close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

241.Юридические записки студенческого научного общества Вып 12

код для вставкиСкачать
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Министерство образования и науки Российской Федерации
Ярославский государственный университет им. П. Г. Демидова
Юридический факультет
Юридические записки
студенческого
научного общества
Сборник научных статей
Выпуск 12
Ярославль 2012
1
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 34
ББК Х.я43
Ю 70
Рекомендовано
Редакционно-издательским советом университета
в качестве научного издания. План 2012 года
Ю 70
Юридические записки студенческого научного общества: сб. науч. ст. / отв. ред. канд. юрид. наук Л. А. Гречина; Яросл. гос. ун-т им. П. Г. Демидова. – Ярославль : ЯрГУ,
2012. – Вып. 12. – 76 с.
Сборник продолжает традицию ежегодного опубликования материалов студенческой научной конференции, посвященной актуальным проблемам правоведения. В данном
сборнике публикуются результаты научных исследований
студентов, доложенные и обсужденные на Международной
научной студенческой конференции «Путь в науку», состоявшейся 26 апреля 2012 г. (г. Ярославль, ЯрГУ им. П. Г. Демидова, юридический факультет).
Редакционная коллегия:
канд. юрид. наук Л. А. Гречина (отв. ред.)
д-р юрид. наук В. Н. Карташов
д-р юрид. наук М. В. Лушникова
д-р юрид. наук А. М. Лушников
д-р юрид. наук Л. Л. Кругликов
канд. юрид. наук Н. Н. Тарусина
канд. юрид. наук В. В. Бутнев
канд. юрид. наук А. Ф. Соколов
УДК 34
ББК Х.я43
© Ярославский государственный
университет им. П. Г. Демидова, 2012
2
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ
ТЕОРИИ И ИСТОРИИ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА
А. С. Климова
Научный руководитель – проф. В. Н. Карташов
Понятие субъективной
юридической обязанности
Субъективная обязанность является одним из важнейших элементов юридического содержания правоотношения, а также представляет собой фундаментальную категорию правоведения. Отечественная наука так и не выработала единого определения данного понятия. Дореволюционными учеными под субъективными
обязанностями понимались веления; разнообразные виды принуждения (психическое, физическое и т. д.); конкретные действия и пр.
(подробнее см.: Хачатуров К. В. Юридические обязанности гражданина РФ: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2000. С. 10–11).
В советской и российской литературе юридические обязанности
также определяются по-разному. Некоторые авторы (О. С. Иоффе
и др.) понимают под ними обеспеченную законом меру должного
поведения, которой следует обязанное лицо в соответствии с требованиями лица уполномоченного (см.: Иоффе О. С. Избранные
труды по гражданскому праву. М., 2000. С. 565); другие (например, Ю. Г. Ткаченко) считают, что юридическая обязанность – это
предусмотренная нормами права необходимость определенного
поведения, обеспеченного возможностью государственного принуждения (см.: Ткаченко Ю. Г. Методологические вопросы теории
правоотношения. М., 1986. С. 132–133); третьи (К. В. Хачатуров и
др.) определяют ее как нормативно-установленную и обеспеченную для исполнения модель требуемого поведения (см.: Хачатуров К. В. Указ. соч. С. 13).
На наш взгляд, данные и иные определения требуют некоторых дополнений и уточнений.
1. Субъективная обязанность представляет собой индивидуализированную меру необходимого поведения, поэтому нельзя отождествлять ее с юридическими обязанностями, закрепленными в
3
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
объективном праве (например, ст. 57 Конституции РФ), так как теряется смысл в конструировании правоотношения (не определены
субъекты, конкретные субъективные права и обязанности и т. п.).
2. Неверно утверждать, что юридические обязанности возникают только из норм права, поскольку основаниями их возникновения могут быть, например, судебные и индивидуальные
решения (см.: ст. 8 ГК РФ).
3. Указание авторов на то, что субъективные обязанности
обеспечиваются только возможностью государственного принуждения, является не совсем верным, поскольку каждый вправе
защищать свои юридические интересы всеми способами, не запрещенными законом (ст. 45 Конституции РФ). Поэтому граждане в целях защиты своих субъективных прав могут обращаться не
только в государственные органы, но и, например, в общественные объединения (профсоюзы и т. п.).
Таким образом, субъективная юридическая обязанность –
это принадлежащая субъекту правоотношения конкретная мера
должного и необходимого поведения, обеспеченная средствами и
способами государственного и негосударственного воздействия.
А. А. Соловьёва
Научный руководитель – ст. преп. С. В. Бахвалов
Техника закрепления оговорок
в российском праве
Правовая оговорка – средство юридической техники, имеющее
специальную нормативно-лексическую форму (условие), которое частично изменяет содержание или объем действия нормы права, создает новый правовой режим, расширяя или сужая круг уполномоченных лиц, ситуации, при которых данная норма права применяется.
Существует определённая форма нормативного выражения
правовых оговорок – это словосочетания, термины и логикоязыковые конструкции, при помощи которых в нормативные
акты внедряются оговорки.
Нам представляется, что основные формы закрепления правовых оговорок могут быть простыми и сложными. При простой
форме оговорка закрепляется самостоятельно, т. е. без привлече4
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ния вспомогательных средств юридической техники. К таковым
можно отнести следующие конструкции: «как правило», «кроме
случаев», «за исключением», «имея в виду», «независимо от», «в
некоторых случаях», «при необходимости», «как минимум». Ярким примером закрепления оговорки простым способом является
п. 2 ст. 22 ФЗ от 08.01.1998 г. (ред. от 01.03.2012 г.) «О наркотических средствах и психотропных веществах», в котором указывается: «Пересылка наркотических средств и психотропных веществ
под видом гуманитарной помощи запрещается, за исключением
случаев, когда при чрезвычайных ситуациях наркотические средства или психотропные вещества направляются в конкретные
субъекты РФ в соответствии с решениями Правительства РФ».
В случае, когда оговорка закрепляется с помощью сложной
формы, она употребляется совместно с другими средствами
юридической техники. Например, совместно с таким средством,
как отсылка. Формулировка в данном случае может быть такой:
«за исключением случаев, предусмотренных данным федеральным законом» или «в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством».
Правовая оговорка как средство юридической техники играет существенную роль в правовом регулировании. Она выступает и может анализироваться в качестве формы согласования
противоречивых интересов, средства обеспечения прав и свобод
граждан, как метод ориентации для выбора юридически значимого поведения, средства обеспечения максимальной точности
выражения мысли субъекта правотворчества, а также способа
оптимизации правового регулирования.
С. В. Симонова
Научный руководитель – доц. С. П. Казанков
К вопросу о правовой природе контрактов
об интеграции иммигрантов
В последнее десятилетие в зарубежных странах получила
распространение практика заключения соглашений между мигрантами и принимающим их государством – так называемых
«контрактов о приеме и интеграции». Уникальность использо5
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вания договорных начал в регулировании отношений между мигрантом и государством приводит нас к мысли о необходимости
определения правовой природы таких контрактов.
Несмотря на то что было бы разумным идентифицировать
исследуемые договоры в качестве административных (от имени
государства эти соглашения заключают органы исполнительной
власти; такие договоры заключаются в публичных интересах;
форма и содержание интеграционных контрактов определяются
нормативными правовыми актами), мы убеждены в том, что природа подобных соглашений скорее конституционно-правовая.
Во-первых, содержание исследуемых контрактов невозможно
определить как организационно-управленческое: интеграционные договоры опосредуют исполнение мигрантом общественнополитических и идеолого-культурных обязанностей, а значит,
обязанностей по принятию основ конституционного строя конкретного государства. Во-вторых, подобные договоры направлены на установление прочной правовой связи между мигрантом и новым Государством, с одной стороны, и на ослабление
связи мигранта с государством эмиграции – с другой. В этой
связи уместно говорить, что интеграционные соглашения опосредуют отношения по непосредственному осуществлению государственного суверенитета. В-третьих, выполнение мигрантом
обязательств служит юридическим фактом для расширения его
конституционно-правового статуса. В-четвертых, с помощью
интеграционных контрактов достигается цель защиты прав мигрантов, а значит, создания условий для реализации принципа равенства иностранных граждан и граждан государства. В-пятых,
подобные договоры не обусловлены изданием административных актов; напротив, такие акты сопровождают, «обслуживают»
процесс по исполнению интеграционных обязательств.
Мы убеждены, что при решении вопроса о том, относить
соглашения об интеграции к административным либо к конституционным договорам, следует отдать предпочтение компромиссному подходу: изобилие интересующих нас договоров
бланкетными предписаниями, невозможность признания их общенормативного характера, а также обязательность заключения
6
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
подобных соглашений свидетельствуют о специфической природе интеграционных контрактов. Сформулированный нами вывод
может расцениваться в качестве очередного аргумента в пользу
обоснования самостоятельности миграционного права, в рамках
которого и было бы целесообразно развитие учения о природе
отношений по интеграции иммигрантов.
В. В. Кудрявцев
Марийский государственный университет
Научный руководитель – доц. А. Н. Приварина
Перспектива участия граждан
и их объединений в правотворчестве
Развитие демократических процессов в современном обществе
должно сопровождаться укреплением институтов непосредственной демократии, что выражается в осуществлении народом своей
власти и активном взаимодействии граждан и органов государственной власти. С этим связаны многочисленные дискуссии относительно конституционности и целесообразности участия граждан
и их объединений в правотворческой политике государства.
Противники участия граждан и их объединений в правотворческой деятельности ссылаются на то, что она имеет профессиональный характер. При этом нередко говорят о наличии сильных
юридических служб и правовых отделов в органах власти, осуществляющих правотворчество, и противопоставляют их юридический профессионализм дилетантизму граждан и их объединений. Бытует также мнение, что правотворческие вопросы входят
в определенную законом компетенцию органов власти и местного
самоуправления и передача этого права гражданам и общественным объединениям является нарушением сложившегося баланса
властных полномочий. А это чревато ослаблением власти.
Оспаривая тезис относительно дилетантизма народного правотворчества, отметим, что граждане и общественные объединения, которые нацелены на воплощение своих идей в правотворческой сфере, уже отличаются достаточно высоким уровнем юридической грамотности. Кроме того, они, как правило, привлекают к
решению данных вопросов профессиональных юристов. В то же
7
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
время, как показывает российская правотворческая практика, законопроекты, разрабатываемые органами государственной власти,
зачастую далеки от чаяний народа и не всегда отличаются качественной проработкой, что подтверждает обилие вносимых поправок в принятые в последнее время в РФ законы. Не согласимся
мы и с мнением относительно угрозы дисбаланса властных полномочий в случае участия граждан и их объединений в правотворческой деятельности. Так, в соответствии с ч. 1 ст. 32 Конституции
РФ граждане имеют право участвовать в управлении делами государства не только через своих представителей, но и непосредственно, а участие в правотворчестве как раз является важнейшим
элементом участия в управлении делами государства.
На наш взгляд, участие граждан и общественных объединений в правотворчестве является производным от их конституционного права на обращение в органы власти. Это позволяет им защищать свои интересы путем непосредственного представления
собственных законопроектов в законодательные органы, а также
дает возможность участвовать в правотворчестве политическим
партиям, не прошедшим в парламент, и тем самым более полно
отразить взгляды, существующие в обществе.
И. С. Ерофеева
Научный руководитель – ст. преп. А. Б. Иванов
Обсуждение
проекта Конституции СССР 1936 года
СССР знал такой институт прямой демократии, как всенародное обсуждение. Механизм всенародного обсуждения впервые был
апробирован в ходе разработки проекта Конституции СССР 1936 г.
12 июня 1936 г. проект Конституции, подготовленный Конституционной комиссией и одобренный Президиумом ЦИК СССР, был
опубликован для всенародного обсуждения, которое шло в течение
5 месяцев. Проект зачитывался и обсуждался на многочисленных собраниях трудящихся, на пленумах Советов, заседаниях исполкомов,
в секциях, комиссиях и депутатских группах советов, шло обсуждение и на страницах печати, по радио. Официальный показатель того
времени – «в обсуждении приняло участие более 50 млн человек,
8
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
хотя те, кто знакомился с архивными материалами, находят и другую цифру – 36,5 млн человек». Это наводит современных исследователей на мысль, что цифры в источниках, касающихся всенародного обсуждения, скорее всего произвольные, не поддававшиеся
проверке и на то время, и позже (см.: Авакьян С. А. Конституция
России: природа, эволюция, современность // СПС «Гарант»).
Орготдел Президиума ЦИК СССР вел учет предложений и
дополнений к Проекту, высказанных в ходе обсуждения (их было
169 739). Наибольшее число предложений относилось к первой
статье Проекта, в которой говорилось, что СССР является государством рабочих и крестьян. В десятках сотен писем содержались предложения дополнить эту статью, провозгласив СССР
государством рабочих, крестьян и трудовой интеллигенции. Однако, как известно, эти предложения приняты не были. В значительном числе писем обращалось внимание на то, что указанные
в ст. 5 Проекта формы не исчерпывают всех форм общественной собственности, которые существуют в СССР. В частности,
предлагалось указать, помимо государственной и кооперативноколхозной форм социалистической собственности, собственность общественных организаций. Однако и эти предложения
не были учтены. В большом числе писем выражалась тревога по
поводу репрессий и нарушений законности, а также надежда, что
принятие Конституции приведет к развитию демократии, расширению прав граждан, укреплению законности.
При окончательном редактировании содержание проекта
Конституции не претерпело существенных изменений. Большинство поправок, внесенных в Проект, носило редакционный характер. Однако если можно спорить об эффективности всенародного обсуждения, то нельзя отрицать его значения в том плане,
что население знакомилось с текстом документа, вникало в роль
Конституции и рассматривало ее не только как политический документ, но и как реальную опору для жизни в стране; отсюда и
заинтересованность, и предложения от населения, которые поступали в Конституционную комиссию.
Итак, несмотря на то что обсуждение проекта Конституции
во многом носило формальный характер, оно сыграло значи9
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
тельную роль в истории развития демократических институтов
в нашей стране. Всенародное обсуждение проекта Конституции
СССР 1936 г. явилось для России первым опытом общественного
обсуждения законопроекта.
Е. А. Головко
Научный руководитель – ст. преп. А. Б. Иванов
Роль профессиональных союзов в разрешении
трудовых споров в Советском государстве
и в современной России
Согласно легальному определению, профессиональный
союз – это добровольное общественное объединение граждан,
связанных общими производственными, профессиональными
интересами по роду их деятельности, создаваемое в целях представительства и защиты их социально-трудовых прав и интересов. Профсоюз призван защищать работников как экономически более слабую сторону.
В СССР профсоюзы обладали широкими полномочиями (подробнее см.: Гинцбург Л. Я. Социалистическое трудовое правоотношение. М., 1977; и др.). Не следует забывать, что в настоящее время экономическая и политическая обстановка в стране иная, чем в
60–70-х гг. прошлого столетия. Поэтому многие нормы трудового
права СССР потеряли актуальность. Впрочем, это не означает, что
нужно отвергать все положения трудового права, созданные советским законодателем. Многие из них на практике себя оправдали,
но в 1990-е гг. были отменены на волне отрицания всего, что было
создано в период советской власти. За последние двенадцать лет
практикой накоплен достаточный опыт, анализ которого показывает, что современное трудовое законодательство о профсоюзах не
способно в полной мере обеспечить интересы работников. Существует огромное число «карманных» профсоюзов, подчиненных
воле работодателя, а во многих организациях профкомы вообще
не созданы. Формально профсоюзы обладают достаточно широкими полномочиями. Впрочем, ФЗ 1996 г. «О профессиональных
союзах, их правах и гарантиях деятельности» признан частично не
соответствующим Конституции РФ.
10
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В 70-е гг. ХХ в. профсоюзы были наделены полномочиями
по рассмотрению трудовых споров и участию в КТС. Профкомы
разрешали трудовые споры по заявлениям работников, когда в
комиссии по трудовым спорам не было достигнуто соглашение
либо по жалобам на решение КТС. При несогласии с постановлением профкома администрация и работник могли обратиться в
районный суд. Современные профсоюзы представляют интересы
работников в коллективных трудовых спорах, участвуют в деятельности аттестационной комиссии, обращаются с заявлениями
в защиту прав работников в суд. По нашему мнению, законодателю следует учесть опыт советского времени и наделить профсоюзы полномочиями по разрешению трудовых споров. Рассмотрение профсоюзами трудовых споров обеспечило бы более
эффективную защиту прав работников, а также уменьшило количество рассматриваемых споров судами.
Н. С. Пивоваров
Научный руководитель – доц. В. И. Лайтман
Институт необходимой обороны
по законодательству зарубежных стран
В современной науке институт необходимой обороны определяется как правомерная защита от опасного посягательства,
реализуемая в причинении вреда посягающему лицу.
Данный институт имеет сложную историю. Во времена Древнего мира необходимая оборона только начинала свое развитие:
к защите личности в древнеегипетском и древнеиндийском праве
к нему присоединяется и защита собственности, что нашло отражение в древнееврейском и римском праве.
Во времена средневековья существовали самые разнообразные взгляды на право частной защиты. Одни законодательства
разрешали убийство при обороне имущества (рипуарские и
фризские законы), другие же, такие как Лангобардские законы,
карали даже за защиту собственной жизни. Более полно необходимая оборона рассматривалась Уголовно-судебным уложением
1532 г., подробно регламентировавшим защиту личности.
11
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В настоящее время как в англо-саксонской, так и в романогерманской системах права термин «необходимая оборона» (за
исключением законодательства стран СНГ и Германии) заменяется словом «защита».
В отличие от положений законодательства стран ближнего
зарубежья и Испании, ни английское, ни американское законодательства не содержат понятия превышения пределов необходимой обороны, однако такие деяния при лишении жизни или причинении тяжкого вреда здоровью нападавшему рассматриваются
как менее опасные преступления.
В Англии защита от тяжких преступлений (похищение человека, изнасилование, поджог, разбойное нападение и др.) возможна путем причинения любого вреда посягающему. Законодательство Германии допускает защиту только от противоправных посягательств, являющихся преступными, в то же время не упоминает
о возможности защиты собственности и, кроме того, не содержит
специальных норм об ответственности за причинение смерти или
телесных повреждений в результате превышения пределов необходимой обороны. В этом смысле Уголовный кодекс РФ более
полно и точно регулирует вопросы, связанные с этим институтом.
В американском законодательстве весьма обстоятельно изложены условия защиты при посягательстве на собственность,
жилище, иное имущество. Этот опыт нуждается в серьезном изучении как российскими, так и зарубежными (Испания, Франция,
Армения и др.) законодательными органами.
Ю. В. Никитина
Научный руководитель – доц. В. И. Лайтман
Инквизиционный процесс
по «Каролине» 1532 г.:
рычаг развития или подрыва
системы судопроизводства Германии?
Хочется отметить, что любое явление имеет как достоинства,
так и недостатки. Не исключение и уголовный процесс по «Каролине» 1532 г. Но, к сожалению, большинство авторов указывают
12
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
лишь на негативные последствия инквизиционной формы судопроизводства. Это закладывает в сознании людей ложные представления о процессе как исключительно губящем механизме.
Поэтому необходимо исследовать все его стороны.
Сначала следует выявить отрицательные моменты, ставшие
«визитной карточкой» для его характеристики. Итак, принцип
«презумпции виновности». Он препятствовал справедливому отправлению правосудия и способствовал вынесению большого числа обвинительных приговоров. Также собственное признание обвиняемого – «царица доказательств». Оно добывалось с помощью
антигуманной меры – пытки. Следствием её применения явилось
провозглашение процесса жестоким и варварским. Кроме этого,
слияние обязанности судьи, обвинителя и защитника в одном лице,
что формировало субъективное мнение у судей. Обвиняемый являлся объектом, а не активным участником процесса. Далее, неопределённость норм, влекущая вмешательство законоведов, произволу которых способствовала тайность процесса. На основании
чего целесообразно сказать и о его классовом характере.
Но были и положительные моменты. В первую очередь,
наличие стадий судебного процесса, их чёткая регламентация.
Так, выделяли дознание, общее и специальное расследование,
судебное заседание. Нельзя не отметить и теорию формальных
доказательств, которая являлась шагом вперёд по сравнению с
Божьим Судом (ордалиями). Это и проявление зачаточных форм
судебной экспертизы, использование юридических дефиниций,
например «доказательство». Стоит согласиться с Т. Е. Логиновой, которая оценивает общеисторическое положительное значение инквизиционного процесса следующим образом: «Но эта же
система являлась шагом вперёд по сравнению с системой обвинительного процесса, ибо она вносила элементарный порядок в
собирание и проверку доказательств и подчинение суду и закону
ранее никому не подчинявшихся князей» (см.: Логинова Т. Е. Характеристика норм уголовно-процессуального права в «Каролине» // Вестник ПГУ. 2010. № 3. С. 15).
Таким образом, нельзя говорить об исключительно негативном характере данной формы процесса. Она представляла
13
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
собой уникальное явление, где, наряду с существованием институтов, тормозящих развитие судопроизводства, брали начало и более совершенные уголовно-процессуальные нормы.
Не стоит также забывать, что уголовный процесс по «Каролине» 1532 г. был закономерностью, вызванной потребностями средневекового общества. Не случайно он просуществовал
более 300 лет, оказав существенное влияние на уголовнопроцессуальное право Германии и других стран (в частности,
России в эпоху Петра I и его «Краткое изображение процессов
или судебных тяжеб»).
М. С. Зайцев
Научный руководитель – доц. В. И. Лайтман
Pacta sunt servanda в современном праве
международных договоров
По-прежнему актуальным остается вопрос соблюдения
принципа pacta�������������������������������������������������
������������������������������������������������������
sunt��������������������������������������������
������������������������������������������������
servana������������������������������������
�������������������������������������������
– договоры должны исполняться, текстуально закрепленного в п. 2 ст. 2 Устава ООН.
Как основополагающий принцип, без которого невозможно поддержание мира, этот принцип относится к императивным
нормам современного международного права – jus�������������
����������������
cogens������
������������
. Противники данной точки зрения ссылаются на исключение, которое допускает pacta sunt servanda – клаузала rebus sic stantibus
(коренное изменение обстоятельств). Однако наличие исключений из принципа не доказывает отсутствия императивности.
Это лишь позволяет говорить, что данный принцип не носит абсолютного характера.
Юридическое содержание принципа включает в себя добросовестное выполнение субъектами международного права
своих договорных обязательств; требование неукоснительного
выполнения международных договорных обязательств; запрет
ссылаться на положения своего внутреннего права в качестве
оправдания для невыполнения договора; запрет заключать
международные договоры, противоречащие действующим для
сторон соглашениям; запрет произвольного одностороннего
отказа от договора.
14
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В полном объеме принцип ������
pacta� �����
sunt� ��������������������
servanda������������
распространяется не только на международные договоры (������������������
pacta�������������
(лат.) – договоры), но и на все действующие принципы и нормы международного права и международные обязательства, вытекающие
из международных договоров, а также из обязательных решений международных организаций и международных органов,
например Совета Безопасности и Международного суда ООН.
(А. Н. Талалаев).
На сегодняшний день полицейские амбиции Североатлантического альянса, подхлестываемые экономическими и политическими притязаниями, идут в разрез с принципами Устава ООН. О
правопорядке здесь речь не идет, а вот право силы вместо силы
права, к сожалению, берет верх. Практика стран – участниц НАТО
в настоящее время идет по пути грубого нарушения ими своих международных обязательств вопреки Уставу ООН. На наш
взгляд, роль верховного арбитра в данных случаях должен играть
Совет Безопасности, чей авторитет должен поддерживать принимаемые им решения, которые не должны подвергаться сомнению.
Итак, pacta sunt servanda в совокупности с другими принципами Устава ООН является гарантом мирового правопорядка, отступление же от принципа превратит международные отношения
в «дикий лес», где «музыку заказывают» политические авантюристы и финансовые спекулянты.
В. В. Шишкова
Научный руководитель – доц. С. П. Казанков
О некоторых вопросах доказывания
факта применения пыток
в Европейском суде по правам человека
В Европейском суде по правам человека (далее – Суд, ЕСПЧ),
как и в любом национальном суде, необходимо доказать свою позицию. Однако стоит отметить, что существуют особенности доказывания, характерные только для ЕСПЧ.
Во-первых, необходимо иметь в виду, что Суд распределяет
бремя доказывания между сторонами. Чаще всего ввиду неравного положения участников процесса именно на государство
15
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
возлагается эта обязанность. Во-вторых, рассматривая вопрос
о нарушении ст. 3 Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод, ЕСПЧ обычно исследует материалы
уголовного дела. Именно государство несет ответственность за
их представление. Уклонение Правительства от данной обязанности влечет соответствующую реакцию – Суд принимает сторону заявителя (����������������������������������������������
Gelayevy��������������������������������������
v������������������������������������
�������������������������������������
. ����������������������������������
Russia����������������������������
. Жалоба 20216/07. Постановление от 15.07.2010 г. § 97). В-третьих, исследуя материалы
уголовного дела, ЕСПЧ оценивает процессуальные документы
с точки зрения относимости и достоверности. При доказывании
пыток уделяется внимание заключениям судебно-медицинской
экспертизы, показаниям свидетелей и заявителя. Заключение
эксперта не имеет заранее установленной силы, но, несомненно,
является для Суда веским доказательством при соответствии
данного документа требованиям допустимости. Показания
свидетелей имеют важное и зачастую решающее значение при
констатации ЕСПЧ факта пыток лица, которое исчезло после
их применения. Однако материалы уголовного дела не всегда
имеют приоритет перед другими доказательствами, которые
представляют заявители. Жертва может представить любые документы, подтверждающие применение к ней пыток, например
медицинскую справку. Суд оценивает совокупность представленных ему доказательств и, основываясь на принципе «вне
всякого разумного сомнения», выносит решение по делу.
Таким образом, ЕСПЧ непосредственно исследует документы, предоставленные как государством, так и заявителем.
По нашему мнению, ответчик должен всегда представлять Суду
материалы уголовного дела в полном объеме, а значит, нести ответственность за достоверность собранных доказательств. Заявителям следует уделять внимание документальным подтверждениям применения пыток, что позволит им обосновать свою позицию. Именно представление сторонами всех имеющих значение
для дела документов является залогом успешности ЕСПЧ в процессе установления истины.
16
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Л. Г. Чёботова
Научный руководитель – доц. Л. А. Гречина
Некоторые проблемы предоставления
государственных услуг в электронном виде
Актуальность данной темы обусловлена тем, что в настоящее время активно осуществляется совершенствование системы оказания государственных услуг в рамках реализации Концепции снижения административных барьеров и повышения
доступности государственных и муниципальных услуг. Так,
создан портал «Государственные услуги»; начинают работу
многофункциональные центры, предоставляющие госуслуги по
принципу «одного окна».
В связи с переходом на предоставление государственных
услуг в электронном виде возникает ряд проблем. Например,
необходимо четко определиться с планом перевода госуслуг в
электронную форму, выделяя в действительности наиболее массовые и социально значимые госуслуги. В данном случае важную роль играют проведение мониторингов, социальных исследований, анализ полученных данных.
Большое значение имеют трудности при переводе информации в электронный вид в связи с существованием архивов, различных систем данных, многообразием видов документов. Для решения этого вопроса необходимо, в частности, ведение специальных
реестров, тщательная систематизация, классификация документов.
Дальнейшего решения требует проблема сроков оказания
государственных услуг: если запросы будут быстрее доставляться в соответствующие государственные органы, то это совсем не значит, что они будут быстрее исполняться. В данном
случае необходимо предусмотреть дополнительные гарантии
рассмотрения обращений в установленный срок, наладить взаимодействие органов государственной власти между собой, органов власти федерального и регионального уровней, усилить
контроль за их деятельностью.
Переход с традиционного вида предоставления государственных услуг в электронный повлечет изменения деятельности
17
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
и внутреннего сознания как государственных служащих, которым необходимо освоить новую форму оказания госуслуг, так
и, в первую очередь, граждан, которые не активно включаются
в процессы совершенствования предоставления госуслуг. Для
повышения активности населения следует проводить пропагандистские мероприятия, информировать о нововведениях, например, с помощью социальной рекламы.
Таким образом, система предоставления государственных
услуг еще далека от совершенства и работа по ее улучшению
должна быть продолжена.
М. С. Киреева
Научный руководитель – доц. Л. А. Гречина
Квалификационный экзамен
на государственной службе
(опыт зарубежных стран)
Квалификационный экзамен на государственной службе является правовым средством расширения демократических начал
в управлении государственной службой, средством обеспечения
формирования и реализации целенаправленной кадровой политики в сфере государственной службы.
Актуальность выбранной нами темы заключается в том, что
зарубежный опыт по вопросу квалификационного экзамена может быть использован законодателем в качестве образца при доработке и совершенствовании нормативной базы, регулирующей
порядок и процедуру проведения квалификационного экзамена.
Изучив законодательство отдельных зарубежных стран по
вопросу особенностей квалификационного экзамена на государственной гражданской службе, мы пришли к выводу, что данный
институт за рубежом имеет иное содержание, чем в законодательстве России. В большинстве рассмотренных нами стран квалификационный экзамен проводится для определения соответствия
кандидата той или иной должности гражданской службы. Задачи принципиально не отличаются от задач квалификационного
экзамена на государственной службе по российскому законодательству: это проверка знаний и умений, профессиональной под18
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
готовки и личностных качеств государственного служащего либо
претендента на должность государственной гражданской службы.
В ходе исследования мы изучили особенности института
квалификационного экзамена в отдельных зарубежных странах,
выявили его преимущества и недостатки. На наш взгляд, законодателю стоит обратить внимание, например, на «систему заслуг»,
существующую в Канаде, которая позволяет создавать ситуацию
внутренней конкуренции между государственными служащими,
сдающими квалификационный экзамен, и обеспечивает возможность получения более высокой должности только самым квалифицированным кадрам.
К существенным преимуществам процедуры проведения
квалификационного экзамена в Великобритании, на наш взгляд,
можно отнести её многоуровневость (письменный доклад, тесты
и интервью, собеседование), что позволяет более точно и качественно оценить знания и умения претендента на должность государственной службы.
Мы считаем, что опыт Канады и Великобритании – это достойный пример, к которому необходимо обратиться российскому
законодателю при совершенствовании нормативной базы по вопросам организации и проведения квалификационного экзамена.
С. С. Козлова
Научный руководитель – доц. Н. В. Вантеева
Некоторые аспекты
межмуниципального сотрудничества в России
Изучение возможностей межмуниципального сотрудничества
представляет актуальную проблему правовой науки. Анализ практики создания межмуниципальных объединений показывает, что
межмуниципальное сотрудничество осуществляется в следующих
правовых формах: образование советов и объединений муниципальных образований, а также межмуниципальных организаций;
заключение соглашений о совместной деятельности.
Межмуниципальное сотрудничество выражается в создании
на основе общности интересов органами местного самоуправления совместной межтерриториальной организации, являющейся
19
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
по своей природе частью самоуправленческих отношений, но с
качеством нового сегмента публичной власти.
Проблемы расширения масштабов производства, оказания
коммунальных услуг и удовлетворения постоянно растущих потребностей общества, повышения стандартов и уровня жизни
местного населения привели к новым технологическим и экономическим требованиям эффективности межмуниципального сотрудничества.
Цель межмуниципальных отношений состоит в координации
деятельности муниципальных образований, эффективном решении вопросов местного значения и осуществлении прав граждан
на местное самоуправление, обеспечении взаимодействия органов
местного самоуправления и органов государственной власти субъектов РФ, повышении их взаимного контроля и ответственности.
Систематическое взаимодействие между муниципальным сообществом и органами государственной власти должно выступать
экспертной площадкой, позволяющей делать правовые оценки как
проектов федеральных и региональных законов, актов исполнительной власти, так и уже принятых нормативных правовых актов, результатом чего становятся соответствующие предложения
и правотворческие инициативы, направленные на совершенствование законодательства о местном самоуправлении.
Анализ законов субъектов Федерации о взаимодействии органов государственной власти с региональными ассоциациями
муниципальных образований позволил сделать вывод, что данные законы не должны приниматься формально как рамочные и
определяющие лишь основные направления совместной деятельности. В них следует конкретизировать взаимные права и обязанности органов государственной власти и межмуниципальной
ассоциации.
20
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ЦИВИЛИСТИКИ
А. Е. Шалаева
Научный руководитель – доц. В. Б. Чуваков
О критерии творчества в авторском праве
1. Объектом авторско-правовой охраны является произведение (п. 1 ст. 1259 ГК РФ). Законодатель не дает определения
данного понятия, ограничиваясь указанием на то, что оно должно
быть создано творческим трудом автора (ст. 1257 ГК РФ). Традиционно творческий характер произведения раскрывается через
понятия новизны, оригинальности, своеобразия, специфичности,
неожиданности, индивидуальности. Наибольшее распространение получили субъективный и объективный подходы к определению критерия творчества, которые в итоге вылились в спор о соотношении признаков оригинальности и новизны произведения.
2. Субъективный подход предполагает, что при квалификации результата интеллектуальной деятельности в качестве произведения необходимо принимать во внимание лишь факт его
создания в результате собственной, независимой деятельности
автора (признак оригинальности). Сторонники объективного
подхода требуют для признания результата интеллектуальной
деятельности объектом авторского права установления особых
признаков, отличающих его от уже существующих произведений
(признак новизны).
3. Советская наука авторского права первичным критерием
признавала новизну произведения, а оригинальность – дополнительным. Современная российская правоприменительная практика дает критерию творчества иное толкование. Как разъяснили Пленумы Верховного и Высшего Арбитражного судов РФ
в совместном постановлении от 26.03.2009 г. № 5/29, «само по
себе отсутствие новизны, уникальности и (или) оригинальности
результата интеллектуальной деятельности не может свидетельствовать о том, что такой результат создан не творческим трудом
и, следовательно, не является объектом авторского права». Следовательно, судебная практика считает определяющим признак
21
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
самостоятельности творческого труда автора по созданию
произведения.
При таком истолковании понятия творчества принципиально
возможной становится ситуация, в которой несколько лиц независимо друг от друга создадут тождественные произведения (в
частности, программы для ЭВМ, создание которых во многом
подчинено известным алгоритмам). Российская система предоставления исключительного права автору любого произведения,
на наш взгляд, не рассчитана на подобные ситуации.
4. Таким образом, в ГК РФ следует закрепить признаки оригинальности и новизны произведения, а результатам интеллектуальной деятельности, не обладающим в совокупности этими признаками, предоставить специальный правовой режим.
Я. С. Васильева
Научный руководитель – ст. преп. А. В. Вошатко
Правовые проблемы лишения наследства
В силу п. 1 ст. 1119 ГК РФ допускается такое завещательное
распоряжение, как лишение наследства, совершением которого
завещатель вправе по своему усмотрению лишить наследства
одного, нескольких или всех наследников по закону, не указывая
причин такого лишения. Поскольку ГК РФ, в отличие от римского права, не рассматривает назначение наследника (heredis
institutio�����������������������������������������������������
) в качестве обязательного элемента завещания, содержание завещания может исчерпываться лишением наследства
(М. Я. Пергамент, В. И. Серебровский).
Как и другие завещательные распоряжения, лишение наследства ограничено правилами об обязательной доле в наследстве
(ст. 1149 ГК РФ). Кроме того, следует признать, что публичноправовые образования, наследующие выморочное имущество
(ст. 1151 ГК РФ), не могут быть лишены наследства, поскольку в
противном случае имущество переходило бы в режим бесхозяйного (С. А. Беляцкин).
Широко распространено деление лишения наследства на
прямое (например, «лишаю наследства своего сына ����������
X���������
») и косвенное, при котором завещатель распределяет все свое имуще22
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ство между другими наследниками таким образом, что на долю
наследника по закону ничего не причитается, т. е. он просто не
упоминается в завещании. Но если это были бы два способа совершения одного и того же завещательного распоряжения, то их
правовые последствия должны были бы быть одинаковыми. Так,
потомство лица, косвенно лишенного наследства, не наследовало
бы по праву представления. Однако в доктрине исходят из того,
что при косвенном лишении наследства п. 2 ст. 1146 ГК РФ не
применяется (Ю. К. Толстой). Поэтому «косвенное» лишение
наследства правильнее квалифицировать как рефлекторное действие назначения наследника.
Что касается правовых последствий лишения наследства, то
они едва ли заключаются в установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. В ст. 153 ГК РФ описаны лишь типичные варианты действия сделок, что не исключает
сделок с иными правовыми последствиями (В. Б. Исаков). Представляется, что лишение наследства следует квалифицировать
как сделку, препятствующую возникновению права наследования у наследников по закону. В этой связи обнаруживается неточность формулировки п. 5 ст. 1118 ГК РФ, которая может быть
устранена путем замены слов «создает права и обязанности» словами «вступает в силу».
И. Б. Гуляев
Научный руководитель – доц. Е. Я. Мотовиловкер
О природе безналичных денег
1. Решая вопрос о природе безналичных денежных средств,
находящихся на банковском счете (ст. 845 ГК РФ), многие цивилисты полагают, что, передавая деньги в банк, клиент утрачивает
на них право собственности и приобретает договорные права требования, которые и есть безналичные деньги (Л. А. Новоселова,
С. В. Сарбаш, Е. А. Суханов). В силу такой точки зрения, в Проекте нового ГК РФ появилась новелла: «К объектам гражданских
прав относятся вещи, включая наличные деньги. … К безналичным денежным средствам … применяются правила об обязательствах…».
23
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
2. Данная позиция представляется сомнительной. На наш
взгляд, отсутствие наличной формы (монета, купюра) в безналичных деньгах не мешает им быть вещами и не отменяет их
вещной природы. В деньгах главное – количество, цифра, которая отражает стоимость и позволяет деньгам быть средством
платежа. Выражены ли 100 рублей в купюре или в цифре на
банковском счете – это все равно 100 рублей, в которых воплощена стоимость и с помощью которых их собственник – клиент
банка – может погасить свой долг перед кредитором. Таким образом, безналичные деньги – это вещи, а клиент выступает их
собственником, т. е. собственником определенной суммы денег.
Конкретные денежные знаки – это лишь оболочка, в которой выражено определенное количество денежных единиц, определяющих меру выраженной в них стоимости.
3. Будучи вещами, безналичные денежные средства выступают объектом права собственности. Только собственником безналичных денег является клиент, а не банк. На это указывает и
судебная практика. Так, в частности, в Постановлении ФАС МО
от 03.11.2006 г. № КГ-А40/10656-06-П говорится: «… денежные
средства, находящиеся на банковском счете клиента банка (владельца счета), являются его собственностью в силу ст. 845, 852,
854, 858 ГК РФ….». Согласно Постановлению Конституционного суда РФ от 17.06.2004 г. № 12-П, «распоряжение денежными
средствами, находящимися на … счете, является необходимым
элементом реализации права собственности на средства соответствующих бюджетов, относящихся к казне субъектов РФ и
муниципальных образований».
4. Взгляд, согласно которому безналичные деньги суть вытекающие из договора банковского счета права требования клиента, представляется абсурдным. Заключение такого договора непосредственно никаких прав клиента не порождает, ибо последние
возникают только тогда, когда клиент отдает банку конкретное
распоряжение о перечислении или выдаче денег. Так получается,
что безналичные деньги существуют, а требования – нет. Так какие же безналичные деньги – права требования? На самом деле,
заключение договора банковского счета порождает право клиен24
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
та отдавать банку указания по распоряжению деньгами, находящимися на счете. И это право, будучи по своей природе вещным,
свидетельствует о том, что клиент является собственником безналичных денег.
Е. В. Щербакова
Научный руководитель – доц. Е. Я. Мотовиловкер
О природе секундарного права
1. Тот или иной ученый, размышляющий о секундарных правомочиях, обычно приводит следующие их примеры: 1) право на
акцепт полученной оферты; 2) право на расторжение договора в
одностороннем порядке; 3) право на зачет встречного однородного требования; 4) право наследника на принятие наследства.
2. И первые исследователи секундарного права (немецкие
цивилисты Э. Зеккель, Э. Цительман), и отечественные ученые,
занимающиеся этой проблематикой (М. М. Агарков, С. С. Алексеев), единодушно отмечают, что в случае Gestaltungsrechte праву
одной стороны не соответствует какой-либо обязанности. Почему так? Потому что секундарное правомочие воплощает в себе
такой законный интерес, который: а) моментально удовлетворяется одним только волеизъявлением правообладателя; б) и, соответственно, не требует для своей реализации какого-либо участия
другого лица – ни в форме действия, ни в форме воздержания от
конкретного действия. Подрядчик в принципе не может ни содействовать, ни воспрепятствовать реализации права заказчика
на расторжение договора (ст. 717 ГК РФ).
3. Специфика секундарного правомочия, например права заказчика в любое время отказаться от договора подряда (ст. 717 ГК
РФ), заключается, во-первых, в том, что оно возникает у определенного лица, оказавшегося в некоторой урегулированной гражданским законом ситуации, например у заказчика, как только он
заключил договор подряда, а во-вторых, в том, что представляет
собой право на совершение конкретной сделки, например сделки,
направленной на прекращение подрядного обязательства.
4. Поскольку право совершить любую не противоречащую
закону сделку, согласно ст. 18 ГК РФ, есть элемент правоспособ25
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ности любого гражданина (точнее, правосубъектности), единичное секундарное право является по своей природе дееспособностью (сделкоспособностью) фигуранта некоторой урегулированной гражданским законом ситуации.
5. Именно этот вывод об изменчивости правоспособности
(точнее, дееспособности) гражданина стал краеугольным камнем
теории динамической правоспособности, созданной выдающимся отечественным цивилистом, профессором М. М. Агарковым.
Теорией, опередившей свое время.
Ю. В. Коржова
Научный руководитель – доц. В. В. Бутнев
Актуальные проблемы
исполнительного производства
В исполнительном производстве существует ряд актуальных
вопросов, которые заслуживают того, чтобы рассмотреть их.
1. С 2012 г. Федеральная служба судебных приставов России
размещает в сети Интернет часть своей базы данных по должникам, что значительно облегчает процесс выяснения, есть ли у
гражданина долги. Достаточно ввести его ФИО, дату рождения
на специальной страничке сайта регионального УФССП. Право
раскрывать подобные сведения предоставили поправки в ФЗ «О
персональных данных». Подобные сведения обнародуют и суды,
публикующие в сети свои решения. Таким образом, ничего сверх
того, что уже раскрыто, приставы не разглашают.
2. Также с 2012 г. на судебных приставов возложена обязанность по исполнению постановлений судов по выдворению за
пределы РФ иностранных граждан и лиц без гражданства: судебному приставу-исполнителю поступает постановление суда,
возбуждается исполнительное производство, в УФМС запрашиваются необходимые для депортации документы, приобретаются билеты, и иностранный гражданин (либо человек без гражданства) сопровождается судебным приставом по обеспечению
установленного порядка деятельности судов до пункта пропуска
через границу РФ, где официально передается сотрудникам пограничной службы. После поступления соответствующего акта
26
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
о пересечении иностранным гражданином государственной границы судебный пристав-исполнитель выносит постановление об
окончании исполнительного производства.
3. Временное ограничение права выезда за пределы РФ
является поистине действенной мерой: судебному приставуисполнителю поступает постановление суда, возбуждается исполнительное производство, а далее при неисполнении должником в установленный срок без уважительных причин требований,
содержащихся в исполнительном документе, судебный пристависполнитель вправе – по заявлению взыскателя или собственной
инициативе – вынести постановление о временном ограничении на выезд должника из РФ. Копии постановления направляются должнику, в УФМС и пограничные службы. И таким
образом, чтобы иметь возможность беспрепятственно выехать
заграницу, должникам следует полностью погашать задолженность. Хотя мера и действенная, но все же является не до конца
продуманной, так как нет предела минимального размера долга, с
которого можно было бы ее назначать, а также, поскольку в рассматриваемой ситуации нарушается конституционное право на
свободу передвижения, такое решение должен принимать суд, а
не судебный пристав единолично.
А. А. Рогова
Научный руководитель – доц. В. В. Бутнев
Система форм защиты
субъективных гражданских прав
Защита субъективных гражданских прав в той или иной форме является объективной необходимостью. Издавая нормы права и
тем самым предоставляя возможность возникновения на ее основе
субъективных прав и охраняемых законом интересов, государство
обязано предусмотреть и соответствующую форму их защиты.
Под формами защиты субъективных гражданских прав и
охраняемых законом интересов необходимо понимать комплекс
внутренних согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав, протекающих в рамках единого правового режима. Все формы защиты гражданских прав и законных
27
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
интересов можно разделить на юрисдикционные и неюрисдикционные (локальные).
К первым относится защита прав различными специально
уполномоченными на данный вид деятельности государством
компетентными органами, стоящими над сторонами, с присущим каждому из них определенным процессуальным порядком
деятельности. Это такие органы, как суды общей юрисдикции и
арбитражные суды. Также к юрисдикционным формам защиты
права можно отнести третейские суды, которые нельзя назвать
государственными органами, однако их решения также будут
обязательны для исполнения сторонами.
Ко вторым относятся защита права действиями управомоченного или нарушителя права, а также процедура медиации.
Последняя представляет собой урегулирование конфликта с помощью нейтрального посредника.
Все формы защиты субъективных гражданских прав связаны
между собой и составляют единую систему. Лицо, защищающее
свои права, может выбрать любую из вышеуказанных форм, если
иное не предусмотрено законом.
А. М. Шобанова
Научный руководитель – доц. Н. Н. Тарусина
Статус неродившегося ребенка
В последнее время в науке обсуждается проблема статуса
зачатого, но неродившегося ребенка. В некоторых государствах
положение о статусе зачатого ребенка закрепляется в конституциях. Конституции идут по пути краткого закрепления права на
жизнь (Ирландия, Словацкая Республика, Чешская Республика).
Российский законодатель уже длительное время закрепляет
положения, которые дают основание говорить о расширении временных границ жизни и правоспособности. Например, в норме
ст. 1116 ГК РФ указано, что наследниками могут быть дети наследодателя, зачатые при его жизни и родившиеся живыми после
открытия наследства. Аналогичные положения о защите имущественных интересов неродившегося ребенка были закреплены
еще в Своде законов Российской империи.
28
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Безусловно, церковь считает, что жизнь начинается с момента зачатия. На основе же научных данных можно констатировать,
что в эмбрионе заложены все основы жизни. Большинство российских ученых (Н. И. Беседкина, А. И. Ковлер, Е. В. Перевозчикова и другие) поддерживают точку зрения, что право на жизнь
возникает с момента зачатия.
Право зачатого ребенка на жизнь весьма сложно соотносится
с правом женщины на аборт. Россия наиболее либерально относится к проблеме аборта. Оправдание прерывания беременности
основано на двух положениях: праве женщины самостоятельно
распоряжаться своим телом и отсутствии в законодательстве четких критериев для определения статуса плода.
Первый принцип основан на том, что «человек – хозяин своего тела», из которого вытекает необходимость признания права
распоряжаться всем тем, что в этом теле происходит. По нашему
мнению, нельзя признавать зародыш частью организма матери.
Во-первых, ее организм может существовать без зародыша, а вовторых, примером может служить суррогатное материнство, когда посторонняя женщина вынашивает ребенка, то есть организм
женщины используется в качестве среды для развития ребенка.
Второе положение можно опровергнуть, т. к. законодатель предусматривает меры защиты интересов неродившегося ребенка.
На наш взгляд, проблема соотношения права неродившегося ребенка на жизнь и права женщины на аборт не будет решена, пока законодатель не определится с моментом начала жизни
человека. По нашему мнению, зародыш в теле матери обладает
правом на сохранение жизни, правом родиться. Мать не может
произвольно решать вопрос о лишении его жизни.
О. А. Зильберт
магистрантка 1 курса
Научный руководитель – доц. Н. Н. Тарусина
О правовой охране и защите интересов
фактических супругов
«Никакой законодательный запрет не может исключить из
обычной жизни внебрачные связи длительного характера, ко29
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
торые сами стороны, желая того или нет, признают фактическим браком…» (Гражданское право / под ред. А. П. Сергеева,
Ю. К. Толстого. М., 1998. Т. 3. С. 269.). Так, в современной России 10% взрослого населения состоит в незарегистрированных
браках. Но, несмотря на постоянно увеличивающиеся количество
пар, образующих семью без регистрации брака, и явную необходимость регулирования имущественных отношений между фактическими супругами, государство полностью игнорирует существование фактических браков, не придавая им никаких юридических последствий, оставляя тем самым без защиты интересы
своих граждан, демонстрируя свое безразличие к их имущественным, а также личным интересам, отдавая приоритет формальному акту государственной регистрации, а не существу отношений.
В отличие от российского, в зарубежном семейном законодательстве (Франция, Дания, Швеция, Венгрия, Италия, Португалия, США, Украина, Швейцария и др.) уже наметилась тенденция
на признание юридических последствий за внебрачными союзами, правовой статус которых может быть различным. Становится
очевидным, что в данном вопросе Россия на несколько шагов отстает от большинства зарубежных стран.
Представляется, что наилучшим решением данной проблемы
было бы издание закона, регулирующего фактические брачные
отношения. В законе следует, в первую очередь, отразить следующие моменты:
1) фактический брак (сожительство) – союз мужчины и женщины, заключенный с соблюдением общественно признанных
условий о единобрачии, возрасте, родстве, усыновлении, характеризующийся устойчивым, длительным совместным проживанием,
ведением общего хозяйства, а при наличии детей – родительской
заботой о них, то есть поддержанием семейных отношений;
2) наличие фактического брака признается государством в
силу доказанного факта продолжительной и непрерывной семейной жизни с ведением общего совместного хозяйства, при условии
совместного проживания фактических супругов не менее двух лет;
3) имущество, приобретенное фактическими супругами за
время совместного проживания, принадлежит им на праве общей
30
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
совместной собственности, если иное не установлено письменным договором между ними;
4) фактические супруги имеют право на получение алиментов друг от друга, при условии приобретения нетрудоспособности в период совместной жизни;
5) сожитель вправе требовать выплату возмещения по случаю потери кормильца, а также фактические супруги имеют
право наследования друг после друга, при условии состояния в
фактических брачных отношениях не менее семи лет.
6) закрепить личные неимущественные права фактических
супругов:
- вправе не свидетельствовать друг против друга в суде, правоохранительных органах;
- право на доступ к искусственным репродуктивным методам, при условии совместного проживания не менее пяти лет и
нотариального удостоверения факта сожительства. Для доказательства сожительства необходимо подтверждение сторонами
либо установление судом факта совместного проживания;
- право на усыновление детей, при условии совместного проживания не менее пяти лет и нотариального удостоверения факта сожительства. Для доказательства сожительства необходимо
подтверждение сторонами либо установление судом факта совместного проживания;
- если ребенок родился от лиц, состоящих между собой в
фактическом браке, а также в течение трехсот дней с момента
прекращения такого брака или с момента смерти фактического
супруга матери ребенка, отцом ребенка признается фактический
супруг матери, если не доказано иное. Отцовство супруга матери
ребенка подтверждается сторонами либо устанавливается судом
на основании факта совместного проживания.
31
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
А. А. Никитина
Научный руководитель – ассист. О. И. Сочнева
Осуществление родительских прав
несовершеннолетними родителями
в возрасте до 16 лет, не состоящими в браке
Анализ положений ст. 62 СК РФ приводит к выводу о наличии в законе пробелов и противоречий в регулировании статуса
несовершеннолетних родителей, которые не достигли 16-летнего
возраста и при этом в браке не состоят.
1. Наделяя несовершеннолетнего родителя правом на совместное проживание со своим ребенком (п. 1 ст. 62 СК РФ),
законодатель не обеспечил механизма реализации данного права.
В частности, согласно ч. 1 ст. 70 ЖК РФ при вселении ребенка
в жилое помещение, в котором проживает несовершеннолетний
родитель на праве социального найма, не возникает проблем. Однако вселение ребенка к несовершеннолетнему родителю в жилое помещение, в котором последний является сособственником
либо проживает на правах члена семьи собственника, по смыслу
положений ч. 1 ст. 247 ГК РФ возможно только с согласия собственников (собственника) жилого помещения.
2. Особенно остро стоит проблема обеспечения права на совместное с ребенком проживание в случаях, когда несовершеннолетний родитель является воспитанником детского дома. Дело
в том, что современная система организаций для детей-сирот и
оставшихся без попечения родителей, предполагает раздельное
пребывание несовершеннолетнего родителя и его ребенка. Обозначенные выше практические проблемы требуют соответствующего законодательного решения на уровне норм семейного,
гражданского и жилищного законодательства.
3. Отсутствует также четкая регламентация права обозначенной категории несовершеннолетних родителей на участие в
воспитании своего ребенка. Очевидно, что в соответствии с закрепленными в законодательстве конструкциями возрастной дееспособности несовершеннолетние родители в возрасте до 16 лет,
не состоящие в браке, не обладают необходимым объемом дее32
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
способности не только в отношении себя лично, но и в отношении своего ребенка. В этой связи представляется необоснованной
закрепленная в п. 2 ст. 62 СК РФ диспозитивность назначения
опекуна для ребенка несовершеннолетнего родителя, вследствие
которой, во-первых, ребенок такого родителя в определенных
жизненных ситуациях лишен необходимого представительства
и защиты; во-вторых, в законе отсутствуют критерии, которыми
должен руководствоваться орган опеки и попечительства при назначении опекуна в этом случае. Таким образом, полагаем необходимым закрепить в ст. 62 СК РФ обязанность органов опеки
назначать опекуна ребенку несовершеннолетнего родителя.
Н. Ю. Микутова
Казанский (Приволжский) федеральный университет
Научный руководитель – доц. О. Н. Низамиева
Брачный договор:
к вопросу о злоупотреблении правом
Еще три десятилетия назад в нашей стране не могло быть и
речи о заключении супругами брачного договора. Сама идея подобного соглашения между мужем и женой считалась порочной
(см.: Матвеев Г. К. Советское семейное право. М., 1978. С. 142).
Однако сегодня брачный договор постепенно входит в нашу
жизнь. В связи с этим возникают и некоторые сложности в применении норм гл. 8 СК РФ.
Рассмотрим брачный договор, ставящий одного из супругов
в крайне неблагоприятное положение (п. 3 ст. 42 СК РФ) как пример злоупотребления правом. Термин «злоупотребление правом»
СК РФ использует лишь применительно к родительским правам.
Общего определения злоупотребления в СК РФ мы не находим.
Нет такого толкования и в современной правоприменительной
практике судов. В науке семейного права было предложено следующее определение злоупотребления правом: осуществление
права в противоречии с его назначением, осуществление права
в ущерб правам и интересам других лиц и т. п. (см.: Максимович Л. Б. Злоупотребление правом и семейные отношения // Закон. 2005. № 10. С. 31). Следовательно, подобный брачный дого33
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вор действительно является примером злоупотребления правом,
т. к. налицо умышленное ущемление интересов одной стороны другой. В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от
05.11.1998 г. «О применении судами законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака» в качестве примера п. 3
ст. 42 СК РФ рассматривается лишение одного из супругов права
собственности на все имущество, нажитое супругами в период
брака. Как правило, такое условие умышленно включается одной
стороной в договор, зная, что другой супруг, в случае развода,
останется ни с чем. В последнее время все чаще данное условие
включается в брачные договоры. Однако рассматриваемая сделка отнюдь не является кабальной, как многие считают. В данном
случае сторона соглашается на это условие не в силу безысходности, тяжелых обстоятельств, а в знак любви и преданности.
Таким образом, в случае заключения брачного договора, ставящего одного из супругов в крайне неблагоприятное положение,
имеет место умышленное ущемление интересов, т. е. злоупотребление правом.
А. Р. Зарипова
Казанский (Приволжский) федеральный университет
Научный руководитель – доц. О. Н. Низамиева
Форма и порядок заключения браков
с иностранными гражданами
в дипломатических представительствах
и консульских учреждениях
Вступление в брак – важное событие в жизни каждого человека. Все бóльшее распространение в последнее время получают
браки между гражданами различных государств. Лица, заключающие такие браки, стремятся угодить друг другу в соблюдении
всех национальных традиций и обычаев этого священного обряда, зачастую игнорируя не менее значимые нормы законодательства. А ведь их соблюдение играет решающую роль в аспекте
действительности заключенного брака. При заключении браков
на территории РФ независимо от гражданства будущих супругов
34
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
форма и порядок заключения брака определяется согласно п. 1
ст. 156 СК РФ.
Браки между иностранными гражданами, заключенные в
России в посольствах или консульствах иностранных государств,
признаются на условиях взаимности действительными в РФ, если
лица в момент вступления в брак являлись гражданами государства, назначившего посла или консула (ст. 157 СК РФ). Лица,
вступающие в брак, сами выбирают форму заключения брака,
если в стране, где они заключают брачный союз, действуют несколько его форм. Таким образом, если, например, брак был зарегистрирован в религиозной форме на территории государства,
где такие браки считаются действительными, то согласно соответствующему семейному законодательству и в России он будет
признан действительным. Во многих консульских конвенциях
закреплено условие о подданстве обоих супругов иностранному
государству, назначившему посла или консула. Но такое ограничение не предусмотрено отдельными конвенциями, например
Консульской конвенцией между СССР и Республикой Никарагуа
(г. Москва, 19.03.1980 г. Ратифицирована Указом Президиума
Верховного Совета СССР от 05.01.1982 г. № 6334-Ч. Вступила в
силу 01.04.1982 г. // Ведомости Верховного Совета СССР. 1982.
№ 20).
При заключении брака иностранными гражданами на территории РФ в дипломатических представительствах и консульских учреждениях применяется не российское законодательство,
а законодательство государства, гражданами которого являются
будущие супруги. Это означает, что условия заключения брака,
препятствия к вступлению в брак, а также форма и порядок будут
определяться брачно-семейным законодательством страны, назначившей посла или же консула в РФ даже в случаях, если эти
условия или порядок заключения брака противоречат российскому семейному законодательству.
35
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ
ТРУДОВОГО И ФИНАНСОВОГО ПРАВА
М. А. Князькова
Научный руководитель – проф. А. М. Лушников
Трудовые споры: актуальные проблемы
Все трудовые споры, согласно абз. 1 п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. № 2, в соответствии с
ч. 1 ст. 22 ГПК РФ подведомственны судам общей юрисдикции.
Так ли это на самом деле?
1. Значительная часть судебной практики, связанной с применением ч. 4 ст. 11 ТК РФ, приходится не на долю судов общей
юрисдикции, а на долю арбитражных судов. Арбитражный суд
сталкивается с необходимостью юридической переквалификации гражданско-правового договора, заключенного с работником, при рассмотрении финансовых споров: работодатель путем
заключения притворных гражданско-правовых или трудовых договоров уклоняется от перечисления обязательных платежей за
работников. Трудовой спор в данном случае отсутствует, и решением арбитражного суда окончательным образом не решается
судьба заключенного притворного договора.
2. Согласно абз. 1 п. 11 ст. 16 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», разногласия, возникающие между представителем
работников должника и арбитражным управляющим, связанные
с выплатой выходных пособий и оплатой труда, рассматриваются арбитражным судом в порядке ст. 60 названного ФЗ. Данная норма продиктована необходимостью защиты интересов
кредиторов-работников: с момента открытия конкурсного производства все требования к должнику должны быть заявлены только в рамках процедуры банкротства, прекращается исполнение
по исполнительным документам (абз. 6 и 7 п. 1 ст. 126 ФЗ).
3. Невозможно однозначно определить подведомственность
индивидуальных трудовых споров с участием руководителя организации. Споры о наделении, прекращении полномочий, ответственности лиц, входящих (входивших) в состав органов
36
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
управления юридического лица, относятся к корпоративным (п.
4 ст. 225¹ АПК РФ); в то же время Верховный Суд РФ в Обзоре
законодательства и судебной практики за второй квартал 2010
г. указал, что трудовой спор между акционерным обществом и
бывшим генеральным директором о восстановлении на работе
должен рассматриваться в суде общей юрисдикции. Спор о взыскании с руководителя организации убытков в порядке ст. 71 ФЗ
«Об акционерных обществах» считается корпоративным, в то же
время, если полномочия руководителя прекращены, как указывает Верховный Суд РФ в Разъяснениях от 24.03.2004 г., такой
спор должен рассматриваться в суде общей юрисдикции, так как
отсутствует критерий субъектного состава хозяйственного спора.
На сегодняшнем этапе по данному вопросу Верховному Суду
и Высшему Арбитражному Суду РФ целесообразно принять совместное постановление, где будет разграничена подведомственность судов общей юрисдикции и арбитражных судов. Однако
в целом отнесение подобных споров с участием руководителя
к числу корпоративных, хозяйственных, представляется неправильным. По своей природе данные споры являются трудовыми.
Е. В. Круглова
Научный руководитель – проф. А. М. Лушников
Понятие и структура заработной платы
Понятие заработной платы (оплаты труда работника) дано в
ст. 129 ТК РФ, согласно которому структура заработной платы
включает в себя следующие части: основная (постоянная) часть
заработной платы; компенсационные и стимулирующие выплаты, составляющие ее переменную часть. Однако четкое разграничение между ними отсутствует.
Основная (тарифная, базовая) часть заработной платы – это
оклад (тарифная ставка). Представляет собой вознаграждение в
зависимости от установленных ТК РФ критериев: квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы. Она устанавливается как вознаграждение за
нормальные условия труда. Выплаты компенсационного характера имеют целью компенсировать неблагоприятное воздействие
37
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вредных производственных факторов, климатических условий
или дополнительной нагрузки (трудозатрат), т. е. связаны непосредственно с характером и условиями труда. Полагаем, что законодатель, предоставляя работнику, выполняющему, например,
работу с вредными и опасными условиями труда, более высокую
заработную плату, как бы «уравнивает» положение данного работника с положением другого лица, выполняющего обычную
работу. Конкретные виды выплат компенсационного характера
даны в Перечне видов выплат компенсационного характера в
федеральных бюджетных учреждениях. В отличие от компенсационных выплат, стимулирующие выплаты формируют побудительные мотивы к труду, стремление к более высокой результативности, являются показателями количества и качества труда.
Следует отличать компенсационные выплаты от выплат, названных в гл. 23 ТК РФ. Данная глава оперирует понятиями «гарантии» и «компенсации». Гарантии являются более широким понятием, следовательно, компенсационные выплаты по гл. 23 ТК
РФ входят в понятие гарантий. Таким образом, считаем лишним
указание в разд. VII ТК РФ на «гарантии и компенсации», предлагаем оставить в указанном разделе только термин «гарантии», внести соответствующие коррективы в ТК РФ. Кроме того, следует
четко разграничить названные гарантии от компенсаций по ст. 129
ТК РФ. Гарантийные выплаты не входят в структуру заработной
платы. Данные выплаты призваны компенсировать конкретные,
реально понесенные материальные затраты работника, когда он
по причинам, указанным в законах, иных нормативных правовых
актах, коллективном либо трудовом договоре, не выполнял своих
трудовых обязанностей, или в случае несения им дополнительных
расходов, связанных с осуществлением трудовой деятельности.
Е. Д. Доколина
Научный руководитель – проф. А. М. Лушников
Увольнение работника по собственному желанию
Конфликты, возникающие между работником, с одной стороны, и работодателем – с другой, в связи с прекращением трудовых отношений составляют едва ли не самую многочисленную
38
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
группу трудовых споров. В Трудовом кодексе РФ (далее – ТК РФ)
предусмотрена возможность прекращении трудового договора по
инициативе работника. Работник может расторгнуть трудовой договор в любое время. По общему правилу, он должен предупредить работодателя письменно за две недели. Течение указанного
срока начинается на следующий день после получения работодателем заявления работника об увольнении. Оставление работником работы до истечения срока предупреждения квалифицируется
как прогул без уважительной причины. Норма, закрепленная в ст.
80 ТК РФ, дает работнику своеобразную свободу для расторжения
трудового договора. Однако на практике зачастую возникают случаи, когда этой свободой пользуются работодатели.
Как указывается в Постановлении Пленума Верховного Суда
РФ от 17.03.2004 г. № 2, необходимым критерием заявления об
увольнении по собственному желанию является его добровольность. Иначе говоря, решение об увольнении по данному основанию должно быть актом свободного волеизъявления работника.
Если работник утверждает, что работодатель вынудил его подать
заявление об увольнении по собственному желанию, то данное
обстоятельство подлежит проверке и обязанность доказать его
возлагается на работника.
Но всегда ли увольнение по данному основанию является
добровольным? Возникает и второй вопрос: а всегда ли следует
учитывать только добровольность? Практика показывает, что необходимо учитывать и обстоятельства, сопутствующие увольнению. На практике часто возникают случаи, когда работник сам
пишет заявление об увольнении, однако этому событию предшествовал конфликт, спровоцированный самим работодателем.
Суды в таком случае учитывают не только саму добровольность,
но и психологическое состояние работника в момент написания
заявления, а также причины такого увольнения.
Таким образом, несмотря на то что изначально возможность
работника уволиться по собственному желанию была закреплена с
целью расширения его прав, давала работникам некоторую необходимую свободу, на практике зачастую можно назвать такое увольнение «увольнением по собственному желанию… работодателя».
39
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
К. И. Стефанова
Научный руководитель – доц. Е. А. Исаева
Отпуска по уходу за ребенком, предусмотренные
трудовым законодательством за рубежом:
проблема гендерной нейтральности
Проблема гендерной нейтральности родительских гарантий
и льгот в трудовом законодательстве является актуальной не
только в России, но и за рубежом.
США отличаются самым развитым антидискриминационным законодательством в мире. Дебаты о равном или специальном отношении в США касаются, прежде всего, вопроса о том,
как «вписать» беременность и материнство в законодательное
регулирования трудовых отношений, не нарушив баланс равных прав и возможностей мужчин и женщин. Американцы не
имеют гарантированного материнского отпуска – оплаченного
или неоплаченного. Эта ситуация уникальна, потому что во всех
других развитых странах – несмотря на различие их законодательных практик – женщины имеют либо оплачиваемый хотя
бы в минимальной степени отпуск, либо гарантированный неоплачиваемый (что означает, что после окончания материнского
отпуска женщины могут вернуться на свое рабочее место). Несколько американских штатов имеют «материнскую политику»,
однако большинство женщин не обращаются к работодателям с
просьбой о каких-то формах страховки, и наниматели не имеют
специальных обязательств делать это. На данный момент законодательно в США на уровне судебной практики и научной
доктрины закреплена позиция, что беременность – это дополнительная нетрудоспособность (специфическое заболевание),
поскольку ей «болеют» только женщины. Если женщины будут получать за нее компенсацию, значит, у них будут преимущества перед мужчинами. Исходя из этого, если работодатель
обычно увольняет работников во время нетрудоспособности, то
в отношении беременных и родивших женщин исключений делаться не должно.
40
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Совершенно по-другому развивается законодательство в
области защиты трудовых и социальных прав женщин в Швеции. Модель гендерной политики Северных стран – это равноправие, равные права и возможности, равный доступ как к
труду, так и к семейным правам и обязанностям. В Швеции
родителям предоставляется оплачиваемый отпуск продолжительностью в 480 дней в связи с рождением или усыновлением
ребенка. Часть отпуска закреплена персонально за каждым из
родителей, иными словами, передача этой части отпуска одним из родителей другому не допускается. Решение вопроса о
равноправии женщин и мужчин в Швеции имеет две особенности. Во-первых, используется подход к равенству с позиций
одинаковости прав, возможностей и обязанностей женщин и
мужчин во всех сферах жизни, и, во-вторых, ведущую роль
в разработке политических стратегий гендерного равенства
играет правительство и его структуры.
При сравнении моделей регулирования США и Швеции
модель Швеции кажется более приемлемой. Жизнь настойчиво требует изменений стереотипов гендерных ролей супругов,
особенно в вопросе ухода за ребенком, но не полного списания
гарантий и льгот. Семейные обязанности должны разделяться
между мужчиной и женщиной поровну. Воплощение в жизнь
такого подхода видится через предоставление семейных льгот
как мужчинам, так и женщинам. Это значит, что мужчиныотцы тоже могут брать отпуск по уходу за ребенком, предоставив право работать жене, если это выгодно семье. Здесь опять
же можно ориентироваться на Европу и ввести определенную
часть отпуска по уходу за ребенком исключительно для отцов
без права передачи. Если же он не используется, то автоматически пропадает. Отпуск можно назвать «родительский отпуск
по уходу за новорожденным» и ввести это понятие в ст. 256 ТК
РФ. Этим самым, как представляется, будет достигаться главная цель – вовлечение мужчины в воспитание детей и развитие
долга ответственности мужчины и женщины перед детьми за
их воспитание и материальное обеспечение.
41
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
О. В. Гаврилова
Научный руководитель – доц. Е. А. Исаева
Дискриминация при приеме на работу:
анализ российского и зарубежного
законодательства
Проблема дискриминации при приеме на работу – распространенное явление в современном обществе. Чаще всего ей подвергаются лица старшего возраста, инвалиды, женщины, особенно молодые, одинокие матери.
В случае если отказ в приеме на работу имел место, то в соответствии со ст. 3 ТК РФ лица, считающие, что они подверглись
дискриминации в сфере труда, вправе обратиться в суд за защитой нарушенных прав. Для данных действий необходима соответствующая доказательственная база, в числе которой должен
быть письменный отказ работодателя в приеме на работу. При
этом в нем должно быть прямо указано, что основанием отказа
являлся дискриминационный состав фактов (пол, возраст и т. п.).
Очевидно, что разумный работодатель никогда, даже если основанием такого отказа на самом деле являлось упомянутое основание, не станет его указывать в качестве причины отказа в приеме
на работу. В связи с этим доказать, что отказ был произведен по
дискриминирующим мотивам практически невозможно.
Нам представляется полезным прибегнуть к опыту зарубежных стран и закрепить процедуру факта доказывания дискриминации при приеме на работу. Так, в США при обращении в суд с
жалобой работник должен доказать, что он принадлежит к дискриминируемой категории, что он достаточно квалифицирован,
чтобы выполнять работу, на которую он претендовал, и его кандидатура произвольно отвергнута. Если работнику удалось доказать все вышеперечисленное, то бремя доказывания перемещается на нанимателя, который в свою очередь обязан доказать, что у
него были основания для отказа этому работнику.
Ужесточение ответственности за проявление дискриминации
при найме на работу, на наш взгляд, также является необходимым. Так, во Франции, если предприниматель отказал в приеме
42
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
на работу по причине этнического или национального происхождения, расы, религии, то ему грозит тюремное наказание сроком от двух месяцев до одного года плюс значительный штраф.
Мало того, суд может принять решение о том, чтобы приговор
был вывешен у ворот предприятия и опубликован в газете за счет
виновного. В России уголовная ответственность предусмотрена
лишь за необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет.
Таким образом, российское трудовое законодательство нуждается в совершенствовании и доработке. Учитывая особенности
российского общества, мы полагаем, что обращение за опытом к
зарубежным странам окажет позитивное воздействие на борьбу с
дискриминацией.
А. В. Богданова
Научный руководитель – доц. Е. А. Исаева
Гендерная политика
трудового законодательства
Швеции, Великобритании и России:
сравнительный анализ
По данным �������
Global� �������
Gender� �������������������������������
Gap����������������������������
2010–2011������������������
�����������������
гг., Швеция и Великобритания входят в 20 стран мира (из 134), в которых степень
преодоления дискриминации по признаку гендера очень высокая;
для сравнения – Россия занимает в этом рейтинге 43-е место. Какие
же меры борьбы с данной дискриминацией существуют в Швеции
и Великобритании, и можно ли их использовать в России?
В Швеции и Великобритании приняты консолидирующие
акты: в Швеции – Закон о борьбе с дискриминацией 2008 г., в Великобритании – Акт о равенстве 2010 г. В отличие от этих стран,
в России отсутствует антидискриминационное законодательство.
В Великобритании, наряду с Актом о равенстве 2010 г., был
издан специальный акт: Кодекс практики в сфере труда, который
разъясняет положения Акта о равенстве 2010 г. для правоприменителей (судов и трибуналов). В России же вопросы по опреде43
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
лению факта отсутствия или наличия дискриминации в трудовых
отношениях решаются исключительно судом.
В Швеции и Великобритании функционирует ряд специальных структур, решающих вопросы равноправия полов на государственном уровне. В России единственным органом, осуществляющим защиту прав граждан от дискриминации, является суд.
В Швеции ведется официальная статистика по делам о гендерной дискриминации. Предлагаем наделить соответствующими
полномочиями и российские специализированные органы, которые
будут заниматься сбором данных по вопросам нарушений запрета
гендерной дискриминации, вести учет дел по дискриминации и т. д.
Трудовое законодательство Швеции и Великобритании, в
отличие от российского трудового законодательства, предусматривает возможность использования женского труда на работах
с вредными условиями труда. При этом женщины под роспись
предупреждаются о возможных производственных рисках, в
этом случае право женщин на выбор рода деятельности не ограничивается.
На наш взгляд, российскому законодателю необходимо учитывать позитивный опыт зарубежных стран, не просто декларирующих принцип равенства, а реализующих его с помощью юридических средств на практике.
М. С. Лукасевич
Научный руководитель – проф. М. В. Лушникова
Контроль в сфере
трансфертного ценообразования
С 01.01.2012 г. появилась новая форма налогового контроля
(ст. 10517 НК РФ), процедура которой закреплена в НК РФ. Данный
вид проверки как специальный вид проверок имеет право на существование наряду с камеральными и выездными по следующим
основаниям. Во-первых, по прямому указанию закона налоговые
органы не вправе проверять соответствие цен рыночным в рамках
выездной или камеральной проверок (п. 1 ст. 10515 НК РФ). Но с
течением времени практикой может быть выявлено, что изменения в законодательство были внесены непродуманно в отношении
44
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
их последствий и результата, то есть имело место искусственное
создание отдельного вида проверок. Чтобы опровергнуть такой вариант, перейдём к смысловому содержанию данной проверки.
1. Проверяющий субъект – исключительно налоговый орган
(п. 2 ст. 10517 НК РФ).
2. Основания для проведения проверки соответствия цен –
сложный фактический состав: уведомление о контролируемых
сделках, поданное самим налогоплательщиком, извещение территориального налогового органа, который в ходе камеральной
или выездной проверки выявил факты нарушения незаявленных
контролируемых сделок, выявление контролируемой сделки при
проведении ФНС России повторной выездной проверки; решение о проведении проверки правильности применения цен.
3. Проверяемые субъекты – взаимозависимые лица, то есть
результаты такой проверки касаются не только проверяемого
лица, но и другой стороны контролируемой сделки.
4. Цель также является более специальной, чем у выездной
налоговой проверки: не просто правильность исчисления уплаты налогов и сборов, а именно проверка полноты исчисления и
уплаты налогов и сборов, и более глубокой, в отличие от камеральной проверки: не просто арифметические просчёты, но решение вопроса о цене контролируемой сделки.
5. И конечно, свой отдельный предмет проверки – контролируемые сделки. В отличие от камеральных проверок, где таковым
выступает налоговая декларация, или выездных, предмет которых
является более глубоким и широким, чем контролируемые сделки.
А. И. Веселов
Научный руководитель – проф. М. В. Лушникова
Полномочия налогового органа
при проведении камеральной
налоговой проверки
На практике в ходе углубленной камеральной проверки налоговые органы проводят мероприятия налогового контроля, которые
предусмотрены в ст. 86, 90–97 НК РФ. Надо отметить, что природа
камеральной проверки, а также некоторые формулировки НК РФ
45
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
дают основания сомневаться, что все перечисленные мероприятия
могут проводиться в ходе камеральной проверки. Речь идет, прежде
всего, о выемке документов, опросе свидетелей, осмотре помещений, проведении экспертизы. В ходе камеральной проверки налоговые органы проводят опросы свидетелей (ст. 90 НК РФ). Но некоторые специалисты считают, что проведение опроса свидетелей в ходе
камеральной проверки не соответствует ее природе. Если проанализировать ст. 88 НК РФ, можно убедиться в том, что опрос свидетелей при камеральной проверке недопустим. Согласно ст. 95 НК
РФ, экспертиза назначается только постановлением должностного
лица, которое осуществляет выездную проверку. Следовательно,
есть основания полагать, что при проведении камеральной проверки такое мероприятие проводить нельзя. Практика показывает, что
налоговые органы привлекают экспертов в порядке, установленном
ст. 95 НК РФ, и при проведении камеральных проверок. И суды, к
сожалению, их в этом зачастую поддерживают.
Из ст. 94 НК РФ следует, что провести выемку можно только на основании мотивированного постановления должностного
лица, которое проводит выездную проверку. Это дает основания
полагать, что выемка невозможна в ходе камеральной проверки.
В то же время из ст. 31 НК РФ можно сделать вывод, что производить выемку можно в ходе любой налоговой проверки. Минфин дает неоднозначные разъяснения. Судебная практика также
противоречива. Следовательно, эта проблема требует легального
разрешения. Аналогичная ситуация складывается и в отношении
ст. 92 НК РФ. В ней указано, что осмотр помещений осуществляет должностное лицо, которое проводит выездную проверку.
Поэтому правомерность осмотра помещений и территорий налогоплательщика в ходе камеральной проверки вызывает сомнение. Между тем некоторые суды поддерживают такую практику.
Предлагаем ввести статью, которая бы содержала исчерпывающий перечень полномочий налогового органа, проводящего
камеральную проверку (при этом в перечень полномочий не следует включать право на опрос свидетелей, выемку документов,
экспертизу и осмотр помещений).
46
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В. А. Тарасова
Научный руководитель – проф. М. В. Лушникова
Необоснованная налоговая выгода
Категория налоговой выгоды и критерии необоснованности
ее получения были введены Высшим Арбитражным Судом РФ в
Постановлении от 12.10.2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными
судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» (далее – Постановление № 53). Анализ Постановления № 53 позволяет выделить четыре основания, по которым
может возникнуть необоснованная налоговая выгода: нарушение
критерия деловой цели; совершение фиктивных операций; учет
операций в противоречии с критерием их экономического смысла («существо над формой»); нарушение осмотрительности при
выборе контрагента. Необоснованная налоговая выгода – это самостоятельная категория, которую следует отличать от недобросовестности налогоплательщика и злоупотребления правом.
Анализ судебно-арбитражной практики позволяет сделать
вывод, что институт необоснованной налоговой выгоды следует
закрепить в законодательстве в качестве налогового правонарушения. О необходимости этого свидетельствует тот факт, что суды и
налоговые органы достаточно широко используют Постановление
№ 53 в своей деятельности, ссылаются на то, что налогоплательщик необоснованно пытается получить налоговую выгоду, однако
данный институт нигде не закреплен. Налоговые органы привлекают налогоплательщика к налоговой ответственности по ст. 122 НК
РФ в виде взыскания штрафа, то есть наказывают лишь за неуплату или неполную уплату сумм налога. В этом случае сами действия
налогоплательщика, направленные на получение необоснованной
налоговой выгоды, остаются безнаказанными.
В связи с этим следует внести ряд изменений в НК РФ: 1) закрепить в ст. 11 НК РФ понятие «необоснованная налоговая выгода», под которой понимается «безосновательное уменьшение
размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой
льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также по47
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
лучение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета»; 2) ввести в НК РФ ст. 129.5 со следующим наименованием:
«Совершение налогоплательщиком действий, направленных на
получение необоснованной налоговой выгоды», при этом под такими действиями закрепить основания получения необоснованной
налоговой выгоды, определенные ВАС РФ в Постановлении № 53.
Эти новеллы могли бы помочь добиться большей определенности в вопросе применения института необоснованной налоговой выгоды, создать единую концепцию защиты от необоснованных налоговых претензий и повысить эффективность в борьбе с
уклонением от уплаты налогов.
О. Г. Акулинин
Научный руководитель – проф. М. В. Лушникова
Актуальные проблемы
ответственности за нарушение
законодательства о налогах и сборах
В судебной практике срок давности привлечения к административной ответственности по правонарушениям в области
налогов и сборов является настоящей «лазейкой» для правонарушителей, создает условия для ухода от административной ответственности. Правонарушения в области налогов и сборов –
это правонарушения, требующие длительного времени для их
обнаружения и доказывания. Между тем для них применяется
срок давности, установленный ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ в один год.
На практике данного срока в подавляющем большинстве случаев
недостаточно для привлечения правонарушителя к ответственности. Об этом свидетельствуют, например, Постановление Московского городского суда от 16.09.2011 г. по делу № 4а-2052/11
(см.: СПС «Консультант Плюс. Судебная практика»); материалы
судебной практики, опубликованные в Бюллетене Свердловского областного суда по делам об административных правонарушениях (второй квартал 2011 г.) (см.: СПС «Консультант Плюс.
Региональный выпуск»), в которых правонарушители не были
привлечены к ответственности в силу истечения срока давности.
48
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В ходе выездных налоговых проверок, согласно ст. 89 НК РФ,
проверяется период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки. Иными словами, если правонарушение должностного лица
обнаружено за пределами одного года со дня совершения правонарушения, то привлечь его к административной ответственности невозможно. Отметим, что в НК РФ (ст. 113) сроки давности привлечения к налоговой ответственности с учетом характера выявления
правонарушения устанавливаются продолжительностью в три года.
В этой связи мы предлагаем ввести новую часть в ст. 4.5
КоАП РФ в следующей редакции: «Срок давности привлечения
к административной ответственности за административные правонарушения, предусмотренные статьями 15.3, 15.5–15.8, 15.12,
15.13, составляет три года со дня совершения административного
правонарушения, а при длящемся административном правонарушении – три года со дня его обнаружения».
Данное изменение сделает выездные налоговые проверки реальным оружием налоговых органов в борьбе с правонарушениями.
А. А. Бельтюкова
Национальный исследовательский университет
Высшая школа экономики» (г. Москва)
Научный руководитель – проф. А. Н. Козырин
Соотношение бюджетных
и налоговых правоотношений
в правовых позициях Конституционного Суда РФ
За последнее десятилетие наблюдается активное реформирование всех сфер деятельности, связанных с публичными финансами, и прежде всего организационно-правового обеспечения
функционирования централизованных публичных фондов денежных средств – бюджетов. Исходя из определения, установленного ст. 6 БК РФ, бюджет, будучи формой образования и расходования денежных средств, предназначенных для реализации задач и
функций публично-правовых образований на соответствующих
территориальных уровнях, опосредует возникновение, измене49
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ние и прекращение различных финансовых правоотношений, в
первую очередь налоговых и бюджетных правоотношений.
Для функционирования государства и муниципальных образований необходимы финансовые ресурсы, формируемые за счет различных источников. Одним из основных таких источников выступают доходы в виде налоговых платежей. Отсюда можно заключить,
что налоговые правоотношения имеют тесную связь прежде всего с
той разновидностью бюджетных правоотношений, которые опосредуют формирование доходной части бюджетов. При этом тщательный анализ характеристик налоговых и бюджетных правоотношений, нашедших отражение в отдельных решениях Конституционного Суда РФ, позволяет выявить более глубокое соотношение между
ними, далеко выходящее за рамки системы «налоговые платежи
– доходы (финансовая основа расходов) бюджета». Действительно,
лишь развития правоотношений взимания платежей недостаточно
для существования государства и местного самоуправления, реализации ими своих задач и функций. Данные платежи необходимо
должным образом аккумулировать, «заложить» в финансовый план,
конкретизировать направления их использования, иными словами,
сделать их предметом бюджетных правоотношений.
В решениях Конституционного Суда РФ прослеживается
концепция неразрывной связи между налоговыми и бюджетными
правоотношениями в контексте: 1) установления системы бюджетных доходов; 2) формирования доходов бюджетов бюджетной системы РФ; 3) осуществления расходов бюджетов; 4) функционирования межбюджетных отношений.
Ю. В. Гинзбург
Национальный исследовательский университет
«Высшая школа экономики» (г. Москва)
Научный руководитель – проф. А. Н. Козырин
Учебная дисциплина финансового права
в университетах Российской империи:
формы и методы преподавания
Вопрос о формах и методах преподавания финансового права – частный случай проблематики методики его преподавания
50
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
в университетах на юридических факультетах. Преобладающей
формой передачи знания в дореволюционных университетах
являлись лекции. Как правило, это было в буквальном смысле
чтение лекций, причем в обязанности лектора ставилось заранее
оповестить слушателей, по чему будут читаться лекции: по собственным запискам или чьим-то руководствам. В отсутствие научной и учебной литературы по финансово-правовой проблематике лекции выступали не только формой передачи знания, но и
основным источником информации. Тем ценнее становились записанные конспекты лекций (широкое распространение получило такое явление, как литографирование профессорских лекций).
Другими формами преподавания были «чтения» и практические
занятия. Чтения вводились по инициативе министра народного
просвещения графа С. С. Уварова и заключались в выступлении
студентов перед своими однокашниками по заранее определенному вопросу. Чтения по своей природе похожи на лекции, только
в качестве лектора выступал один из студентов; подобная форма
преподавания не получила своего развития при изучении дисциплин финансово-правового цикла. Практические занятия приобрели свое распространение со второй половины ����������������
XIX�������������
в. Их условно можно разделить на репетиции и семинарии. Первые являлись
беседой преподавателя с обучающимися по наиболее важным
вопросам пройденного курса, подобные занятия чередовались с
лекционным курсом. Семинарии представляли собой инициативную форму работы студентов, при которых на занятиях заслушивались и обсуждались заранее подготовленные рефераты.
Формы преподавательской деятельности обусловливали и
методы преподавания, которые не менялись на протяжении десятилетий. В этой связи особенно ярко выглядит деятельность
И. Х. Озерова по продвижению принципа наглядности в преподавании финансового права в Московском университете. На своих
лекциях Иван Христофорович одним из первых начал использовать иллюстративный материал в виде схем и таблиц.
51
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ
УГОЛОВНОГО ПРАВА И ПРОЦЕССА
А. А. Голубев
Научный руководитель – доц. А. В. Иванчин
Категоризация преступлений:
оценка новелл в ст. 15 УК РФ
7 декабря 2011 г. вступил в силу ряд изменений в УК РФ. Эти
изменения коснулись, в том числе, и категоризации преступлений.
Граница между преступлениями небольшой и средней тяжести
была изменена с 2 лет лишения свободы до 3 лет. В ст. 15 УК РФ
появилась ч. 6, в соответствии с которой суд вправе изменить категорию преступления на менее тяжкую. Оценим это нововведение.
1. Право суда изменить категорию преступления в первую
очередь необоснованно расширяет возможности судейского
усмотрения.
Предоставление суду права изменить категорию преступления не в полной мере соотносится с принципом формальной определенности права. Суду передаются полномочия законодателя,
который традиционно определял принадлежность преступления
к определенной категории. Данное расширение негативно сказывается на реализации принципа равенства всех перед законом и
судом, поскольку судья в одной и той же ситуации, руководствуясь только внутренним убеждением, может назначить абсолютно
разное наказание, принять решение об изменении категории преступления или же, наоборот, оставить категорию неизменной.
2. Расширение судейского усмотрения не единственная проблема, которая возникает в связи с введением ч. 6 ст. 15 УК РФ.
На практике неизбежно возникновение и других трудностей. Например, учет судом «фактических обстоятельств» при принятии решения об изменении категории преступления не в
полной мере соотносится с гл. 40 УПК РФ, в которой речь идет
об особом порядке принятия судебного решения при согласии
обвиняемого с предъявленным ему обвинением. В данном случае
фактические обстоятельства не исследуются.
52
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
3. Проблемы возникнут и при назначении наказания за неоконченные преступления. Например, суд, назначив наказание
за тяжкое преступление в пределах ½ от максимально установленного (т. е. не более 5 лет лишения свободы), вправе изменить
категорию преступления на среднюю тяжесть. Но уголовная ответственность наступает за приготовление только к тяжкому и
особо тяжкому преступлениям.
4. Сходные проблемы неизбежны и при применении других
уголовно-правовых институтов, например института давности.
Все это приводит к выводу о противоречии новеллы, закрепленной в ч. 6 ст. 15 УК РФ, фундаментальным основам уголовного права, что означает необходимость ее исключения из Кодекса.
М. В. Мешкова
Научный руководитель – доц. О. Е. Спиридонова
Признак явности при превышении пределов
необходимой обороны (ч. 1 ст. 108 УК РФ):
анализ судебной практики
Анализ около 200 материалов из опубликованной российской судебной практики за 2010–2011 гг. показал, что суды при
решении вопроса о явном несоответствии защиты посягательству
нередко допускают ошибки. Последние являются следствием неправильного применения уголовного закона или игнорирования
разъяснений Пленума Верховного Суда СССР (постановление от
16.08.1984 г. № 14 «О применении судами законодательства, обеспечивающего право на необходимую оборону от общественно
опасных посягательств»). Они заключаются в следующем:
1. В приговорах, по которым лица осуждаются за убийство при превышении пределов необходимой обороны (далее –
ППНО), суды в большинстве случаев ограничиваются общей
формулировкой и не обосновывают свой вывод со ссылкой на
конкретные установленные по делу обстоятельства, свидетельствующие о явном несоответствии защиты характеру и опасности посягательства.
53
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
2. В судебной практике преобладает обвинительный уклон. При
этом зачастую вывод о ППНО делается на том основании, что посягательство не было сопряжено с насилием, опасным для жизни,
пусть и наличествовала реальная угроза применения такого насилия.
3. Суды механически подходят к решению вопроса об эксцессе обороны, что заключается в установлении ППНО на основании отсутствия полного соответствия средств и способов защиты и нападения; автоматическом связывании момента окончания
посягательства с обезоруживанием нападающего; неучете всех
обстоятельств, способных повлиять на реальное соотношение
сил посягавшего и защищавшегося. Так, нередко не учитывается,
что женщина слабее мужчины и может противостоять ему, только прибегнув к дополнительным средствам защиты (кухонный
нож, ножницы, пилка для ногтей и т. п.).
Для отхода от сложившейся сейчас порочной судебной практики нам представляется необходимым принятие нового постановления Пленума Верховного Суда РФ, включающего в себя не утратившие актуальности разъяснения, содержащиеся в постановлении
Пленума Верховного Суда СССР № 14 (о расширительном толковании признака наличности нападения, о критериях соразмерности
защиты нападению и др.), а также новеллу УК РФ о недопустимости
говорить о ППНО, если посягательство было сопряжено с насилием,
опасным для жизни, или с угрозой применения такового.
Д. С. Ключко
Гродненский государственный университет
им. Янки Купалы (Республика Беларусь)
Научный руководитель – доц. Т. Г. Хатеневич
Дифференциация и индивидуализация
мер превентивного надзора
в соответствии с уголовным законодательством
Республики Беларусь
В уголовно-правовой доктрине традиционным является изучение проблем дифференциации и индивидуализации уголовной ответственности. Исходя из анализа нормативных положений белорусского уголовного закона, можно прийти к заключению, что по54
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
нятия «дифференциация» и «индивидуализация» применимы и к
иным мерам уголовно-правового воздействия, не связанным с уголовной ответственностью, в том числе и превентивному надзору.
Превентивный надзор может быть установлен: 1) только судом;
2) до снятия судимости; 3) за определёнными категориями лиц.
В ст. 80 УК Республики Беларусь определяются две группы
лиц, в отношении которых безусловно устанавливается превентивный надзор: 1) за лицом, допустившим особо опасный рецидив преступлений; 2) за лицом, достигшим 18-летнего возраста,
судимым за преступление, совершенное в составе организованной группы или преступной организации. Указанные положения
свидетельствуют о дифференциации превентивного надзора с
учётом характера общественной опасности совершённого лицом
преступления. В соответствии с положениями указанной статьи
определяются также категории лиц, в отношении которых суд не
обязан, но, однако, имеет право на установление превентивного
надзора за лицом, достигшим совершеннолетия, судимым за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления либо судимым два или более раза к наказанию в виде лишения свободы
за любые умышленные преступления, если: 1) в соответствии с
законодательными актами Республики Беларусь на момент освобождения из исправительного учреждения оно признано злостно нарушающим установленный порядок отбывания наказания;
2) после отбытия наказания в виде лишения свободы оно более
двух раз в течение года привлекалось к административной ответственности за совершение административных правонарушений,
за которые законом предусмотрено административное взыскание
в виде административного ареста. Эти положения закона свидетельствуют как о дифференциации мер превентивного надзора в
зависимости от характера и степени общественной опасности совершённого преступления, так и их индивидуализации с учётом
признаков, характеризующих лицо, совершившее преступление.
55
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
А. В. Брутчикова
Гродненский государственный университет
им. Янки Купалы (Республика Беларусь)
Научный руководитель – доц. Р. Н. Ключко
Либерализация уголовной ответственности
за уклонение от уплаты сумм налогов, сборов
Текст предыдущей редакции ст. 243 УК Республики Беларусь (2003 г., с изм. от 11.03.2004 г.) по диспозиции ничем не
отличается от действующей, однако понятия крупного и особо
крупного размера ущерба отличаются существенным образом.
Так, если ранее под крупным понимался размер ущерба на сумму в 250 и более раз, превышающую размер базовой величины,
установленной на день совершения преступления, а особо крупный – в 1000 и более раз, то Закон РБ от 28.12.2009 г. № 98-З
«О внесении изменений и дополнений в некоторые кодексы Республики Беларусь по вопросам уголовной и административной
ответственности» внес свои коррективы: сама статья была дополнена примечанием, в соответствии с которым под крупным
размером ущерба признается уклонение от уплаты сумм налогов,
сборов на сумму, в 1000 и более раз превышающую размер базовой величины, установленный на день совершения преступления, в особо крупном размере – в 2500 и более раз превышающий
размер такой величины.
Также нововведением стало то, что санкция ч. 1 данной статьи была дополнена новым видом наказания, которого ранее не
было, – штрафом. Штраф может быть назначен судом в интервале
от 30 до 1000 базовых величин с учетом размера базовой величины, установленного на день постановления приговора, в зависимости от характера и степени общественной опасности совершенного
преступления и материального положения осужденного.
Штраф подлежит применению не только за уклонение от
уплаты сумм налогов, сборов, совершенное после вступления в
силу Закона от 28.12.2009 г. № 98-З, но и за такие же деяния, совершенные до вступления его в силу.
56
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Представляется, что если лицу до 23.02.2010 г. по приговору
было назначено самое мягкое наказание (лишение права занимать
определенные должности или заниматься определенной деятельностью) в рамках санкции ч. 1 ст. 243 УК Республики Беларусь
и должным образом мотивировано судом, то имеются основания
для пересмотра назначенного наказания в сторону его смягчения
и применения к осужденному наказания в виде штрафа.
Ю. В. Соколова
Научный руководитель – доц. М. Н. Каплин
Юридическое лицо как средство совершения
экономических преступлений
Одним из факультативных признаков состава преступления
является средство совершения преступления, в юридической литературе обычно раскрываемое как предмет материального мира,
при помощи которого было совершено преступление.
С развитием рыночных отношений в качестве средства совершения некоторых преступлений стало использоваться юридическое лицо, которое является правовой конструкцией, созданной
для участия в гражданском обороте, а не предметом материального мира. Однако в таком ракурсе вопрос о юридическом лице
в теории не рассматривается. Тем не менее, анализируя гл. 21 и
22 УК РФ, напрашивается вывод о том, что ряд преступлений
может совершаться именно при помощи организаций (ст. 159,
173.1, 173.2, налоговые преступления и др.).
Законодатель попытался криминализовать использование юридического лица в качестве средства совершения преступления, вводя ответственность за его создание. В 2011 г.
гл. 22 УК РФ была дополнена ст. 173.1, 173.2. Статья 173.1
предусматривает ответственность за создание юридического
лица через подставное лицо, под которым понимаются лица,
являющиеся учредителями (участниками) юридического лица
или органами управления юридического лица, путем введения
в заблуждение которых было образовано (создано, реорганизовано) юридическое лицо. Такое определение расходится с
общелексическим понятием подставного лица, определяемым
57
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
как «специально подобранный для какой-нибудь цели, ложный». На практике возможна ситуация, когда фирма просто
переоформляется на так называемое «подставное лицо» путем
смены руководителя и занимается преступной деятельностью.
Таким образом, указанное действие по смыслу ст. 173.1 не является преступным.
Диспозиция ст. 173.2 предусматривает ответственность за
указанные в ней деяния, если они совершены «в целях совершения одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или
иным имуществом». Данная цель будет сложно доказуемой.
Указанные статьи в модифицированном виде повторяют
ст. 173 «Лжепредпринимательство», также криминализируя
лишь создание, которое не охватывает все случаи использования
юридического лица в преступных целях.
Таким образом, целесообразно криминализовать «использование юридического лица для совершения преступлений, а равно
участие в его деятельности». Состав не должен включать какихлибо материальных последствий.
А. М. Воробьев
Научный руководитель – доц. А. В. Иванчин
Проблемы придания обратной силы
новой редакции нормы о получении взятки
В 2011 г. был принят ФЗ от 04.05.2011 г. № 97-ФЗ, направленный на совершенствование борьбы со взяточничеством. В теории
и практике остро встал вопрос о возможности придания обратной
силы новой редакции ст. 290 УК РФ.
1. По ч. 1 ст. 290 УК РФ в новой редакции для штрафа
как основного наказания установлены нижняя граница в виде
25-кратного, а верхняя – 50-кратного размера взятки. Отсюда можно сделать вывод об абсолютном размере штрафа от
25 тыс. до 1 млн 250 тыс. руб. По ч. 1 ст. 290 УК РФ в прежней
редакции штраф мог быть назначен в пределах от 100 тыс. до
500 тыс. руб. Поэтому однозначно судить об усилении или смягчении ответственности в части размеров штрафа нельзя, вопрос
58
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
этот может быть решен лишь в конкретной ситуации с учетом
суммы взятки. Можно сделать вывод лишь о том, что при взятке
до 4 тыс. руб. более мягким будет УК РФ в новой редакции, т. к.
позволяет назначить максимальное наказание в виде штрафа до
100 тыс. руб., при взятке от 4 до 25 тыс. руб. представляется
более выгодным для преступника прежний закон, т. к. устанавливает минимум в 100 тыс. руб. Однако, с другой стороны, ранее действовавшая редакция не предусматривала применения
обязательного дополнительного наказания к штрафу, предусмотренного ст. 47 УК РФ, которое является более строгим по
сравнению со штрафом, и, следовательно, наказание усиленно.
Некоторые суды этого не учитывают, что представляется неверным (см., например: Постановление Президиума Московского
городского суда от 21.10.2011 г. по делу № 44у-281/11).
2. УК РФ в прежней редакции предусматривал лишение
свободы на срок до 5 лет с обязательным применением наказания, предусмотренного ст. 47 УК РФ. Действующий УК РФ
предусматривает лишение свободы на срок до 3 лет с обязательным применением штрафа. Очевидно, что смягчено наказание
в виде лишения свободы, и резонно вести речь об обратной
силе. Тем не менее обязательного дополнительного наказания
к лишению свободы до 3 лет суды не назначают, мотивируя
тем, что оно не было предусмотрено прежним законом, но и
не применяют дополнительного наказания по действующему
УК РФ, т. к. этот вид наказания не был предусмотрен ранее
и преступник избегает дополнительного наказания по обеим
редакциям УК РФ (см., например: Определение Московского
городского суда от 13.07.2011 г. по делу № 22-9514). На наш
взгляд, правильное решение должно быть иным: суд, решив
вопрос о виде наказания из нескольких альтернативных с учетом обратной силы только основного наказания, не должен решать вопрос о неприменении обязательного дополнительного
наказания, а обязан его применить.
59
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
А. А. Князьков
Научный руководитель – доц. О. Г. Соловьев
Специальное освобождение
от уголовной ответственности за коррупционные
проявления в сфере спорта и шоу-бизнеса
В декабре 2011 г. в Общую часть УК РФ была введена ст. 761,
предусматривающая специальные случаи освобождения от уголовной ответственности по делам о преступлениях в сфере экономической деятельности, положения ч. 2 которой распространяют свое действие на ч. 3 и 4 ст. 184 УК РФ.
1. Обратим внимание на новейший законодательный прием,
когда к разным частям одной статьи (ст. 184) «привязываются»
специальные виды освобождения, размещаемые в одном случае в
Особенной части, в другом – в норме Общей части. Отметим, что
все иные специальные основания освобождения от ответственности расположены исключительно в главах Особенной части (как
по экономическим преступлениям – ст. 178, 199, 1991; так и по
иным составам – ст. 126, 204, 222 и др.).
2. Учитывая, что примечание к ст. 184 УК РФ, распространяющее свое действие на ч. 1, 2 указанной статьи, предусматривает
иные условия освобождения лиц, совершивших подкуп, возникает ситуация, когда, в случае применения норм о специальном
освобождении, лицо, принимающее подкуп, находится в более
привилегированном положении, нежели лицо подкупающее, несмотря на то, что взяткополучатель априори является фигурой
более опасной, чем взяткодатель. Отметим, что по иным коррупционным составам (коммерческий подкуп, дача взятки) взяткополучатели не имеют права на специальное освобождение от ответственности (примечание к ст. 204, 291 УК РФ).
3. Исходя из содержания ст. 761 УК РФ законодатель понимает
незаконное вознаграждение (а по сути, взятку) в сфере спорта либо
как ущерб, либо как доход, полученный в результате совершения
преступления. Ущерба здесь нет и быть не может, значит, по логике законодателя, взятка является незаконным получением дохода.
60
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Полагаем, что указанные нормативные решения представляются достаточно спорными, противоречащими доктрине уголовного права и потребностям правоприменительной практики.
Л. В. Желуницына
Научный руководитель – доц. О. Ю. Комарова
Основные особенности и тенденции
насильственной преступности
несовершеннолетних
Согласно статистическим данным, практически каждое третье преступление, совершаемое несовершеннолетними, является
преступлением тяжким или особо тяжким, большинство из которых составляют преступления насильственного характера.
Одной из основных особенностей насильственной преступности несовершеннолетних является ее групповой характер. Согласно статистическим данным, в России ежегодно около половины всех преступлений несовершеннолетних совершено в составе группы (2006 г. – 48,7 %; 2009 г. – 41,7 %; 2011 г. – 41,9
%). В основе формирования криминогенных и криминальных
групп лежит особо присущее подросткам стремление к объединению, общению, которое часто сопровождается неблагополучием в семейных отношениях, а также в неудовлетворительном положении в первичном учебном коллективе. Групповой характер
преступлений объясняется и тем, что совершить насильственное
преступление в составе группы гораздо проще.
Криминальная деятельность таких групп чаще всего подкрепляется определенными атрибутами: присвоением кличек, клятвами,
определенными обрядами посвящения, татуировками, своеобразным жаргоном и т. д. Особенно ярко это проявляется в различных
асоциально направленных субкультурах (скинхеды, готы и др.).
В последнее время насильственные преступления несовершеннолетних характеризуются проявлением особой жестокости,
изощренностью. Циничное, безжалостное отношение к человеческим жизням при совершении подростками насильственных преступлений может проявляется не только в процессе убийства, но
и после и выражаться в глумлении над телами.
61
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
По-прежнему большим остается удельный вес преступлений, совершенных несовершеннолетними в состоянии алкогольного, наркотического опьянения (каждое десятое преступление).
Наблюдается также тенденция повышения криминальной активности подростков все более младших возрастов.
С учетом актуальности проблемы насильственной преступности несовершеннолетних, а также присущих ей негативных
тенденций, сейчас остро обсуждается вопрос о снижении минимального возраста уголовной ответственности. В частности, согласно законопроекту, ответственность за убийство, похищение
человека, захват заложника и изнасилование должна наступать
с 12 лет.
А. А. Панова
Научный руководитель – ассист. Р. Ю. Смирнов
Некоторые организационные проблемы
полноценного использования
современных возможностей
молекулярно-генетических экспертиз
Молекулярно-генетический анализ, являясь одним из самых
молодых и перспективных методов экспертного исследования, в
настоящее время связан с рядом проблем своего полноценного
применения. «Организационная» их группа представляется наиболее серьезной, требующей скорейшего принятия комплексных
административных мер. Основными из числа таковых можно
считать следующие:
1) скудность базы (банка) данных генетической информации
на фоне необоснованного недоверия со стороны граждан к методу молекулярно-генетического анализа и отсутствия побуждений
к добровольной геномной регистрации.
Единственным направлением решения данной проблемы видится популяризация данного метода с информированием населения о современных его возможностях и преимуществах перед
другими (лучше всего – посредством телевидения);
62
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
2) финансирование судебно-медицинской службы по остаточному принципу – как отрасли здравоохранения, не связанной
с оказанием медицинской помощи. Естественно, что она оказалась не готова к содержанию самого затратного в материальнотехническом плане метода исследования (особенно плохо с этим
дела обстоят в регионах).
Возможно, решение данной проблемы заключается в реализации идеи о переводе судебно-медицинской экспертной службы
«под крыло» Министерства юстиции РФ;
3) дефицит специалистов-генетиков и несовершенство порядка их подготовки.
Особую актуальность данная проблема имеет в судебномедицинских экспертных учреждениях. К специалистам, проводящим в них молекулярно-генетические исследования, в настоящее время предъявляется «барьерное» требование об обязательной подготовке по специальности «Судебно-медицинская
экспертиза» (Приказ Минздравсоцразвития от 23.07.2010 г.
№ 541н). Представляется, что такое предписание необоснованно и должно быть отменено, поскольку эксперту-генетику для
успешного применения соответствующего «общебиологического» метода исследования совсем не нужен массив знаний по судебной медицине, необходимый, например, танатологу.
Таким образом, очевидная перспективность и доказательственные возможности молекулярно-генетических экспертных
исследований все равно уже не позволят отстраниться от их
внедрения в правоприменительную практику. Об этом свидетельствует опыт зарубежных стран. Поэтому, не дожидаясь накопления уже появляющихся проблем, необходимо начинать их
планомерное и продуманное устранение.
Е. В. Дубова
Научный руководитель – доц. А. Ф. Соколов
Общие положения проверки показаний на месте
Согласно ч. 2 ст. 194 УПК РФ, проверка показаний на месте
заключается в том, «что ранее допрошенное лицо воспроизводит
на месте обстановку и обстоятельства исследуемого события,
63
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
указывает на предметы, документы, следы, имеющие значение
для уголовного дела, демонстрирует определенные действия».
Из данного определения можно выделить следующие признаки проверки показаний на месте:
1. Лицо, показания которого проверяются, должно быть предварительно допрошено, т. е. проверке показаний на месте обязательно
предшествует иное следственное действие, а именно допрос.
2. Содержанием следственного действия являются активные
действия, т. е. демонстрация, воспроизведение обстановки и обстоятельств исследуемого события.
3. Проверяются показания, имеющие отношения к конкретному преступлению.
4. Все следы, документы и иные вещи, которые будут найдены или на которые укажет лицо, должны иметь значение для
уголовного дела.
Проверка показаний на месте – комплексное следственное
действие. Оно сочетает в себе признаки допроса на месте происшествия и связанных с ним осмотра, следственного эксперимента и предъявления для опознания. Ни одно из названных следственных действий самостоятельно не может обеспечить целей,
которые стоят перед проверкой показаний на месте. Целью проверки показаний на месте является «установление новых обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела».
Формулировка ч. 1 ст. 194 УПК РФ имеет принципиальное,
ключевое значение для уяснения сущности данного следственного действия; без «прироста» новых обстоятельств оно, как и любое другое следственное действие по собиранию доказательств,
не имеет смысла.
На наш взгляд, является актуальным вопрос о возможности
изъятия следователем различных предметов, обнаруживаемых в
ходе проверки показаний на месте. Изучая правоприменительную практику, можно найти множество примеров, когда суды
обоснованно признавали обнаруженные и изъятые в ходе проверки показаний на месте следы и предметы допустимыми доказательствами по делу.
64
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Следует отметить, что прямо возможности изъятия предметов в ходе осуществления проверки показаний на месте не предусмотрено, однако анализ ст. 194 УПК РФ позволяет говорить о
возможности такого изъятия.
Д. А. Рахманная
Костромской государственный университет им. Н. А. Некрасова
Научный руководитель – доц. Л. А. Сиверская
Использование инновационных технологий
в криминалистическом обеспечении
приема сообщения о преступлении
На стадии предварительного следствия достаточно важное
значение имеет правильность и своевременность получения информации о готовящемся или совершенном преступлении.
В связи с высоким объемом поступающей информации существует необходимость ее обработки, хранения и документальной фиксации. Существенно облегчить данную работу позволяет
внедрение коммуникационных технологий.
Коммуникационно-информационное обеспечение института рассмотрения сообщения о преступлении представляет собой
вид управленческой деятельности, направленный на внедрение
автоматизированной технологии работы с поступающей информацией. В настоящее время в органах и подразделениях системы
МВД России осуществляется комплекс мероприятий по привлечению современных технологий в деятельность по рассмотрению
сообщения о преступлении.
Так, для повышения оперативности реагирования на сообщения о совершенных правонарушениях, осуществления
постоянного мониторинга и координации действий мобильных нарядов органов внутренних дел особое внимание уделяется развитию подсистемы их позиционирования с помощью
аппаратно-программного комплекса «Безопасный город». Данная система оснащена специальным устройством экстренной
связи «гражданин – полиция», которое устанавливается в наиболее криминогенных районах города, что позволяет оперативно
реагировать на сообщения граждан о совершенных правонару65
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
шениях, своевременно регистрировать поступившую информацию, а также проводить необходимые следственные действия и
оперативно-розыскные мероприятия в полном объеме.
С. И. Симахина
Научный руководитель – доц. Р. Н. Ласточкина
Формирование коллегии присяжных заседателей
При рассмотрении уголовных дел судом с участием присяжных заседателей особую роль играет процедура формирования
коллегии. Она призвана сформировать беспристрастную коллегию «судей факта» и обеспечить условия для вынесения объективного вердикта.
Формулируя вопросы кандидатам в присяжные заседатели,
сторонам нужно проявлять осторожность. Оглашённые данные
не должны повлиять на будущих «судей факта». Вопросы необходимо формулировать так, чтобы ответы на них не содержали
сведения о предмете доказывания. Представляется верным следующий алгоритм: 1) спросить, известно ли кандидату что-либо
об обстоятельствах дела; 2) уточнить источники данной информации; 3) узнать, могут ли ставшие известными кандидату сведения повлиять на его решение по делу.
Существует предложение поручить службе судебных приставов проведение предварительной проверки полученных на опросе
данных. С этим можно поспорить. Очевидно, что произойдёт затягивание и усложнение без того длительной и непростой процедуры формирования коллегии присяжных. Также нужно учитывать,
что на практике судебные приставы очень загружены. Кроме того,
в самой обязанности кандидатов правдиво отвечать на поставленные вопросы истинность сообщённых данных презюмируется.
Мы считаем необходимым запретить обжалование приговора по причине сокрытия кандидатом сведений, которые могли
повлиять на решение сторон об отводе, если эта информация
была известна стороне, но своевременно не доведена до суда,
кроме случаев, когда сторона докажет, что ранее она не имела
таких данных. Это способ пресечь порочную практику создания режима «наибольшего благоприятствования», при котором
66
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
у стороны всегда есть в запасе аргумент для отмены приговора,
если он не будет отвечать её интересам.
Предлагается наделить стороны правом заявить ходатайство
об отложении процедуры формирования коллегии для подготовки к отбору после получения ими списков кандидатов. Это возможно, но с ограничением срока – одни сутки, чтобы не затягивать процесс и не допустить превращение указанного перерыва в
частное расследование сторон.
На наш взгляд, неудачно сформулировано правило, описывающее процедуру заявления мотивированных отводов. Мы предлагаем её изменить: ходатайства должны подаваться лишь после
обсуждения всех кандидатов. Такой порядок будет служить гарантией сохранения в тайне информации о том, какая сторона и
кому из кандидатов заявила отвод.
Интересно предложение об участии психолога на данном
этапе. Считаем возможным наделить стороны правом пригласить
его для дачи консультаций при оценке ответов кандидатов. При
этом психолог должен дать подписку о неразглашении персональных данных кандидатов, поскольку формирование коллегии
происходит в закрытом судебном заседании.
А. А. Лебедев
Научный руководитель – доц. Р. Н. Ласточкина
Сравнительно-правовой анализ
уголовно-процессуального законодательства
Франции и России
1. Исторически уголовное судопроизводство в обеих странах
прошло одинаковые этапы становления современного типа процесса. Изначально возникает обвинительный процесс. Затем из обвинительного он превращается в розыскной на досудебной стадии,
а в судебной – становится разбирательством неравных сторон. Необходимость либерализации процесса приводит к возникновению
смешанной его формы. Современный этап характеризуется дальнейшей демократизацией процесса, который развивается в рамках
состязательного публично-искового судопроизводства.
67
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
2. Для России не является нововведением текстуальное закрепление принципов в законе, в отличие от Франции, которая основывала свой уголовный процесс, традиционно исходя из толкования
принципов и норм международного права, Конституции, сложившегося порядка судопроизводства и доктринального толкования.
3. Французское дознание сопоставимо с тем, что в российском уголовном процессе принято называть проверкой сообщения о преступлении. Во Франции отсутствует институт возбуждения уголовного дела, что, на наш взгляд, способствует более
оперативному расследованию уголовных дел, поскольку субъекты дознания совершают судебно-полицейские действия, которые
являются процессуальными. Результаты такого доследственного
дознания есть доказательства и служат основанием для возбуждения уголовного преследования прокурором.
Предварительное следствие во Франции, в отличие от России, носит судебный характер, является двухинстанционным и
обязательно только по делам о преступлениях (т. е. правонарушениях, за которые предусмотрено наказание свыше 5 лет тюремного заключения). Вторая инстанция рассматривает жалобы
и решает вопрос о допустимости доказательств. Обвинительным
актом служит постановление следственного судьи.
4. Рассмотрение уголовных дел по первой инстанции во
Франции дифференцировано: дела о преступлениях рассматриваются судом ассизов с участием присяжных заседателей, о проступках – исправительным трибуналом, о правонарушениях – полицейским трибуналом.
Система обжалования приговоров различна в России и Франции. После вступления в силу ФЗ № 433 с 01.01.2013 г. системы
станут более схожими. Однако в России по-прежнему не предполагается создания отдельного апелляционного звена судебной
системы. Принципиально то, что во Франции отсутствует инстанция, аналогичная отечественному надзорному производству.
68
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
А. И. Душкина
Научный руководитель – доц. Е. Е. Язева
К вопросу о необходимости дознания:
компаративистский аспект
В настоящее время в РФ предварительное расследование
производится в форме предварительного следствия либо дознания (ч. 1 ст. 150 УПК РФ). Дознание по уголовным делам, указанным в ч. 3 ст. 151 УПК РФ, осуществляет дознаватель, а в
исключительных случаях, предусмотренных п. 7, 8 ч. 3 ст. 151
УПК, – следователь УФСКН России или следователь СК РФ.
Сравнительный анализ уголовно-процессуальных законов стран
СНГ позволил сделать несколько выводов, в том числе о необходимости выделения двух форм расследования.
1. В ряде государств (Республики Грузия, Молдова, Беларусь)
дознания как отдельного института не существует, в УПК закреплена только форма предварительного следствия. На наш взгляд,
отказ от дознания не совсем разумен: в результате из-за загруженности следователей эффективность расследования снижается.
2. В Республиках Казахстан и Туркменистан под дознанием подразумевается самостоятельная форма расследования по
делам, по которым предварительное следствие необязательно, а
также производство неотложных следственных действий и принятие иных мер по раскрытию преступлений по делам, по которым предварительное следствие обязательно. То есть дознание
не только представляет собой форму расследования, но также
включает в себя осуществление ряда процессуальных полномочий, направленных, в частности, на выявление фактических данных, которые могут быть использованы в качестве доказательств
после их осмотра и проверки следователем. Такое понимание дознания, с нашей точки зрения, приводит к его отождествлению с
функциями, выполняемыми органами дознания.
3. На сегодняшний день все больше стран СНГ (Украина,
Азербайджан, Армения, Узбекистан, Кыргызская Республика)
возвращаются к исторической сущности дознания – производство
неотложных следственных действий и оперативно-розыскных
69
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
мероприятий. При этом расследование становится менее формальным и постепенно стираются жесткие границы между строго процессуальными и оперативно-розыскными действиями.
Таким образом, в уголовном судопроизводстве стран СНГ
наблюдаются тенденции отказа от дознания как формы расследования и упрощения дознания. Полагаем, существование дознания
как самостоятельной формы предварительного расследования
необходимо, а его упрощение может привести к превращению
дознания в первоначальный этап, который предшествует предварительному следствию.
4. Высказывается мнение, что функцию дознания должны
осуществлять только органы дознания, а следователи не могут
обладать данным полномочием. В связи с этим, по нашему мнению, целесообразней по указанным в п. 7 и 8 ч. 3 ст. 151 УПК
уголовным делам проводить предварительное следствие, а не дознание.
70
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Оглавление
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТЕОРИИ И ИСТОРИИ
ПРАВА И ГОСУДАРСТВА
Климова А. С. Понятие субъективной юридической
обязанности................................................................................3
Соловьёва А. А. Техника закрепления оговорок
в российском праве....................................................................4
Симонова С. В. К вопросу о правовой природе контрактов
об интеграции иммигрантов.....................................................5
Кудрявцев В. В. Перспектива участия граждан
и их объединений в правотворчестве.......................................7
Ерофеева И. С. Обсуждение проекта Конституции СССР
1936 года.....................................................................................8
Головко Е. А. Роль профессиональных союзов
в разрешении трудовых споров в Советском государстве
и в современной России..........................................................10
Пивоваров Н. С. Институт необходимой обороны
по законодательству зарубежных стран................................. 11
Никитина Ю. В. Инквизиционный процесс по «Каролине»
1532 г.: рычаг развития или подрыва
системы судопроизводства Германии?..................................12
Зайцев М. С. Pacta sunt servanda в современном праве
международных договоров.....................................................14
Шишкова В. В. О некоторых вопросах доказывания факта
применения пыток в Европейском суде
по правам человека..................................................................15
Чёботова Л. Г. Некоторые проблемы предоставления
государственных услуг в электронном виде.........................16
Киреева М. С. Квалификационный экзамен на государственной
службе (опыт зарубежных стран)...........................................18
Козлова С. С. Некоторые аспекты межмуниципального
сотрудничества в России.........................................................19
71
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ЦИВИЛИСТИКИ
Шалаева А. Е. О критерии творчества в авторском праве..........21
Васильева Я. С. Правовые проблемы лишения наследства........22
Гуляев И. Б. О природе безналичных денег..................................23
Щербакова Е. В. О природе секундарного права.........................25
Коржова Ю. В. Актуальные проблемы
исполнительного производства..............................................26
Рогова А. А. Система форм защиты субъективных
гражданских прав....................................................................27
Шобанова А. М. Статус неродившегося ребенка.........................28
Зильберт О. А. О правовой охране и защите интересов
фактических супругов.............................................................29
Никитина А. А. Осуществление родительских прав
несовершеннолетними родителями
в возрасте до 16 лет, не состоящими в браке........................32
Микутова Н. Ю. Брачный договор: к вопросу
о злоупотреблении правом......................................................33
Зарипова А. Р. Форма и порядок заключения браков
с иностранными гражданами в дипломатических
представительствах и консульских учреждениях.................34
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ
ТРУДОВОГО И ФИНАНСОВОГО ПРАВА
Князькова М. А. Трудовые споры: актуальные проблемы...........36
Круглова Е. В. Понятие и структура заработной платы...............37
Доколина Е. Д. Увольнение работника по собственному
желанию....................................................................................38
Стефанова К. И. Отпуска по уходу за ребенком,
предусмотренные трудовым законодательством
за рубежом: проблема гендерной нейтральности.................40
Гаврилова О. В. Дискриминация при приеме на работу:
анализ российского и зарубежного законодательства..........42
72
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Богданова А. В. Гендерная политика трудового
законодательства Швеции, Великобритании и России:
сравнительный анализ.............................................................43
Лукасевич М. С. Контроль в сфере трансфертного
ценообразования......................................................................44
Веселов А. И. Полномочия налогового органа
при проведении камеральной налоговой проверки..............45
Тарасова В. А. Необоснованная налоговая выгода......................47
Акулинин О. Г. Актуальные проблемы ответственности
за нарушение законодательства о налогах и сборах.............48
Бельтюкова А. А. Соотношение бюджетных и налоговых
правоотношений в правовых позициях
Конституционного Суда РФ....................................................49
Гинзбург Ю. В. Учебная дисциплина финансового права
в университетах Российской империи:
формы и методы преподавания..............................................50
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ
УГОЛОВНОГО ПРАВА И ПРОЦЕССА
Голубев А. А. Категоризация преступлений:
оценка новелл в ст. 15 УК РФ.................................................52
Мешкова М. В. Признак явности при превышении пределов
необходимой обороны (ч. 1 ст. 108 УК РФ):
анализ судебной практики......................................................53
Ключко Д. С. Дифференциация и индивидуализация
мер превентивного надзора в соответствии
с уголовным законодательством Республики Беларусь.......54
Брутчикова А. В. Либерализация уголовной ответственности
за уклонение от уплаты сумм налогов, сборов.....................56
Соколова Ю. В. Юридическое лицо как средство совершения
экономических преступлений................................................57
Воробьев А. М. Проблемы придания обратной силы
новой редакции нормы о получении взятки.........................58
73
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Князьков А. А. Специальное освобождение
от уголовной ответственности за коррупционные
проявления в сфере спорта и шоу-бизнеса............................59
Желуницына Л. В. Основные особенности и тенденции
насильственной преступности несовершеннолетних..........61
Панова А. А. Некоторые организационные проблемы
полноценного использования современных возможностей
молекулярно-генетических экспертиз...................................62
Дубова Е. В. Общие положения проверки показаний
на месте.....................................................................................63
Рахманная Д. А. Использование инновационных технологий
в криминалистическом обеспечении
приема сообщения о преступлении.......................................65
Симахина С. И. Формирование коллегии
присяжных заседателей...........................................................66
Лебедев А. А. Сравнительно-правовой анализ уголовнопроцессуального законодательства Франции и России.......67
Душкина А. И. К вопросу о необходимости дознания:
компаративистский аспект......................................................68
74
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Научное издание
Юридические записки
студенческого
научного общества
Сборник научных статей
Выпуск 12
Редактор, корректор М. В. Никулина
Компьютерная верстка И. Н. Иванова
Подписано в печать 09.07.12. Формат 60×84 1/16.
Бум. офсетная. Гарнитура «Times NewRoman».
Усл. печ. л. 4,42. Уч.-изд. л. 3,26. Тираж 21 экз. Заказ
Оригинал-макет подготовлен в редакционно-издательском отделе
Ярославского государственного университета им. П. Г. Демидова.
Отпечатано на ризографе.
Ярославский государственный университет им. П. Г. Демидова.
150000, Ярославль, ул. Советская, 14.
75
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
76
Документ
Категория
Без категории
Просмотров
14
Размер файла
452 Кб
Теги
общество, 241, записка, вып, студенческой, юридическая, научного
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа