close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

120.Юридические записки студенческого научного общества Вып 10

код для вставкиСкачать
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Министерство образования и науки Российской Федерации
Ярославский государственный университет им. П. Г. Демидова
Юридический факультет
Юридические записки
студенческого
научного общества
Сборник научных статей
Выпуск 10
Ярославль 2010
1
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 34
ББК Х.я43
Ю 70
Рекомендовано
Редакционно-издательским советом университета
в качестве научного издания. План 2009/2010 года
Ю 70
Юридические записки студенческого научного общества: сб. науч. ст. / Отв. ред. канд. юрид. наук
Л. А. Гречина; Яросл. гос. ун-т им. П. Г. Демидова. –
Ярославль : ЯрГУ, 2010. – Вып. 10. – 68 с.
Сборник продолжает традицию ежегодного опубликования материалов студенческой научной конференции, посвященной актуальным проблемам правоведения.
УДК 34
ББК Х.я43
Редакционная коллегия:
канд. юрид. наук Л. А. Гречина (отв. редактор)
д-р юрид. наук М. В. Лушникова
д-р юрид. наук В. Н. Карташов
д-р юрид. наук А. М. Лушников
д-р юрид. наук Л. Л. Кругликов
канд. юрид. наук В. В. Бутнев
© Ярославский государственный
университет им. П. Г. Демидова,
2010
2
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТЕОРИИ
И ИСТОРИИ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА
С. В. Симонова
Научный руководитель – проф. В. Н. Карташов
Правовое государство
Установление в государстве верховенства права на сегодняшний день является тем ориентиром, который определяет правовое
и политическое развитие России. С этой проблемой тесным образом связан вопрос о путях достижения правовой государственности, острота которого во многом определяется отсутствием согласованной концепции относительно будущей государственной
модели страны. В связи с этим слова В. М. Гессена о том, что
«Россия является своеобразной формой осуществления идеи правового государства», представляются до сих пор актуальными.
Анализ последних событий в России позволил нам определить ряд проблем, стоящих перед обществом, без решения которых невозможно формирование правового государства. «Традиционные» проблемы – проблема коррупции, объективного и
доступного правосудия, правового нигилизма граждан и должностных лиц, низкого уровня правовой культуры общества, пробелов в праве, слабости демократических принципов и другие.
Среди особых проблем можно выделить конфронтацию интересов гражданского общества и государства, проблему взаимоотношения правозащитных организаций и власти, независимости
правоохранительных органов от исполнительной власти и различного толкования принципов правового государства – соотношения закона, гуманизма и справедливости, определения требований, предъявляемых к закону.
Мы убеждены, что формирование правового государства в
нашей стране может быть осуществлено только путем объединения усилий государства, гражданского общества и юридической
науки при проведении поэтапного реформирования различных
сфер общественной жизни. Кроме того, должна получить даль3
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
нейшую разработку концепция социального государства и его
взаимосвязи с государством правовым.
Россия стремится сформировать не только правовое, но еще и
сильное государство. На наш взгляд, необходима детальная разработка соотношения этих двух понятий в контексте тезиса «правовое государство – государство, движущееся от силы к праву».
Таким образом, не определяя Россию в качестве государства
правового, мы оставляем широкий простор для дальнейшей разработки этой идеи. Понятие «правовое государство», являясь
метаюридическим по своей сути, неисчерпаемо по объему, и
поэтому проблема характеристики России в контексте правовой
государственности будет актуальна не только в переходный период развития, но и в будущем, ибо, как отметил С. А. Котляревский, «начало верховенства права реализуются в каждой эпохе
по-разному, и каждая эпоха наполняет принципы, из него вытекающие, своим содержанием».
А. П. Казанков
Научный руководитель – доц. С. П. Казанков
Проблемы исполнения решений
Конституционного Суда РФ
На сегодняшний день возникает важная проблема исполнения решений Конституционного Суда РФ (КС РФ) федеральными судами РФ. КС РФ, давая толкование нормы права, выводит
конституционно-правовой смысл данных норм, который часто
отличается от буквы закона. Граждане, основывая свою позицию
на толковании норм, данном КС РФ, требуют пересмотра дел,
решения по которым вынесены на основе нормативных правовых актов, по которым дано такое толкование. Однако некоторые
суды отказывают в пересмотре дел.
Так, Арбитражный суд Свердловской области в своем определении от 04.10.2007 г. вместо исполнения определения КС РФ
№ 542-0 от 7 декабря 2006 г. стал обосновывать его необязательность. Судья полагал, что обязанность пересмотра судебного акта
возникает только в случае, если он основан на нормативном акте,
4
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
признанном неконституционным, а не в тех случаях, когда ему
дается конституционно-правовое толкование (КПТ). В определении № 556-0-Р КС РФ от 11.11.2008 г. указал, что неправильное
толкование нормы права приводит к нарушению конституционного права граждан на доступ к правосудию. Юридический факт
КПТ имеет юридическое значение для конкретного лица, подавшего жалобу, поскольку его интерес был нарушен неправильным применением нормы права.
Также возникают проблемы с исполнением решений КС РФ
органами, относящимися к иным ветвям власти. Статья 81 ФКЗ «О
Конституционном Суде РФ» устанавливает возможность наступления неблагоприятных последствий при неисполнении решения
КС РФ, но круг субъектов ответственности не устанавливает. Конкретные меры ответственности должны быть предусмотрены федеральным законодательством. В определении КС РФ от 17 июля
2007 г. № 504-О-О указано, что ответственность за неисполнение
решений КС РФ распространяется на любые органы и должностных лиц без каких-либо исключений. Однако, например, ст. 315
УК РФ устанавливает ответственность за неисполнение решения
КС РФ лишь для представителей государственной власти.
Таким образом, КС РФ распространяет ответственность за
неисполнение решений как на государственные органы, так и
на должностных лиц, но федеральное законодательство не рассматривает органы государственной власти в качестве субъекта
уголовной ответственности. Для воздействия на органы государственной власти необходимо установить конституционноправовую ответственность за неисполнение решений КС РФ.
Д. А. Кондрашова
Научный руководитель – доц. С. П. Казанков
Право на жизнь как право
на физическое существование человека
Право на жизнь – исходное, неотделимое и неотчуждаемое
право. Это естественное право, которое вытекает из самой природы каждого человека. Оно не даруется государством, а при5
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
надлежит человеку от рождения. Это право быть свободным от
вмешательства, угрожающего жизни.
Реализация права на жизнь осуществляется лицом индивидуально и предполагает распоряжение жизнью по своему
усмотрению. При этом международное право и законодательство РФ признают право на жизнь только как право на физическое существование, которое не предполагает право на смерть.
Право на жизнь – право прожить биологически отведенный
человеку срок, оно может означать только право человека на
естественную смерть.
По нашему мнению, законодательно может быть закреплено только право на достойную смерть, посредством эвтаназии,
так как бывают такие случаи, в которых самым правильным и гуманным было бы провести эвтаназию, иначе жизнь для человека
станет жестокой пыткой. Причем практика эвтаназии не должна
стать слишком распространенной и обычной в государстве. Это
могут быть лишь единичные случаи, подход к каждому из которых должен быть индивидуален, тщательно продуман и регламентирован до мелочей.
Единственным правом на лишение жизни человека, которое
государство оставило за собой является применение смертной
казни. Смертная казнь – правомерное основание лишения жизни
человека и не является нарушением права на жизнь. Смертная
казнь, в первую очередь, – один из видов наказаний, который является самым суровым. Оно должно назначаться судом только
в исключительных случаях, когда ни одно другое наказание не
будет справедливым и подходящим.
Главное здесь – основательно подойти к рассмотрению и
изучению каждого такого случая, чтобы избежать ошибок и убедиться, что именно в этом случае применение смертной казни будет необходимым. Серьезно следует подходить к вопросу о строжайшем соблюдении процессуальных норм по делам, связанным
с вынесением смертного приговора.
6
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Ю. В. Соколова
Научный руководитель – ст. преп. А. Б. Иванов
Основные черты уголовного законодательства
первых лет Советской власти (1921–1926 гг.)
В истории отечественного уголовного права УК РСФСР
1922 г. занимает особое место, хотя срок его действия был самым коротким. Некоторые его положения были настолько удачно сформулированы, что остаются неизменными до настоящего
времени.
Принятию УК РСФСР 1922 г. предшествовала кропотливая
законопроектная работа. Перед разработчиками Кодекса объективно стояла двойственная задача: воплотить в уголовном законодательстве идеи, отвечающие потребностям времени, сохранив
при этом его надежный фундамент. Основными источниками являлись советское уголовное законодательство и судебная практика революционных трибуналов и народных судов 1917–1921 гг., а
также декреты рабоче-крестьянского правительства 1917–1922 гг.,
«Руководящие начала по уголовному праву РСФСР» 1919 г.
1 июня 1922 г. УК РСФСР вступил в силу. Это был самый
краткий из всех известных в мировой истории уголовного права
кодекс – всего 218 статей. Кодекс состоял из Введения, Общей и
Особенной частей.
В УК РСФСР 1922 г. закреплялся классовый характер советской уголовной политики. Преступлением признавалось: «всякое общественно опасное действие или бездействие, угрожающее основам советского строя и правопорядку, установленному
рабоче-крестьянской властью на переходный к коммунистическому строю период времени».
Целями наказания являлись: предупреждение новых правонарушений, приспособление нарушителя к условиям общежития
путем исправительно-трудового воздействия, лишение преступника возможности совершать новые преступления. УК РСФСР
определял, что наказание являлось оборонительной мерой и
должно быть целесообразным. Он закреплял довольно широ7
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
кую систему наказаний в зависимости от степени общественной
опасности преступления и самого преступника. Смертная казнь
предусматривалась, но вне системы наказания, что подчеркивало ее исключительный и временный характер. Основным видом
смертной казни был расстрел.
Таким образом, в УК РСФСР 1922 г. была дана четкая дефиниция преступления, принципиальным достижением явилась
норма об умысле и неосторожности. Не самым удачным было
создание института аналогии закона, хотя на практике в период
действия этого Кодекса аналогия применялась редко.
Б. Б. Шевченко
Научный руководитель – ст. преп. А. Б. Иванов
Основные положения КЗоТ 1922 года
В 1917 г. произошла Великая Октябрьская социалистическая
революция, полностью изменившая государственное устройство
России. Новое правительство активно взялось за обновление законодательства, чтобы приблизить его к идеалам марксизма-ленинизма.
Однако Гражданская война, интервенция и последующее разорение
страны привели к необходимости восстановления экономики. Для
этой цели была принята новая экономическая политика, заключавшаяся в некотором «отступлении» от построения социализма.
Эта политика привела к необходимости новой кодификации,
не в последнюю очередь в трудовом праве. Так, КЗоТ 1922 г. провозгласил право на труд и применение труда по специальности;
вводил всеобщую трудовую повинность; устанавливал всюду
8-часовой рабочий день, требование которого было выдвинуто еще Женевским конгрессом 1-го Интернационала в 1866 г. В
ночное время (с 22 до 6 часов) рабочее время ограничивалось 7-ю
часами. Для подростков до 18 лет, а также для лиц, занятых на
производстве с вредными условиями труда, рабочий день сокращался до 6 часов. Увольнение с работы допускалось лишь вследствие строго определённых условий. Вводилось 15 праздничных
дней. Отпуск – продолжительностью не менее 2-х недель за пять
с половиной месяцев работы. Запрещались сверхурочные работы,
8
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
кроме исключительных случаев. Полностью ликвидировалась и
запрещалась система штрафов и любых удержаний из зарплат. К
работе по найму не допускались лица, не достигшие 14 лет.
В Кодексе 1922 г. появились положения о коллективных договорах. Они являлись соглашением, заключаемым профсоюзом
как представителем рабочих и служащих и нанимателем. Недействительными признавались статьи колдоговора, ухудшавшие
условия труда по сравнению с условиями, установленными КЗоТ
и другими нормативными актами о труде. Профсоюзы имели
право выступать перед различными органами от имени работавших по найму в качестве стороны, заключившей колдоговор.
Трудовой договор заключался как при наличии коллективного
договора, так и без него. Договор заключался либо на неопределенный срок, или на время выполнения работы, или на определенный срок (не более одного года). Договоры, ухудшавшие положение трудящегося сравнительно с условиями, установленными
законами о труде, условиями коллективного договора и правилами
внутреннего распорядка, признавались недействительными.
КЗоТ 1922 г. вводил социальное страхование. Оно распространялось на всех лиц наемного труда. Страховые взносы вносились предприятиями, учреждениями, хозяйствами или работодателями без права обложения страхуемого и без вычета взносов
из заработной платы.
Таким образом, КЗоТ 1922 г. сделал большой шаг вперёд. В
советское законодательство о труде были включены многие нормы, отражающие нужды и интересы трудящихся, их стремление
к справедливости и равенству.
А. В. Горячих
Научный руководитель – доц. В. И. Лайтман
Перспективы развития Английского прецедента
Английский прецедент – правовое явление, складывавшееся
на протяжение более чем семи веков. Вместе с тем в перспективе
можно ожидать ряд перемен в английском праве, связанных непосредственно с прецедентом.
9
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Выделяют 3 основных направления развития. Во-первых,
ослабление контроля вышестоящих судов над нижестоящими.
Во-вторых, предполагаемая кодификация английского права
может серьезно повлиять на правила применения прецедента. И
в-третьих, переход к практике отклонения прецедентов.
Ослабление контроля в первую очередь наиболее ярко можно
проследить на примере Апелляционного суда. Проблема возникает
в правиле, обязывающем суд следовать своим решениям, при этом
учитывать разграничение компетенции между двумя его отделениями. Решения, принятые всеми судьями уголовного отделения Апелляционного суда, имеют больший авторитет, чем решения одного
из его составов. Коллизии возникают при многочисленных отклонениях принципа stare decisis, в деятельности Апелляционного суда.
В ближайшем будущем некоторые отрасли английского права могут быть кодифицированы. Вполне вероятно, что после этого прецедент будет использоваться, в большинстве своем, лишь
для толкования кодифицированных норм и будет иметь лишь
убеждающий характер. В какой-то степени, «посткодификационный» прецедент как источник права можно будет сравнить со
странами романо-германской правовой семьи. Поскольку нам не
известны особенности будущей кодификации, большего предположить об изменении роли прецедента нельзя. Однако абсолютно
точно можно сказать, что все прецеденты, принятые до кодификации, утратят свою юридическую силу.
Третья перспектива развития прецедента связана с переходом
к практике отклонения прецедента. Здесь речь идет о последнем
пережитке деклараторной теории применения прецедента – ретроспективном отклонении прецедента (если старое решение оказывается очевидно абсурдным или несправедливым, то не говорят,
что это решение было плохим, а говорят, что оно вообще не было
правом). Этот пережиток может обернуться несправедливостью
решений как для уже осужденных, так и для тех, кто в дальнейшем
будет проходить по подобным делам. Более того, использование
данной практики может окончательно стереть границу между законодательными и судебными полномочиями судей.
10
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Таким образом, мы видим, что английский прецедент как источник права является динамичным явлением, изменяющимся в
зависимости от правовой ситуации в государстве.
А. П. Нарышкин
Научный руководитель – доц. В. И. Лайтман
Государственный строй Рима
в период республики (509–30 гг. до н. э.)
В настоящее время изучение римского частного права является неотъемлемой частью курса юридической науки, так как именно оно послужило основой современного гражданского права.
Не меньший интерес среди учёных вызывает и римское публичное право, которое за свою долгую историю прошло три
этапа развития: царский период, республиканский и период империи. Именно в Риме в конце V��������������������������������
���������������������������������
в. до н. э. впервые стал формироваться республиканский строй на базе принципов (принципа
разделения властей, своеобразной системы сдержек и противовесов и др.), которые используются и до сегодняшнего дня крупнейшими мировыми державами.
Во многом российское законодательство, как и система органов государственной власти, несовершенны, так как страна
совсем недавно встала на новый путь развития, поэтому при
формировании демократии, по нашему мнению, целесообразно
обратить внимание на государственный строй Рима в период республики. По форме правления была установлена аристократическая республика, где волю демоса выражали народные собрания,
которые обладали законодательной и избирательной функциями,
а волю аристократии – Сенат, сосредоточивший в своих руках
спектр различных функций и осуществлявший негласный контроль за деятельностью других органов.
Сословная борьба оказала значительное влияние как на обновление старых институтов власти, так и на появление новых.
В результате противостояния патрициев и плебеев за власть,
плебеи получили право занимать любые государственные должности, была введена магистратура народного трибуна с правом
11
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
veto на решение любого магистрата; была учреждена претура,
цензура, эдилитет, окончательное правовое оформление получил
консулат, квестура, диктатура.
Большое значение приобретают магистратуры – коллегии
должностных лиц, формировавшиеся путём выборов сроком
на год (исключение – цензоры и диктатор) и действовавшие на
основе принципов ответственности, безвозмездности, подотчётности, срочности. Основное деление магистратур на ординарные
и экстраординарные обусловлено их функционированием на постоянной основе или введением временно при чрезвычайных обстоятельствах. Особо почётными считались должности консулов
и цензоров. Все римские магистраты обладали инсигниями (знаками отличия). При магистратах был задействован целый штат
аппариторов (государственных служащих) и рабов.
Вооружённые силы к концу республики представляли собой хорошо организованную, действовавшую на постоянной
основе армию, которая играла значительную роль в политической системе Рима.
C. А. Баланцев
Научный руководитель – доц. В. И. Лайтман
Государственный строй
фашистской диктатуры в Германии
Всего 12 лет было отведено на существование государству
Третий рейх, но эти годы оставили неизгладимый след в истории
Германии, Европы и всего мира. По мнению Адольфа Гитлера,
это государство должно было просуществовать тысячу лет. Этому не суждено было свершиться.
Третий рейх «родился» 30 января 1933 г. Гитлеровский аппарат развивался чрезвычайно быстро, и уже летом 1934 г. сложилась довольно влиятельная система власти.
Во главе государства встала диктатура националсоциалистической партии, которую возглавлял фюрер Адольф Гитлер. Непосредственно руководство партаппаратом осуществлял его
заместитель по партии. С 21 апреля 1933 по 10 мая 1941 г. им был
12
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Рудольф Гесс. При нём был создан штаб заместителя фюрера, который возглавил Мартин Борман. На базе этого органа весной 1941 г.
была образована партийная канцелярия. По мнению Х. Хёне, такие
органы, как СД, гестапо, являлись главнейшей опорой фашистской
диктатуры по борьбе с оппозицией и инакомыслием. Ж. Деларю
считает главными задачами СД слежку за подозрительными объектами, сбор материалов, исследования, а уже гестапо производит
аресты, пытки, отправляет виновных в тюрьмы и лагеря.
Теперь необходимо остановиться на самой, на наш взгляд,
основной организации, которая контролировала всю внутреннюю и внешнюю политику Германии. Главное управление имперской безопасности было создано 27 сентября 1939 г. Германия
стала вести активную внешнюю политику агрессора, и поэтому
появилась необходимость создания такой организации, которая
возьмёт под свой контроль весь государственный аппарат. Для
этой цели были объединены служба безопасности СД и государственная полиция безопасности. Руководители РСХА менялись
три раза: c сентября 1939 по май 1942 г. – Рейнхард Гейдрих; с
мая по декабрь 1942 г. – Генрих Гиммлер, а с января 1943 г. –
обергруппенфюрер СС Эрнст Кальтенбрунер.
Главное управление имперской безопасности насчитывало
7 департаментов, каждый из которых обладал определёнными
функциями. В свою очередь каждый департамент делился на отделы: А, В, С, �����������������������������������������������
D����������������������������������������������
и так далее. Но на этом дробление не заканчивалось, отделы делились на подотделы, но уже не с буквенным
обозначением, а с соответствующим номером: 1, 2, 3 и далее.
К. Д. Ситникова
Научный руководитель – доц. В. И. Лайтман
Особенности правового регулирования
форм устройства детей, оставшихся
без попечения родителей, в зарубежных странах
Представляя описание развития форм семейного воспитания
детей-сирот в мире, необходимо начать с того, что первые сведения о воспитании сирот в семьях относятся еще к древнейшим
13
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
временам, хотя формы устройства детей могли и не иметь этого
формального названия.
Существующие формы устройства детей-сирот можно
разделить на три категории: семейные, государственные и
государственно-общественные, сочетающие элементы семейного воспитания с сохранением части опекунских обязанностей
у государства. Последние иногда называют альтернативными
формами устройства детей.
Дети, оставшиеся без попечения родителей, подлежат передаче на воспитание в семью, а при отсутствии такой возможности – в учреждения всех типов для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей. Это положение предоставляет
широкие полномочия в создании различных форм устройства
детей-сирот.
Международная Конвенция о правах ребенка и действующее
российское законодательство провозглашают безусловный приоритет семейного воспитания детей. Основными формами семейного устройства детей-сирот является усыновление и опека.
В настоящее время очень распространена практика международных усыновлений. Связано это с тем, что в некоторых
странах, например Англии и Германии, количество потенциальных родителей, готовых усыновить ребенка, гораздо выше количества детей-сирот в этой стране. Существуют определенные
особенности в регулировании данного института, связанные прежде всего с гарантией прав усыновляемого ребенка и процедурой
усыновления.
Упорядочению отношений России с зарубежными государствами по поводу международного усыновления послужило создание института Уполномоченного по правам ребёнка при Президенте РФ. Его главная функция – осуществление независимого
контроля за соблюдением прав ребенка.
На наш взгляд, необходимо вести более тщательный контроль за семьей, принявшей ребенка, а не ограничиваться письменным отчетом один раз в полгода, как это принято в настоящее
время между Россией и США. В нашей стране требуется ввести
курсы подготовки усыновителей, в программу которой должны
14
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
входить психология общения, педагогика и медицинские навыки,
пройдя которые усыновителю будет проще понять особенности
развития ребенка в раннем возрасте. Также необходимо более
тщательно подходить к исследованию личности усыновителя.
В. В. Шишкова
Научный руководитель – доц. С. П. Казанков
Правила процедуры Европейского суда
по правам человека
Деятельность Европейского суда по правам человека (далее – ЕСПЧ) является одной из наиболее обсуждаемых тем на
международной арене. Спор вызывают его решения, пути реформирования, дальнейшее будущее. Несмотря на все споры вокруг
данного института, Страсбургский суд признается рядом исследователей в качестве одного из самых эффективных механизмов
защиты прав человека на европейском уровне. Эффективность
ЕСПЧ напрямую зависит от количества рассмотренных жалоб,
в конечном счете от правил процедур рассмотрения этих жалоб.
Суд использует довольно сложную процедуру в рамках гуманитарного юрисдикционного процесса. На сегодняшний день
эти правила определяют порядок составления индивидуальной
жалобы, предварительную стадию ее рассмотрения, решение вопроса о приемлемости, рассмотрение дела по существу и вынесение окончательного решения.
При этом правила процедуры прошли определенную эволюцию. Например, внес существенные коррективы Протокол № 11.
И в настоящий момент они также претерпевают изменения. Реформирование суда является насущной проблемой. На ее решение направлен Протокол № 14. Исследователи не сходятся во
мнении относительно некоторых отдельных положений Протокола. Положительно, к примеру, оценивается возможность мирового соглашения до решения о приемлемости. При этом наиболее
острыми вопросами Протокола № 14 являются: целесообразность
решения одним судьей вопроса о приемлемости, использование так называемых «модельных решений», вопрос о контроле
15
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
за исполнением решений ЕСПЧ, связанный напрямую с полномочиями Кабинета министров. Спор ожесточается существованием альтернативных способов. Вместо рассмотрения дела единолично судьей предлагалось, наоборот, расширить состав суда.
Однако это вызывает вопрос уже о финансовой составляющей.
Относительно решений высказываются о недопустимости применения «модельных решений», о «пилотных постановлениях»,
прецедентном характере. Однако это вопрос уже правовой природы решений.
В заключение отметим, что критика Европейского суда – показатель заинтересованности в нем, эффективности этого механизма. Реформа, проводимая в настоящее время, на наш взгляд,
необходима. Вопрос о мерах проведения этой реформы мы оставим открытым. И в конце имеет смысл согласиться с определением суда как «катализатора изменений» внутри государства –
только благодаря наднациональному механизму возможно отладить национальный механизм.
А. А. Семёнов
Научный руководитель – доц. Л. А. Гречина
Международная межгосударственная служба
Служба в международной межгосударственной организации
(межгосударственная служба) – это осуществляемая с договорного разрешения государств-участников добровольная возмездная и
профессиональная деятельность уполномоченных лиц, связанная
с исполнением решений директивных органов международных
межгосударственных организаций и удовлетворяющая всеобщий
интерес (то есть общественную потребность неопределённого
круга лиц либо осуществимую возможность улучшить состояние этого круга лиц) на основах непрерывности, изменчивости
и равенства. Такая служба является разновидностью публичной
службы в том смысле, в котором публичную службу понимает
французская административная юстиция.
Не всякая международная межгосударственная организация
имеет своих служащих, а лишь та, которая имеет своим предме16
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
том ведения такие общественные отношения, для осуществления
полномочий по которым недостаточно одного только принятия
решений директивными органами. Тогда у директивных органов
возникает необходимость в том, чтобы принимаемые ими главные (политико-правовые) решения приводились в исполнение и
(или) дополнялись вспомогательными (неполитическими) специальными решениями. Исходя из этого, межгосударственная
служба подразделяется на специализированные подвиды: гражданскую, военную, правоохранительную, внешних сношений и
иные. Наиболее распространённым специализированным подвидом является межгосударственная гражданская служба.
Несмотря на то что международная межгосударственная организация является субъектом международного публичного права, служба в такой организации имеет немало схожих существенных признаков с государственной службой. Зачастую основными
различиями между ними выступают пользование служащими
привилегиями и иммунитетами, а также разнящееся понимание
правового положения, ограничений и запретов служащих.
В некоторых случаях, если межгосударственная организация
сама по себе становится близка к государственному образованию,
приобретая ряд его существенных признаков (как ЕС – Европейский
союз), то межгосударственная служба преобразуется в фактически
государственную, что позволяет сделать её научную разработку
ценной для российского законодателя, который ещё до конца не
определил своей позиции в области служебного права. На данный
момент, к сожалению, какое-либо глубокое исследование межгосударственной службы в отечественной науке не проводится.
Е. В. Кузьмичева
Научный руководитель – доц. Л. А. Гречина
Правоохранительная служба РФ
Федеральный закон от 27.05.2003 г. № 58-ФЗ «О системе государственной службы РФ» в ст. 7 содержит определение
правоохранительной службы, которая понимается как вид федеральной государственной службы, представляющей собой про17
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
фессиональную служебную деятельность граждан на должностях
правоохранительной службы в государственных органах, службах и учреждениях, осуществляющих функции по обеспечению
безопасности, законности и правопорядка, по борьбе с преступностью, по защите прав и свобод человека и гражданина.
1. Понятие правоохранительной службы следует отличать от
более широкого по содержанию термина «система правоохранительных органов», которая включает в себя также ряд негосударственных институтов: адвокатуру, третейский суд и т. п. В отличие от правоохранительных органов, понимаемых двояко – в
узком и широком смыслах, правоохранительная служба характеризуется единством, исключающим проникновение в ее структуру различного рода негосударственных организаций.
2. В законодательстве не нашли закрепления категории «правоохранительный орган» и «правоохранительная деятельность»,
а также последовательная концепция развития правоохранительной системы России в целом. Эти и некоторые другие обстоятельства предопределяют множество научных исследований обозначенной проблемы и подходов к пониманию сущности рассматриваемого вида государственной службы.
3. В литературе к числу государственных органов, в которых
осуществляется правоохранительная служба, относятся следующие: органы внутренних дел РФ, прокуратура РФ, Федеральная
служба безопасности России, Федеральная таможенная служба
России, Федеральная служба судебных приставов России, Федеральная служба исполнения наказаний России.
Некоторые ученые-юристы считают, что правоохранительная служба должна быть связана непосредственным образом с
правоохранительными органами и их деятельностью. Они полагают, что эти понятия соотносятся как форма и содержание.
Однако, по нашему мнению, это не совсем корректно, поскольку,
с одной стороны, в одном государственном органе может быть
предусмотрена правоохранительная, гражданская и военная государственная служба. С другой стороны, в обеспечении одного
направления правоохранительной службы могут быть задействованы несколько государственных органов.
18
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Указанные и иные проблемы во многом порождаются отсутствием единого федерального закона.
Таким образом, институт правоохранительной службы сегодня нуждается в совершенствовании и четком законодательном регулировании.
О. А. Ремизова
Научный руководитель – доц. Л. А. Гречина
Спорные вопросы понятия вины
юридического лица
Несмотря на то что в КоАП РФ формально и закреплен институт ответственности юридических лиц, тем не менее это не
способствует прояснению проблемы, выражающейся в сложности понимания сущности вины организаций. Понятие вины
юридического лица на данный момент рассматривается с разных позиций и толкуется неоднозначно, т. к. отсутствует действенный механизм установления вины организаций в совершении административного правонарушения.
Проблема вины юридических лиц в научных концепциях и
нормативных документах разрешается по-разному. Так, например, в НК РФ правонарушением, совершенным организацией,
признается только виновное деяние, а в Таможенном кодексе РФ
закреплен принцип административной ответственности юридических лиц без вины.
В административном праве существует комплексное понимание вины организации, включающее объективный и субъективный подходы.
Объективный подход предполагает, что вина юридического
лица оценивается с точки зрения государственного органа, назначающего административное наказание организации за правонарушение. Этот орган должен решить, имелась ли у предприятия
возможность совершить необходимые действия и не допустить
административного правонарушения. Но на практике все выходит иначе: при составлении протокола об административном правонарушении организации должностное лицо фиксирует только
19
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
факт нарушения правового запрета и не выясняет, имелась ли у
предприятия возможность соблюсти административное правило.
Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если оно должно было выполнить возложенную на него обязанность (за несоблюдение
которой законом установлена ответственность), могло ее выполнить, но лицом не были предприняты все зависящие меры по ее
выполнению (ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ).
В рамках субъективного подхода вина юридического лица
рассматривается как отношение к противоправному деянию
организации в лице ее администрации или должностных лиц.
Таким образом, назначение административного наказания юридическому лицу не освобождает от ответственности за данное
правонарушение виновное физическое лицо. Поэтому исключается представление о возможности невиновной ответственности организации.
В совокупности эти два подхода образуют общее понятие
вины как признака административного правонарушения юридического лица и обязательного элемента его юридического
состава.
Д. А. Скулябина
Научный руководитель – доц. Н. В. Вантеева
Повышение правовой культуры
молодого поколения избирателей
Правовое воспитание гражданина – важная задача для всех
стран. Для России, находящейся на переходной стадии своего
исторического развития, она особенно актуальна. Молодежь –
важнейший социальный и электоральный ресурс общества – привлекает сегодня особое внимание политиков и представителей
общественности. Подготовка и проведение демократических
выборов невозможны без правового образования и воспитания
участников избирательного процесса.
Стоит выделить основные причины, определяющие устойчивые и серьезные мотивы у молодежи для неучастия в выборах.
20
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Первой является позднее осознание политическими партиями
необходимости вовлечения молодого поколения в управление
государством; второй признают отсутствие представления у молодых людей о цене свободы и демократии, поскольку они не
испытали на себе присущих Советскому государству запретов и
ограничений; третьей следует считать низкий уровень социализации молодежи и неустойчивость традиций в семье, обществе и
государстве в целом.
Избирательные комиссии организуют и успешно проводят
ряд мероприятий по повышению правовой культуры молодого поколения избирателей. Наиболее актуальными следует признать:
лекции и беседы, семинары и «круглые столы», разъясняющие
основы избирательного законодательства и прав граждан; олимпиады по избирательному праву и викторины среди студентов
высших учебных заведений и школьников (например, «Лучшие
знатоки избирательного права» – проводится в виде популярной
игры КВН) и другие конкурсы; создание молодежных парламентов и правительств, а также организацию международного обмена опытом взаимодействия власти и молодежи и, конечно, подготовку, издание и распространение учебно-методических материалов и других печатных изданий по вопросам избирательного
права. Прогрессивным шагом в воспитании правового сознания и
культуры в области избирательного процесса является введение
Дня молодого избирателя.
Таким образом, для государства и общества, для надлежащего функционирования политических и правовых институтов
весьма актуально, каков уровень и качество правовой культуры
у молодого поколения, как она формируется и проявляет себя и
к каким приводит политическим результатам, поскольку правовая культура молодого гражданина характеризует развитость и
эффективность избирательного процесса как формы демократии,
непосредственно связывающей население государства через выборы с государственной властью.
21
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
К. В. Агафонова
Научный руководитель – доц. Н. В. Вантеева
Удаление главы
муниципального образования в отставку
Самостоятельным направлением реформы местного самоуправления в России на современном этапе является формирование эффективных правовых механизмов ответственности и
контроля за деятельностью главы муниципального образования
(далее – МО). В 2009 г. в законодательство были включены положения, предусматривающие порядок и основания удаления
главы в отставку. Решение об отставке принимается представительным органом МО по инициативе депутатов данного органа
или высшего должностного лица субъекта Федерации.
Включение указанной поправки вызвало неоднозначные
оценки среди специалистов по вопросам местного самоуправления. Многие сегодня задаются вопросом: «Зачем нужно принимать норму, дающую другим ветвям власти большую возможность влиять на деятельность избранного местным населением
главы МО, то есть ставить последнего в зависимость не от избирателей, а от других центров власти?». Ряд экспертов по вопросам местного самоуправления находят участие главы субъекта Федерации в рассматриваемом процессе неправомерным,
поскольку Конституция РФ провозглашает самостоятельность и
невхождение органов местного самоуправления в систему органов государственной власти (ст. 12).
Первый опыт удаления главы МО в отставку показал, что
процедура, предусмотренная законодательством, сложна и трудно реализуема.
Так, в г. Озёрске Челябинской области 1 июня 2009 г. на внеочередной сессии Собрания депутатов было принято решение об
удалении главы города в отставку в связи с неспособностью последнего осуществлять руководство городским хозяйством и выполнять обязанности, возложенные на него законодательством.
Сам мэр не присутствовал на заседании городского Собрания, так
22
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
как ушёл в отпуск с 30 мая до 1 августа. Повестку с приглашением
на заседание мэру вручили в аэропорту Челябинска и записали это
на видеокамеру. Соответственно, мер не выступил с ответным словом, право на которое гарантировано законом. Впоследствии суд
признал решение Собрания депутатов незаконным и отменил его.
На наш взгляд, в действующее законодательство следует
внести некоторые уточнения, а именно предусмотреть извещение главы МО о заседании представительного органа и вопросе,
который будет рассматриваться, заказным письмом с уведомлением. Кроме того, необходимо закрепить право главы МО на ответное слово в официальном СМИ и исключить обязательность
его личного участия в заседании.
23
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ЦИВИЛИСТИКИ
В. А. Волков
Научный руководитель – доц. В. Б. Чуваков
Правовой статус комиссионера:
спорные вопросы теории и практики
Правовая регламентация правового положения сторон договора комиссии, в том числе комиссионера, не является идеальной.
1. По смыслу закона моментом, с которого у комиссионера
возникает право требовать уплаты ему комитентом комиссионного вознаграждения, является момент заключения комиссионером
сделки с третьим лицом, независимо от того, исполнило в дальнейшем третье лицо сделку или нет. В противном случае пропадает
необходимость в таком механизме, как делькредере, который занимает важнейшее место в комиссионных отношениях.
2. Делькредере – это ручательство комиссионера перед комитентом за исполнение третьим лицом обязательств по той сделке,
которую комиссионер заключил для комитента с этим третьим
лицом во исполнение указаний комитента. Некоторые авторы
(Г. Ф. Шершеневич, Е. А. Суханов) полагают, что принятие на
себя комиссионером такого ручательства представляет собой
разновидность поручительства. В договоре поручительства к ответу по обязательству должника привлекается еще одно лицо или
несколько лиц, материальное положение и деловая репутация которых, как правило, предпочтительнее, нежели имущественное
положение должника. В случае же с делькредере комиссионер
является единственным должником комитента, что не согласуется с природой поручительства. В силу этого делькредере не следует считать разновидностью поручительства и распространять
на него относящиеся к нему предписания закона.
3. Статья 997 ГК РФ предписывает, что комиссионер вправе
удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из
всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удо24
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
влетворения их требований преимуществом перед залогодержателями, не лишаются права на удовлетворение этих требований
из удержанных комиссионером сумм. Это предписание направлено на обеспечение имущественных интересов данных кредиторов комитента, удовлетворив требования которых комиссионер
восстанавливает в соответствующей сумме свои требования к комитенту, подлежащие удовлетворению в общем порядке.
А. А. Мокрова
Научный руководитель – доц. В. Б. Чуваков
Некоторые вопросы правовой охраны
общеизвестных товарных знаков
При применении правовых предписаний об охране общеизвестных товарных знаков возникает ряд вопросов, на некоторые
из которых мы хотели бы обратить внимание.
1. В соответствии со ст. 6 ��������������������������������
bis�����������������������������
Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. правовая
охрана общеизвестному товарному знаку может предоставляться
без регистрации, предусмотренной национальным законодательством, при признании знака общеизвестным «по определению
компетентного органа». В России для признания товарного знака
общеизвестным необходимо пройти сложную административную процедуру, которая фактически воспроизводит процедуру
государственной регистрации «обычного» товарного знака, что
не согласуется со смыслом вышеуказанного предписания международного законодательства. В связи с этим, как представляется,
административная процедура признания товарного знака общеизвестным как обязательное условие его правовой охраны должна быть упразднена. Тогда лицо, считающее используемый им
товарный знак общеизвестным, в случае нарушения его исключительного права на товарный знак может требовать судебной
защиты товарного знака, доказав факт его общеизвестности.
2. Спорным является вопрос по поводу критериев общеизвестности товарного знака. Такой критерий, как устойчивая связь
в сознании потребителей между общеизвестным товарным зна25
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ком и изготовителем товара, мы считаем необходимым. Критерий широкой известности товарного знака в РФ среди соответствующих групп населения нуждается в доработке. Так, широкая
известность должна подтверждаться опросом потребителей. В
настоящее время опрос потребителей не является обязательным
доказательством общеизвестности товарного знака. Опрос должен проводиться среди всех категорий населения вне зависимости от того, какие именно товары маркируются данным товарным знаком. Причем необходимо установить минимальное число
ответов в пользу известности обозначения в 60%. Критерий интенсивного использования товарного знака на территории РФ, на
наш взгляд, не следует считать обязательным. Сейчас благодаря
рекламе, в том числе в сети Интернет, товарный знак может получить широкую известность в РФ, даже если он используется
только за границей. Неопределенность критериев общеизвестности приводит к тому, что в Перечень общеизвестных в России товарных знаков входит около 80 обозначений, среди которых есть
и не являющиеся таковыми по самому смыслу понятия «общеизвестности» («Васпуракан», «Эффектон»), в то время как более
известные товарные знаки в указанном перечне отсутствуют.
А. А. Котовская
Научный руководитель – асс. А. В. Вошатко
Правовая природа реституции
и некоторые вопросы ее осуществления
Под реституцией в отечественной цивилистике понимается как требование каждой из сторон недействительной сделки
друг другу о возврате полученного по такой сделке, так и сам
процесс возврата имущества, переданного по недействительной сделке.
1. Требование о возврате полученного по недействительной сделке, закрепленное в п. 2 ст. 167 ГК РФ, существует в
рамках охранительного обязательства, и поэтому к нему непосредственно применимы положения ГК РФ о цессии, зачете и
т. д. В этой связи следует подвергнуть критике позицию разра26
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ботчиков Концепции развития гражданского законодательства
РФ, предлагающих применять положения об обязательствах к
реституционному требованию лишь по аналогии.
Представляется верной точка зрения Д. О. Тузова относительно правовой природы реституции, согласно которой реституционное требование является не самостоятельным притязанием, а представляет собой либо виндикационное притязание, либо притязание из неосновательного обогащения.
2. Если требование о возврате исполненного причитается
каждой стороне недействительной сделки, то исполнение соответствующих обязательств производится независимо друг
от друга, поскольку они не носят встречного характера: основанием их возникновения не является взаимный договор.
Требование о применении последствий недействительности сделок может быть заявлено заинтересованным лицом,
т. е. стороной недействительной сделки и третьим лицом, чьи
права и законные интересы нарушены ее совершением (например, участником юридического лица, выступающего стороной
ничтожной сделки). К лицам, имеющим право на реституцию,
по мнению В. В. Байбака, относится и неуправомоченный отчуждатель чужого имущества. С данным мнением нельзя согласиться, так как ни право такого лица, ни его законный интерес не нарушены совершением недействительной сделки. У
лица, чье имущество было незаконно отчуждено по недействительной сделке, в свою очередь, отсутствует заинтересованность в возврате сторон сделки в первоначальное положение,
заинтересованность такого лица состоит в присуждении имущества в его пользу.
Право суда применять последствия недействительности
сделок в виде реституции по собственной инициативе не соответствует основным началам гражданского законодательства
(абз. 1 п. 2 ст. 1 ГК РФ) и принципам гражданского судопроизводства и подлежит исключению из ГК РФ.
27
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
И. А. Аношкина
Научный руководитель – Е. Я. Мотовиловкер
О концепции права на иск М. А. Гурвича
1. По мнению М. А. Гурвича, право на иск – это состояние, в
которое каждое субъективное гражданское право переходит при
наступлении определенных условий, основной этап его развития,
в котором раскрывается присущая ему способность к принудительному осуществлению.
Субъективное право в регулятивных отношениях М. А. Гурвич именует незрелым, неактивизированным и неисковым. Автор
пишет, что с наступлением определенных условий (например, правонарушение) субъективное право переходит в активное, мощное
состояние, оно созревает и приобретает характер веления.
При этом, рассуждая о праве на иск как о способности к принудительному осуществлению, М. А. Гурвич решительно отрицает
её выражение в каком-либо конкретном правомочии на принуждение, полагая, что само исковое право «принадлежит материальноуправомоченному и обращено (адресовано) к должнику».
2. В указанной концепции обнаруживается внутренняя противоречивость, а потому несостоятельность конструкции права на иск. С одной стороны, провозглашается переход субъективного права из одного состояния в иное, а с другой стороны,
М. А. Гурвич отказывается его анализировать, ссылаясь на то,
что появившаяся в праве «принудительная сила» никак не затрагивает его содержания, и настаивая на том, что притязание не
может рассматриваться ни как элемент, ни как составная часть
субъективного права, ни как одно из существенных его правомочий. Говоря о способности к принудительному осуществлению,
профессор не конкретизирует эту способность, не пишет, в чём
она выражается.
3. Между тем переход конкретного регулятивного права требования, скажем возврата долга от заёмщика, в состояние притязания знаменуется появлением у кредитора новой возможности
получить от суда решение о присуждении должника, т. е. возникновением права на удовлетворение иска о возврате долга. Если
28
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
обстоятельно подумать о принуждении как действии суда по
защите нарушенного гражданского права, то логика неизбежно
приведет к мысли о наличии в таком праве отдельного правомочия, которое и воплощает в себе ту самую способность к принудительному осуществлению.
Таким образом, право на иск – это признак нарушенного или
вызванного нарушением гражданского права на определенные
действия ответственного лица, выражающийся в наличии у правообладателя законной возможности реализовать своё требование через суд, т.е. права на удовлетворение иска.
А. А. Косточкина
Научный руководитель – доц. Е. Я. Мотовиловкер
О реальности договора займа
1. Согласно п. 1 ст. 807 ГК РФ договор займа является реальным, ибо «считается заключенным с момента передачи денег или других вещей». Это означает, что в момент достижения
соглашения между займодавцем и заемщиком у последнего не
возникает права требовать передачи денег. Лишь когда займодавец передаст деньги заемщику, возникает правоотношение по
возврату, так как именно с этого момента договор займа считается заключенным.
Из того факта, что без передачи денег заемщику договор
займа не будет считаться заключенным, В. В. Грачёв, вслед за
Е. А Крашенинниковым, сделал вывод, что передача участвует в заключении договора и наряду с соглашением входит в его
фактический состав, то есть является вторым элементом заемной
сделки. С таким выводом трудно согласится. Ведь получается,
что реальный акт, коим выступает передача вещи, будучи составной частью договорного действия, должен иметь природу сделки, то есть обладать специальной направленностью на возникновение обязательства по возврату. Между тем передача, независимо от того, между кем она совершается, в принципе не может
устанавливать свойственный сделке правовой эффект, поскольку
внутренней, природной целью действия по передаче вещи явля29
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ется переход владения. Обязательство же выступает побочным
правовым эффектом передачи.
2. По мнению В. В. Грачёва, ошибочность легальной формулировки «по договору займа займодавец передает деньги заемщику» заключается в том, что «на момент такой передачи договора
займа еще нет, поскольку он признается заключенным с момента передачи заемных средств, которая считается совершенной в
момент поступления вещи во владение заемщика». Данное рассуждение представляется неубедительным. Акт передачи денег
заемщику порождает обязательство по возврату именно потому,
что в его основании лежит соглашение о займе, которое соответственно и выступает настоящим действием по заключению договора. Замечание В. В. Грачёва «нет передачи – нет договора» абсурдно, так как передача предполагает совершение соглашения,
а значит, предполагает и договорное действие, то есть действие
по заключению договора. Просто такое действие само по себе без
передачи не будет влечь гражданские права и обязанности. Соглашение есть, но оно не считается заключенным.
А. О. Звонкова
Научный руководитель – доц. Н. Н. Тарусина
Домашние животные и раздел имущества
По статистике 32% респондентов боятся сложностей при разделе имущества, поэтому продолжают жить в несчастном браке.
В частности, трудности возникают при распределении домашних
животных между супругами. Любимцы зачастую являются «членами семьи», расставание с которыми для некоторых людей может быть тяжелым.
Несмотря на это, законодатель относит их к собственности (ст.
137 ГК РФ): к животным применяются общие правила об имуществе. Это значит, что они могут быть предметом разных гражданскоправовых сделок: купли-продажи, дарения, завещания. Такая позиция законодателя, вероятно, объясняется тем, что для одних людей
питомец – родное существо, олицетворяющее друга, для других –
вещь, используемая для получения прибыли. Данный доход, так же
30
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
как и само животное, будут являться совместной собственностью
супругов при условии, что она нажита в период брака.
Особое внимание при разделе уделяется отношению каждого
из супругов к питомцу. Кроме того, учитывается, кто обычно ухаживал за животным. В случае спора, когда каждый из супругов
считает, что животное должно остаться у него, коллизия решается в суде, где оцениваются следующие обстоятельства: наличие
или отсутствие факта жестокого обращения с животным; условия
для его содержания у каждого из супругов; стоимость животного.
Если один из супругов докажет, что со стороны другого был
факт жестокого обращения с питомцем, то суд вправе присудить его
первому супругу. Однако другому супругу должна быть компенсирована его стоимость (в виде денежных средств либо в натуре). Традиционно животные оцениваются по их рыночной стоимости.
Нам представляется полезным прибегнуть к опыту зарубежных стран и законодательно признать животных особым объектом гражданских прав. Так, известен случай, когда в ходе бракоразводного процесса судья швейцарского городка вынесла
вердикт, в котором собака названа членом семьи, указав на то,
что «это не какой-то предмет, а член семьи». В 2002 г. в Швейцарии был принят закон, который обеспечивает питомцам особый правовой статус. Это значит, что интересы «братьев наших
меньших» должны учитываться, в частности, во время судебных
разбирательств при разделе имущества. Суд имеет право отдать
животное тому из супругов, у кого оно будет содержаться в максимально благополучных и безопасных условиях. Таким образом, в каждом конкретном случае суд должен исследовать все
обстоятельства, для того, чтобы, учитывая интересы питомца,
определить его в наилучшие руки.
А. В. Богданова
Научный руководитель – доц. Н. Н. Тарусина
Ребенок как субъект семейного права
В СК РФ закреплен подход к ребенку как к личности, самостоятельному субъекту семейного права.
31
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Определение понятия ребенка дается в ст. 1 Конвенции «О
правах ребенка» 1989 г. и в п. 1 ст. 54 СК РФ. Конвенция устанавливает, что ребенком признается человеческое существо, до
достижения им возраста 18 лет, если по закону, применимому к
данному ребенку, он не достигает совершеннолетия ранее. Так,
Конвенция предусматривает случаи прекращения детства в случае эмансипации или вступления в брак до 18 лет. Менее точное
определение дается в СК РФ: ребенок – лицо, не достигшее возраста 18 лет. Необходимо скорректировать положение п. 1 ст. 54
СК РФ. Семейное законодательство не определяет правовое положение зачатого, но еще не родившегося ребенка – эмбриона,
что не является оправданным.
В СК РФ отсутствует понятие семейной правоспособности,
которая обладает особенностями, присущими только данной отрасли права, и дееспособности. При этом наступление полной
гражданской деееспособности не влечет аналогичных последствий в ряде личных семейных правоотношений (например, в отношениях усыновления).
ГК РФ наделяет определенными правами малолетнего, достигшего возраста 6 лет. В то же время ГК РФ не наделяет даже
элементами дееспособности малолетнего, не достигшего 6 лет.
Семейный же закон закрепляет за ним ряд возможностей: обращаться за защитой в орган опеки и попечительства, быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства и т. д.
Ребенок как субъект семейного права наделяется правами по
достижении определенного возраста. Несмотря на то что ребенку
14 лет предоставлено право обращаться в суд за защитой своих
прав, он не может предъявить иск о лишении, ограничении родительских прав. Этот вопрос в законе необходимо скорректировать.
В СК РФ нет указаний на обязанность несовершеннолетних
подчиняться законному воспитательному воздействию родителей, лиц их заменяющих и других правомочных лиц. Полагаем
необходимым хотя бы в декларативной форме закрепить за несовершеннолетними такие обязанности.
32
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Таким образом, современное законодательство признает ребенка как личность, наделенную определенными правами и способную в определенной мере к их самостоятельному осуществлению и защите, однако содержит ряд пробелов и неточностей,
которые следует преодолеть.
К. В. Ковтун
Научный руководитель – доц. М. Г. Баумова
Публичные и частные интересы
в экологическом праве
Актуальной проблемой в сфере экологического права является сочетание публичных и частных интересов.
Выделим возможные варианты сочетания публичных и частных интересов:
1. Взаимодействие публичных всеобщих экологических интересов с частными неэкологическимим интересами. Статья 34
Конституции РФ предусматривает право граждан на свободное
использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом деятельности.
Данная конституционная норма юридически равна ст. 42 Конституции РФ, которая закрепляет право граждан на благоприятную окружающую среду. Но несмотря на кажущееся равенство,
законодатель четко следует по линии приоритета экологических
интересов, формулируя ограничения и требования к хозяйственной деятельности: воздействие хозяйственной и иной деятельности на природную среду, исходя из требований в области охраны
окружающей среды; платность природопользования и возмещение вреда окружающей среде и др.
2. Сочетание общественных (групповых) и частных неэкологических интересов. О такого рода ситуациях можно говорить,
когда строятся различные объекты, часто ухудшающие природную среду, например автозаправочные станции рядом с жилыми
домами в черте города или другие объекты для ведения предпринимательской деятельности и извлечения дохода. Возникающие
отношения должны строиться на принципах соблюдения прав че33
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ловека на благоприятную окружающую среду, обеспечение благоприятных условий жизнедеятельности граждан и др.
3. Сочетание публичных экологических и частных экологических интересов. В данном случае возникает противостояние экологических интересов всего общества и экологических
интересов отдельно взятого индивида. Такая ситуация может
возникнуть, например, при строительстве вблизи жилых домов
объектов, опасных для жизни и здоровья, таких как перерабатывающие предприятия, полигоны, автомагистрали с интенсивным
движением. В таких случаях необходимо руководствоваться правилом: «Экологическое благо общества и государства не должно
умалять или уничтожать экологических индивидуальных благ».
Разрешение такого рода конфликтов может происходить посредствам проведения компенсационных мероприятий, например выкуп земельного участка или его изъятие для государственных или муниципальных нужд с возмещением соответствующих
убытков.
Грамотное сочетание публичного и частного интереса в экологическом праве позволит, с одной стороны, обеспечить сохранение благоприятной окружающей среды, а с другой – развивать
такие частноправовые институты и нормы.
В. А. Коновалов
Научный руководитель – доц. В. В. Бутнев
Международный коммерческий арбитраж
Международный коммерческий арбитраж на сегодняшний день
занимает важное место среди институтов третейского разбирательства. Его востребованность во многом обусловлена отсутствием
формализации «процесса» и быстротой рассмотрения споров.
Данный орган следует определить как постоянно или временно действующий третейский орган, созданный для разрешения внешнеэкономических споров между хозяйствующими субъектами. Наибольшее распространение в современной практике
получили институциональные арбитражи, которые характеризуются профессионализмом арбитров.
34
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В настоящее время в науке достаточно неопределенным является вопрос о правовой природе международного коммерческого
арбитража. Выделяются 3 теории, в которых пытаются объяснить
правовую сущность данного третейского органа. Сторонники
первой, договорной, теории полагают, что стороны, подписывая арбитражное соглашение, заключают договор, целью которого является получение арбитражного решения. Данная теория
строится на полном обособлении арбитражного процесса от государственного судопроизводства. Аргументы такой концепции
существуют в действующем законодательстве: выбор сторонами
места и органа третейского разбирательства, отсутствие прямой
исполнительной силы арбитражного решения в ряде стран (в т. ч.
в РФ), предоставление сторонам права назначать арбитров, выбирать применимое право, определять порядок и регламент арбитражного разбирательства.
Противоположная, процессуальная, теория базируется на
сходстве арбитражного разбирательства с гражданским процессом: использование в законодательстве многих стран той же
терминологии применительно к арбитражу, возможность обжалования решения в судебном порядке, прямая исполнительная
сила арбитражного решения в ряде государств. Главным тезисом
«процессуалистов» выступает аналогия арбитражного решения с
судебным. Из этого заключается, что арбитраж представляет собой аналогичное судебному процессу производство.
Наиболее распространенной и приемлемой сегодня является смешанная теория, которая признает сочетание в арбитраже
договорных и процессуальных начал. Арбитраж – динамичное
явление, на разных этапах которого могут преобладать разные
элементы. Нельзя отвергать договорные элементы, на которых
базируется сущность третейского разбирательства, а также следует учитывать особый характер арбитражного решения, который носит правопрекращающий, правоизменяющий и правоустанавливающий характер.
35
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Л. В. Мехтиханова
Научный руководитель – доц. В. В. Бутнев
Оценка размера
компенсации морального вреда
Российское законодательство не устанавливает размера компенсации за причиненный моральный вред в определенном исчислении. В гражданское законодательство относительно критериев, учитываемых судом при определении размера компенсации, следует внести следующие изменения:
1) четко закрепить в ст. 151 ГК путем перечисления данные
критерии, а именно: степень вины причинителя вреда, степень
физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями лица, которому причинен вред, характер
физических и нравственных страданий, который должен оцениваться с учетом фактических обстоятельств, при которых был
причинен моральный вред, степень вины потерпевшего, имущественное положение гражданина – причинителя вреда;
2) степень вины причинителя вреда должна учитываться
даже в случаях, когда вина не является основанием ответственности. В связи с этим внести соответствующие изменения в ч. 2
ст. 1110 ГК РФ;
3) в ст. 151 абз. 2 и ст. 1083 п. 2 ГК РФ слова «степень вины»
заменить словами «форма вины», так как последнее является
привычнее для правоприменителя;
4) добавить в ст. 151 ГК РФ абз. 3, где будут перечислены
индивидуальные особенности лица, которому причинен вред:
пол, возраст, место жительства, национальность и расовая принадлежность, социальное положение, наличие заболевания или
инвалидности, наличие или отсутствие полиса добровольного
медицинского страхования, характер, темперамент человека, образованность, принадлежность к определенному движению или
партии, материальное положение, физические параметры потерпевшего и др. Перечень оставить открытым. Нельзя согласиться с
36
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
мнением (например, Э. Гаврилова), что данная дифференциация
нарушает принцип равенства граждан;
5) дополнить ст. 151 ГК РФ критерием «неоднократность,
систематичность».
Также следует рекомендовать судам в особо сложных случаях назначать судебно-психологическую экспертизу, т. к. страдания – физиологическая и психологическая категория, а не юридическая конструкция.
Нет необходимости предусматривать возможность компенсации морального вреда в неденежном выражении аналогично
ст. 131 Основ гражданского законодательства СССР 1991 г., как
предлагают некоторые авторы (например, В. В. Владимирова).
37
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТРУДОВОГО
И ФИНАНСОВОГО ПРАВА
М. А. Заднепрянов
Научный руководитель – проф. А. М. Лушников
Прекращение трудового договора
по обстоятельствам, не связанным
с виновными действиями работника
1. ТК РФ (ст. 78) не устанавливает требований к форме соглашения сторон о расторжении трудового договора, не определяет
формы предложения о прекращении трудового договора и сроки,
в течение которых оно должно быть принято. Полагаем, что ст.
78 ТК РФ необходимо изложить в следующей редакции: «Соглашение о расторжении трудового договора может быть заключено в любое время. Данное соглашение должно быть составлено в
письменной форме.
Предложение о прекращении трудового договора может
быть выражено как в письменной, так и в устной форме. Если
стороне трудового договора направлено письменное предложение прекратить действие трудового договора, то она должна в
семидневный срок с момента получения уведомить другую сторону о своем решении. В случаях, когда другая сторона не ответила, считается, что предложение не принято».
2. В юридической литературе по-разному трактуют ситуацию, при которой в заявлении работника о прекращении трудового договора по собственному желанию отсутствует дата предполагаемого увольнения. Одной из распространенных является
позиция, согласно которой, «если предполагаемая дата увольнения в заявлении работника не указана, работодатель должен
уточнить пожелания работника, поскольку определить эту дату
самостоятельно и уволить работника через две недели после подачи им заявления он не вправе». В то же время случаются ситуации, когда у работодателя отсутствует возможность уточнить
дату у работника. В этой связи целесообразно дополнить п. 22
38
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 2 от 17 марта
2004 г. следующим предложением: «В случае, когда в заявлении
работника о прекращении трудового договора отсутствует дата
предполагаемого увольнения и у работодателя отсутствует возможность уточнить ее у работника, то считается, что трудовой
договор будет прекращен по истечении двухнедельного срока».
3. На наш взгляд, необходимо перенести основание прекращения трудового договора, предусмотренное п. 3 ч. 1 ст. 83
ТК РФ в ст. 81 ТК РФ. Дело в том, что трактовка законодателем
рассматриваемого основания прекращения трудового договора
как обстоятельства, не зависящего от воли сторон, является некорректной. Данное основание прекращения трудового договора
следует отнести к основаниям расторжения трудового договора
по инициативе работодателя.
Е. А. Харитонова
Научный руководитель – проф. А. М. Лушников
Правовое регулирование труда
инвалидов и лиц пожилого возраста
На сегодняшний день в России около трети граждан трудоспособны. Значительное количество людей с ограниченными
возможностями, а также людей, которые уже достигли пенсионного возраста, по медицинским показаниям имеют потенциальную возможность трудиться и самостоятельно обеспечивать
себя материально. Однако, согласно статистическим данным,
работает только каждый третий из них. Зачастую это связано с
тем, что трудовой деятельности указанных категорий лиц присущи определенные особенности и, соответственно, она должна
регулироваться современным правом с учетом такой специфики.
Особенности регулирования труда инвалидов и лиц пожилого возраста в отечественном законодательстве закрепляются в целом ряде нормативных правовых актов. При этом ТК РФ содержит лишь разрозненные нормы, касающиеся труда исследуемых
категорий работников, что затрудняет правоприменение. Вместе
с тем труд иных лиц, нуждающихся в повышенных трудовых
39
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
гарантиях (например, несовершеннолетних, лиц с семейными
обязанностями), регулируется самостоятельными главами. Представляется, что необходимо проводить единообразное регулирование труда данных лиц, выделив самостоятельные главы в ТК
РФ, посвященные особенностям регулирования труда инвалидов
и лиц пожилого возраста.
В трудовом законодательстве необходимо закрепить дополнительные гарантии труда инвалидов и лиц пожилого возраста.
К их числу можно отнести организацию труда по режиму неполного рабочего времени, запрет сверхурочных и ночных работ.
Также полагаем, что возможно особым образом урегулировать
надомный труд для указанных категорий, так как он позволяет
сочетать максимально комфортные условия труда с его умеренной интенсивностью.
Таким образом, регулирование труда инвалидов и лиц пожилого возраста в Российской Федерации нуждается в серьезной
доработке, которая позволит обеспечить необходимый этим трудящимся повышенный уровень социальной защиты.
М. В. Сабирьянова
Научный руководитель – доц. Т. Ю. Барышникова
Основные проблемы
применения законодательства
о занятости населения
Для наемного работника труд является основным источником средств к существованию. Потеря работы и невозможность
трудоустроиться – это трудная жизненная ситуация, преодоление
которой невозможно без помощи государства.
Основным нормативным актом, регулирующим данную сферу общественных отношений, является ФЗ «О занятости населения в Российской Федерации» от 19 апреля 1991 г., противоречия
и неточности которого вызывают множество проблем его применения, в частности, при оценке понятия «подходящая работа»:
1. Возникает вопрос, какую работу следует признавать последним местом работы и соответственно рассчитывать зарабо40
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ток за последние 3 месяца, предшествовавшие увольнению, при
увольнении работника одновременно с основной работы и работы по совместительству? Считаем необходимым внести в Закон о
занятости изменения в целях учета условий труда и по основной
работе, и по работе по совместительству.
2. При подборе подходящей работы должны учитываться
«возрастные и иные особенности». Закон не раскрывает понятия
«иные особенности», поэтому неясно, учитываются ли при подборе работы имеющиеся знания и навыки работника, его личные
устремления. Поэтому было бы правильным уточнить используемую законодателем формулировку «иные особенности», конкретизировав ее.
3. В соответствии с п. 4 ст. 4 Закона о занятости подходящей
не может считаться работа, если предлагаемый заработок ниже
среднего заработка, исчисленного за последние три месяца по последнему месту работы гражданина. Данное положение не распространяется на граждан, среднемесячный заработок которых
превышал величину прожиточного минимума трудоспособного
населения, исчисленного в субъекте РФ.
Однако величина средней заработной платы в субъекте РФ,
как правило, выше величины прожиточного минимума трудоспособного населения. Поэтому признание подходящей работой
работы с заработком на уровне величины прожиточного минимума не позволяет говорить о поддержании уровня жизни безработного гражданина в соответствии со средними стандартами
жизни в данном регионе, показателем которых можно считать
среднюю заработную плату в субъекте РФ. В связи с этим представляется целесообразным при подборе подходящей работы
по уровню предлагаемой по ней заработной платы исходить из
критерия средней заработной платы в субъекте РФ, который был
предусмотрен Законом о занятости до внесения в него соответствующих изменений.
41
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Н. В. Рощепко
Научный руководитель – проф. М.В. Лушникова
Фискальные платежи неналогового характера
как институт финансового права
1. Фискальный платёж неналогового характера – это обязательный публично-правовой платеж, вносимый в бюджетную
систему, имеющий целью компенсацию затрат государства,
не покрытых налоговыми доходами, и носящий возмездносоразмерный характер. Предложенная дефиниция не охватывает всех фискальных платежей, предусмотренных законодательством, – немалая часть их является скрытыми формами налогообложения (например, таможенные платежи). В основе последних
лежит тезис о том, что для признания публичного платежа налоговым требуется его закрепление НК РФ.
2. Нередко в ходе налоговой реформы путем произвольного
исключения тех или иных платежей из перечня НК РФ изменяется формально и правовая природа последних – они оцениваются
как неналоговые фискальные сборы. При этом суть взимания, его
название может оставаться прежним. Такие «подвижки» в законодательстве неприемлемы и требуют корректировки: платежи,
относимые к категории иных фискальных лишь по формальному
признаку, должны быть подчинены налогово-правовому режиму
регулирования.
3. Иные фискальные неналоговые платежи – самостоятельный институт финансового права. Однако правовую регламентацию его нельзя признать удовлетворительной, причина проста – множественность источников отраслевого регулирования
взиманий, составляющих данный институт, не обеспечивает надлежащий её уровень как формы ограничения прав собственности.
Представляется, что основу названного института должен составлять рамочный федеральный закон с одноимённым названием, который закрепил бы дефиницию фискальных неналоговых
платежей, их закрытый перечень, порядок и единые принципы
установления, взимания, элементы обязанности по уплате, фор42
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
мы и способы защиты прав обязанных лиц. На уровне общих правил необходимо также урегулировать и контроль за исчислением, уплатой иных фискальных платежей, вопросы ответственности плательщиков. Применительно к ответственности возможны
два пути: либо использование средств административного права
(КоАП РФ), как это имеет место в случае с ответственностью за
нарушение валютного законодательства, либо введение специального вида юридической ответственности, которая по своему
характеру является финансовой.
4. Единообразное правовое регулирование иных фискальных
платежей, независимо от их отраслевой принадлежности, федеральным законом рамочного характера обеспечит защиту прав
и интересов частных лиц «от произвольной конфискации». И
вместе с тем не создаст препятствий для эффективной регламентации указанных взиманий специальным отраслевым законодательством, исходя из предназначения, функций последних.
Д. В. Самсонова
Научный руководитель – проф. М. В. Лушникова
Публичная обязанность коммерческого банка
в области контроля
за наличным денежным обращением
На коммерческие банки, в силу специфичности их правового статуса и выполняемых функций, государство накладывает
ряд дополнительных обязанностей публичного характера, к которым также можно отнести и обязанность в области контроля
за наличным денежным обращением в кассах обслуживающихся
субъектов, т. е. обязанность коммерческого банка по установлению лимита кассы организации. Но данная обязанность банка является, на наш взгляд, по меньшей мере, неоднозначной по следующим причинам. Финансовый контроль денежного обращения
проводит Банк России посредством контрольной деятельности
коммерческих банков. Последним, во избежание дополнительных затрат финансового, технического характера, делегируются
полномочия по аналогичной проверке хозяйствующих субъек43
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
тов. Таким образом, одна коммерческая организация в лице банка осуществляет контроль наличных денежных средств у другой
коммерческой организации. Логичным представляется контроль
безналичных денежных средств на счетах в банке, но насколько
верен контроль за наличностью организации? Ответ на практике
и с точки зрения теории решается по-разному. Рычаги воздействия на клиента у банка минимальны.
В случае выявления нарушений банк составляет справку о
выявленных нарушениях по установленной форме, которая направляется в налоговый орган для принятия мер финансовой
ответственности за несоблюдение порядка работы с денежной
наличностью. Далее возникает достаточно спорная ситуация. С
одной стороны, в соответствии с законом налоговый орган сам
не вправе проводит проверки соблюдения правил работы организации с денежной наличностью. В случае возникновения такой
необходимости налоговый орган должен делать соответствующий запрос в коммерческий банк, на обслуживании у которого находится интересуемый хозяйствующий субъект. С другой
стороны, то обстоятельство, что налоговые органы привлекают
к ответственности только на основании справки банка, судебной
практикой трактуется неоднозначно. Некоторые суды полагают,
что привлечь к ответственности можно только после проведения
соответствующей налоговой проверки.
Полагаем, что рассматриваемая публичная обязанность банка
не является эффективной и целесообразной. Решение данной проблемы видится в переделегировании спорной обязанности налоговым органам либо структурным подразделениям Банка России.
Н. П. Редько
Научный руководитель – ст. преп. Ю. А. Кузнецов
Проблемы вины юридического лица
в финансовой ответственности
В настоящее время в судебной практике весьма неоднозначно решается вопрос о привлечении юридического лица к ответственности. Действующее законодательство, КоАП РФ закрепля44
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ет легальное определение вины юридического лица (ч. 2 ст. 2.1
КоАП РФ).
К юридическому лицу как к специфичному участнику правоотношений понятие «вина» не применимо, но это не значит, что
юридическое лицо не наказуемо в силу своей правовой природы.
Просто необходимо сформулировать и законодательно закрепить
случаи, когда юридическое лицо несет ответственность за правонарушения (преступления), при этом избегая употребления слова
«вина».
Приведем пример подобной формулировки, используя правовой опыт Федеративной Республики Германия: юридическое
лицо, деятельность (действия, бездействие) которого нарушает
определенные законом нормы и приносит финансовую выгоду
компании (преследовала цель принесения финансовой выгоды),
а также противоправные действия сотрудников которого могли
быть предотвращены руководителем такого юридического лица,
признается субъектом правонарушения.
Признавая юридическое лицо субъектом правонарушения,
абстрагироваться от вины физического лица невозможно. В связи
с этим ответственность логично распределить так:
- ответственность юридического лица выражается в обращении в пользу государства полученного в результате незаконной
деятельности;
- виновное должностное лицо (руководитель) несет административную или уголовную ответственность (в зависимости от
суммы ущерба), если организовал и (или), зная, не предотвращал
противоправных действий сотрудников;
- виновные сотрудники несут административную или уголовную, а также дисциплинарную ответственность.
45
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ
УГОЛОВНОГО ПРАВА И ПРОЦЕССА
А. А. Лебедевич
Научный руководитель – доц. А. В. Иванчин
Недонесение как вид
уголовно наказуемой прикосновенности:
«за» или «против»?
1. Традиционно в науке уголовного права в качестве форм
прикосновенности выделяют недонесение, укрывательство и попустительство. Эти формы разграничиваются с соучастием в преступлении, поскольку «прикосновенный» не принимает никакого
участия в первичном преступлении и заранее не обещает оказать
содействие в сокрытии его признаков. Ряд прикосновенных действий расценен современным законодателем как преступный (например, ст. 175, 316 УК РФ). Другие такого рода действия, например недонесение о преступлении, не признаются преступлением.
Хотя УК РСФСР наказывал недонесение о достоверно известном
готовящемся или совершенном преступлении (ст. 19, 190 и др.).
В УК РФ 1996 г. данное поведение было декриминализировано.
2. В последнее время предпринимаются попытки пересмотреть данную позицию. Так, в 2010 г. депутат Госдумы РФ А.
Хинштейн внес законопроект, по которому за недонесение предусмотрены штраф в размере до 100 000 руб., арест от 3 до 6 месяцев или лишение свободы до одного года. При этом за некоторые формы недонесения уже предусмотрена ответственность
(не уголовная). Например, ч. 2 ст. 7.1 Закона «О противодействии
легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» гласит: «При наличии у адвоката любых
оснований полагать, что сделки или финансовые операции осуществляются или могут быть осуществлены в целях легализации
доходов, полученных преступным путем, они обязаны уведомить
об этом уполномоченный орган».
46
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
3. Думается все-таки, что общая криминализация недонесения (за исключением, специальных субъектов – сотрудников правоохранительных и контролирующих органов) является недопустимой. Во-первых, такой шаг есть признание слабости государственных органов, их неспособности защитить граждан своими
силами. Во-вторых, наложение на граждан «полицейской» функции негативно отразится на нравах современного российского
общества (и без того далеких от идеала), превратит граждан в
«шпионов». В США, например, обыкновенное дело, когда друг,
усадив, другого подвыпившего товарища в транспортное средство и мило с ним попрощавшись, сразу же звонит в полицию,
и последнего лишают водительских прав. Не думаем, что такие
действия способствуют гармонизации отношений в обществе.
В-третьих, на наш взгляд, уголовная юстиция России не готова
обеспечить безопасность «доносчика», оградить его от возможной мести преступника.
С. А. Ершов
Научный руководитель – проф. Е. В. Благов
О практике признания лица пособником
В соответствии с ч. 5 ст. 33 УК РФ пособником может быть
лицо, которое содействовало совершению преступления советами, указаниями, предоставлением информации, средств или орудий совершения преступления либо устранением препятствий,
а также лицо, заранее обещавшее скрыть преступника, средства
или орудия совершения преступления, следы преступления либо
предметы, добытые преступным путем, а равно лицо, заранее
обещавшее приобрести или сбыть такие предметы. Следовательно, законодатель, избегая формулировки «иными способами»,
делает перечень способов пособничества закрытым.
Однако практика, с одной стороны, расширяет перечень способов пособничества. Так, им признается не только обещанные
до или во время преступления укрывательство преступления и
приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем, но и те, которые по другим причинам, в частности,
47
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
в силу систематического их совершения, давали основание исполнителю преступления рассчитывать на подобное содействие,
а также действия (бездействие) по подбору соучастников, наблюдение за окружающей обстановкой, предоставление автомобиля для перевозки похищенного, финансирование преступной
организации (преступного сообщества). Следует отметить то,
что иногда для практики действия, которые каким-либо образом
содействуют совершению преступления, по существу являются
синонимом пособничества.
Помимо расширения перечня способов пособничества, иногда
происходит ограничение их содержания. В частности, устранение
препятствий практика пытается разграничить на два вида – связанное и не связанное с оказанием помощи непосредственным исполнителям преступления. В первом случае действия лица расцениваются как соисполнительство, во втором – как пособничество.
Таким образом, правоприменитель зачастую трактует ч. 5 ст.
33 УК РФ такими способами, для которых вовсе нет каких-либо
оснований. Непонятно тогда, чем же является для практики уголовный закон – руководством или поводом для правоприменительных действий.
Д. С. Ключко
Гродненский госунивеситет
им. Янки Купалы, Республика Беларусь
Научный руководитель – доц. Т. Г. Хатеневич
Системные связи принципов уголовного права
В ст. 3 УК Республики Беларусь закреплены семь принципов уголовного закона и уголовной ответственности: законности,
равенства, неотвратимости ответственности, личной виновной
ответственности, справедливости и гуманизма. В уголовноправовой доктрине существует точка зрения, согласно которой
данный перечень нужно рассматривать не просто как «механический», а как «определённую систему внутренне согласованных
взаимосвязанных положений», которая базируется на принципах, имеющих ведущее положение, именно на этих принципах
48
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
основаны другие уголовно-правовые принципы, являясь, в сущности, их модификациями, конкретизацией. В теории были попытки систематизировать принципы уголовного права, разделяя
их на специфические и общеправовые. К общеправовым относят
принципы законности и равенства граждан перед законом. Конструируя систему принципов, учёные также отмечают, что попытки выделить принципы, которые действовали бы только в
сфере уголовного права и не проявлялись бы в других отраслях
права, как правило, успеха не имеют. Другую точку зрения излагает в своих работах П. А. Фефелов, который в систему уголовноправовых принципов включает в качестве основных – неотвратимость и индивидуализацию наказания; общеправовых – законность, гуманизм и демократизм; регулятивных – соответствие
наказания тяжести совершённого преступления и принцип экономии репрессии. Классификацию принципов уголовного права
по различным основаниям осуществляет и В.Д. Филимонов. Так,
по содержанию он выделяет конституционные и иные принципы
уголовного права.
Разделение принципов на общие и специальные; основные
и дополнительные; общеправовые и регулятивные, безусловно,
способствует познанию структуры всей правовой системы, уяснению места в ней уголовного права, значения его принципов,
однако вряд ли имеет юридическую значимость. Каждый принцип, закрепленный в уголовном законе, имеет самостоятельное
значение для решения вопросов криминализации и пенализации
как на уровне законодателя, так и на уровне правоприменителя.
Принципы справедливости и гуманизма, корни которых
лежат за пределами уголовного права, представляется, можно
назвать генеральными по отношению к другим. Все принципы
уголовного права, которые образуют систему, имеют самостоятельное значение и в то же время взаимно дополняют друг друга
и могут существовать лишь в системе. Учитывая, что принципы – это его основополагающие начала, каждый из них можно
признать необходимым важным положением в действующей системе отрасли права.
49
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
М. И. Гешелин
Научный руководитель – проф. Л. Л. Кругликов
Проблемы конструирования
диспозиций преступлений
в сфере экономической деятельности
по уголовному праву Англии
В уголовном праве Англии понятие мошенничества как самостоятельного преступления, как, например, в уголовном праве
Российской Федерации, отсутствует. Термин «мошенничество»
употребляется в качестве родового понятия всех видов обмана,
связанных с получением имущественной выгоды или причинения ущерба. Однако в связи с реформированием английского законодательства все чаще можно встретить термин «�����������
fraud������
» (мошенничество), употребляемый в качестве характеристики многих экономических преступлений.
В отечественном уголовном законодательстве отсутствует понятие «налоговое мошенничество», однако в действующей редакции ст. 198 и 199 УК РФ закреплен состав, описывающий способ
совершения действий по обману налоговых органов, – включение
заведомо ложных сведений в налоговую декларацию или иные
документы, необходимые для налогообложения. Фактически эти
действия и являются мошенничеством в понимании английской
уголовно-правовой науки. В практике применения норм о преступлениях в Англии существует большой разрыв в размерах санкций
в зависимости от способа совершения преступления.
По нашему мнению, существует определенная разница от
уклонения как пассивного поведения и обмана налоговых органов. В отечественном же законодательстве основным криминообразующим и квалифицирующим признаком для налоговых
преступлений является размер неуплаченных сумм. Выделение
в качестве квалифицирующего признака обманного способа совершения уклонения имело бы множество положительных моментов в процессе применения норм о налоговых преступлениях.
50
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
П. К. Мойсак
Научный руководитель – доц. О. Г. Соловьев
Курительные смеси в сфере
незаконного оборота наркотических средств
и психотропных веществ
В свое время очень большой общественный резонанс вызвало появление в свободной продаже так называемых «курительных смесей», «Спайсов».
Более года в праве существовал значительный пробел. Постановление Правительства РФ от 31 декабря 2009 г. № 1186 «О
внесении изменений в некоторые Постановления Правительства
РФ по вопросам, связанным с оборотом наркотических средств»,
внесло ясность в данную проблему. В частности, оно дополнило
список наркотических средств и психотропных веществ, оборот
которых в РФ запрещен (список I). Внесены были не только растительные вещества, содержащие наркотические и психотропные компоненты, но и химические соединения, являющиеся искусственными каннобиноидами.
Но можно ли говорить о том, что Постановление № 1186 решило все проблемы, связанные с применением норм уголовного
права к столь непростому предмету?
К сожалению, пока невозможно ответить на этот вопрос однозначно утвердительно.
Первым спорным вопросом является определение момента начала преступления, связанного с хранением вышеуказанных
наркотических средств. Как показывает практика (причем не
только Ярославской области, но и общероссийская), состав ст.
228 УК РФ пока не являются работающим.
Необходимо отличать так называемое «пассивное» хранение от
«активного», то есть, решая вопрос о преступности деяния необходимо исходить из направления умысла лица, его совершившего.
Следующим спорным моментом является определение
крупного и особо крупного размеров для курительных смесей.
51
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Сложности возникают в случае, если лицо приобретает, хранит, сбывает различные виды наркотических средств, которые не
входят в состав общей смеси, размер каждого вида наркотика «не
дотягивает» до крупного. Возможным преодолением этого пробела является введение некой условной единицы определения содержания «наркотического средства» в любом из наркотиков или
психотропных веществ, отнесенных к вышеуказанному списку.
И. В. Игнатьев
Научный руководитель – доц. О. Г. Соловьев
Пиратство. Проблемы квалификации
в российском праве
Впервые пиратство как уголовно наказуемое деяние было
криминализовано в УК РФ 1996 г. За всё время действия Кодекса
было зарегистрировано всего 8 случаев привлечения лиц к ответственности по данному составу. Проблема здесь заключается
в законодательной формулировке состава пиратства. Диспозиция
ст. 227 УК РФ значительно ỳже понимает «пиратство», чем это
закреплено на общепризнанном международном уровне. Существует серьёзный пробел в законе, поскольку судно должно находиться за пределами границ какого-либо государства; такое
понимание четко сформировалось в международной практике. В
противном случае возникает проблема конкуренции пиратства с
разбоем. Действия лиц подпадают под состав пиратства только в
случае нападения на судно в открытом море или в месте, находящемся вне юрисдикции какого-либо государства. По существующей диспозиции под ст. 227 УК РФ может подпадать нападение
на судно, которое стоит на причале или в порту вблизи береговой
зоны. Абсолютное большинство российских учёных считают,
что в данном случае деяния лиц будут подпадать под статью о
разбое. Мы разделяем данную точку зрения, поскольку для пиратства основным объектом является общественная безопасность
в сфере морского судоходства, а не отношения собственности. В
качестве предмета посягательства, кроме морского судна, указано ещё и речное судно.
52
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Статья 227 УК РФ не раскрывает понятие «судно». Какими
характеристиками оно должно обладать? Законодательное определение «судна» даётся в КТМ РФ. Так, в ст. 7 говорится «…под
судном понимается самоходное или несамоходное плавучее сооружение, используемое в целях торгового мореплавания». Цели
раскрываются в отдельной статье, и список является открытым и
позволяет признавать «судном» практически любое сооружение,
способное удерживаться на плаву. На наш взгляд, нужно более
четкое определение уже в рамках уголовного закона.
Таким образом, необходима законодательная корректировка
указанной статьи и приведение её в максимальное соответствие с
международными нормами. Во-первых, необходимо указать территориальный признак преступления в статье «…нападение…,
совершенное в открытом море, вне юрисдикции какого-либо государства…». Во-вторых, исключить термин «речное судно» из
состава статьи. Также создать примечание к статье, в котором
раскрыть содержание понятия «судно» для данного состава преступления.
Е. В. Белова
Научный руководитель – доц. О. Г. Соловьев
Проблема эвтаназии
Запрет осуществлять эвтаназию в РФ закреплен в ст. 45 «Основ
законодательства РФ об охране здоровья граждан» от 22.07.1993 г.
№ 5487-1. Но при прямом запрете эвтаназии нет единого мнения
в отношении нее: одни из гуманистических соображений считают
необходимым ее легализовать, другие, напротив, эвтаназию считают убийством, с чем мы и согласны. Конституция РФ в ч. 1 ст.
20 закрепляет: «каждый имеет право на жизнь». Из этого следует,
что никто не имеет права лишать человека жизни, даже по его согласию. На наш взгляд, государство не тот субъект, который имеет
право узаконивать убийство и наделять кого-либо правом лишать
человека жизни, поскольку жизнь человека – это естественное
право, дарованное не государством, а рождением. Разрешение эвтаназии приведет к злоупотреблению правом как медицинскими
53
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
работниками, так и обычными гражданами с корыстными целями
и мотивами ее совершения. Отсутствие ответственности за эвтаназию приведет к ухудшению медицины, т. к. медицинские работники будут знать, что, если лечение больному не поможет, они могут
осуществить эвтаназию, вместо того чтобы искать способы лечения больного и усовершенствования медицины.
В РФ ответственность за эвтаназию наступает по ч. 1 ст. 105
УК. По нашему мнению, этот вопрос не является решенным. Эвтаназию нельзя ставить в один ряд с такими убийствами, как в
ссоре или драке при отсутствии хулиганских побуждений, из ревности, по мотивам мести, зависти, неприязни, ненависти, возникшим на почве личных отношений, поскольку мотив эвтаназии –
это сострадание к неизлечимо больному, и лишение его жизни
осуществляется с его же согласия. Мы считаем, что эвтаназию
необходимо выделить в привилегированный состав преступления и внести в УК РФ статью под названием «Эвтаназия»:
1. Совершение активных или пассивных действий в отношении неизлечимо больного, испытывающего мучительные физические и моральные страдания, с согласия последнего, приводящих к наступлению смерти, совершенные по мотиву сострадания
в целях избавления больного от мучений, –
наказывается лишением свободы до четырех лет.
2. Деяние, предусмотренное частью первой настоящей статьи, совершенное медицинским работником, –
наказывается лишением свободы от одного года до пяти лет с
лишением права занимать определенные должности или заниматься
определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
Н. М. Квашнина
Научный руководитель – доц. О. Ю. Комарова
Воздействие компьютерных игр
на преступное поведение несовершеннолетних
Одним из негативных факторов, влияющих на криминализацию личности несовершеннолетнего, является воздействие
компьютерных игр. Специалисты утверждают, что в последнее
54
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
время практически во всех странах мира отмечается рост игровой
зависимости.
Нередко психические отклонения могут выражаться в форме самоубийства вследствие гибели компьютерного героя, а также под воздействием компьютерных игр, где в конце на экране
появляется дата смерти играющего («Дьявол», «Окончательная
фантазия»).
Медициной в последние лет пять стала фиксироваться и новая проблема – синдром видеоигровой эпилепсии. Симптомами
этой болезни являются: головные боли, спазмы лицевой мускулатуры, нарушения зрения, а также подозрительность, агрессивность, вспыльчивость, которые, в свою очередь, вырабатывают
у несовершеннолетнего хладнокровие по отношению к самым
близким ему людям. Нередко ситуация доходит даже до убийства
ребенком отца или матери из-за «родительского запрета» играть
ночью в компьютерные игры. Так формируется «особый» тип
преступника – игровой, о котором писал еще В. Н. Кудрявцев.
Решение сложившейся проблемы в Российской Федерации
должно проводиться параллельно на двух уровнях: государственном и общественном. На государственном уровне необходимо
принятие федерального закона, основной целью которого было
бы законодательное закрепление «жестких» требований к компьютерным играм (прежде всего это установление возрастной
системы оценки интерактивных игр).
Что же касается второго уровня, то речь здесь идет о разумном
ограничении (в первую очередь родителями) времени, выделяемого для компьютерных игр (для лиц в возрасте 10–14 лет – не более
одного часа в день, в возрасте 15–17 лет – не более двух часов).
Таким образом, проблема негативного воздействия компьютерных игр на преступное поведение несовершеннолетних является одной из самых острых, противоречивых и «опасных» в
настоящее время. И только с помощью незамедлительного принятия и реализации конкретных мер по ограничению распространения компьютерных игр можно предотвратить негативные последствия как для самого несовершеннолетнего и окружающих
его людей, так и для общества в целом.
55
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
С. C. Шарова
Научный руководитель – доц. О. Ю. Комарова
Криминальное насилие несовершеннолетних:
отдельные аспекты
криминологической характеристики
Криминальное насилие как крайняя форма проявления криминальной агрессии представляет собой намеренное стремление
причинить серьезный физический ущерб другому лицу.
Уровень криминально-агрессивного поведения несовершеннолетних по-прежнему остается довольно высоким. По данным МВД РФ, ежегодно в среднем 1,2 тыс. несовершеннолетних
совершают убийства, 3,5 тыс. – разбои и 18 тыс. – грабежи, совершаемые, как правило, с особой жестокостью. Обращают на
себя внимание и качественные характеристики: насильственная
преступность несовершеннолетних становится все более организованной, в состав преступных групп наряду с подростками
входят и малолетние. Современный контингент несовершеннолетних преступников, прежде состоящий из учащихся ПТУ,
беспризорников, маргиналов, значительно пополнился учащимися общеобразовательных школ, колледжей.
Установлено, что проявление криминального насилия зачастую не связано непосредственно с патологическими чертами
личности несовершеннолетнего, психическими заболеваниями
или какими-либо органическими повреждениями головного
мозга, исключающими вменяемость. В связи с этим особое значение приобретает изучение механизма формирования насильственной составляющей в мотивационной сфере преступного
поведения, создающего тем самым предпосылки для разработки концептуальных основ предупреждения криминального насилия несовершеннолетних.
56
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
А. Н. Демич
Научный руководитель – доц. А. Ф. Соколов
Разоблачение инсценировок:
проблемы теории и практики
Инсценировка – это искусственное создание или изменение
заинтересованными лицами обстановки места происшествия с
целью введения в заблуждение лиц, организовавших или расследующих данное преступление.
Возможны следующие виды инсценировки: сокрытие одного
преступления под видом другого; сокрытие совершенного преступления под видом события, не имеющего криминального характера; сокрытие отдельных обстоятельств совершенного преступления
(оставление чужих следов на месте происшествия); совершение преступления под контролем со стороны правоохранительных органов.
В качестве признаков инсценировки, выявляемых при исследовании места происшествия, выступают: следы-излишки (которые не должны быть обнаружены); следы-недостача (отсутствие
необходимых следов); следы, состояние которых не соответствует тому, как они должны находиться в сложившейся ситуации (по
внешнему виду, качеству, количеству и т. д.).
Следователь в ходе осмотра места происшествия должен
проанализировать ряд моментов, чтобы определить наличие инсценировки: место обнаружения трупа (если оно не совпадает с местом преступления); позу трупа и расположение трупных пятен
(если положение трупа было изменено); одежду трупа и обстановку места происшествия (на наличие соответствующей загрязненности); соотношение трупа с материальными объектами на
месте происшествия (в случае инсценировки суицида путем повешения на месте происшествия обнаружена петля, необходимо
исследовать петлю и странгуляционную борозду); материальные
следы во взаимосвязи друг с другом, чтобы установить возможность их взаимоисключения (наличие пистолета в руке трупа при
отсутствии следов выстрела в упор); иные материальные следы
и их возможное отношение к исследуемому событию (наличие
оружия на месте происшествия и отсутствие следов выстрела).
57
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Кроме того, осмотр места происшествия должен параллельно
сочетаться с проведением оперативных мероприятий по установлению личности трупа, очевидцев преступления, происхождения
тех или иных материальных следов.
М. М. Манкова
Научный руководитель – доц. А. Ф. Соколов
Использование гипноза при раскрытии
и расследовании преступлений
В литературе в последние годы используется термин «следственный гипноз», под которым понимают использование гипноза для активации в памяти опрашиваемых лиц забытых ими
обстоятельств, которые важны для следствия.
В основе работы гипноза лежит принцип работы второй сигнальной системы, имеющей связь с подкоркой и являющейся
производной по отношению к первой сигнальной системе. Первая сигнальная система – система отражения действительности в
форме ощущений и восприятий. Вторая сигнальная система – система речевых сигналов. Произнесение слова вызывает отвлечённый от обстоятельств образ, и в результате происходит возбуждение второй сигнальной системой первой сигнальной системы.
Таким образом, словесное внушение может вызвать любое состояние организма, в том числе и сна. Однако во время сна в гипнозе
в коре головного мозга существуют бодрствующие пункты, и тем
самым остаётся готовность реагировать только на слова гипнотизёра. Гипноз расслабляет, отсекает побочные ассоциативные связи, и в результате можно получить необходимую информацию,
которая была когда-то воспринята, но в последующем забыта.
Однако гипноз способен ослабить психологическую защиту
личности. Сторонники использования гипноза считают, что механизмы психологической защиты не выключаются полностью
и сохраняется достаточно свободы, чтобы в определённых условиях искажать истину, не быть до конца откровенными. В связи
с этим возникает вопрос о достоверности той информации, которая была получена в результате проведения гипноза.
58
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Кроме того, «следственный» гипноз имеет определённую
специфику и его проведение требует специальных знаний и опыта, и в связи с этим возникают проблемы с нахождением действительно хорошего специалиста в этой области. Нужна абсолютная
беспристрастность гипнолога, так как в противном случае могут
возникнуть ситуации, когда гипноз будут применять неправомерно, умышленно внушая какую-то информацию опрашиваемому.
Следует отметить, что на проведение гипноза необходимо
получение согласия опрашиваемого. Возникает вопрос, как относиться к такому согласию? В состоянии гипноза человек не может определить, насколько он соответствует тому, на что давал
согласие, и защитить свои права. Во время гипноза может выявиться информация, которую опрашиваемый хотел бы сохранить
в тайне. Таким образом, можно говорить о возможности использования гипноза при раскрытии и расследовании преступлений,
если будут соблюдены определённые условия его проведения.
Однако информация, которая получена при проведении гипноза,
не может иметь доказательственной силы.
Я. В. Уксусова
Научный руководитель – доц. М. В. Ремизов
Актуальные проблемы доказывания убийства
в состоянии физиологического аффекта
При расследовании убийств для решения вопроса, был ли обвиняемый в момент совершения преступления в состоянии аффекта, в большинстве случаев назначается судебно-психологическая
или комплексная психолого-психиатрическая экспертиза.
Однако вопрос о том, обязательно ли их проведение по данным категориям дел, является дискуссионным. Нам представляется, что если в ходе производства по делу для установления
каких-то обстоятельств возникла потребность в специальных
знаниях, то должна назначаться экспертиза. Ведь независимо от
того, что аффект является одним из признаков состава преступления, предусмотренного ст. 107 УК РФ, он по своему происхождению – психологическое понятие.
59
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
После получения заключения эксперта следует оценить его
доказательственное значение. Оценка заключения эксперта производится судом наряду с другими обстоятельствами дела. Суды
трактуют аффект как уголовно-правовое понятие, установление
которого относится к компетенции суда, и для суда главное констатировать, что именно неправомерное поведение потерпевшего вызвало ответную реакцию обвиняемого в виде причинения
вреда потерпевшему и умысел возник внезапно, то есть в короткий промежуток времени между действиями потерпевшего и действиями обвиняемого (так называемая объективная внезапность).
Нам представляется такой подход несколько неправильным.
Во-первых, объективная внезапность нехарактерна для кумулятивного аффекта. Во-вторых, судами не учитывается психологическое содержание аффекта. Ведь противоправность или
аморальность поведения потерпевшего, явившиеся поводом для
преступления, могут быть лишь смягчающим обстоятельством
(п. «з» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Для квалификации же по ст. 107 УК
РФ необходимо установить, что лицо в момент совершения преступления находилось в состоянии аффекта, именно в психологическом его понимании, т. е. в состоянии, в котором лицо не могло
в полной мере осознавать фактический характер или руководить
своими действиями. Установить наличие таких обстоятельств без
применения специальных знаний невозможно.
В тех случаях, когда есть противоречия между заключением
экспертов и материалами дела, то может быть дополнительный
допрос эксперта или назначение повторной либо дополнительной экспертизы.
Ю. В. Трошина
Научный руководитель – ассист. А. Г. Кулев
Актуальные вопросы рассмотрения судами
уголовных дел частного обвинения
Согласно ч. 1 ст. 20 УПК РФ уголовное преследование осуществляется в публичном, частно-публичном и частном порядке.
Несмотря на законодательную регламентацию производства по
60
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
делам частного обвинения, этот институт не лишен проблемных
моментов.
1. Уголовные дела частного обвинения возбуждаются путем
подачи заявления мировому судье. Оно должно отвечать ряду требований, предусмотренных ст. 318, 319 УПК РФ. Не все те, кто
являются потерпевшими, имеют достаточные юридические знания
для надлежащего составления данного правового акта. Следовательно, считаем целесообразным закрепить в УПК РФ обязанность
органов внутренних дел разъяснять заявителям требования к правильному оформлению соответствующих документов.
2. Согласно ч. 3 ст. 319 УПК РФ лицо, в отношении которого
подано заявление, требуется вызвать в течение семи суток. Это
трудновыполнимо в силу объективных и субъективных факторов. Срок явно занижен. Желательно законодательное увеличение срока по аналогии с тем, который установлен для дел публичного и частно-публичного обвинения.
3. На практике предварительное слушание перед рассмотрением дел частного обвинения по существу практически никогда
не проводится. Это нарушает право сторон на заявление ходатайств о прекращении или приостановлении дела, об исключении
доказательств и др. Необходимо предусмотреть в УПК РФ процедуру предварительного слушания по делам частного обвинения.
Не регламентирована возможность рассмотрения дела в особом порядке. Запрета УПК РФ не содержит, однако специальные
нормы, касающиеся подобного порядка рассмотрения дела частного обвинения, фактически не применимы, так как сама возможность заявления подобного ходатайства существует в досудебном производстве, отсутствующем по делам частного обвинения,
либо на предварительном слушании. В связи с этим законодателю следовало бы регламентировать применение такого порядка
по делам частного обвинения.
Думается, что предложенные изменения законодательства и
их реализация окажут позитивное воздействие на вопросы рассмотрения судами уголовных дел частного обвинения.
61
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
А. В. Днепровская
Научный руководитель – доц. Р. Н. Ласточкина
Гарантии независимости адвоката
в Российской Федерации
В соответствии с п. 1 ст. 2 ФЗ от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам.
Адвокатская независимость – ведущий принцип деятельности
адвокатуры, который предполагает свободу, неподконтрольность
и неподотчетность государству, а также иным лицам при осуществлении адвокатом своей профессиональной деятельности, которая
обеспечивается государством и адвокатским сообществом.
Правовые механизмы реализации независимости адвокатской деятельности можно разделить на две большие группы:
1) те, которые адресованы самим адвокатам; к данной группе
относится дисциплинарное производство в отношении адвоката;
2) те, которые направлены на защиту адвокатов от нарушений их независимости со стороны других лиц. Среди данных
правовых механизмов следует выделить: 1) организационные; к
ним относится обязательное членство адвоката в одной из Адвокатских палат субъекта РФ; 2) материальные; наиболее важный
– запрет «гонорара успеха»; 3) процессуальные, например особый порядок возбуждения уголовного дела в отношении адвоката. С 18 июля 2009 г. в связи с усилением борьбы с коррупцией
изменился порядок возбуждения уголовного дела в отношении
адвоката. Теперь решение о возбуждении уголовного дела принимается руководителем следственного органа Следственного
комитета при прокуратуре РФ по субъекту РФ, заключения суда
не требуется. Ранее решение принимал руководитель следственного органа по району или городу.
На наш взгляд, законодатель, изменив уровень руководителя
следственного органа, не устранил проблемы дисбаланса интересов стороны защиты и обвинения в судопроизводстве. Мы считаем, что необходимо возвратить порядок возбуждения уголовно62
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
го дела в отношении адвоката, который существовал до 2008 г.
Возбуждение уголовного дела или привлечение в качестве обвиняемого адвоката должно осуществляться руководителем Следственного комитета при прокуратуре РФ по району, городу на
основании заключения судьи районного суда.
В. В. Воробьева
Научный руководитель – доц. Р. Н. Ласточкина
Предмет обжалования в порядке ст. 125 УПК РФ
1. Основной формой судебного контроля за законностью и
обоснованностью решений и действий (бездействия) органов уголовного преследования является отложенный (косвенный, ординарный) контроль при рассмотрении судом уголовного дела по
существу. Он имеет смысл тогда, когда суд может устранить допущенное нарушение и защитить права гражданина. Если же последствия процессуальных действий или решений выходят за рамки
уголовно-процессуальных отношений, нанося ущерб конституционным правам и свободам граждан или ограничивая доступ к правосудию, необходим текущий (непосредственный, оперативный)
судебный контроль (Постановление Конституционного Суда РФ
от 23.03.1999 г. № 5-П).
2. Статья 125 УПК РФ, основываясь на позиции Конституционного Суда РФ, не дает перечня действий и решений органов
уголовного преследования, подлежащих обжалованию в суд. В
постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2009 г.
№ 1 приведен примерный перечень таких актов. Отсутствие четкого перечня может провоцировать заинтересованных лиц на
неоправданное расширение предмета обжалования и вызывать
у суда сомнения относительно приемлемости жалобы. Однако
закрепленные в ч. 1 ст. 125 УПК РФ критерии, на наш взгляд,
позволяют разумно ограничить предмет обжалования в целях соблюдения стадийности уголовного процесса и ограждения суда
от вмешательства в существо расследования.
3. Закон считает приемлемыми жалобы на действия дознавателя, следователя, руководителя следственного органа, проку63
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
рора. Не названы в ст. 125 УПК РФ орган дознания, начальник
органа дознания, начальник подразделения дознания. Если процессуальные действия осуществляются по поручению начальника органа дознания оперативным сотрудником, последний имеет
статус дознавателя (п. 7 ст. 5 УПК РФ), и его действия подлежат
обжалованию. По общему правилу, действия и решения должностных лиц, полномочия которых не связаны с осуществлением
уголовного преследования, не подлежат обжалованию в порядке
ст. 125 УПК РФ. Однако из этого правила возможны исключения. Так, неосвобождение начальником ИВС подозреваемого,
если срок задержания истек и не поступило постановление судьи
о применении меры пресечения в виде заключения под стражу
либо о продлении срока задержания (ч. 3 ст. 94 УПК РФ), будет нарушать конституционное право гражданина, а значит, такое бездействие может быть обжаловано в суд. Возможно также
обжалование действий органов, осуществляющих ОРД, если последняя проводится по поручению следователя в рамках уголовного дела либо в целях проверки зарегистрированного сообщения о преступлении.
64
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Содержание
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТЕОРИИ
И ИСТОРИИ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА
Симонова С. В. Правовое государство�������������������������������������������3
Казанков А. П. Проблемы исполнения решений
Конституционного Суда РФ�������������������������������������������������������4
Кондрашова Д. А. Право на жизнь как право
на физическое существование человека������������������������������������5
Соколова Ю. В. Основные черты уголовного законодательства
первых лет Советской власти (1921–1926 гг.)��������������������������7
Шевченко Б. Б. Основные положения КЗоТ 1922 года����������������8
Горячих А. В. Перспективы развития
Английского прецедента�������������������������������������������������������������9
Нарышкин А. П. Государственный строй Рима
в период республики (509–30 гг. до н. э.)��������������������������������11
Баланцев C. А. Государственный строй
фашистской диктатуры в Германии�����������������������������������������12
Ситникова К. Д. Особенности правового регулирования
форм устройства детей, оставшихся
без попечения родителей в зарубежных странах��������������������13
Шишкова В. В. Правила процедуры Европейского суда
по правам человека��������������������������������������������������������������������15
Семёнов А. А. Международная межгосударственная служба����16
Кузьмичева Е. В. Правоохранительная служба РФ��������������������17
Ремизова О. А. Спорные вопросы понятия вины
юридического лица��������������������������������������������������������������������19
Скулябина Д. А. Повышение правовой культуры
молодого поколения избирателей��������������������������������������������20
Агафонова К. В. Удаление главы
муниципального образования в отставку��������������������������������22
65
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ЦИВИЛИСТИКИ
Волков В. А. Правовой статус комиссионера:
спорные вопросы теории и практики���������������������������������������24
Мокрова А. А. Некоторые вопросы правовой охраны
общеизвестных товарных знаков���������������������������������������������25
Котовская А. А. Правовая природа реституции
и некоторые вопросы ее осуществления���������������������������������26
Аношкина И. А. О концепции права на иск М. А. Гурвича�������28
Косточкина А. А. О реальности договора займа������������������������29
Звонкова А. О. Домашние животные и раздел имущества���������30
Богданова А. В. Ребенок как субъект семейного права��������������31
Ковтун К. В. Публичные и частные интересы
в экологическом праве��������������������������������������������������������������33
Коновалов В. А. Международный коммерческий арбитраж������34
Мехтиханова Л. В. Оценка размера
компенсации морального вреда�����������������������������������������������36
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТРУДОВОГО
И ФИНАНСОВОГО ПРАВА
Заднепрянов М. А. Прекращение трудового договора
по обстоятельствам, не связанным
с виновными действиями работника���������������������������������������38
Харитонова Е. А. Правовое регулирование труда
инвалидов и лиц пожилого возраста����������������������������������������39
Сабирьянова М. В. Основные проблемы применения
законодательства о занятости населения��������������������������������40
Рощепко Н. В. Фискальные платежи неналогового характера
как институт финансового права����������������������������������������������42
Самсонова Д. В. Публичная обязанность коммерческого банка
в области контроля за наличным денежным обращением����43
Редько Н. П. Проблемы вины юридического лица
в финансовой ответственности�������������������������������������������������44
66
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ
УГОЛОВНОГО ПРАВА И ПРОЦЕССА
Лебедевич А. А. Недонесение как вид уголовно наказуемой
прикосновенности: «за» или «против»?����������������������������������46
Ершов С. А. О практике признания лица пособником���������������47
Ключко Д. С. Системные связи принципов
уголовного права�����������������������������������������������������������������������48
Гешелин М. И. Проблемы конструирования диспозиций
преступлений в сфере экономической деятельности
по уголовному праву Англии���������������������������������������������������50
Мойсак П. К. Курительные смеси в сфере
незаконного оборота наркотических средств
и психотропных веществ�����������������������������������������������������������51
Игнатьев И. В. Пиратство. Проблемы квалификации
в российском праве��������������������������������������������������������������������52
Белова Е. В. Проблема эвтаназии�������������������������������������������������53
Квашнина Н. М. Воздействие компьютерных игр
на преступное поведение несовершеннолетних���������������������54
Шарова С. C. Криминальное насилие несовершеннолетних:
отдельные аспекты криминологической характеристики�����56
Демич А. Н. Разоблачение инсценировок:
проблемы теории и практики���������������������������������������������������57
Манкова М. М. Использование гипноза при раскрытии
и расследовании преступлений������������������������������������������������58
Уксусова Я. В. Актуальные проблемы доказывания убийства
в состоянии физиологического аффекта���������������������������������59
Трошина Ю. В. Актуальные вопросы рассмотрения судами
уголовных дел частного обвинения�����������������������������������������60
Днепровская А. В. Гарантии независимости адвоката
в Российской Федерации�����������������������������������������������������������62
Воробьева В. В. Предмет обжалования
в порядке ст. 125 УПК РФ��������������������������������������������������������63
67
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Научное издание
Юридические записки
студенческого научного общества
Сборник научных статей
Выпуск 10
Редактор, корректор М. В. Никулина
Компьютерная верстка И. Н. Ивановой
Подписано в печать 20.07.10. Формат 60×84 1/16.
Бум. офсетная. Гарнитура «Times NewRoman».
Усл. печ. л. 3.95. Уч.-изд. л. 2,81. Тираж 100 экз. Заказ
Оригинал-макет подготовлен в редакционно-издательском отделе
Ярославского государственного университета им. П. Г. Демидова.
Отпечатано на ризографе.
Ярославский государственный университет им. П. Г. Демидова.
150000, Ярославль, ул. Советская, 14.
68
Документ
Категория
Без категории
Просмотров
12
Размер файла
403 Кб
Теги
общество, 120, записка, вып, студенческой, юридическая, научного
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа