close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

143.Юридические записки студенческого научного общества Вып 11

код для вставкиСкачать
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Министерство образования и науки Российской Федерации
Ярославский государственный университет им. П. Г. Демидова
Юридический факультет
Юридические записки
студенческого
научного общества
Сборник научных статей
Выпуск 11
Ярославль 2011
1
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 34
ББК Х.я43
Ю 70
Рекомендовано
Редакционно-издательским советом университета
в качестве научного издания. План 2010/2011 года
Ю 70
Юридические записки студенческого научного общества: сб. науч. ст. / отв. ред. канд. юрид. наук
Л. А. Гречина; Яросл. гос. ун-т им. П. Г. Демидова. –
Ярославль : ЯрГУ, 2011. – Вып. 11. – 72 с.
Сборник продолжает традицию ежегодного опубликования материалов студенческой научной конференции, посвященной актуальным проблемам правоведения.
УДК 34
ББК Х.я43
Редакционная коллегия:
канд. юрид. наук Л. А. Гречина (отв. редактор)
д-р юрид. наук М. В. Лушникова
д-р юрид. наук В. Н. Карташов
д-р юрид. наук А. М. Лушников
д-р юрид. наук Л. Л. Кругликов
канд. юрид. наук В. В. Бутнев
© Ярославский государственный университет им. П. Г. Демидова, 2011
2
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТЕОРИИ
И ИСТОРИИ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА
Т. А. Клинова
Научный руководитель – профессор В. Н. Карташов
Противоречия между правом и моралью
Между нормами права и морали зачастую возникают конфликтные ситуации, препятствующие осуществлению функций
как первого, так и второго.
Выделяется 2 направления возникновения противоречий
права и морали: случаи, когда право допускает осуществление
каких-либо действий, а мораль запрещает; а также случаи, когда
мораль допускает, а право запрещает их осуществление.
Обратимся к первому случаю. Ярким примером такого противоречия является Закон РФ от 22.12.1992 г. № 4180-1 (ред. от
29.11.2007 г.) «О трансплантации органов и (или) тканей человека» (см.: Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 2. Ст. 62). В соответствии с этим законом в нашей стране закреплена презумпция
согласия на трансплантацию. В то же время многие граждане
выражают своё несогласие с тем, чтобы их умерший родственник становился донором.
Приведём другой пример. В России эвтаназия запрещена (в
соответствии с ч. 1 ст. 105 УК РФ, с учётом п. «д» ч. 1 ст. 61 УК
РФ), соответственно, её сторонники усматривают в данной норме
права противоречие морали.
Не меньшего внимания заслуживает и обратный случай. В
ходе исследования нам встретилась статья, посвящённая письму работника завода, недовольного тем, что остальные работники не считают зазорным осуществлять мелкие кражи с производства. С точки зрения права кража – это наказуемое деяние,
а вот с точки зрения корпоративной морали мелкая кража – это
вполне нормальное явление. Такое отношение к собственности
порождает правовой нигилизм в обществе.
3
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Ещё одним примером негативного влияния корпоративной морали на правовую культуру служит групповая мораль криминализированной части общества. Она расходится и с общими для всех
граждан моральными установками, и с нормами права (см.: Теория
государства и права / под ред. А. С. Пиголкина. М., 2003. С. 192).
Такие противоречия ведут к развитию правового нигилизма в обществе, нарушению социального регулирования. Однако верным нам видится заключение П. И. Новгородцева о том,
что эти противоречия существуют не между правом и нравственностью, а между различными состояниями как правового, так и
нравственного сознания. Право и нравственность следует понимать исходящими из одного источника, определяемого общественным сознанием и требованием разума (цит. по: Новгородцев П. И. Право и нравственность // Сборник по общим юридическим наукам. М., 1896. С. 46).
Е. А. Нусербаева
Научный руководитель – ст. преп. С. В. Бахвалов
О некоторых юридических последствиях
провокационного поведения
С учетом особенностей исторического развития нашей страны, а также менталитета российского чиновничества и наших
граждан в российской правовой системе весьма распространенной формой поведения является провокация. Наиболее известным видом данного явления выступает провокация в действиях
сотрудников правоохранительных органов в рамках оперативнорозыскной деятельности.
Еще в 2007 г. в ст. 5 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» были внесены дополнения, согласно которым органам,
осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, запрещается подстрекать, склонять, побуждать в прямой или
косвенной форме к совершению противоправных действий,
т. е. провокация правонарушения законодательно признана незаконным методом ведения оперативно-розыскной деятельности.
Однако, несмотря на это, до сих пор часто доказательства, по4
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
лученные в результате провокации преступления, используются
в ходе предварительного следствия, а потом нередко закладываются в основу обвинительного приговора суда.
Возникает вопрос, где же граница между провокацией и законными действиями сотрудников правоохранительных органов
по работе с оперативной информацией?
Для установления провокации необходимо, прежде всего,
дать ответ на два вопроса: было бы совершено нарушение права
без создания искусственных условий и решилось бы лицо на совершение правонарушения без подстрекательства, помощи или
иного содействия оперативных сотрудников? Только при твердом положительном ответе на оба вопроса можно говорить о наличии состава правонарушения.
Провокация имеет место, если умысел на совершение противоправного деяния изначально отсутствовал и сформировался исключительно в результате действий оперативных сотрудников правоохранительных органов. Главный вопрос в том – от кого исходит инициатива? Лицо должно самостоятельно начать противоправную деятельность без какого-либо внешнего вмешательства.
Оперативно-розыскные мероприятия должны ставить под контроль
уже происходящие криминальные процессы, но не способствовать
и, тем более, не провоцировать совершение правонарушений.
Если какое-либо деяние было совершено в результате провокации, то преследование лица со стороны компетентных органов
является незаконным, а доказательства, полученные в результате провокации или иной незаконной оперативно-розыскной деятельности, – не соответствующими п. 1 ст. 6 Европейской Конвенции «О защите прав человека и основных свобод».
5
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Ю. Н. Стукалёва
Научный руководитель – ст. преп. С. В. Бахвалов
Практическая и прикладная ценность
применения синергетического метода
в юриспруденции
Синергетика изучает процессы самоорганизации в сложных
открытых системах, которые в ходе своего развития постоянно
флуктуируют (изменяются). Когда на систему, находящуюся в
сильно неравновесном состоянии, действует очередная флуктуация, наступает критический момент в ее развитии – точка бифуркации, преодолев которую система эволюционирует. Варианты возможного развития системы не бесконечны и могут быть
заранее определены. Поэтому использование синергетики имеет
большое значение для реализации прогностической функции теории государства и права. Например, разрешение юридического дела напрямую зависит от характера самоорганизации субъекта правоприменения. При этом в качестве параметров, определяющих процесс самоорганизации, следует рассматривать объем профессиональных знаний (умений), степень приоритетности интереса и характер заинтересованности правоприменителя, определяемый в процессе соотношения личного и профессионального интереса, при разрешении конкретного дела.
Так, грамотное применение аналогии закона требует соблюдения целого ряда условий и предполагает высокий уровень
юридической подготовки правоприменителя. В случае же недостаточности профессиональных знаний правоприменительные
ошибки практически неизбежны.
В идеале правоприменитель не должен иметь личной заинтересованности в том или ином разрешении дела по существу.
Однако игнорировать интерес субъекта правоприменения было
бы неверно хотя бы по тому, что эффективность его работы во
многом определяется различного рода отчетами. Следовательно,
субъект правоприменения, не имея интереса в конкретном деле,
6
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
всегда учитывает свой интерес при формировании общей картины правоприменения, отражающейся в отчетных документах.
Кроме этого, на характер самоорганизации оказывают влияние различного рода флуктуации, как то: нагрузка правоприменителей, размер их материального стимулирования, наличие
материально-ресурсного обеспечения, физическое насилие или
угрозы такового со стороны преступной среды, уровень правовой культуры, наличие сведений о фактических обстоятельствах
конкретной правовой ситуации и др.
Учет всех этих обстоятельств необходим для составления
достоверного прогноза о возможных результатах правоприменения, а также для корректировки требований к соблюдению правоприменителями тех или иных правил в процессе выполнения ими
своих функций, для совершенствования работы органов власти в
целом.
А. С. Климова
Научный руководитель – доцент С. П. Казанков
Эффективность участия субъектов РФ
в федеральном законодательном процессе
Развитие и совершенствование нормативно-правовой базы
является неотъемлемой частью преобразований, проводимых в
нашей стране. Эффективность этой работы определяется тем, насколько скоординированы действия парламентариев всех уровней власти. Поскольку эффективность вносимых субъектами
РФ законопроектов очень низкая, большое внимание Государственной Думы РФ должно уделяться взаимодействию с законодательными (представительными) органами власти субъектов
РФ. Всего субъектами права законодательной инициативы внесено в Государственную Думу в текущем созыве или перешло
из предыдущих созывов 5191 законопроект, из них субъектами
РФ внесено 1 674 проекта (32,2 % от общего числа внесенных).
Президентом РФ в текущем созыве подписано 1 176 законов, из
них 123 закона (10,4 % от общего числа подписанных законов)
составляют законодательные инициативы субъектов РФ. По от7
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ношению к общему числу внесенных законодательными (представительными) органами субъектов законопроектов в текущем
созыве или перешедших из предыдущих созывов – 7,3 % (см.:
Статистика законодательного процесса // URL: http://www.duma.
gov.ru/legislative/statistics/). Таким образом, количество вносимых в Государственную Думу субъектами РФ законодательных
инициатив, по которым федеральными законодателями принимается отрицательное решение, достаточно большое. Наиболее
частой причиной их отклонения является несоответствие этих
законопроектов Конституции РФ, федеральным конституционным и федеральным законам. Устранить данные проблемы и повысить эффективность законопроектов, внесенных субъектами
РФ, на наш взгляд, поможет взаимодействие Государственной
Думы с субъектами РФ. Так, Государственная Дума должна создать единый нормативный правовой акт, в котором будут перечислены все требования к вносимым законопроектам, сообщать
субъектам о внесенных проектах, чтобы уменьшить количество
дублируемых законопроектов, а также выполнять их обязательную юридическую и лингвистическую проверку. Субъекты РФ, в
свою очередь, должны отозвать законопроекты, аналоги которых
уже находятся на рассмотрении Государственной Думы в целях
оптимизации ее работы, а также более ответственно относиться
к требованиям Конституции РФ и Регламента по данным вопросам. Лишь взаимный учет мнений позволит федеральным и региональным законодателям выстроить целостную и работоспособную систему законодательства. Только такая система поможет
учесть интересы субъектов РФ, обеспечить баланс в отношениях
центра и регионов и в конечном итоге повысить эффективность
государственной власти в целом.
С. В. Симонова
Научный руководитель – доцент С. П. Казанков
Проблема ограничения свободы собраний
Гарантировав каждому гражданину нашего государства свободу собраний, Конституция РФ, вместе с тем, предопределила дис8
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
крецию федерального законодателя в установлении ограничений
осуществления данного права. Между тем исчерпывающий перечень оснований таких ограничений в законодательстве отсутствует.
Анализ правотворческой и правоприменительной практики позволяет нам выделить несколько видов ограничений свободы собраний: федеральные и региональные (по уровню установления); налагаемые на участников и на организаторов (в зависимости от субъектов); относительно места и времени собраний (по объекту); сформулированные в виде запрещающих и обязывающих норм (по характеру предписаний). Мы можем говорить также и о том, что отдельные основания ограничения свободы собраний хотя прямо и не зафиксированы в законодательстве, но выводятся путем толкования его положений. К примеру,
отсутствие нормативного определения понятия «порядок подачи
уведомления о проведении публичного мероприятия» позволяет уполномоченным органам согласовывать содержание данных
уведомлений или отказывать в их приеме. Ограничения свободы
собраний касаются и отдельных категорий граждан. Как известно, представители меньшинства населения могут лишаться права на проведение публичных мероприятий по причине противоречия отстаиваемых ими взглядов представлениям большинства.
Угроза проведения так называемых «контрдемонстраций», возмущения остальных граждан против пропаганды неприемлемых
идей заставляет ограничивать меньшинство в праве на митинг из
соображений безопасности, защиты прав и законных интересов
остальных членов общества.
Проблема пределов ограничения прав человека со стороны
государства не нова. Особую значимость она приобретает в случае, когда реализация той или иной правовой возможности умаляется правами и свободами других лиц. Практика объясняет
произвольные ограничения свободы собраний прямым действием норм Конституции: обоснованность налагаемых ограничений
оправдывается их установлением во имя закрепленных в Конституции целей. Но не влечет ли такой подход подмену трансцендентным правом права объективного? Межгосударственные органы правовой защиты в поиске ответа на этот вопрос оценивают
9
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
оправданность вмешательства государства в гарантируемое право с точки зрения не только того, имеет ли исследуемое ограничение законодательную основу, но и того, насколько данное ограничение является необходимым в демократическом обществе.
Поэтому, на наш взгляд, прежде чем устанавливать и применять
ограничения свободы собраний, следует каждое из них проверять
на соответствие ценностям демократии.
А. М. Шобанова
Научный руководитель – ст. преп. А. Б. Иванов
Основные проблемы Судебника
царя Федора Ивановича
Одним из спорных моментов в истории России является Судебник царя Федора Ивановича. Судебник 1589 г. стал известен
русской исторической науке лишь в 1899 г., когда список этого
памятника, принадлежавшего Ф. Ф. Мазурину, поступил в Московский главный архив Министерства иностранных дел и был
опубликован С. К. Богоявленским.
С. К. Богоявленский считал, что Судебник «является проектом, заслушанным царем и его советниками, но не введенным в
действие». М. Ф. Владимирский-Буданов имел иную точку зрения: «Судебник – работа малообразованного человека из северных волостей». М. М. Богословский назвал район происхождения Судебника – Устьянские волости. Но в Судебнике 1589 г.
есть статьи о городском посадском населении, о монастырях, а
этого в Устьянских волостях не было. Многие ученые полагают, что Судебник 1589 г. появился в Двинской области, к тому
же в одной из центральных двинских волостей в феврале 1589 г.
имелась уставная грамота Федора. Вероятно, факт пожалования
царем уставной грамоты явился толчком к созданию Судебника.
Некоторые ученые говорят о правительственном происхождении Судебника 1589 г. С. К. Богоявленский приводил такие доводы: «введение с определенной датой», которую составитель «не мог вымыслить». Но М. Ф. Владимирский-Буданов полагал, что «составитель скопировал свой источник – Судебник
10
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
царский – и приспособил заглавие к современности». К тому же
можно обратить внимание на несоответствие выражений начала
и конца предисловия. Из начала можно заключить, что царь уже
утвердил Судебник, а в конце об этом говорится в будущем времени. Также составитель не добавил к титулу патриарха Иова «и
всея Руси», что было бы невозможным, если бы Судебник был
официальным проектом.
Спорным является вопрос о влиянии Судебника Федора Ивановича на дальнейшее законодательство. Одни авторы считают,
что данный памятник права так и не был издан, иначе бы он упоминался во многих актах. Так, составители Соборного Уложения
не были с ним знакомы, они пользовались старым царским Судебником 1550 г. Другие же ученые видят в проекте 1589 г. первый шаг московской кодификации на том пути, который привел
к Соборному Уложению.
Таким образом, анализ предисловия к Судебнику показывает,
что царское правительство его никогда не утверждало. Но Судебник 1589 г. был руководством для земских судей и признавался со
стороны правительственных органов. Скорее всего, данный памятник права отражал интересы выделившейся волостной верхушки и
использовался ею как средство укрепления господства в волости.
И. Л. Потехина
Научный руководитель – ст. преп. А. Б. Иванов
Роль присяжных заседателей
в отправлении правосудия в России
во второй половине XIX в.
Основными предпосылками становления суда присяжных в
России являются: а) представительный суд Древнего Новгорода;
б) выборные лица из местного населения в суде согласно судебникам Ивана III и Ивана IV.
В результате проведения реформы Александра II сложилась
следующая система судов: мировые суды; общие суды: окружные суды (в нем суд присяжных заседателей) и судебная палата; Сенат.
11
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Окружной суд состоял из гражданского и уголовного отделений, а уголовное отделение, в свою очередь, делилось на две части:
коронный суд и суд присяжных заседателей. К полномочиям суда
присяжных относилось рассмотрение гражданских и уголовных
дел, наказанием за которые было лишение всех прав состояния.
К присяжным заседателям предъявлялись определенные
требования: ими могли быть русские подданные в возрасте от
25 до 70 лет, умеющие читать по-русски и живущие в местности
избрания не менее двух лет. Существовал, помимо этого, имущественный ценз.
Формирование суда присяжных способствовало развитию
адвокатуры в России. К числу наиболее ярких процессов с участием присяжных заседателей относится дело о растрате Саввой
Мамонтовым средств Московско-Ярославско-Архангельской
железной дороги, где защиту подсудимого осуществлял адвокат
Ф. Н. Плевако. Кроме того, он выиграл «морозовский процесс» в
1866 г., защищая руководителей стачки П. Моисеенко и В. Волкова. П. А. Александров известен по процессу «193-х». В этом
суде 90 человек были оправданы. Кроме того, он выиграл знаменитое дело Веры Засулич.
Таким образом, суд присяжных способствовал большому
числу оправдательных приговоров при явных фактах преступления. Этому есть реальные объяснения: плохая работа предварительного следствия, незначительность проступка, снисхождение
суда присяжных к некоторым категориям подсудимых, а также
мотивы совершения преступления. Это говорит о вполне обоснованных приговорах.
На современном этапе судьи часто совершают ошибки, наказывая невиновных и оправдывая преступников. Кроме того, ни
для кого не секрет, что многие суды в России коррумпированы,
что в них действует «телефонное право». Поэтому в современной
России, когда мы строим гражданское общество и правовое государство, суд присяжных должен стать нормой при рассмотрении
уголовных дел.
12
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Р. Л. Разумов
Научный руководитель – ст. преп. А. Б. Иванов
Государственная служба безопасности
в дореволюционной России
Специальные службы, охраняющие государственную безопасность, появились несколько сотен лет назад. Менялись их
названия, структура, компетенция, но всегда неизменной оставалась цель деятельности – охрана существующего порядка. В
дореволюционный период действовала весьма разветвленная
сеть агентурного наблюдения за инакомыслящими. Внутреннюю
агентуру представляли секретные сотрудники («лица, состоящие
членами преступных сообществ и входящих в постоянный состав такой агентуры, называются агентами внутреннего наблюдения или секретными сотрудниками») и осведомители. Среди
последних можно выделить несколько групп. Во-первых, лица,
«освещавшие» изнутри деятельность какой-либо партии и организации. Во-вторых, осведомители о настроениях рабочих и
служащих по месту работы или учебы доносителя. В-третьих,
«штучники» – осведомители, поставлявшие сведения не систематически, а по мере их накопления и получавшие вознаграждения
лишь от случая к случаю. Внешняя агентура была представлена
филерами (агенты наружного наблюдения), вспомогательными
(владельцы лавок, трактиров) и «боковыми» агентами (как правило, не являлись членами революционных организаций, а лишь
содействовали им в их деятельности). В некоторых случаях в качестве консультантов использовались специалисты по уголовному миру или бывшие секретные агенты, не слишком запятнавшие
себя прежними деяниями. В тюрьмах рекомендовались к использованию агенты из среды самих арестованных.
Руководство деятельностью секретной агентуры, представляющей неотъемлемую часть системы политического сыска России, осуществлялось Особым отделом Департамента полиции. А
на местах агентура находилась в руках начальников охранных отделений и жандармских управлений.
13
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Опыт, накопленный дореволюционной школой сыска, активно и подробно изучался и заимствовался и в послереволюционное время. Например, этот факт относится к инструкциям по
организации внутреннего агентурного наблюдения, написанной
еще П. А. Столыпиным. Прежними оставались и способы приобретения агентуры. Так, в «Кратких указаниях ЧК для ведения
разведки» назывались те же методы вербовки агентов, которые
известны нам по дореволюционной деятельности органов политического сыска. Словом, ничего абсолютно нового в этой сфере внедрить не удалось. Необходимо признать, что деятельность
органов государственной безопасности в рассматриваемый период была достаточно противоречива с точки зрения соблюдения прав и законных интересов граждан. Однако не вызывает сомнения и другое: органы государственной безопасности в Российской империи проделали большую работу по защите страны,
ее вооруженных сил и научно-производственного потенциала.
Они вскрыли и пресекли многочисленные попытки иностранных
спецслужб организовать на территории России разведывательноподрывную деятельность, ликвидировали вооруженное подполье
в западных регионах страны, решали другие важные задачи по
обеспечению государственной безопасности.
В. В. Шишкова
Научный руководитель – доцент С. П. Казанков
О некоторых проблемах исполнения
постановлений Европейского Суда
по правам человека Российской Федерацией
Европейский Суд по правам человека (далее – Суд, ЕСПЧ)
выносит в адрес России достаточно много постановлений. При
их исполнении возникают некоторые проблемы.
Комитет министров и Парламентская Ассамблея Совета
Европы указывают на пути совершенствования механизма исполнения решений ЕСПЧ, например на необходимость их использования национальными судами, подчеркивается важность
публикации и перевода решений ЕСПЧ. Так, сейчас в России
14
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
выпускаются журналы, содержащие решения Суда. Но эти публикации и переводы не являются официальными. Верховный
Суд РФ в Обзоре законодательства и судебной практики за 2
квартал 2010 г. ссылается на перевод Уполномоченного России
при ЕСПЧ, который также не является официальным. Использование национальными судами различных переводов увеличивает вероятность искажения правовой позиции ЕСПЧ, препятствует унификации практики применения Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод (далее – ЕКПЧ).
Поэтому необходимо принять федеральный закон об официальном опубликовании постановлений ЕСПЧ. При этом публиковать нужно исключительно постановления, вынесенные против
РФ, так как согласно ст. 46 ЕКПЧ только они обязательны для
исполнения государством-участником.
Также возникает вопрос о соотношении конвенционного
и конституционного нормоконтроля. Выявились противоречия между определением Конституционного Суда (далее – КС
РФ) от 15.01.2009 г. № 187-О-О и постановлением ЕСПЧ от
07.10.2010 г. по делу «Константин Маркин против России». К
тому же сегодня наметилась тенденция выхода Суда за рамки принципа декларативности решений и приобретение ими
признаков конкретного нормоконтроля. Процедура вынесения
«пилотных» постановлений является подтверждением данного
положения. Представляется, однако, что, несмотря на вынужденный в некоторых случаях выход ЕСПЧ за рамки декларативности в целях сохранения принципа субсидиарности конвенционного механизма, данный выход не должен вступать в
противоречие с позицией КС РФ. Решения КС РФ выше по
юридической силе решений ЕСПЧ. Однако объяснение неисполнения постановлений Суда нормами национального права не должно превратиться в постоянное явление и использоваться для препятствия субсидиарной деятельности ЕСПЧ.
Поэтому выход видится в диалоге и улучшении деятельности
Уполномоченного России при ЕСПЧ в сфере доказывания необходимости учета сложившейся национальной практики.
15
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Н. В. Белякова
Научный руководитель – доцент В. И. Лайтман
Особенности процедуры рассмотрения дел
в Европейском Суде по правам человека
Одним из наиболее эффективных механизмов защиты прав
человека «первого поколения» является Европейский Суд по
правам человека (далее – ЕСПЧ). По данным на 01.01.2010 г., на
рассмотрении в ЕСПЧ находилось 57 100 жалоб (из них 33 550 в
отношении России).
Процессуальный порядок рассмотрения дел в ЕСПЧ имеет ряд отличительных черт, выделяющих его из общего ряда судебных учреждений, как международных, так и внутригосударственных.
Во-первых, несмотря на то что сторонами процесса в нем может быть очень широкий круг субъектов – государства, органы и
институты Европейского Союза и Европейских сообществ, частные физические и юридические лица, – рассмотрение дел с участием всех этих субъектов по общему правилу происходит в одном,
общем для всех порядке. При этом при урегулировании конкретных вопросов правовая природа того или иного субъекта разбирательства, разумеется, учитывается. Так, например, только частные
лица имеют право на юридическую помощь, оплачиваемую за счет
Суда, только органы Европейского Союза должны извещаться о
каждом иске, поступившем в Суд, с тем, чтобы они могли определить, затрагивает он их акты или нет, только государство, вступая в дело в качестве третьей стороны, вправе пользоваться своим
официальным языком, а не уже определенным ранее языком дела.
Во-вторых, письменная форма ведения процесса преобладает над устной. Процессуально значимые заявления должны быть
сделаны в письменной форме, о них должна быть поставлена в
известность другая сторона и генеральный адвокат, и им должно
быть предоставлено время для подготовки письменного ответа.
В-третьих, Устав и правила процедуры Европейского Союза
предоставляют Суду значительно более широкие полномочия в
16
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
определении порядка рассмотрения дел, чем процессуальное законодательство многих государств. Например, Суд сам решает,
в каком составе рассматривается дело и есть ли необходимость
проводить процессуальное расследование. При этом ни для одной
из стадий процесса не устанавливаются процессуальные сроки.
Поэтому рассмотрение конкретного дела может затягиваться на
годы. Однако примечательно, что в качестве решения этой проблемы государства – учредители Суда избрали не изменение сложившегося процессуального порядка рассмотрения дел, а увеличение числа судей и создание новых судебных органов – Суда
первой инстанции и судебных коллегий.
И. А. Карачев
Научный руководитель – доцент Л. А. Гречина
Эффективность применения
административных наказаний
к юридическим и должностным лицам
в области рынка ценных бумаг
ФЗ от 09.02.2009 г. внесены изменения в КоАП РФ в части
усиления административной ответственности за отдельные составы правонарушений (манипулирование ценами, недобросовестная эмиссия) на рынке ценных бумаг (РЦБ). Законом определены административные наказания за данные правонарушения
и круг субъектов ответственности. Наше исследование направлено на определение результативности этих наказаний, степени
их воздействия на сознание и поведение людей. Изучение эффективности административных наказаний позволит оптимизировать практику их применения, совершенствовать законодательство об административной ответственности.
В юридической литературе предлагают эффективность (Э)
административных наказаний определять соотношением двух
величин – результата (Р) применения административных наказаний и целей (Ц) их законодательного установления, то есть
Э = Р / Ц (см.: Административное право / под ред. Л. Л. Попова.
М., 2005. С. 184). За совершение правонарушений в области РЦБ
17
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
предусмотрены такие административные наказания, как административный штраф и дисквалификация. Мы провели расчеты
эффективности применения этих административных наказаний
за период 2009–2010 гг. на основе данных с официального сайта
ФСФР России. Коэффициент эффективности за 2009 г. составил
0,93; за 2010 г. – 0,71. Значение коэффициентов меньше 1, следовательно, эффективность применения административного штрафа не полностью соответствует целям наказания. Правоприменительная практика в области РЦБ давно требовала ужесточения
административных наказаний в данной сфере. Однако во многом
применяемые сегодня наказания не соответствуют характеру и
степени общественной опасности правонарушений, имущественному и финансовому положению лиц их совершивших, о чем
свидетельствует увеличивающаяся практика отмены постановлений о назначении административных наказаний.
Результаты проведенного нами исследования позволяют
сформулировать следующие предложения. 1. Уполномоченным
по делам об административных правонарушениях органам необходимо следить за должной реализацией принципа индивидуализации наказания. 2. Ответственность за противоправные
действия на РЦБ предлагается устанавливать путем ослабления
имиджа компаний-нарушителей. 3. Провести в законодательстве
дифференциацию наказания в виде административного штрафа
в зависимости от типа компаний. 4. Следует расширить применение наказания в виде дисквалификации. Анализ показал, что
в период 2009–2010 гг. дисквалификация в сфере РЦБ не применялась ФСФР России. Кроме того, целесообразно вносить сведения, касающиеся юридических лиц, в которых дисквалифицированное лицо осуществляло организационно-распорядительные
или административно-хозяйственные функции, в Единый государственный реестр юридических лиц. Это будет влиять и на
имидж самих организаций.
18
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
С. А. Чистякова
Научный руководитель – доцент Л. А. Гречина
Аттестация государственных
гражданских служащих: некоторые проблемы
правовой регламентации
Гражданская служба должна быть основана на профессионализме и высокой квалификации государственных гражданских
служащих, которые, выполняя управленческие функции, выступают представителями публичной власти, действуют в интересах
государства и общества.
Аттестация государственных гражданских служащих имеет
важное значение при прохождении гражданской службы.
В ходе исследования нами установлено, что наиболее проблемными являются следующие правовые вопросы: 1) отсутствие
определения понятия аттестации государственных гражданских
служащих. Мы предлагаем следующее определение. Аттестация
гражданских служащих – процедура, проводимая с целью оценки
работы государственных гражданских служащих и повышения у
них чувства ответственности, способствующая совершенствованию деятельности по подбору, повышению квалификации, определению уровня профессиональной подготовки и соответствия
замещаемой должности государственных гражданских служащих, организуемая представителем нанимателя в соответствии
с установленными правилами; 2) отсутствие принципов аттестации государственных гражданских служащих. В связи с этим
необходимо закрепить общие (законность, гласность) и специальные (всеобщность, периодичность аттестации, объективность
оценки деятельности аттестуемого и т. д.) принципы аттестации;
3) недостатки процедуры проведения аттестации гражданских
служащих, касающиеся: а) состава аттестационной комиссии, а
именно отсутствия до настоящего момента независимого государственного органа по управлению государственной гражданской службой; б) отсутствия разнообразия методов оценки профессиональных и личностных качеств государственных граждан19
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ских служащих аттестационной комиссией; в) отсутствия четко
регламентированной процедуры обжалования решений аттестационной комиссии.
Указанные проблемы вызваны прежде всего наличием противоречий и пробелов в законодательстве РФ о государственной гражданской службе. Поэтому представляется необходимым закрепление на законодательном уровне изменений и дополнений, связанных
с проведением аттестации гражданских служащих, которые внесли
бы в практику ее проведения определенную стройность, логичность
и завершенность, повысив, тем самым, качество функционирования
системы государственной гражданской службы.
А. А. Карвонен
Научный руководитель – доцент Н. В. Вантеева
К вопросу об эффективности
муниципальных нормативных правовых актов
Для эффективного действия муниципальных нормативных
правовых актов (далее – МНПА) необходимо, чтобы граждане
знали, понимали и одобряли их. МНПА охватывается невероятно широкая сфера экономических, социальных, политических и
иных отношений, непосредственным образом затрагивающих вопросы повседневной жизни человека в городских и сельских поселениях. По данным социологических опросов, большая часть
населения муниципальных образований не владеет информацией
о существовании и содержании многих МНПА.
Сегодня в целях решения этой проблемы наряду с официальным опубликованием используются такие способы обнародования МНПА, как размещение их текстов на официальном сайте
органов местного самоуправления, в СПС «КонсультантПлюс»
и аналогичных системах. В каждом субъекте Федерации ведется регистр МНПА. Однако в связи с большой численностью последних (на сегодняшний день в городском округе г. Рыбинск,
например, насчитывается 757, в городском поселении Углич –
505 МНПА), правоприменителям, а тем более обычным гражданам затруднительно ориентироваться в их массиве.
20
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Выход из сложившейся ситуации нам видится в проведении
горизонтальной кодификации МНПА в каждом отдельно взятом
муниципальном образовании. Для ее осуществления следует разделить МНПА на нормативные и индивидуальные. Затем нормативный материал разбить на группы в соответствии с установленным в законе перечнем вопросов местного значения (бюджет,
налоги, муниципальное имущество и т. д.). В целях поддержания
системы в актуальном состоянии необходимо вносить в нее изменения в связи с принятием новых, изменением либо отменой
действующих МНПА. В каждом муниципальном образовании
целесообразно определить ответственных лиц за выполнение
данной работы; результат разместить на официальном сайте органов местного самоуправления в отдельном разделе.
Т. С. Островский
Научный руководитель – доцент Н. В. Вантеева
Некоторые проблемы ведения регистра
муниципальных нормативных правовых актов
В современной России продолжается реформирование местного самоуправления. Одним из важнейших направлений реформы является проведение систематизации муниципальных нормативных правовых актов (далее – МНПА). На основе опыта отдельных субъектов РФ в 2007 г. ФЗ от 06.10.2003 г. № 131 «Об общих
принципах организации местного самоуправления в РФ» был дополнен ст. 43.1, предусматривающей обязательное ведение федерального регистра МНПА, состоящего из региональных регистров.
Включение МНПА в регистр преследует цель создания условий для реализации права граждан на получение достоверной информации о МНПА и, кроме того, контроля за их соответствием
Конституции РФ и федеральному законодательству, устранения
противоречий в МНПА.
Практика ведения регистра показала, что значительное число МНПА изданы с нарушением требований законодательства,
а также правил юридической техники (отсутствие обязательных
реквизитов, сведений о лице, издавшем акт, либо об его опубли21
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ковании и вступлении в силу). Следует указать также на трудности в определении юридической природы муниципального
правового акта (индивидуальные правовые акты включению в
регистр не подлежат) и проблемы «языкового барьера» (не издание органами местного самоуправления (далее – ОМСУ) МНПА
на государственном языке субъекта РФ лишает граждан, владеющих лишь этим языком, возможности ознакомиться с МНПА).
Обязанность субъектов вести регистр не только на электронных,
но и на бумажных носителях создаёт для ОМСУ дополнительные
расходы (необходимо представлять официальные копии МНПА
на бумажном носителе с подписью главы муниципального образования, скрепленные печатью).
В целях повышения эффективности работы по ведению регистра МНПА в действующее законодательство следует внести дополнения, устанавливающие для территориальных органов Министерства юстиции России обязанность по проведению юридической экспертизы всех МНПА, направляемых в регистр. ОМСУ необходимо предоставить возможность передачи МНПА в электронном виде для включения в регистр с использованием электронной цифровой подписи без дублирования на бумажных носителях.
Кроме того, в субъектах РФ целесообразно дальнейшее проведение семинаров по повышению квалификации работников ОМСУ.
22
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ЦИВИЛИСТИКИ
А. А. Мокрова
Научный руководитель – доцент В. Б. Чуваков
Некоторые проблемы коммерческой концессии
1. В п. 1 ст. 1027 ГК РФ договор коммерческой концессии определяется как договор о возмездном предоставлении в пользование
комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю. В странах Запада схожие отношения регулируются предписаниями о франчайзинге. Возникает проблема соотношения данных понятий. На наш взгляд, под коммерческой концессией в главе 54 ГК
РФ понимается именно франчайзинг в его международно-правовом
смысле, а договор коммерческой концессии, представляющий собой по существу соглашение об исключительной продаже товаров,
в российском законодательстве не регламентируется.
Российское законодательство использует термин «концессия» в двух смыслах. ФЗ от 21.07.2005�������������������������
������������������������
г. №��������������������
�������������������
115-ФЗ «О концессионных соглашениях» определяет концессионное соглашение как
некий смешанный договор, сочетающий в себе элементы аренды
и подряда. Данный договор не имеет ничего общего с договором
коммерческой концессии, регламентированным ГК РФ, а использование в их наименовании одного и того же термина «концессия» может приводить к недопустимому смешению договоров.
Модельный гражданский кодекс для стран СНГ назвал договор франчайзинга договором комплексной предпринимательской лицензии. Действующему ГК РФ известен лицензионный
договор, предметом которого является предоставление в пользование одного исключительного права. Предметом же договора
франчайзинга является предоставление в пользование комплекса исключительных прав. Соответственно, наименование договора комплексной предпринимательской лицензии точно отражает
существо вытекающих из него правоотношений. Однако нам видится более предпочтительным использование термина «франчайзинг», соответствующего международно-правовой терминологии.
23
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
2. При использовании договора франчайзинга возникает проблема контроля франчайзера за качеством продукции франчайзи.
Возлагаемая нашим законодательством на правообладателя обязанность к контролю качества продукции пользователя может
быть исключена соглашением сторон (абз. 1, 4 п. 2 ст. 1031 ГК
РФ). Данное предписание рассчитано на его применение в условиях развитой конкуренции, когда правообладатель экономически заинтересован в надлежащем качестве продукции пользователя. Однако в настоящее время франчайзинг широко используется в тех сферах экономики, где конкуренция невелика, и правообладатели не стремятся к контролю качества продукции пользователя. В связи с этим мы считаем необходимым на данный момент сформулировать анализируемую обязанность правообладателя как императивную и не подлежащую исключению конкретным договором.
И. А. Аношкина
Научный руководитель – доцент Е. Я. Мотовиловкер
Присуждение к исполнению обязанности
в натуре как способ защиты гражданских прав
1. Присуждение к исполнению обязанности в натуре как
самостоятельный способ защиты гражданских прав характеризуется тем, что должник по решению суда обязывается реально
выполнить действие в пользу кредитора, которое он должен был
совершить, находясь в возникшем из договора регулятивном правоотношении. Примером такого способа является предусмотренное ст. 398 ГК РФ право требовать отобрания индивидуальноопределенной вещи у должника.
Право на данный способ защиты направлено непосредственно к суду и предстает правом на судебную защиту. Это так, потому что право требования направляется к тому, кто его реализует, а только суд может осуществлять принуждение и делает это в
рамках отношений по защите.
2. Традиционная точка зрения о природе гражданского права на защиту состоит в том, что это право осуществляется в отно24
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
шениях между кредитором (потерпевшим) и должником (правонарушителем). Суд же не может участвовать в гражданских правоотношениях, поскольку их субъектами выступают граждане и
юридические лица (ст. 2 ГК РФ). Между тем, участвуя в отношениях по защите, суд не выступает самостоятельным их субъектом, ибо не имеет своего отдельного интереса, а, присуждая правонарушителя к требуемому действию (исполнению обязанности
в натуре, возмещению убытков или уплате неустойки), лишь оказывает помощь лицу, чье право нарушено.
3. Статья 463 ГК РФ устанавливает, что при отказе продав­ца
передать проданный товар покупатель может требовать его принудительной передачи лишь тогда, когда товар является инди­
видуально-определенной вещью. Однако судебной практикой
выработана определенная правовая позиция, согласно которой
суд, по общему правилу, может вынести решение об исполнении
в натуре любых товарных обязательств, в тех случаях, когда в
суде установлено, что товары у ответчика имеются в наличии и
они истцом уже оплачены. Таким образом, необходимо включить
в ст. 463 ГК РФ указание на право истребования вещей, определенных родовыми признаками.
4. Дискуссионным является вопрос о возможности присуждения к исполнению обязанности в натуре по договорам о выполнении работ. Хотя ст. 397 ГК РФ и не предусматривает такого права,
представляется разумным удовлетворение подобных исков в случае, если судом будет установлено, что подрядчик незаменим, а заказчик не в состоянии выполнить работу своими силами.
И. Б. Гуляев
Научный руководитель – доцент Е. Я. Мотовиловкер
Обоснование иска о признании
недействительной ничтожной сделки
1. Гражданский закон не устанавливает иск о признании недействительной ничтожной сделки. Тем не менее на практике
возникало множество ситуаций самостоятельного предъявления
такого иска. Например, продавец по ничтожному договору по25
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ставки до начала исполнения предъявляет данный иск с целью
не поставлять товар; также данным иском защищаются от требования об исполнении обязательства по ничтожной сделке. Но
суды реагировали на эти иски таким образом: «производство по
делу прекращено вследствие неподведомственности спора арбитражному суду» или «договор … является ничтожной сделкой,
поэтому суд не должен рассматривать иск о признании его недействительным», то есть отказывали в защите по мотиву того,
что такого способа защиты в ГК нет.
2. Есть ли необходимость добиваться в суде объявления ничтожной сделки недействительной? Да. У лица, совершившего
ничтожную сделку, возникает право требовать возврата переданного по сделке (исковое право требования). Очевидно, что прежде
чем удовлетворить такое требование, суд должен установить факт
наличия порока, и тем самым констатировать факт совершения
ничтожной сделки. Подобный вывод суда является отдельным
шагом, без которого невозможно удовлетворение требования о
возврате имущества ответчиком истцу. И значит, «из ничтожной
сделки вытекает материальный интерес заинтересованных лиц в
установлении судом факта совершения недействительной сделки» (Е. Я. Мотовиловкер), то есть возникает право на иск об установлении данного факта (или как указывают суды – «подтверждение отсутствия правоотношений между сторонами сделки»).
3. Видимо осознав необходимость деятельности суда по
установлению факта наличия ничтожной сделки, в п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ
№ 8 от 01.07.1996 г. суды признали возможность самостоятельного предъявления иска о признании недействительной ничтожной сделки.
4. В указанном Постановлении суды распространили на рассматриваемый иск исковую давность, установленную п. 1 ст. 181
ГК. Данное решение представляется сомнительным. Применительно к иску о признании недействительной ничтожной сделки
суд должен выяснить, ничтожна ли сделка, имеются ли в ней вообще пороки (поскольку без этого невозможно применение исковой давности и даже определение ее срока). И следовательно,
26
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
отказ в иске по мотиву пропуска исковой давности означал бы
отказ в признании того, что уже установлено (признано) судом
и существует объективно, как факт – сделка ничтожна. «В итоге
резолютивная часть решения противоречила бы его мотивировочной части, т. е. решение было бы неправосудным» (Е. А. Крашенинников). Таким образом, на иск о признании недействительной ничтожной сделки не должна распространяться исковая
давность.
В. А. Коновалов
Научный руководитель – доцент В. В. Бутнев
Понятие и значение арбитражного соглашения
1. Арбитражное соглашение, согласно которому стороны
обязуются передать споры или конкретную их категорию, которые возникли или могут возникнуть в будущем на разрешение
третейского суда, выступает необходимым условием арбитражного (третейского) разбирательства.
2. Вопрос правовой природы арбитражного соглашения сегодня является спорным. Научные взгляды относительно данного вопроса сводятся к трем основным концепциям: договорной
(материальной), процессуальной, смешанной.
Согласно положениям договорной теории арбитражное соглашение трактуется как чисто гражданско-правовая сделка, которой присущи все элементы договора (предмет – передача спора
на разрешение третейского суда, субъектный состав, определяемый нормами гражданского законодательства). Сторонники иной
процессуальной теории указывают на специфичность предмета
арбитражного соглашения, который ввиду своей публичной значимости не может быть предметом гражданско-правовой сделки.
Сделка предполагает направленность волеизъявления сторон на
возникновение конкретных прав и обязанностей, т. е. ее предмет
должен быть определенным, применительно к же арбитражному
соглашению стороны не могут предугадать решение арбитра, что
подчеркивает схожесть третейского разбирательства с судебным;
особая сфера применения делает арбитражное соглашение неким
27
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
процессуальным договором и предполагает применение процессуального законодательства. Но реализация таких положений
вызывает затруднения в практике, т. к. ряд вопросов (например,
правоспособность сторон, недействительность арбитражного соглашения) требуют применения именно норм материального права. Поэтому на смену данной теории пришла смешанная теория
(автор – Дж. Сьюсси-Холл), предполагающая попутное применение норм материального и процессуального законодательства,
что позволяет говорить о смешанном характере арбитражного соглашения.
3. Проблемным является вопрос определения критерия арбитрабельности споров, в качестве которого российское законодательство использует наличие в споре публично-правового элемента, поэтому семейные, трудовые, земельные и иные подобные
споры не могут быть предметом арбитражного соглашения. Данный критерий подразумевает также недопустимость заключения
арбитражного соглашения публично-правовым образованием.
А. А. Рогова
Научный руководитель – доцент В. В. Бутнев
Актуальные проблемы апелляции
в гражданском и арбитражном процессе
В последние годы процедура апелляции претерпела ряд существенных изменений.
Был установлен единый апелляционный порядок пересмотра
судебных постановлений, не вступивших в законную силу, в общих и арбитражных судах. Во многом эта процедура в гражданском процессе была скопирована с уже опробованной органами
арбитража.
В новой редакции ГПК РФ, большинство статей которой
вступает в силу с 01.01.2012 г. (см.: ФЗ от 09.12.2010 г. № 353-ФЗ
«О внесении изменений в ГПК РФ»), осталось неучтенным мнение Конституционного суда РФ о необходимости в ряде случаев передачи дела на новое рассмотрение в суд, который первоначально рассматривал дело по существу. В частности, данная
28
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
процедура необходима при нарушении подсудности судом первой инстанции и в случае, когда к участию в деле не были привлечены третьи лица или обязательные соучастники (см.: Постановление Конституционного суда РФ от 21.04.2010 г. № 10-П).
В отличие от арбитражного процесса, где созданы специальные апелляционные суды, в судах общей юрисдикции одни и те
же судебные органы выполняют функции и первой, и апелляционной инстанции. В процессуальном законодательстве заложен
принцип полной апелляции, то есть, отменяя незаконное решение нижестоящего суда, апелляционная инстанция должна принять новое решение. Внесенные изменения устанавливают возможность предоставления новых доказательств в случае, если
лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их предоставления в суд первой инстанции по уважительным причинам
(ст. 327.1 новой ред. ГПК РФ).
У граждан, предоставляющих апелляционную жалобу в арбитражный суд, теперь появилось право ее подачи в электронном виде через сеть «Интернет». В современном мире, полном
высоких технологий, данная норма была необходима, однако на
практике с реализацией данного положения возникают некоторые проблемы. Например, лицу, подающему жалобу, все равно
придется прийти в суд, так как квитанция об оплате государственной пошлины должна быть в подлинном варианте, а не в
электронном. Неудивительно, что в Арбитражный суд Ярославской области за два месяца действия нормы было подано всего
две апелляционные жалобы в электронном виде.
А. О. Звонкова
Научный руководитель – доцент Н. Н. Тарусина
Проблема непризнания законодателем
церковной формы регистрации брака
В наше время с повсеместным восстановлением духовного
авторитета церкви начинает возрастать и количество пар, желающих соединить свои судьбы под куполом храма. По своей природе это не лишенный великолепия старинный обряд венчания, за29
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ключающий в себе чудотворную, благодатную силу. Однако Таинство бракосочетания перед лицом Господа допускается строго
после прохождения светской (официальной) формы регистрации
брака. Таким образом, законодатель не признает юридическую
силу за церковной формой регистрации брака.
Насколько это оправдано?
И светская, и церковная формы регистрация брака – это набор ритуалов, по своей сути тождественных. Для сравнения: подача заявления о заключении брака в органы ЗАГС – подача заявления о венчании священнослужителю прихода; фиксация
свершившегося акта в книге записи актов гражданского состояния – запись о венчании в метрической (церковной книге); выдача свидетельства о регистрации брака – выдача свидетельства о
венчании. Разница лишь в том, что в первом случае вас «венчает» представитель государственной власти («Именем Российской
Федерации…»), а во втором – священнослужитель в рясе («Властью, данной мне Богом…»); и, пожалуй, в церкви вы никогда не
услышите марш Мендельсона, равно как и в органах ЗАГС молитву о брачующихся и об их спасении, о ниспослании им любви
совершенной и вечной…
При всей «схожести» этих форм регистрации брака юридическая сила признается законодателем лишь за светской. Это объясняется, во-первых, конституционным закреплением положения
об отделении церкви от государства. Во-вторых, церковное право
располагает своими собственными требованиями действительности брака, которые отличаются от семейно-правовых особой жестокостью и множественностью: ограничение количества браков
(четвертый брак запрещается), обязательное единоверие брачующихся, запрет брачных союзов между родственниками 1 – 4-й
степени, свойственниками 1-й степени и пр. По-иному трактуется и институт развода, который допускается церковью в исключительных случаях (прелюбодеяние). Поэтому для того, чтобы
венчание было признано альтернативной официальной формой
регистрации брака, необходимо церковные нормы привести в относительное соответствие с правовыми, как либеральными и наиболее отвечающими реалиям сегодняшнего дня.
30
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Е. С. Потрашова
Научный руководитель – ассистент О. И. Сочнева
Ответственность суррогатной матери
за неисполнение (ненадлежащее исполнение)
обязанностей по соглашению
о суррогатном материнстве
1) При применении программы «Суррогатное материнство»
на практике может возникнуть ситуация, когда вследствие ненадлежащего исполнения суррогатной матерью своих обязанностей
по договору рождается нездоровый ребенок. В данном случае возникает вопрос об ответственности суррогатной матери. К сожалению, на законодательном уровне поставленный вопрос никак не
урегулирован, поэтому мы попытаемся сформулировать предложения по совершенствованию законодательства в данной сфере.
2) С точки зрения цивилистических конструкций под граж­
данско-правовой ответственностью понимается предусмотренная законом или договором мера государственного принуждения
имущественного характера, применяемая в целях восстановления
нарушенного состояния и удовлетворения потерпевшего за счет
правонарушителя. Обязанности суррогатной матери законом не
урегулированы. Соответственно, «противоправность» ее поведения во время беременности при оценке объективной стороны
следует определять исходя из содержания заключенного с генетическими родителями соглашения. На практике в обязанности
суррогатной матери обычно включают такие, как выполнение
предписаний врачей-специалистов, принятие необходимых лекарственных препаратов, прохождение назначаемых процедур,
выполнение требований о режиме дня, о режиме питания, возможности половой жизни и т. п.
3) При оценке объективной стороны правонарушения возникает проблема доказывания причинно-следственной связи между неправомерным поведением суррогатной матери и рождением
нездорового ребенка. Доказать ее можно с помощью комплексной судебно-медицинской экспертизы, результаты которой в со31
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вокупности с другими доказательствами должны учитываться
при определении ответственности суррогатной матери.
4) При решении вопроса о форме и пределах ответственности
суррогатной матери суд должен уменьшить размер обещанного
вознаграждения, учитывая при этом степень вины, количество и
характер нарушений, тяжесть заболеваний, материальное положение суррогатной матери и генетических родителей, денежную
сумму, которую примерно потратят генетические родители на
лечение ребенка. При этом речь идет именно о снижении размера
полагающегося вознаграждения, а не об отказе в его выплате. В
любом случае должна быть выплачена часть обещанных денежных средств, т. к. суррогатная мать в процессе вынашивания ребенка потратила свои силы и здоровье.
Ю. О. Бобровская
Научный руководитель – ассистент О. И. Сочнева
Правовое регулирование требований,
предъявляемых к кандидатам в усыновители:
подход российского и зарубежного
законодателя
Усыновление – это институт семейного права, целью которого является обеспечение зашиты интересов детей, оставшихся без
попечения родителей. Поэтому кандидаты в усыновители должны
подбираться с особой тщательностью и по смыслу ст. 127, 128 СК
РФ соответствовать определённым требованиям. Однако некоторые из этих требований, на наш взгляд, нуждаются в корректировке в соответствии с потребностями современного общества.
Согласно ст. 127, 128 СК РФ, возрастное ограничение для
усыновителей заключается в необходимости достижения ими
совершеннолетия и разницы с усыновляемым не менее 16 лет.
Нам представляется, что цели усыновления (т. е. воспитанию ребёнка) в большей степени отвечает опыт зарубежных государств,
которые устанавливают более высокий минимальный возраст
для усыновителя. Например, в Австрии он составляет 30 лет для
32
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
мужчин и 28 лет для женщин; в Бельгии и Испании – 25 лет; 28
лет – во Франции; 35 лет – в Швейцарии.
Мы полагаем, спорным является запрет совместного усыновления лицами, не состоящими в браке. Фактические супруги также составляют полную семью и смогут обеспечить интересы ребёнка в любом случае лучше, чем опека со стороны государства. Большинство европейских стран (Бельгия, Швеция, Нидерланды) придаёт правовой статус фактическим брачным отношениям и закрепляет возможность усыновления лицами, чей брак не зарегистрирован.
Применительно к требованию о состоянии усыновителей в
браке (ст. 127 СК РФ) полагаем необходимым закрепить запрет
на усыновление однополыми супругами. Воспитание ребёнка в
такой семье препятствует его нормальной социализации. Данный
запрет актуален для иностранных усыновителей, т. к. законодательство ряда государств разрешает однополые браки, например
Голландия, некоторые штаты США.
На наш взгляд, в семейном законодательстве РФ необходимо
закрепить норму, предусматривающую запрет усыновления российских детей гражданами тех государств, с которыми РФ не заключила договоры, подробно регулирующие вопросы международного усыновления, в том числе вопросы последующего контроля за условиями жизни детей.
Е. С. Анфилова
Научный руководитель – доцент М. Г. Баумова
Актуальные проблемы правового режима
земель населенных пунктов
Ранее правовой режим земель населенных пунктов (поселений),
его особенности и отличия от правовых режимов других категорий
земель становился объектом изучения достаточно редко. В настоящее время интерес к данной теме возрастает. Это обусловлено рядом причин, таких как возрастание числа населения, проживающего
в городах, и, соответственно, необходимость все более интенсивного их развития, также одной из причин является экономическая привлекательность земель данной категории и другие причины.
33
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Не урегулированным в законодательстве остается и вопрос
приватизации гражданами земельных участков и признания права собственности на жилые дома, в отношении которых у них нет
никаких документов. В настоящее время подобные дома имеют
статус самовольной постройки, и право собственности на них может быть признано только при наличии права на земельный участок. Предлагаем закрепить за органами местного самоуправления
право предоставлять гражданам уже фактически используемые земельные участки для индивидуального жилищного строительства
без торгов, установив при этом временной период пользования
участком по аналогии со сроком приобретательной давности.
Ряд проблем существует и в сфере изменения границ населенных пунктов по действующему законодательству: 1. Граждане
и юридические лица, земельные участки которых включаются в
границы населенного пункта (города), должны платить земельный налог по более высокой ставке, что является ухудшением
их имущественного положения, которое налагается на них при
полном отсутствии их вины. Компенсации расходов, возникших
у названных субъектов, действующее законодательство не предусматривает. 2. Изменение границ населенного пункта (например,
города) и включение в состав городских земель земельных участков сельскохозяйственного назначения (равно как и территорий
сел и поселков, ранее входивших в состав иных муниципальных
образований) подрывает экономические основы местного самоуправления, поскольку уменьшает поступления доходов в местный
бюджет и ограничивает право органов местного самоуправления
по распоряжению муниципальной собственностью.
Проблему на практике представляет и решение вопросов о реализации общих прав на земельные участки и оборота участков,
которые принадлежат нескольким лицам при наследовании ими
права пожизненного наследуемого владения земельным участком. Предлагаем закрепить в законе возможность раздела подобного земельного участка.
34
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
А. В. Чарушкин
Научный руководитель – доцент М. Г. Баумова
Совершенствование земельного
законодательства и земельное право
18.07.2008 г. Президент РФ подписал Указ № 1108 «О совершенствовании гражданского законодательства». Из всего многообразия изменений, которые уже представлены в опубликованном проекте, нас интересуют реформы и новеллы, связанные с
земельным правом.
Земля рассматривается как естественный фактор производства, который не имеет трудового происхождения. Земельные
ресурсы не подлежат износу и амортизации. При всем этом под
землей понимается не только сама земля, но и все природные ресурсы, находящиеся на ней и в ее недрах. Земля также наделена
следующими свойствами: ограниченность; незаменимость; невосполнимость; разнокачественность.
В проекте ГК РФ в п. 1 ст. 289 указано, что объектом права
собственности может являться участок поверхности земли, границы которого описаны и удостоверены в установленном порядке, прошедший государственный кадастровый учет.
Исходя из указанного определения, земельный участок должен обладать следующими признаками: 1. Это часть поверхности
земли. Законодатель хоть и пытается выделить и индивидуализировать земельный участок, осознает, что каким бы он ни был, он
все равно часть суши. 2. Обладает описанными границами. Он
выделяется из общей массы земель. Индивидуализируется, представляя собой индивидуально определенную вещь. Это не просто
некая абстракция в двухмерной плоскости земли, она закреплена
физически расположенными на местности межевыми знаками.
3. Удостоверенный в установленном порядке. Это производится
при помощи процедуры межевания, которой занимаются соответствующие органы. 4. Земельный участок должен пройти государственный и кадастровый учет.
35
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Интересна дискуссия о том, является ли земельный участок и
расположенное на нем здание или сооружение единым специфическим объектом, у которого нет пока что правового закрепления, или же это два разных объекта, либо здесь просматривается
отношение части и целого. Так, исходя из ныне действующей
статьи 273 ГК РФ: при переходе права собственности на здание или сооружение, принадлежавшее собственнику земельного
участка, на котором оно находится, к приобретателю здания или
сооружения переходит право собственности на земельный участок, занятый зданием или сооружением и необходимый для его
использования, если иное не предусмотрено законом. Невозможно четко понять, разделяет или объединяет законодатель вместе
эти два объекта.
В п. 4 ст. 289 проекта ГК РФ законодатель указывает, что
собственник земельного участка является собственником находящихся на нем зданий и сооружений, за исключением случаев,
предусмотренных законом. Из этого с неизбежностью следует отчуждение здания или сооружения его собственником, являющимся также собственником земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, не допускается без
одновременного отчуждения этого земельного участка. Однако
земельное законодательство, установив возможность раздела
земельного участка, закрепляет иные варианты. Собственник
здания может оставить для обслуживания объекта малую часть
земельного участка, выделив из него другой самостоятельный земельный участок.
36
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТРУДОВОГО
И ФИНАНСОВОГО ПРАВА
В. В. Козлитин
Научный руководитель – профессор А. М. Лушников
Заключение трудового договора
с руководителем организации,
являющимся ее единственным учредителем
Часть 1 ст. 273 ТК РФ порождает теоретический вопрос, который в свою очередь возникает и на практике: необходимо ли
заключение трудового договора с руководителем организации,
который одновременно является ее единственным учредителем?
В научной литературе на этот вопрос есть две точки зрения.
Первая группа авторов придерживается версии, что такой договор заключать нельзя, поскольку в данном случае совпадают в
одном лице стороны договора, что противоречит элементарным
принципам как гражданского права, так и трудового. Однако это
заключение является ошибочным – совпадения лиц в данном случае не происходит, в связи с тем, что со стороны работодателя
выступает организация в лице ее единственного учредителя, а со
стороны работника – физическое лицо. Совпадение сторон будет
формальным, но не юридическим. Второй точки зрения – что такие договоры заключать правомерно – придерживаются суды. В
своих решениях они обосновывают позицию, согласно которой
законодательство не устанавливает запрета на данные правоотношения, а закрепление в ст. 273 ТК РФ нормы, согласно которой
глава 43 ТК РФ не распространяется на данный вид правоотношений. Соответственно, не исключается возможности применения к ним общих положений Трудового кодекса.
С практической точки зрения заключение такого договора
является необходимостью для руководителя – единственного
учредителя организации по следующим причинам: 1) только при
наличии трудового договора он может производить отчисления в
ФСС, ПФ, ФОМС. Таким образом, если нет трудового договора,
37
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
то, например, при болезни или беременности лицо не получает
предусмотренное законом социальное обеспечение. Также лицу
не засчитывается страховой стаж, что негативно сказывается
на его будущем; 2) с экономической точки зрения заключение
трудового договора несущественно влияет на прибыль, которую
может получить лицо в рамках своей предпринимательской деятельности. Разница в доходах будет примерно составлять 0,3 %;
3) организацию могут привлечь к административной ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ, а именно: за выполнение трудовых
функций работником (руководителем) без трудового договора.
На основании вышеизложенного можно рекомендовать внести изменения в социальное законодательство, включив данную
категорию лиц в систему обязательного социального страхования. Тем самым проблема социальной незащищенности руководителя – единственного учредителя – будет решена.
Е. А. Харитонова
Научный руководитель – профессор А. М. Лушников
К вопросу о правовом регулировании труда
субъектов с пониженным уровнем
социальной защищенности
Затрагивая вопрос об изменении положения человека в системе социальных и нравственных отношений, нельзя не заострить
внимание на таком понятии, как социальная защищенность.
Социальная защищенность – это конституционное и законодательное обеспечение всего комплекса прав и свобод человека.
С другой стороны, социальная защищенность является фактором,
обусловливающим субъектную дифференциацию в сфере труда.
Ведь именно определенная «нехватка», недостаточность уровня
социальной защищенности позволяет выделить категории работников, для обеспечения равенства которых с другими трудящимися необходимо предусматривать дополнительные меры.
Инвалиды, несовершеннолетние, а также женщины, имеющие малолетних детей, зачастую подвергаются дискриминации,
они вынуждены мириться с совершаемыми в отношении них не38
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
правомерными действиями работодателей, поскольку попытка
доказать свою правоту, отстоять собственные интересы (в том
числе и через суд) нередко влекут еще более неблагоприятные
последствия, как то: увольнение, конфликт с работодателем и пр.
В результате эти категории работников часто теряют работу, стабильный заработок и сталкиваются с трудностями, связанными с
поиском нового источника дохода.
Исходя из вышесказанного, можно заключить, что несовершеннолетние и пожилые работники, а также женщины, работники
с семейными обязанностями, с ограниченными возможностями,
очевидно, имеют более низкий уровень социальной защищенности в сфере труда по сравнению с другими трудящимися лицами.
В связи с этим полагаем, что указанные категории работников вполне обоснованно наделяются законодателем рядом дополнительных льгот и гарантий, призванных минимизировать
проявления источников социальной незащищенности и дать возможность трудиться тем лицам, которые не в состоянии выполнять трудовые функции на абсолютно равных с другими работниками условиях.
Таким образом, роль трудового законодательства в повышении уровня социальной защищенности отдельных категорий работников представляется если не определяющей, то значимой настолько, насколько важна роль труда в жизни человека – как с
точки зрения материальных выгод, так и с точки зрения включения в общество (социальной инклюзии).
А. В. Божко
Научный руководитель – доцент Т. Ю. Барышникова
Некоторые проблемы правового регулирования
социальной защиты инвалидов
Российское законодательство о социальной защите инвалидов очень узко и скудно. Оно представлено лишь одним федеральным законом и множеством подзаконных актов, часто противоречащих друг другу.
39
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Федеральный закон от 24.11.1995 г. № 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в РФ» (далее – ФЗ №181) содержит лишь
общие, абстрагированные нормы, при прочтении которых возникает иллюзия широких и даже неограниченных прав людей с
инвалидностью. Так, гарантируя инвалидам получение технических средств за счет средств федерального бюджета, ФЗ № 181
не содержит конкретного перечня услуг и технических средств
реабилитации, предполагая тем самым его неограниченность.
Противоречия возникают в подзаконных нормативных правовых
актах, например Распоряжение Правительства РФ от 30.12.2005
г. № 2347-р, а также в многочисленных инструкциях, содержащих закрытые перечни технических средств реабилитации, не соответствующих друг другу.
Кроме того, наличие только регулятивных норм не решает
проблему защиты инвалидов – необходимы действенный охранительный механизм принудительного обеспечения их исполнения. Законом предусмотрено множество норм, обеспечивающих
социальную адаптацию инвалидов, например ст. 15 ФЗ № 181
предусматривает обязанность обеспечения беспрепятственного доступа инвалидов к объектам социальной инфраструктуры.
Однако предписания о создании пандусов около общественных
учреждений часто не исполняются. Думается, следует предусмотреть такие меры административной ответственности, чтобы не
исполнять подобные предписания строительным организациям и
собственникам сооружений было просто невыгодно.
Интересным является также вопрос о беспрепятственном доступе к объектам инфраструктуры слепых с собакамиповодырями. Думается, что запрет некоторых учреждений
(прежде всего торговых центров, а также образовательных и
досуговых учреждений) на вход с собаками-поводырями должен рассматриваться как нарушение конституционной свободы
передвижения.
40
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Н. В. Рощепко
Научный руководитель – профессор М. В. Лушникова
Страховые взносы
на обязательное социальное страхование
как вид фискальных взиманий
В 2010 г. с целью перехода на страховые принципы системы
обязательного социального страхования законодатель отказался
от единого социального налога. Однако финансирование данного института сохраняет фискальный характер и обеспечивается
посредством страховых платежей, по природе своей являющихся
фискальными взиманиями неналогового характера.
В системе обязательного социального страхования предоставление страховой защиты необходимо с позиций общественных,
публичных интересов. Именно они и лежат в основе безусловной,
регламентированной на уровне федерального закона и обеспеченной государственным принуждением обязанности страхователей
по уплате страховых платежей. Социальная обусловленность страховых взносов проявляется в персональном целевом назначении
последних – обеспечить права граждан на защиту от социальных
страховых рисков. В отличие от налоговых взиманий рассматриваемые платежи не обезличиваются при поступлении в бюджет,
а составляют страховое обеспечение конкретных застрахованных
лиц, что наделяет взносы еще и такими признаками, как индивидуальная возмездность, адресность, возвратность.
Страховые начала формирования и расходования бюджетов
социально-страховых фондов требуют соблюдения принципа эквивалентности. Возмездность, эквивалентность являются сильными сторонами института классического, гражданско-правового
страхования и были заимствованы законодателем применительно
к системе обязательного социального страхования. Средством
реализации этих принципов обоснованно избраны социальностраховые взносы. Вместе с тем социальное страхование – это
часть государственной системы социальной защиты населения, а
направления расходования бюджетов социально-страховых фон41
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
дов – исполнение расходных обязательств собственно Российской
Федерации. С этих позиций обязательные страховые взносы – это
компенсационные, соразмерные платежи, покрывающие особые
расходы публичной власти. Расходы, которые не могут быть должным образом обеспечены налоговой системой.
Надо сказать, что законодатель, исключив страховые взносы из сферы действия НК РФ, полностью заимствовал присущий
ему механизм администрирования, что проявляется и в характере
самой обязанности по внесению страховых платежей. Последняя
не только законодательно закреплена в единстве всех необходимых элементов – объекта обложения, расчетной базы, отчетного
и расчетного периодов, порядка и сроков уплаты, но и возведена
в один из принципов социального страхования.
Л. Н. Нестеров
Научный руководитель – профессор М. В. Лушникова
Актуальные правовые проблемы контроля
за взиманием социально-страховых платежей
Процедура контроля за уплатой социально-страховых взносов с 01.01.2010 г. регулируется ФЗ от 24.07.2009 г. № 212-ФЗ
«О страховых взносах в Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования РФ, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования» (далее – Закон № 212).
Вводя данный институт контроля, законодатель существенно ограничил формы контроля. Так, если в ст. 82 НК РФ предусмотрен обширный перечень форм налогового контроля, то в Законе № 212 указана лишь одна форма – проверки плательщиков,
которые могут проводиться в виде камеральных и выездных проверок. Необходимо заметить, что данные виды проверок практически аналогичны тем, что предусмотрены для налогового контроля. Обозначим лишь наиболее важные с практической точки
зрения различия.
В пользу плательщиков Закон № 212 устанавливает периодичность выездных проверок: для страховых платежей – не чаще
42
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
чем один раз в три года по сравнению с НК РФ, где указано –
не более двух проверок в течение календарного года. Также при
страховом контроле запрещено проводить повторные проверки.
Важной для плательщиков страховых взносов видится ч. 11 ст. 35
Закона № 212: выездная проверка не может продолжаться свыше
двух месяцев. Часть 6 ст. 89 НК РФ предоставляет право налоговому органу продлить выездную налоговую проверку до четырех
месяцев, а в исключительных случаях – до шести месяцев. Аналогичных положений в Законе № 212 не установлено, что является дополнительной гарантией для плательщиков.
Отрицательным моментом в Законе № 212 является отсутствие нормы о том, что нарушение права плательщика страховых
взносов участвовать в процессе рассмотрения материалов проверки и необеспечение ему возможности представить объяснения не
влечет за собой безусловной отмены решения контролирующего
органа, как это предусмотрено для налогового контроля (п. 14 ст.
101 НК РФ). В Закон № 212 не был включен запрет использовать
доказательства и информацию, полученные с нарушением закона
(абз. 2 п. 4 ст. 101 НК РФ). В Закон № 212 также не была внесена
норма, аналогичная указанной в п. 7 ст. 3 НК РФ: все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства
о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов). Поскольку прямо в Законе № 212 данное положение не указано, то на практике может возникнуть вопрос относительно того, «в чью пользу» толковать закон.
И. В. Быстров
Научный руководитель – профессор М. В. Лушникова
Проблема соотношения патентной системы
налогообложения и ЕНВД
Отличительными особенностями ЕНВД и патентной системы
является то, что размер налоговой базы не зависит от фактических
доходов предпринимателя, а определяется нормативно на законодательном уровне. При этом имеются некоторые отличия в данных специальных режимах налогообложения. Например, переход
43
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
на ЕНВД для лица, осуществляющего указанные в законе виды деятельности, является обязательным, в отличие от патентной системы. Но данные отличия не позволяют нам утверждать, что эти две
системы совершенно разные и их одновременное существование
в налоговом законодательстве продиктовано объективными причинами. Даже на законодательном уровне в п. 3 ст. 346.26 НК РФ
усматривается конкуренция данных режимов. Установлено, что на
уплату ЕНВД не переводятся предприниматели, которые занимаются указанным видом деятельности на основе патента. Возникает
вопрос, каким образом устранить подобное дублирование.
Появились законодательные инициативы и законопроект, согласно которым предлагается упразднить ЕНВД, а вместо него
оставить патентную систему, которая будет обладать как существующими признаками, так и признаками ЕНВД. В данном законопроекте усматривается ряд недостатков. Для организаций
будет недоступна возможность применять ЕНВД, следовательно,
увеличится нагрузка данных предприятий по ведению налогового и бухгалтерского учета, а также уменьшится возможность
по применению схем налоговой оптимизации. Для налоговых
органов увеличится нагрузка по проведению контрольных мероприятий в отношении организаций и предпринимателей, которые
не будут соответствовать критериям для перехода на патентную
систему. Новый налог будет иметь довольно жесткие ограничения. Одно из самых критикуемых – это ограничение по численности работников, которое составляет пять человек независимо
от количества полученных патентов. Следовательно, небольшие
предприятия предпринимателей, у которых имеется более пяти
работников, не смогут применять патентную систему. На указанных лиц ляжет бремя ведения налогового и бухгалтерского учета,
которое существенно увеличит налоговую нагрузку. Следствием
этого будет увеличение себестоимости продукции. Таким образом, инициатива по упразднению конкуренции этих режимов и
унификации законодательства обладает рядом существенных недостатков и ограничений, из-за которых будет невозможно достичь указанных целей.
44
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
С. С. Сорогина
Научный руководитель – профессор М. В. Лушникова
Законодательство о налоге
на имущество физических лиц:
пробелы и пути их устранения
В действующем законодательстве объект налогообложения
по налогу на имущество физических лиц определяется способом
перечисления объектов, в том числе и с помощью оценочных характеристик. Это не целесообразно и не дает четкого определения, что же на самом деле является объектом налога на имущество физических лиц. Полагаем, что если дать легальное определение всем объектам, которые перечислил законодатель, то они,
по сути, являются либо зданиями, либо сооружениями, либо их
частями. Таким образом, целесообразно остановиться на следующей редакции статьи, посвященной объекту налога на имущество
физических лиц: «объектами налогообложения являются здания,
сооружения и их части, а также доля в праве общей собственности на перечисленное выше имущество».
Из числа объектов налогообложения исключаются объекты
незавершенного строительства. Закон связывает момент возникновения налоговой обязанности с моментом государственной регистрации данного имущества. На практике нередки ситуации,
когда фактически завершенное строительство не регистрируют
с целью ухода от налогообложения. Чтобы разрешить данную
ситуацию необходимо понять, когда же объект становится завершенным строительством и должен облагаться налогом? Анализ
градостроительного законодательства и законодательства о регистрации объектов недвижимости позволяет сделать вывод о том,
что объект строительства должен считаться завершенным, когда
он отвечает признакам здания, сооружения и их частей, а также
соответствует проектной документации и градостроительному
плану земельного участка. В случае проверки налогового органа
с целью установления строительства как объекта налогообложения необходимо привлечь специалистов для осуществления со45
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
действия налоговым органам и оформления заключения о завершенном строительстве. В случае если собственник имущества не
предоставит возможность проникнуть внутрь объекта проверки,
то необходимо признать объект завершенным, зарегистрировать
в принудительном порядке и для исчисления налога применять
вторичные данные об объекте.
Г. А. Мухин
Научный руководитель – профессор М. В. Лушникова
Проблемы применения
международных налоговых соглашений
Способы устранения двойного налогообложения могут быть
установлены как национальным законодательством, так и международными налоговыми соглашениями. Так, фактически уплаченные суммы налога с доходов физических лиц, полученных за
пределами РФ, не засчитываются при уплате налога в РФ, если
иное не предусмотрено соответствующим договором об избежании двойного налогообложения. В то время как суммы налога на
прибыль организаций, выплаченные в соответствии с законодательством иностранных государств, засчитываются при уплате
этой организацией налога в РФ. Таким образом, для двух по своей природе схожих между собой видов налога устанавливаются
совершенно разные правила устранения двойного налогообложения. Примененная дифференциация, на наш взгляд, является оправданной, поскольку российские организации, расширяя
свою деятельность на территории иностранных государств, определяют направленность экономической активности РФ, а установленные в национальном законодательстве гарантии приводят
к многостороннему развитию международных экономических
отношений, что не так актуально для деятельности физических
лиц. Принимая во внимание принцип приоритета международных договоров над внутренним законодательством государств,
при наличии противоречий между ними применяются положения
международных соглашений. Между тем возможна ситуация,
когда международным соглашением устанавливаются правила,
46
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ухудшающие положение налогоплательщика по сравнению с
национальным законодательством. Справедливо ли применение
положений международных договоров в таком случае? Государство гарантирует права и свободы граждан, предусмотренные
международными соглашениями, что автоматически не создает
у граждан права непосредственно применять нормы международных договоров, но устанавливает на национальном уровне
обязательство государства реализовывать права и свободы граждан, предусмотренные положениями договоров. Конституция
РФ определяет человека, его права, свободы, а также гарантии их
реализации как высшую цель государства, но применение международных договоров в первую очередь следует рассматривать
не как обязанность государства, а как средство обеспечения прав
и свобод граждан. При интеграции международно-правового и
внутреннего законодательного регулирования нужно не просто
заимствовать нормы международных договоров, а применять в
национальной правовой системе лучшие из них. Интересы граждан должны быть основным критерием возможности и целесообразности непосредственного применения норм международных
договоров.
47
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ
УГОЛОВНОГО ПРАВА И ПРОЦЕССА
М. А. Купцова
Научный руководитель – доцент М. Н. Каплин
О некоторых проблемах
законодательной регламентации обстоятельств,
уменьшающих уголовную ответственность
В Уголовном кодексе РФ имеется группа юридических норм,
предусматривающих улучшение положения лица, совершившего
преступление. Среди них возможное смягчение наказания, предусмотренное ст. 61, 64 УК РФ, освобождение лица от уголовной
ответственности и наказания (ст. 75, 76, 79 УК РФ), нормы о привилегированных составах преступления (ст. 106–108 УК РФ).
Данные обстоятельства основаны на принципе гуманизма
уголовного права, закрепленном в ст. 7 УК РФ, который в последнее время очень активно реализуется отечественным законодателем.
Уголовный закон воздействует на субъектов общественных
отношений определенным способом: предусматривает преступность и наказуемость опасных для общества деяний. При этом
нормы, улучшающие положение лица, совершившего преступление, являются отклонением от общего правила, в связи с чем законодатель обязан детально регламентировать условия применения льготных мер. Однако анализ соответствующих положений
УК РФ позволяет выявить ряд недостатков законодательства.
Так, если сравнить предписания ст. 75, с одной стороны, и п.
«и», «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ – с другой, обнаруживается, что речь
идет об одних и тех же явлениях – позитивном посткриминальном
поведении, но при этом существует необъяснимое расхождение
в их формулировках. Проблемным также является определение
деятельного раскаяния, явки с повинной, т. к. до сих пор не выработано их единого понятия, а отсюда нет ясного представления
о том, в каких случаях его надо учитывать как обстоятельство,
48
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
освобождающее от уголовной ответственности, а в каких – в качестве смягчающего наказание.
Нарушение принципа гуманизма можно также найти и в институте привилегированных составов. В частности, это касается
вопроса об ответственности за их совершение лицом, не достигшим 16-летнего возраста. Полагаем, что указанные лица должны
нести уголовную ответственность за соответствующие преступления по ст. 106–108, 113–114 УК РФ, а не по общим нормам.
Таким образом, во избежание ошибок и для большей ясности необходимо законодательное вмешательство в обозначенные
проблемы и внесение ряда изменений в уголовный закон.
Ю. В. Соколова
Научный руководитель – доцент М. Н. Каплин
Уголовно-правовая охрана прав
юридического лица
Одним из факультативных признаков состава преступления
является потерпевший. Характеризуя данный признак, абсолютное большинство авторов считают, что потерпевшим в уголовноправовом смысле может считаться только физическое лицо,
т.е. человек, ставший непосредственно жертвой преступления.
Такая позиция связана с тем, что потерпевшего-человека отождествляют с предметом преступления, т. к. человек – объект
материального мира, а юридическое лицо – это всего лишь правовая конструкция. Полагаем, что это не так, поскольку: 1) если
юридическое лицо признано субъектом права, соответственно
государство должно осуществлять уголовно-правовую защиту
его прав и интересов; 2) уголовно-процессуальный закон в качестве потерпевшего признает юридическое лицо; 3) признак
потерпевший – юридическое лицо содержится в некоторых составах преступлений, предусмотренных в Особенной части УК
РФ. В связи с этим возникает ряд проблем.
Во-первых, какой вред может быть причинен юридическому лицу? Из определения, содержащегося в ст. 42 УПК РФ, следует, что юридическому лицу может быть причинено два вида
49
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вреда: 1) имущественный вред; 2) вред деловой репутации. Но
при анализе статей УК РФ можно выделить и иной вред, который выражается в дезорганизации работы внутри юридического
лица.
Во-вторых, неравенство в уголовно-правовой охране прав
физических и юридических лиц, например ст. 158 УК РФ,
предусматривает последствие совершения кражи – причинение
имущественного ущерба. Конституция РФ гарантирует равным
образом защиту всех форм собственности, законодатель же
в п. «в» ч. 2 ст. 158, говоря о квалифицирующем признаке «с
причинением значительного ущерба гражданину», ставит последнего в привилегированное положение. То же неравенство
наблюдается и в других статьях главы «Преступления против
собственности» (ст. 159, 160 УК РФ).
В-третьих, полагаем, что было бы целесообразным ввести в
УК РФ состав, предусматривающий ответственность за распространение ложных сведений, порочащих деловую репутацию
юридического лица. Тем более в УК РФ уже есть предпосылки тому, чтобы ввести уголовную ответственность за клевету
в отношении юридического лица. В июле 2010 г. была введена
ст. 185.3 УК РФ (манипулирование рынком), которая предусматривает ответственность за распространение ложных сведений.
Таким образом, признание юридического лица потерпевшим в уголовно-правовом смысле позволит избежать подобных
проблем.
Н. А. Кукушкин
Научный руководитель – профессор Е. В. Благов
Мнимая оборона (на одном примере)
Латышев узнал, что его жена вступила в интимную связь
с Николаевым, движимый чувством ревности он узнал место
жительства последнего и решил направиться туда для выяснения отношений. Латышева сообщила об этом Николаеву, а тот,
опасаясь возможного проявления агрессии, решил вооружиться
и достал заряженное охотничье ружье. Латышев приехал к Ни50
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
колаеву, между ними произошел разговор, переросший в ссору, Латышев сказал: «Ну что ты машешь ружьем, может у меня
тоже есть пистолет», – и сделал шаг в сторону Николаева. Тот,
решив, что подвергается нападению, произвел выстрел, от полученных повреждений Латышев скончался. Органы предварительного расследования квалифицировали действия Николаева
по ч. 1 ст. 105 УК РФ.
Суд пришел к выводу, что действия подсудимого, предпринятые для отражения кажущегося нападения, являются мнимой
обороной, отсюда они должны рассматриваться в связи с общими правилами о значении фактической ошибки. Поскольку Николаев при причинении смерти Латышеву не сознавал мнимости посягательства, но по обстоятельствам дела должен был и
мог это сознавать, его действия следует расценивать как причинение смерти по неосторожности по ч. 1 ст. 109 УК РФ (см.: Архив Фрунзенского районного суда г. Ярославля).
Мы согласны с судом о необходимости применения положений о мнимой обороне в данном случае. Однако один вопрос, возникающий при этом, суд оставил без должного внимания. Он, указывая на невозможность осознания мнимости
посягательства Николаевым, никак не аргументировал свою
позицию, хотя в материалах дела присутствуют доказательства, свидетельствующие об обратном (заключение психологопсихиатрической экспертизы, в соответствии с которым Николаев характеризуется гиперчувствительностью по отношению
к возможной агрессии). Вместе с тем ответ на данный вопрос
представляется крайне важным, ибо при установлении невозможности осознания Николаевым ошибочности своего представления, его действия следует квалифицировать как убийство
при превышении пределов необходимой обороны, то есть по ч.
1 ст. 108 УК РФ.
51
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Д. С. Ключко
Гродненский госуниверситет
им. Янки Купалы, Республика Беларусь
Научный руководитель – доцент Т. Г. Хатеневич
Дифференциация и индивидуализация
мер превентивного надзора в соответствии
с уголовным законодательством
Республики Беларусь
В уголовно-правовой доктрине традиционным является
изучение проблем дифференциации и индивидуализации уголовной ответственности. Исходя из анализа нормативных положений белорусского уголовного закона, можно прийти к заключению о том, что понятия «дифференциация» и «индивидуализация» применимы и к иным мерам уголовно-правового
воздействия, не связанным с уголовной ответственностью, в
том числе и превентивному надзору. Превентивный надзор может быть установлен: 1) только судом; 2) до снятия судимости;
3) за определёнными категориями лиц.
В ст. 80 УК Республики Беларусь определяются две группы
лиц, в отношении которых безусловно устанавливается превентивный надзор: 1) за лицом, допустившим особо опасный рецидив преступлений; 2) за лицом, достигшим восемнадцатилетнего
возраста, судимым за преступление, совершенное в составе организованной группы или преступной организации. Указанные
положения свидетельствуют о дифференциации превентивного
надзора с учётом характера общественной опасности совершённого лицом преступления. В соответствии с положениями указанной статьи определяются также категории лиц, в отношении
которых суд не обязан, однако, имеет право на установление превентивного надзора: 1) за лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, судимым за совершение тяжкого или особо тяжкого
преступления либо судимым два или более раза к наказанию в
виде лишения свободы за любые умышленные преступления,
если в соответствии с законодательными актами Республики Бе52
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ларусь на момент освобождения из исправительного учреждения
оно признано злостно нарушающим установленный порядок отбывания наказания; 2) за лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, судимым за совершение тяжкого или особо тяжкого
преступления либо судимым два или более раза к наказанию в
виде лишения свободы за любые умышленные преступления,
если после отбытия наказания в виде лишения свободы оно более
двух раз в течение года привлекалось к административной ответственности за совершение административных правонарушений,
за которые законом предусмотрено административное взыскание
в виде административного ареста. Эти положения закона свидетельствуют как о дифференциации мер превентивного надзора в
зависимости от характера и степени общественной опасности совершённого преступления, так и их индивидуализации с учётом
признаков, характеризующих личность лица, совершившего преступление.
А. М. Воробьев
Научный руководитель – доцент А. В. Иванчин
К вопросу о квалификации действий
посредника во взяточничестве
1. Существенной новеллой УК РФ является выделение посредничества во взяточничестве в отдельный состав преступления (см.: ФЗ от 04.05.2011 г. № 97-ФЗ). До вступления в силу
этого закона суды, руководствуясь п. 8, 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2000 г. № 6, квалифицировали действия посредника как соучастие во взяточничестве в форме
пособничества.
Эта позиция представлялась не всегда правильной, поскольку физическое посредничество не охватывается ни одной из форм
пособничества, указанных в ч. 5 ст. 33 УК РФ. Посредником во
взяточничестве признается лицо, осуществляющее передачу взятки по поручению взяткодателя или взяткополучателя либо иным
образом способствующее взяткополучателю и (или) взяткодателю
в достижении либо реализации соглашения между ними о полу53
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
чении и даче взятки. Возможна квалификация со ссылкой на ч. 5
ст. 33 УК РФ интеллектуального посредничества во взяточничестве, т. е. такого, которое проявляется в советах, указаниях или
предоставлении информации. Однако физическое посредничество
остается за пределами законодательных рамок пособничества. Таким образом, дополнение УК РФ ст. 2911 (Посредничество во взяточничестве) решит указанную проблему и устранит существующий пробел в законодательном регулировании.
2. В ст. 2911 УК РФ, помимо самого факта посредничества,
криминализировано обещание или предложение посредничества
во взяточничестве (ч. 5 указанной статьи). Очевидно, что таким
образом сформулирован усеченный состав посредничества. Однако обещание посредником своих «услуг» представляет собой,
на наш взгляд, лишь стадию обнаружения умысла, что не является стадией преступной деятельности. Предложение же посредничества является неоконченным преступлением (приготовлением)
и должно, по логике, квалифицироваться со ссылкой на ч. 1 ст.
30 УК РФ. Таким образом, введение усеченного состава посредничества наряду с формальным представляется нелогичным и
противоречащим правилам криминализации.
3. В 2911 УК РФ не дифференцирована ответственность посредника в зависимости от того, на чьей стороне он выступает,
т. е. посредник со стороны взяткополучателя приравнен к посреднику со стороны взяткодателя. Данный подход представляется несправедливым, поскольку получение взятки обладает
большей общественной опасностью, нежели дача взятки. Это
следует из сравнения санкций ст. 290 и 291 УК РФ. Целесообразно, по нашему мнению, устранить этот недостаток ст. 2911 УК
РФ и градировать ответственность посредника в зависимости от
выполняемой им роли.
54
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
А. А. Князьков
Научный руководитель – доцент О. Г. Соловьев
О законодательной унификации
специального освобождения в гл. 22 УК РФ
В главе 22 УК РФ на сегодняшний день содержится 5 специальных норм-освобождений от уголовной ответственности
(прим. к ст. 178, 184, 198, 199, 1991). Однако насколько целесообразно в русле либерализации уголовного законодательства было
бы введение единой нормы, или же к каждому запрету должен
быть индивидуальный подход? Предложение о введении единой нормы было высказано авторами Концепции модернизации
уголовного законодательства в экономической сфере, принятой
на основании поручения Президента РФ от 28.11.2009 г. № ПР3169. Так, предлагается следующая норма-новелла: «Лицо, впервые совершившее преступление небольшой и средней тяжести,
предусмотренное главами 21, 22 и 23 УК, если деяние не было
сопряжено с применением насилия, может быть освобождено от
уголовной ответственности с объявлением ему официального
предостережения. Наряду с объявлением предостережения такое
лицо по решению суда может быть подвергнуто штрафу». Однако, на наш взгляд, введение подобной нормы в уголовный закон представляется сомнительным по следующим основаниям:
1. Введение единой нормы о специальном освобождении к трем
главам УК РФ противоречит правилам законодательной техники.
В гл. 21–23 УК РФ закреплено свыше 50 разнообразных по своей
природе, характеру и степени общественной опасности составов
преступлений. Представляется, что унифицированная норма мыслима лишь для 3–5 однородных составов (например, налоговых,
кредитных преступлений), но явно не для всех закрепленных в
указанных главах УК РФ. 2. Непонятна правовая природа «официального предостережения», предлагаемого разработчиками.
3. Почему в число негативных признаков предлагаемой нормы
включено только указание на насилие, в то время как подавляющее большинство составов преступлений гл. 22 УК РФ вообще не
55
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
мыслятся с применением насилия (ст. 169, 170, 172, 176, 177, 194,
198–199 и др.). 4. Отсутствует указание на посткриминальное позитивное поведение лица, совершившего преступление, что не
является криминологически обоснованным. 5. Авторы не предусмотрели какого-либо уголовно-правового обременения для лиц
(в случае повторного совершения ими преступления из гл. 21–23
УК РФ), к которым уже применялось специальное освобождение.
6. Спорна ситуация относительно штрафа, когда лицо освобождается от уголовной ответственности – как к нему может быть
применен штраф, являющийся уголовным наказанием? Выходит,
речь идет о штрафе как об административно-правовой, но явно не
об уголовно-правовой мере. В этой части норма также пробельна
и подлежит корректировке.
Е. В. Белова
Научный руководитель – доцент О. Г. Соловьев
Уголовно-правовые проблемы рейдерства
Одним из распространенных в РФ на сегодняшний момент
преступлений является рейдерство, под которым следует понимать тщательно спланированную деятельность, направленную на
захват предприятия в целях вывода его наиболее ценных активов.
По способам «захват» бывает трех видов: «белое» рейдерство –
предполагает законное поглощение компаний, «серое» рейдерство – возможно ввиду несовершенства законодательства и/или с
нарушениями гражданского законодательства, «черное» рейдерство – силовой, криминальный захват собственности, характерный для России 90-х гг. �������������������������������������
XX�����������������������������������
в. В настоящее время для РФ характерно применение «серых» схем.
Долгое время слабость уголовного закона состояла в том, что
его нормы в отношении рейдерских захватов носили только материальный характер, что подразумевает обязательное наступление
последствий. На практике рейдерам вменяли в основном ст. 159
или 330 УК РФ, т. е. когда уже произошел рейдерский захват и
имущество выбыло из законного владения. Рейдеры перепродают
это имущество не один раз, и оно оказывается у добросовестного
56
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
приобретателя, у которого истребовать его представляется сложным процессом. Покушение на ст. 159 или 330 УК РФ на практике вменяли редко, т. к. сложно доказать, что именно фальсификация протокола или внесение недостоверных сведений в ЕГРЮЛ
повлекут причинение материального ущерба собственнику. Эта
проблема решена с введением 01.07.2010 г. ст. 170.1 и 185.5 УК
РФ, которые направлены на предотвращение рейдерских захватов,
поэтому носят формальный характер и содержат в себе запреты
на совершение определенных действий, являющихся предпосылками для рейдерских захватов. Эти статьи направлены на предотвращение двух видов рейдерских захватов: 1) рейдерский захват,
не влекущий перехода права собственности на контрольный пакет
акций, путем, например, незаконного назначения на должность директора лица, выгодного рейдерам, чтобы впоследствии вывести
дорогостоящие активы предприятия. Это возможно путем неуведомления акционеров о проведении собрания по избранию нового
директора, что до введения ст. 185.5 УК РФ являлось не уголовно
наказуемым, либо путем фальсификации протокола о результатах
голосования, о кворуме и т. д.; 2) рейдерский захват, связанный с
незаконным лишением права собственности на акции, путем предоставления регистратору подложного передаточного распоряжения по списанию акций со счета акционера.
Л. В. Желуницына
Научный руководитель – доцент О. Ю. Комарова
Общая характеристика серийного убийцы
и мер по предупреждению серийных убийств
Серийные убийцы появлялись и совершали преступления во
многих странах, в том числе и в России. Данная тема не потеряла актуальности и сейчас. Ярким подтверждением тому являются
статистические данные: 1995 г. – 139, 2000 г. – 241, 2005 г. – 167,
2006 г. – 199 серийных убийств. Из них раскрыто менее половины.
Феномен серийного убийцы заключается не в количестве совершенных преступлений, а в сформировавшемся в его сознании
образе криминального поведения как единственного способа удо57
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
влетворения его потребностей. Жизнь серийного убийцы представляет собой непрерывно возобновляющийся цикл убийств. В
качестве основных детерминант преступного поведения можно
назвать семейное неблагополучие еще в детстве, подверженность
оскорблениям, унижениям, сексуальному насилию, в том числе и
со стороны родителей. В результате у будущего серийного убийцы формируются такие качества, как враждебность, социальная
отчужденность, раздражительность, чувство зависимости от женщин, импульсивность и ненависть за прошлые обиды. Серийные
убийцы не склонны к сопереживанию, раскаянию за содеянное,
отличаются особой жестокостью к своим жертвам. По результатам
проведенных исследований, у 71,4 % серийных убийц были обнаружены те или иные психические аномалии в рамках вменяемости.
С учетом особой опасности данного вида преступников предупреждение совершения ими преступлений должно быть главной
задачей правоохранительных органов и государства в целом.
Работа по предупреждению совершения серийных убийств
должна, на наш взгляд, развиваться по трем основным направлениям: 1) проведение профилактики преступной деятельности,
особенно на ранних стадиях формирования личности серийного
убийцы; 2) подготовка высококвалифицированных специалистов
в области серийных убийств. К данному направлению также можно отнести пропаганду мер и рекомендаций по снижению уровня
виктимности; 3) введение в уголовное законодательство термина
«серийные убийства» и установление высшей меры наказания за
такого рода преступления.
При этом особое внимание следует уделить вопросам, связанным с организацией и финансированием данных направлений.
И. В. Рассадина
Научный руководитель – доцент О. Ю. Комарова
Факторы суицидального поведения подростков
Актуальность данной темы объясняется сложившейся крайне
опасной ситуацией девиантного суицидального поведения подростков. За последнее десятилетие в России число самоубийств
58
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
среди несовершеннолетних увеличилось в 3 раза. Ежегодно каждый двенадцатый подросток в возрасте 15–19 лет пытается совершить попытку самоубийства. Россия продолжает оставаться одной
из стран, где процент совершения суицидов наиболее высок.
Тому способствует целый ряд негативных факторов, касающихся недостатков мер профилактического воздействия. Несмотря на большое количество способов предупреждения подростковых суицидов, их реализация на практике в большинстве случаев осуществляется неэффективно и некачественно.
Семья и учебные учреждения не обеспечивают четкой организации повседневной жизни, учебы и досуга подростков, как
это следовало бы делать.
При наличии психолога в школе, различных организаций психологической помощи, телефонов доверия подросток, находясь в
кризисной ситуации, боится или не знает, где можно получить квалифицированную психологическую помощь. В результате он замыкается в себе, и суицид для него становится решением всех проблем.
Нерегулярно проводится организация мероприятий психогигиены и профилактики подростковых суицидов, которая
включает в себя: раннее выявление лиц с нервно-психической
неустойчивостью; планомерное распределение физической и
психологической нагрузки; предупреждение чрезмерного эмоционального напряжения.
На низком уровне проводится информирование (лекции, беседы, ролевые игры, распространение литературы и т. п.), организация деятельности, альтернативной девиантному поведению,
активное социальное обучение социально важным навыкам, активизация личностных ресурсов личности подростка.
Ограничение доступа к орудиям причинения смерти зачастую не осуществляется на практике должным образом: несовершеннолетние свободно покупают токсические и ядовитые вещества, лекарственные препараты в аптеках и торговых точках.
Таким образом, указанные факторы свидетельствуют о низком уровне профилактики суицидального поведения подростков, что предопределяет необходимость их дальнейшего совершенствования.
59
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
К. Е. Полтевская
Научный руководитель – доцент М. В. Ремизов
Актуальные вопросы исследования следов,
оставленных фальсифицированными
папиллярными узорами
Одной из наиболее актуальных проблем дактилоскопии в настоящее время является возможность распознания следа, оставленного поддельным папиллярным узором.
В ходе выполнения дипломной работы был проведен эксперимент по возможности выявления фальсификации следов рук. В
качестве образца для создания штампа использовался оттиск папиллярного узора ногтевой фаланги большого пальца руки, выполненный черной типографской краской на бумаге. Фотополимерная печать осуществлялась в натуральную величину на фотополимерном материале голубо-зеленого цвета, который затем
был наклеен на рукоятку для печати с золотым тиснением Российского герба.
При нанесении на штамп потожирового вещества им оставлялись оттиски на поверхности бумаги. После выявления отпечатков дактилоскопическим магнитным порошком коричневого
цвета «Рубин» они были исследованы при помощи микроскопа.
По результатам эксперимента было отмечено, что, несмотря
на высокое качество воспроизведения изображения, совпадения
общих и частных признаков, имеется ряд отличий: 1) признаки
«печатной сетки» вместо рельефа кожи; 2) резкие разрывы папиллярных линий; 3) переменная толщина папиллярных линий;
4) отсутствие пороскопических признаков; 5) ярко выраженная
граница следа, возникшая вследствие расплава материала.
Однако эксперт такие признаки может объяснить не только
тем, что след оставлен клише, но и погрешностями в процессе
обнаружения и изъятия следов рук.
Таким образом, основа для проведения идентификационных
дактилоскопических экспертиз – индивидуальность, неповторимость папиллярных узоров – ставится теперь под сомнение. Так60
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
же при проведении дактилоскопической экспертизы необходимо
ставить не вопрос о том, оставлены ли следы с места происшествия конкретным лицом, а вопрос идентичен ли след с места
происшествия отпечатку подозреваемого, который предоставлен
на экспертизу. То есть то, что этот след оставлен человеком, еще
надо установить.
М. М. Манкова
Научный руководитель – доцент А. Ф. Соколов
Использование экстрасенсорики
для получения информации, значимой
при раскрытии и расследовании преступлений
Всё чаще в литературе по криминалистике, а также на телевидении появляются рекомендации об использовании людей с
экстрасенсорными способностями в процессе раскрытия и расследования преступлений. В настоящее время ученые не дают
определение такому явлению, как «экстрасенсорное восприятие»
или «эктрасенсорика» (от лат. exstra – «сверх», «вне»; sensus –
«чувство»). Большинство ученых скептически настроено к возможности существования у людей каких-либо экстрасенсорных
способностей (Ч. Хэнзел, А. М. Ларин, Н. Н. Китаев и др.).
По доказыванию возможности существования экстрасенсорного восприятия уже длительное время проводятся эксперименты.
Первые из них были проведены в конце XIX в. К исследованиям,
которые названы окончательными и получившими единодушное
одобрение, относят: серии Пирса – Прэтта, Прэтта – Вудраффа и
Соула – Голдни. Однако следует отметить, что, во-первых, были
установлены факты мошенничества при проведении экспериментов, а во-вторых, так и не удалось выработать стандартизированный тест на экстрасенсорное восприятие, что ставит под сомнение
правильность и окончательность их результатов.
В настоящее время ученые рассматривают способности к
экстрасенсорному восприятию через явление синестезии – явление восприятия, когда при раздражении данного органа чувств
наряду со специфическими для него ощущениями возникают и
61
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ощущения, соответствующие другому органу чувств. Она даётся
всем без исключения от момента рождения. В мозгу младенца
импульсы от всех органов чувств перемешаны. Примерно к шести месяцам они разделяются, происходит процесс отмирания
нейронов, который приводит к возникновению синаптических
мостиков. У сенестетиков такого разделения не происходит.
На данном этапе способности экстрасенсов достаточно редко
используют при раскрытии и расследовании преступлений, при
этом следует отметить, что в 2003–2005 гг. ни в одном случае от
экстрасенсов не была получена информация, значимая для дела.
Из-за недоказанности возможности существования рассматриваемого феномена нельзя считать информацию, полученную
от лиц, считающими себя экстрасенсами, доказательством по
делу, так как невозможно проверить её правдивость, а привлечение этих лиц в процесс раскрытия и расследования преступлений
должно быть крайней мерой, а не повсеместной практикой.
В. В. Воробьева
Научный руководитель – доц.Р.Н. Ласточкина
Процедура судебного контроля
в порядке ст. 125 УПК РФ
В ст. 125 УПК РФ не урегулирован ряд вопросов судебного
контроля, например, не установлены четкие требования к форме и содержанию жалобы, что нередко создает трудности в уяснении существа заявленного требования; не предусмотрены полномочия суда по возбуждению или отказу в возбуждении производства по жалобе. Не даны решения и многих других вопросов.
Восполнение пробелов взял на себя Верховный Суд РФ, приняв 10.02.2009 г. Постановление № 1 «О практике рассмотрения судами жалоб в порядке ст. 125 Уголовно-процессуального
кодекса РФ». При этом Верховный Суд РФ не просто толкует
ст. 125 УПК РФ, но, по сути, осуществляет правотворчество.
Однако его разъяснения не являются законом, в них нет системы, последовательности в урегулировании вопросов судебного
62
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
контроля. Следовательно, они не способны в полной мере «наладить» функционирование данного института.
В связи с этим необходимо внести изменения в гл. 16 УПК
РФ и урегулировать: предмет обжалования: перечень органов и
должностных лиц, чьи действия и решения подлежат судебному
обжалованию в досудебном производстве; категории приемлемых для обжалования процессуальных актов; принятие жалобы:
требования к жалобе и последствия их несоблюдения; порядок
принесения жалобы в суд; критерии приемлемости жалобы; решения суда, выносимые при принятии жалобы; подготовку к
рассмотрению жалобы: извещение о принесенной жалобе и времени ее рассмотрения; истребование материалов, необходимых
для разрешения жалобы; сроки рассмотрения; процедуру рассмотрения жалобы: порядок проведения судебного заседания,
права его участников; пределы полномочий суда, обусловленные
диспозитивностью судебного контроля; итоговые решения суда:
виды решений, требования к ним; требования к органам уголовного преследования об устранении допущенных нарушений; последствия неисполнения решения суда; обжалование в кассационной (с 01.01.2013 г. – в апелляционной), надзорной инстанциях
и ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств: пределы
обжалования, полномочия вышестоящего суда.
С. И. Уткина
Научный руководитель – доцент Р. Н. Ласточкина
Использование результатов
оперативно-розыскных мероприятий
в уголовном судопроизводстве
Использование результатов оперативно-розыскных мероприятий (далее – ОРМ) для возбуждения уголовного дела либо в
доказывании возможно лишь при их надлежащем оформлении и
соблюдении определенных процедур. Проследить движение таких результатов от стадии возбуждения уголовного дела до принятия решения судом можно на примере ОРМ «проверочная закупка». При этом можно выделить ряд этапов:
63
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
1. Проведение ОРМ. В ходе и по результатам мероприятия составляются следующие документы: постановление о проведении
проверочной закупки; протокол личного досмотра «покупателя»
до проведения ОРМ; акт осмотра и пометки денежных средств,
выданных «покупателю»; протокол добровольной выдачи «покупателем» предметов и веществ после проведения «проверочной закупки»; акт проведения ОРМ; заявление «покупателя» о
добровольном участии в ОРМ; объяснение «покупателя»; объяснения лиц, участвовавших в проведении ОРМ; сопроводительное письмо о направлении на исследование предмета или части
вещества, полученного в ходе ОРМ; сопроводительное письмо
на дактилоскопическое исследование; справки об исследовании;
конверт, содержащий предмет или вещество, опечатанный оттиском мастичной печати «Для пакетов» и заверенный подписями
участников досмотра (а в случае исследования – лицом, его проводившим); план-схема ОРМ и DVD-диск с записью ОРМ, если
при его проведении использовались технические средства фиксации; рапорт оперативного сотрудника, проводившего ОРМ, об
обнаружении признаков преступления.
2. Оперативный сотрудник, проводивший «проверочную
закупку», передает «пакет документов», полученных при проведении ОРМ, руководителю органа, осуществляющего ОРД, для
принятия решения о передачи материалов следователю (дознавателю) и для рассекречивания материал ОРМ, если в этом имеется
необходимость.
3. На основании постановления руководителя органа, осуществляющего ОРД, «пакет документов» вместе с рапортом об обнаружении признаков преступления передается следователю (дознавателю) для принятия решения о возбуждении уголовного дела.
4. Следователь проводит следственные действия для того,
чтобы придать результатам ОРМ уголовно-процессуальную форму: допросы участников ОРМ, осмотр и экспертизу предмета или
вещества, DVD-диска и т. д.
5. Суд проводит следственные действия в целях проверки
материалов и оценивает результаты ОРМ наравне со всеми иными доказательствами по уголовному делу.
64
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
А. И. Душкина
Научный руководитель – доцент Е. Е. Язева
Виды и функции органов дознания:
история и современность
В Уставе уголовного судопроизводства от 20.11.1864 г. впервые была закреплена стройная система органов дознания: полиция, жандармы и администрация (в зависимости от масштабов
города к ней относились градоначальники или полицмейстеры).
В полиции непосредственная обязанность по осуществлению дознания возлагалась на приставов, урядников и находящихся в их
подчинении сотских и десятских, которые могли приступить к
нему только в тех случаях, когда следователя или прокурора, которым они обязаны сообщить о любом проступке, не было на месте и существовала реальная опасность, что следы преступления
могли быть утеряны. Аппарат Корпуса жандармов осуществлял
дознание только по делам о государственных преступлениях, после чего передавал материалы непосредственно министру внутренних дел.
В начале 1917 г. органы дознания были упразднены, но после
осознания невозможности осуществления деятельности по расследованию преступлений без данных субъектов, в октябре этого
же года, они были воссозданы.
 �����������������������������������������������������
XX���������������������������������������������������
в. количество органов дознания существенно возросло, главным образом потому, что законодатель пытался упростить процесс расследования, наделяя этими полномочиями те
органы, которые в силу специфики своей деятельности могли быстрее среагировать и принять меры к выявлению лиц, совершивших преступление. Если в XIX��������������������������������
�����������������������������������
в. органы дознания обладали одним полномочием – осуществлять только неотложные следственные действия, то, начиная с УПК 1922 г., они стали осуществлять
также дознание по делам, по которым производство предварительного следствия необязательно.
В настоящее время под органами дознания понимаются государственные органы и должностные лица, уполномоченные в со65
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ответствии с УПК РФ осуществлять дознание и другие процессуальные полномочия (п. 24 ст. 5 УПК РФ 2001 г.). Виды органов дознания закреплены в ст. 40 УПК РФ, в которой содержится ссылка
на ст. 13 ФЗ от 12.08.1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной
деятельности». Но так как не все органы, осуществляющие ОРД,
вправе осуществлять дознание, то из перечня, указанного в ст. 13,
к органам дознания следует отнести: органы ФСБ, органы федеральной службы исполнения наказаний, таможенные органы, органы по контролю за оборотом наркотических средств. Органы дознания условно можно разделить на 3 группы: 1) осуществляющие
только дознание по делам, по которым производство предварительного следствия необязательно; 2) полномочные проводить неотложные следственные действия и дознание; 3) осуществляющие
только неотложные следственные действия.
66
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Содержание
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТЕОРИИ И ИСТОРИИ ПРАВА
И ГОСУДАРСТВА
Клинова Т. А. Противоречия между правом и моралью������������������������� 3
Нусербаева Е. А. О некоторых юридических последствиях
провокационного поведения��������������������������������������������������������������� 4
Стукалёва Ю. Н. Практическая и прикладная ценность
применения синергетического метода в юриспруденции��������������� 6
Климова А. С. Эффективность участия субъектов РФ
в федеральном законодательном процессе���������������������������������������� 7
Симонова С. В. Проблема ограничения свободы собраний������������������� 8
Шобанова А. М. Основные проблемы Судебника
царя Федора Ивановича��������������������������������������������������������������������� 10
Потехина И. Л. Роль присяжных заседателей в отправлении
правосудия в России во второй половине XIX в.��������������������������� 11
Разумов Р. Л. Государственная служба безопасности
в дореволюционной России�������������������������������������������������������������� 13
Шишкова В. В. О некоторых проблемах исполнения
постановлений Европейского Суда по правам человека
Российской Федерацией�������������������������������������������������������������������� 14
Белякова Н. В. Особенности процедуры рассмотрения дел
в Европейском Суде по правам человека���������������������������������������� 16
Карачев И. А. Эффективность применения административных
наказаний к юридическим и должностным лицам в области
рынка ценных бумаг�������������������������������������������������������������������������� 17
Чистякова С. А. Аттестация государственных гражданских
служащих: некоторые проблемы правовой регламентации���������� 19
Карвонен А. А. К вопросу об эффективности муниципальных
нормативных правовых актов����������������������������������������������������������� 20
Островский Т. С. Некоторые проблемы ведения регистра
муниципальных нормативных правовых актов������������������������������ 21
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ЦИВИЛИСТИКИ
Мокрова А. А. Некоторые проблемы коммерческой концессии����������� 23
Аношкина И. А. Присуждение к исполнению обязанности
в натуре как способ защиты гражданских прав������������������������������ 24
67
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Гуляев И. Б. Обоснование иска о признании недействительной
ничтожной сделки������������������������������������������������������������������������������ 25
Коновалов В. А. Понятие и значение арбитражного соглашения�������� 27
Рогова А. А. Актуальные проблемы апелляции
в гражданском и арбитражном процессе����������������������������������������� 28
Звонкова А. О. Проблема непризнания законодателем
церковной формы регистрации брака���������������������������������������������� 29
Потрашова Е. С. Ответственность суррогатной матери
за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязанностей
по соглашению о суррогатном материнстве����������������������������������� 31
Бобровская Ю. О. Правовое регулирование требований,
предъявляемых к кандидатам в усыновители: подход
российского и зарубежного законодателя��������������������������������������� 32
Анфилова Е. С. Актуальные проблемы правового режима
земель населенных пунктов�������������������������������������������������������������� 33
Чарушкин А. В. Совершенствование земельного
законодательства и земельное право����������������������������������������������� 35
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТРУДОВОГО
И ФИНАНСОВОГО ПРАВА
Козлитин В. В. Заключение трудового договора с руководителем
организации, являющимся ее единственным учредителем����������� 37
Харитонова Е. А. К вопросу о правовом регулировании труда
субъектов с пониженным уровнем социальной защищенности��� 38
Божко А. В. Некоторые проблемы правового регулирования
социальной защиты инвалидов��������������������������������������������������������� 39
Рощепко Н. В. Страховые взносы на обязательное социальное
страхование как вид фискальных взиманий������������������������������������ 41
Нестеров Л. Н. Актуальные правовые проблемы контроля
за взиманием социально-страховых платежей�������������������������������� 42
Быстров И. В. Проблема соотношения патентной системы
налогообложения и ЕНВД���������������������������������������������������������������� 43
Сорогина С. С. Законодательство о налоге на имущество
физических лиц: пробелы и пути их устранения���������������������������� 45
Мухин Г. А. Проблемы применения международных
налоговых соглашений���������������������������������������������������������������������� 46
68
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ УГОЛОВНОГО ПРАВА И ПРОЦЕССА
Купцова М. А. О некоторых проблемах законодательной
регламентации обстоятельств, уменьшающих уголовную
ответственность���������������������������������������������������������������������������������� 48
Соколова Ю. В. Уголовно-правовая охрана прав
юридического лица���������������������������������������������������������������������������� 49
Кукушкин Н. А. Мнимая оборона (на одном примере)������������������������� 50
Ключко Д. С. Дифференциация и индивидуализация мер
превентивного надзора в соответствии с уголовным
законодательством Республики Беларусь��������������������������������������� 52
Воробьев А. М. К вопросу о квалификации действий
посредника во взяточничестве���������������������������������������������������������� 53
Князьков А. А. О законодательной унификации
специального освобождения в гл. 22 УК РФ���������������������������������� 55
Белова Е. В. Уголовно-правовые проблемы рейдерства����������������������� 56
Желуницына Л. В. Общая характеристика серийного убийцы
и мер по предупреждению серийных убийств�������������������������������� 57
Рассадина И. В. Факторы суицидального поведения подростков������� 58
Полтевская К. Е. Актуальные вопросы исследования следов,
оставленных фальсифицированными папиллярными узорами����� 60
Манкова М. М. Использование экстрасенсорики
для получения информации, значимой при раскрытии
и расследовании преступлений�������������������������������������������������������� 61
Воробьева В. В. Процедура судебного контроля в порядке
ст. 125 УПК РФ���������������������������������������������������������������������������������� 62
Уткина С. И. Использование результатов оперативно-розыскных
мероприятий в уголовном судопроизводстве��������������������������������� 63
Душкина А. И. Виды и функции органов дознания:
история и современность������������������������������������������������������������������ 65
69
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Научное издание
Юридические записки
студенческого
научного общества
Сборник научных статей
Выпуск 11
Редактор, корректор М. В. Никулина
Компьютерная верстка И. Н. Иванова
Подписано в печать 28.06.11. Формат 60×84 1/16.
Бум. офсетная. Гарнитура «Times NewRoman».
Усл. печ. л. 4.18. Уч.-изд. л. 2,96. Тираж 100 экз. Заказ
Оригинал-макет подготовлен в редакционно-издательском отделе
Ярославского государственного университета им. П. Г. Демидова.
Отпечатано на ризографе.
Ярославский государственный университет им. П. Г. Демидова.
150000, Ярославль, ул. Советская, 14.
70
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
71
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
72
Документ
Категория
Без категории
Просмотров
18
Размер файла
417 Кб
Теги
общество, записка, вып, студенческой, юридическая, 143, научного
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа