране труда,
если это нарушение повлекло за собой тяжкие последствия (несчастный случай на производстве, авария, катастрофа) либо заведомо создавало реальную угрозу наступления таких последствий;
7) совершения виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности,
252
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.3. Трудовые отношения на предприятии
если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со
стороны работодателя; а также по другим основаниям, предусмотренных п. 8–14 ст.81 ТК РФ.
Увольнение по основаниям, указанным в пунктах 2 и 3
ст. 81, допускается, если невозможно перевести работника с его
согласия на другую работу.
Не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации
либо прекращения деятельности работодателем — физическим
лицом) в период его временной нетрудоспособности и в период
пребывания в отпуске.
Трудовой договор подлежит прекращению по следующим
обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (ст. 83 ТК РФ):
? призыв работника на военную службу или направление
его на заменяющую ее альтернативную гражданскую
службу;
? восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции труда или суда;
? неизбрание на должность;
? в других случаях, предусмотренных указанной статьей.
Увольнение (перевод, перемещение) оформляется приказом или реже — распоряжением руководителя организации.
Работник должен быть ознакомлен с таким приказом или распоряжением. На основании приказа бухгалтерия должна сделать полный расчет средств, причитающихся к выдаче работнику.
Рабочее время и время отдыха. Время, в течение которого
работник в соответствии с правилами внутреннего трудового
распорядка и условиями трудового договора должен исполнять
трудовые обязанности, а также иные периоды времени, которые
в соответствии с нормативными актами относятся к рабочему
времени, — это рабочее время.
Работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником. Законодательством установлена нормальная продолжительность рабочего времени 40 часов в
неделю. Для некоторых категорий работников установлена сокращенная продолжительность рабочего времени.
По соглашению между сторонами может быть установлен
неполный рабочий день или неполная рабочая неделя. Работо253
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
датель обязан установить неполный рабочий день или неполную рабочую неделю для отдельных категорий работников (беременных женщин и др.), но лишь по их личной просьбе. При
этом оплата труда работника производится пропорционально
отработанному им времени или в зависимости от объема работ.
Работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для
работников каких-либо ограничений (стаж, отпуска, ограничение иных прав). Работа в ночное время имеет свои особенности, установленные законодательством, при этом следует помнить, что согласно ст. 96 ТК ночное время — это время с
22 часов до 6 часов.
Для отдельных категорий работников устанавливается ненормированный рабочий день — особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к исполнению своих трудовых функций за пределами
нормальной продолжительности рабочего времени. Перечень
должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашением или
правилами внутреннего трудового распорядка.
Для работников устанавливается, как правило, пятидневная рабочая неделя с двумя выходными днями. На тех предприятиях, где по характеру производства и условиям работы
введение пятидневной рабочей недели нецелесообразно, устанавливается шестидневная рабочая неделя. Следует учитывать,
что данные условия труда, как и некоторые другие, относящиеся к режиму рабочего времени (продолжительность рабочей
смены, время начала и окончания работы, время перерывов в
работе и др.), в значительной степени регламентируются локальными (корпоративными) нормативными документами, такими как коллективный договор, правила внутреннего трудового распорядка, соглашения.
Время отдыха — это время, в течение которого работник
свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он
может использовать по своему усмотрению. Работникам предоставляется перерыв для отдыха и питания продолжительностью не более 2 часов, который не включается в рабочее время.
Работник использует перерыв по своему усмотрению, на это
время он имеет право отлучаться с места работы. Время начала и окончания перерыва определяется правилами внутреннего трудового распорядка. Продолжительность еженедельного
254
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.3. Трудовые отношения на предприятии
непрерывного отдыха должна быть не менее 42 часов. Общим
выходным днем является воскресенье, второй выходной при
пятидневной рабочей неделе устанавливается графиком работы
предприятия. Работа в выходные дни, как правило, запрещена.
Привлечение отдельных работников к работе в такие дни допускается лишь в исключительных случаях (для предотвращения аварии, несчастных случаев, ликвидации их последствий и
т. п.) (ст. 113 ТК).
Ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью не менее 28 календарных дней. Отпуск за первый год работы предоставляется работникам по истечении 6 месяцев непрерывной работы на данном предприятии,
до истечения 6 месяцев работы отпуск может быть предоставлен
отдельным категориям работников, указанным в ст. 112 ТК.
Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время в соответствии с графиком отпусков. Ежегодный отпуск должен быть продлен или перенесен лишь в случаях, предусмотренных ст. 124 ТК. Отзыв работника из отпуска
допускается лишь в исключительных случаях и лишь с согласия работника, отказ работника прервать свой отпуск и выйти
на работу не является нарушением трудовой дисциплины (п. 31
Пост. Плен. ВС РФ № 16). Перенос отпуска на следующий год
допускается лишь в исключительных случаях и лишь с согласия работника, при этом отпуск должен быть использован не
позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.
Запрещается непредоставление ежегодного отпуска в течение 2 лет подряд, а также непредоставление отпуска работникам моложе 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными условиями труда. Замена отпуска денежной компенсацией
допускается, но лишь по письменному заявлению работника и
лишь в части, превышающей 28 календарных дней, кроме случаев увольнения работника, не использовавшего отпуск.
По семейным обстоятельствам и другим уважительным
причинам работнику по его заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, который оформляется приказом. Продолжительность данного отпуска определяется по соглашению между работником и работодателем. Отдельным категориям работников работодатель обязан на основании письменного заявления предоставить отпуск без сохранения заработной платы (ст. 128 ТК).
255
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
Материальная ответственность сторон трудового договора.
Ответственность стороны трудового договора за ущерб, причиненный ею другой стороне в результате виновного, противоправного поведения, — это материальная ответственность. Сторона трудового договора, причинившая ущерб другой стороне,
возмещает этот ущерб в соответствии с ТК и другими федеральными законами.
Трудовым договором или письменными соглашениями,
прилагаемыми к нему, материальная ответственность за ущерб
может быть конкретизирована, т. е. она приобретает черты договорной ответственности. При этом для работодателя материальная ответственность не может быть ниже, а для работника —
выше, чем это предусмотрено законодательством. Расторжение
трудового договора после причинения ущерба не влечет за собой
освобождение стороны этого договора от материальной ответственности, но только той, которая предусмотрена действующим законодательством (ст. 232 ТК). Материальная ответственность стороны трудового договора наступает за ущерб, причиненный ею другой стороне в результате ее виновного, противоправного поведения (действия или бездействия), если иное не предусмотрено действующим законодательством. Каждая из сторон
трудового договора обязана доказать размер причиненного ей
ущерба.
В соответствии со ст. 234–237 ТК предусматривается не
только материальная ответственность работника перед работодателем, но и материальная ответственность работодателя
перед работником. Установлено три вида такой материальной
ответственности: за ущерб, причиненный в результате незаконного лишения работника возможности трудиться; за ущерб,
причиненный имуществу работника; за задержку выплаты заработной платы. Кроме того, может быть возмещен моральный
вред, причиненный работнику неправомерными действиями
или бездействием работодателя, размер которого определяется
соглашением сторон трудового договора.
Отметим наиболее характерные черты материальной ответственности работодателя:
? работодатель обязан возместить работнику заработок во
всех случаях незаконного лишения его возможности
трудиться (незаконное увольнение, отстранение, отказ
исполнить решение органа по трудовым спорам, задержка выдачи трудовой книжки);
256
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.3. Трудовые отношения на предприятии
?
?
материальная ответственность за ущерб, причиненный
имуществу работника, состоит в возмещении рыночной
цены имущества, действующей в данной местности на
день возмещения ущерба;
материальная ответственность за задержку выплаты заработной платы и иных выплат возмещается с процентами в размере 1/300 действующей ставки рефинансирования за каждый день задержки, начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день
фактического расчета. Размер денежной компенсации
может быть повышен коллективным договором или
трудовым договором, выплата — независимо от наличия
вины работодателя.
Характеризуя материальную ответственность работника, можно указать, что она возникает в случае причинения
ущерба работником по его вине, ограничивается, как правило,
средним месячным заработком работника, а также прямым действительным ущербом, т. е. не учитываются недополученные
доходы и пр. Работник, причинивший ущерб, может добровольно возместить его полностью или частично. Материальная
ответственность в размере среднего месячного заработка взыскивается по решению работодателя, а полная материальная ответственность, т. е. возмещение ущерба в полном объеме, лишь
в случаях, установленных ТК, и по решению суда. Работники
несут материальную ответственность в полном размере ущерба,
причиненного по их вине предприятию (полную материальную
ответственность), когда:
? ущерб причинен преступными действиями работника,
установленными приговором суда, или в результате административного проступка;
? в соответствии с законодательством на работника возложена полная материальная ответственность;
? между работником и предприятием заключен договор о
полной материальной ответственности;
? ущерб причинен не при исполнении работником трудовых обязанностей;
? имущество и другие ценности были получены работником под отчет по разовым документам, в том числе по
разовой доверенности, и произошла недостача этих ценностей;
257
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
?
?
?
ущерб причинен умышленным уничтожением или умышленной порчей имущества (материалов, изделий, продукции, в том числе при их изготовлении);
ущерб причинен работником, находившимся в состоянии алкогольного, наркотического или токсического
опьянения;
ущерб причинен разглашением сведений, составляющих служебную, коммерческую или иную тайну, в случаях, предусмотренных законодательством.
Договор о полной материальной ответственности заключается в письменной форме лишь с определенными категориями
работников, поэтому необходимо учитывать следующее:
? такой договор может быть заключен с работником, достигшим 18-летнего возраста;
? договор заключается с работником, занимающим должность или выполняющим работу, непосредственно связанную с хранением, обработкой, продажей, перевозкой
товарно-материальных ценностей. Перечень таких должностей и работ, а также типовой договор о полной материальной ответственности установлены законодательством.
Заработная плата. Ограничение удержаний из заработной платы. Вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы называется заработной платой.
Основные требования закона, касающиеся заработной платы, следующие:
? при выплате заработной платы работодатель обязан в
письменной форме извещать каждого работника о составных частях заработной платы, размерах и основаниях произведенных удержаний, а также об общей сумме,
подлежащей выплате;
? заработная плата выплачивается, как правило, в месте
выполнения работником работы либо перечисляется на
указанный работником счет;
? заработная плата выплачивается не реже чем каждые
полмесяца в день, установленный локальным нормативным документом (правилами внутреннего трудового распорядка и др.);
258
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.3. Трудовые отношения на предприятии
?
?
при совпадении дня выплаты с выходным или нерабочим днем выплата заработной платы производится накануне этого дня;
оплата отпуска производится не позднее чем за 3 дня до
его начала.
Ответственность работодателя за нарушение сроков выплаты заработной платы и иных сумм, причитающихся работнику,
предусматривается ТК.
Законодательством установлены определенные ограничения удержаний из заработной платы (ст. 137–138 ТК). Обобщая эти требования Закона, можно выделить следующие:
? удержания из заработной платы могут производиться
только в случаях, предусмотренных законодательством;
? при каждой выплате заработной платы общий размер
всех удержаний не может превышать 20%, а в случаях,
предусмотренных законодательством, 50% заработной
платы, причитающейся к выплате работнику;
? сохранение 50% заработка предусмотрено во всех случаях, когда удержание осуществляется по нескольким основаниям, в том числе по нескольким исполнительным
документам (существуют исключения);
? удержание из заработной платы при отбывании исправительных работ и при взыскании алиментов на несовершеннолетних детей не может превышать 70% заработка, причитающегося работнику.
Удержания из заработной платы работников для погашения их задолженности предприятию могут производиться по
распоряжению администрации для возвращения аванса, выданного в счет заработной платы, для возвращения излишне выплаченных сумм, при увольнении работника до окончания того
рабочего года, в счет которого он получил отпуск, за неотработанные дни отпуска и в иных случаях, предусмотренных
законодательством.
Взыскания за нарушение трудовой дисциплины. Дисциплина труда — обязательное для всех работников подчинение
правилам поведения, определенным в соответствии с ТК РФ,
иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым
договором. На предприятии должен быть локальный документ
(правила внутреннего трудового распорядка, положение о дис259
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
циплине труда), в котором более подробно по сравнению с ТК
урегулированы вопросы применения мер дисциплинарного воздействия. Однако нормы этих локальных документов не должны противоречить нормам трудового законодательства.
За нарушение трудовой дисциплины (за совершение дисциплинарного проступка) работодатель может применить одно
из следующих дисциплинарных взысканий: замечание, выговор, увольнение по соответствующему основанию. До применения дисциплинарного взыскания с работника должно быть затребовано письменное объяснение.
Взыскание применяется непосредственно за обнаружением проступка, но не позднее 1 месяца со дня его обнаружения,
не считая времени болезни работника или пребывания его в
отпуске. Взыскание не может быть применено позднее 6 месяцев со дня совершения проступка, а по результатам ревизии
или проверки финансово-хозяйственной деятельности — не
позднее 2 лет со дня его совершения. За каждый проступок
может быть применено только одно дисциплинарное взыскание. Приказ (распоряжение) о применении дисциплинарного
взыскания с указанием мотивов его применения объявляется
работнику под расписку.
В случае нарушения руководителем организации, структурного подразделения, их заместителями трудового законодательства, условий коллективного договора — по заявлению
представительного органа работников — работодатель обязан
применить к указанным лицам дисциплинарное взыскание
вплоть до увольнения.
Рассмотрение трудовых споров в суде. Рассмотрение трудовых споров в суде имеет следующие особенности. Независимо
от того, кем возбуждено в суде дело — по заявлению работника
или администрации, суд разрешает этот спор в порядке искового производства, в котором истцом является работник, а ответчиком — предприятие, оспаривающее его требования (п. 6
Пост. Плен. ВС РФ № 16). Заявление по трудовому спору, подлежащему рассмотрению непосредственно в суде, подается в
районный суд по месту нахождения ответчика (предприятия) в
трехмесячный срок со дня, когда работник узнал или должен
был узнать о нарушении своего права, а по делам об увольнении — в месячный срок со дня вручения приказа об увольнении
либо со дня получения работником иных документов, подтверждающих увольнение работника. Судья не вправе отказать в
260
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.3. Трудовые отношения на предприятии
принятии искового заявления по мотивам пропуска срока на
предъявление иска (п. 7–8 Пост. Плен. ВС РФ № 16).
Непосредственно в судах рассматриваются дела по искам о
восстановлении на работе, независимо от основания прекращения трудового договора, об изменении даты и формулировки
причин увольнения, о выплате среднего заработка за время вынужденного прогула, споры об отказе в приеме на работу некоторых категорий лиц (женщин; лиц, приглашенных на работу в
порядке перевода, и др.) и иные споры. Иски работников по
трудовым спорам не облагаются госпошлиной.
Особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации. Руководитель организации — физическое лицо, которое в соответствии с ТК, иными нормативными актами, учредительными документами и локальными актами осуществляет руководство этой организации, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа (ст. 273 ТК).
Несколько статей ТК РФ (273–281) специально посвящены этому вопросу. Данные нормы не применяются, если руководитель — единственный участник (учредитель), собственник и
если управление осуществляет управляющая организация или
индивидуальный предприниматель — управляющий. Как правило, заключению трудового договора с руководителем предшествует процедура избрания или назначения. От имени организации договор подписывает уполномоченное собственниками
лицо или председатель Совета директоров.
Трудовой договор с руководителем заключается на срок,
установленный учредительными документами организации или
соглашением сторон. Работодателем в этом случае будет выступать собственник (представитель собственника или собственников) организации. Руководитель организации может занимать
оплачиваемые должности в других организациях только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества.
Руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив работодателя в письменной
форме за 1 месяц. Помимо оснований, предусмотренных ТК,
иными федеральными законами, трудовой договор с руководителем может быть расторгнут по основаниям ст. 278 ТК (банкротство организации, принятие уполномоченным органом решения
о досрочном прекращении договора с руководителем и др.).
261
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
Тема 5. Правовое регулирование управленческих отношений
5.4. Информационные ресурсы предприятия
Понятие информации. Согласно ст. 128 ГК информация — один
из видов объектов гражданских прав. Однако не любая информация в полном объеме может быть задействована в коммерческом обороте. Для конкретного предприятия наибольшее значение имеет, помимо общедоступной информации, коммерческая
и служебная тайна.
Основным законом, регулирующим отношения, возникающие при формировании и использовании информационных
ресурсов, защите информации, прав субъектов, участвующих в
информационных процессах, является ФЗ «Об информации,
информатизации и защите информации» (далее — Закон об информации). Кроме того, нормы, посвященные информации, содержатся в НК, ТК и других нормативных актах.
Объектом правоотношений Закон об информации определил
документированную информацию (документы), составляющую
информационные ресурсы. Документированная информация, или
документ, — это зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать.
Информационные ресурсы могут складываться из отдельных документов, отдельных массивов документов, документов в информационных системах (библиотеках, архивах, фондах и др.).
Правовой режим информационных ресурсов представляет
собой совокупность правил, определяющих порядок документирования информации, собственника данного вида ресурсов, категорию информации по уровню доступа к ней, порядок пользования информационными ресурсами, порядок правовой защиты
информации.
Документирование информации. Закон в качестве объекта
правоотношений избрал документированную информацию, следовательно, документирование является обязательным условием
включения информации в информационные ресурсы.
Порядок документирования информации определяется законодательными и иными правовыми актами.
В РФ действует Общероссийский классификатор управленческой документации (ОКУД), который является составной частью Единой системы классификации и кодирования информации. Всю документацию ОКУД делит на системы и перечисляет
формы документов, разрешенных к применению в каждой из
систем. Выделяются следующие системы документации: орга262
Copyright ??? «??? «??????» & ??? «A???????? K????-C?????»
5.4. Информационные ресурсы предприятия
низационно-распорядительная документация; первичная учетная документация; финансовая, учетная и отчетная бухгалтерская документация; отчетно-статистическая документация; документация по труду; внешнеторговая документация и др. Применение унифицированных форм документации позволяет решить задачу упорядочения информационных потоков в экономике страны, сократить количество применяемых форм, обеспечить единообразие, контроль, а также сопоставимость информации о различных параметрах деятельности субъектов.
Право собственности на информационные ресурсы. Отношения по поводу права собственности на информационные ресурсы регулируются общими нормами гражданского законодательства. Закон об информации к