close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

308.Юридические записки студенческого научного общества Вып 13

код для вставкиСкачать
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Министерство образования и науки Российской Федерации
Ярославский государственный университет им. П.Г. Демидова
Юридический факультет
Юридические записки
студенческого
научного общества
Материалы
Всероссийской конференции
Выпуск 13
Ярославль
ЯрГУ
2013
1
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 34(082)
ББК Х.я43
Ю70
Рекомендовано
Редакционно-издательским советом университета
в качестве научного издания. План 2013 года
Юридические записки студенческого научно-
Ю70 го общества: материалы Всероссийской конференции.
Вып. 13 / отв. ред. канд. юрид. наук Л. А. Гречиной;
Яросл. гос. ун-т им. П.  Г. Демидова. – Ярославль: ЯрГУ,
2013. – 68 с.
Продолжается традиция ежегодного опубликования
материалов студенческой научной конференции, посвященной актуальным проблемам правоведения. В данном
сборнике публикуются результаты научных исследований студентов, доложенные и обсужденные на Международной молодежной научно-практической конференции
«Путь в науку», состоявшейся 25 апреля 2013 г. (г. Ярославль, ЯрГУ им. П. Г. Демидова, юридический факультет).
Редакционная коллегия:
канд. юрид. наук Л. А. Гречина (отв. ред.)
д-р юрид. наук В. Н. Карташов
д-р юрид. наук М. В. Лушникова
д-р юрид. наук А. М. Лушников
д-р юрид. наук Л. Л. Кругликов
канд. юрид. наук Н. Н. Тарусина
канд. юрид. наук В. В. Бутнев
канд. юрид. наук А. Ф. Соколов
УДК 34(082)
ББК Х.я43
© ЯрГУ, 2013
2
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТЕОРИИ
И ИСТОРИИ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА
УДК 340.1
А. В. Кочерова
Научный руководитель – проф. В. Н. Карташов
Субъективные и объективные причины
пробелов в праве
Пробелы в законодательстве нежелательны, однако объективно они возможны и даже неизбежны. По большому счету,
наличие пробелов в праве прямо пропорционально слабости законодательной базы. Чем меньше будет наблюдаться пробелов
в праве, тем увереннее можно будет говорить о совершенстве
нормативной базы в любом развитом государстве. А изучение
причин пробельности позволит разработать эффективные методы устранения пробелов в праве.
Пробелы в праве имеют объективную и субъективную природу. Взгляд ученых на то, что именно следует относить к объективным, а что к субъективным причинам возникновения пробелов, различен и часто прямо противоположен.
Объективные причины представляют собой внешние факторы,
независимо проявляющие себя. Законодатель может быть не готов
к принятию какого-либо закона. Однако законодательный орган
подвержен воздействию многочисленных факторов, среди которых, например, политические страсти, столкновение интересов политических партий. Возникающие общественные отношения обладают такой степенью сложности, что нередко встает вопрос о том,
с помощью каких правовых средств их необходимо регулировать.
Многие авторы считают, что объективной основой возникновения
пробелов в праве является и то, что само право представляет собой динамичную систему. В этом случае некоторые общественные
отношения могут быть урегулированы устаревшими нормами или
вообще оказаться вне поля зрения законодателя, конкретные жизненные ситуации выпадают из сферы правового регулирования.
© Кочерова А. В., 2013
3
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Субъективные причины появления пробелов в праве заключаются в направленности воли, возводимой в закон, в способах
ее оформления и в методах правоприменения. К ним следует отнести несовершенство законодательства, отсутствие надлежащей
законодательной техники. В противовес представленной позиции некоторые авторы относят слабую разработанность законодательной техники, ее средств и приемов к объективным причинам, что представляется не вполне обоснованным. Применение
законодательной техники, несомненно, субъективный фактор.
Реализация нормотворческой деятельности проходит через человеческое сознание и несет на себе его отпечаток. Также к этой
группе следует отнести недостаточную оперативность реагирования законодателя на возникшую потребность в издании законов и небрежность нормотворческого органа при их принятии,
недальновидность, а в ряде случаев и некомпетентность законодателя, игнорирование правил русского языка, неправильное использование соответствующих понятий.
УДК 340.1
С. Г. Курносова
Научный руководитель – проф. В. Н. Карташов
Причины юридического идеализма
Анализ отечественной и зарубежной литературы показывает,
что вопросы правового идеализма как особого вида юридической
антикультуры в меньшей степени, чем другие её разновидности, освещены в научной литературе. Большинство работ носит
описательный и поверхностный характер. Исследование причин
юридического идеализма позволяет сформулировать определенные способы и методы борьбы с этим негативным явлением. Очевидно, данный аспект проблемы нуждается в глубоком, аналитическом и синтетическом изучении.
Юридический идеализм – это разновидность антикультуры,
которая выражается в преувеличении и абсолютизации ее носи© Курносова С. Г., 2013
4
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
телями правовых ценностей и антиценностей в решении определенных задач в процессе правомерной и/или противоправной
деятельности.
При исследовании причин отечественного юридического идеализма ряд ученых делает вывод, что в его основе лежит то общественное сознание, которое в многовековой период крепостного
права, самодержавия воспринимало любую власть как естественное явление. Действительно, правитель отождествлялся с непогрешимым лицом, а его законы считались всесильными и вечными.
В период советской власти юридический идеализм продолжал существовать в сознании граждан СССР. При этом максимального расцвета данное явление достигло в перестроечные
годы. В данный период у большинства населения сложилось
убеждение, что с принятием «правильных» законов можно будет провести необходимые реформы. Но большой ряд принятых
нормативных правовых актов оказались неработоспособными
в связи с несоответствием реальным общественным отношениям.
Запланированные изменения, переход общества на качественно
новый уровень не произошли.
Другой причиной юридического идеализма является то, что
многие принимаемые нормативные правовые акты носят декларативный, а также популистский или конъюнктурный характер
и не дают решения общественных проблем. Определенное влияние на формирование юридического идеализма оказывает и то,
что большое количество принимаемых нормативных правовых
актов работают неэффективно или полностью не справляются
с данной задачей (по мнению ряда ученых, правовой идеализм
и правовой нигилизм взаимосвязаны друг с другом как «две стороны одной медали»).
Таким образом, существующий в современном обществе
юридический идеализм обусловлен рядом различных причин. Он
свойствен гражданам и должностным лицам, государственным
и общественным деятелям, а также находит отражение в работах
отдельных ученых.
5
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 340.1
Ж. С. Баумова
Научный руководитель – проф. В. Н. Карташов
Субъект права
Традиционно в юридической литературе выделяются в качестве самостоятельных правовых категорий субъекты права
и субъекты правоотношений. Ряд авторов рассматривают их
в качестве синонимов.
Принято считать, что субъектом права является признанный
нормами права возможный участник правоотношения. Иными
словами, субъектами права являются индивиды, их коллективы
и организации, которые могут быть субъектами правоотношений.
В литературе наличествует тенденция отождествления субъекта права с осуществляемой им правовой ролью (например, ролью покупателя, продавца и т. д.). Так, в частности, Л. И. Петражицкий полагал, что субъектами прав и обязанностей бывают не
только индивидуальные, конкретные лица, но и классы таковых,
роды, виды, (например, класс родителей и класс детей). По мнению ученого, правоотношения между родами или видами лиц
совершенно немыслимы, но фактически существуют. В качестве
примера он приводит абсолютные правоотношения, субъектами
обязанностей в которых является класс: «всякий», «каждый».
Обоснованность отстаиваемого им подхода вызывает глубокие
сомнения. Если рассматривать в субъекте права только лишь
участника правоотношений, то число субъектов права может
множиться до бесконечности (покупатели, продавцы, арендаторы, арендодатели, заказчики, подрядчики, работники, работодатели, обвиняемые, подозреваемые и т. д.). При таком подходе
человек как единая правовая личность со своим собственным
правосознанием, правовыми ценностями, правовой внешностью, волей и т. д. растворяется в беспредельной совокупности
случайных правовых ролей. В свою очередь правовой роли искусственно присваивается статус самостоятельного, отдельно
существующего субъекта права.
© Баумова Ж. С., 2013
6
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Важнейшей характеристикой субъекта права является наличие у него воли. С. С. Алексеев формулирует данный признак
субъекта права как «способность вырабатывать, выражать и осуществлять персонифицированную волю». Как носитель воли
правовой субъект выражает активное начало в праве, которому
в литературе противопоставляется пассивное начало – вещь.
Субъект права – решающая и осуществляющая вовне свои
решения инстанция. Возможность свободно принимать правовые
решения (делать свой правовой выбор), а также осуществлять их
характеризует субъекта права как носителя воли.
УДК 340.1
С. В. Симонова
Научный руководитель – доц. С. П. Казанков
О некоторых проблемах дефектов
конституционно-правовых идей
на примере законодательства РФ
о публичных мероприятиях
В 2012 году в законодательство РФ о публичных мероприятиях были внесены изменения, анализ которых, с нашей точки зрения, позволяет обнаружить ряд дефектов в идейно-правовой материи свободы собраний. Обратим внимание на некоторые из них.
Существование дефекта выбора способа нормативного
воплощения конституционно-правовой идеи нами связывается
с появлением в законодательстве положений, не вполне соответствующих фактическим отношениям. К примеру, цель предупреждения нарушения общественного порядка, преследуемая
нововведенным правилом об ограничении круга лиц, которые
могут получить статус организаторов акций, мы полагаем, не
сможет быть достигнутой в условиях признания на практике
организатором любого гражданина, фактически выполняющего организационно-распорядительные функции. Текстуальное
© Симонова С. В., 2013
7
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
обособление в законе о митингах таких самостоятельных правомочий организатора, как оповещение участников и проведение
агитации, по нашему мнению, обозначает проблему дефекта неоправданности идеи логикой конституционно-правового регулирования. Так, если присущую избирательному законодательству
самостоятельность процедур информирования и агитации следует признать разумной – по причине их осуществления нетождественными субъектами и в отношении различных сведений,
– для публичных мероприятий такой подход неприемлем, ибо
оповещение и агитация проводятся организатором, не способным в силу статуса преподнести беспристрастную информацию
об акции. Дефект несовместимости конституционно-правовых
идей, мы убеждены, прослеживается на примере правила о возможности признания нескольких одиночных пикетирований
единым публичным мероприятием. Нетрудно заметить, что направленность данной нормы на борьбу с проведением коллективных акций под видом единичных входит в противоречие
с общей идеей охраны общественного порядка, во имя которой
и вводится регламентирование процедуры публичных собраний:
несколько объединенных единым замыслом одиночных пикетов
едва ли могут представлять опасность.
На наш взгляд, исследование современного законодательства РФ о публичных мероприятиях и практики его применения
на предмет выявления дефектов идей, заложенных в нормы права, является прогрессивным с точки зрения перспектив развития
конституционно-правовой науки. Выбор же адекватных путей
устранения «идейных» дефектов, бесспорно, может стать ключом к разрешению того конфликта между властью и обществом,
который возник на почве неодобрения гражданами избранного
нашим государством в 2012 году направления реформирования
законодательства в области публичных собраний.
8
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 340.1
А. М. Муравьёва
Научный руководитель – ст. преп. А. Б. Иванов
Воздействие законов
и правовых обычаев Хазарии
на развитие древнерусского права
Вопрос о возможности влияния талмудического права на становление древнерусского права не нашёл однозначного ответа.
Изучая данную тему, мы пришли к выводу, что следует обратить
особое внимание на рецепцию талмудического права.
Мы считаем необходимым обратиться к Закону Судному,
Краткой и Пространной Правде, в которых, несомненно, присутствуют прямые заимствования из Пятикнижия Моисеева.
Так, в ст. 34 Краткой Правды, о порче межевых знаков, усматривается 14 стих 19 главы Второзакония. Закон Судный людем
в пространной редакции содержит до 45 статей, заимствованных
из  законов Моисеевых, в частности «о судьях» и «о послусех».
Так называемое Киевское письмо – древнейший из дошедших до настоящего времени восточноевропейских письменных
источников, написанных на раввинистическом иврите. В нем
содержится просьба о сборе денег для выкупа из долгового
плена одного из членов киевской хазарско-еврейской общины. На письме есть ремарка, написанная тюркскими рунами,
поставленная чиновником хазарской администрации Киева,
что позволяет отнести время написания письма к периоду хазарского контроля над Киевом в начале X века. Известно, что
значительная хазарско-еврейская колония находилась в Киеве.
По мнению некоторых исследователей, сам Киев был основан
как хазарский торговый центр на северо-западе. Впоследствии
в созданном князем Ярославом Мудрым мощном переводческом центре Киева переводились книги не только с греческого
и латыни, но также и с древнееврейского.
© Муравьева А. М., 2013
9
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Говорить о заимствованиях церковного права от греков,
да к тому же через славянские переделки, представляется неправильным. Как писал об этом Я. Н. Щапов, греческий Номоканон
был отвергнут «сколь ни кажется такое понимание неожиданным,
а подобное заявление от имени князя и митрополита невероятным». Тем более что законодательство Моисея было гораздо ближе к социо-культурным и политическим реалиям древнерусского
общества, чем Византийское законодательство, даже верховный
князь древней Руси именовался каганом на хазарский манер.
Тема эта требует дальнейших, более глубоких исследований,
расширения круга источников, в том числе, соотнесения археологических источников с письменными, уточнения доктринальных толкований, расширения научной базы за счет вовлечения
в исследование данных иностранных источников, не переводившихся на русский язык. Было бы важно с научной точки зрения
использовать региональный материал по истории права домонгольского периода.
УДК 340.1
А. Н. Козловская
Научный руководитель – ст. преп. А. Б. Иванов
Принцип разделения властей
– одна из ценных идей
конституционных проектов декабристов
В любом демократическом государстве важное значение
имеет принцип разделения властей. Он закреплен и в Конституции России, так как наше государство стремится к построению
демократического общества. Но стоит отметить, что во многих странах разделение властей было признано необходимым
условием при формировании устройства государственной власти еще пару столетий назад по сравнению с российским государством, в котором оно стало зарождаться лишь в последние
© Козловская А. Н., 2013
10
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
20 лет. Мы видим, что во Франции разделение властей как необходимый принцип устройства власти был официально закреплен в Конституции в 1791 г., а в США – в 1787 г. Возникает
вопрос, почему Россия – одно из могущественных государств,
имеющее столь обширную историю своего развития, осознало необходимость данного принципа совсем недавно. А ведь,
как известно из истории, первые идеи демократизма стали зарождаться в Российском государстве еще в конце XVIII века,
достигнув пика своего развития в начале XIX века. Среди них
можно отметить идеи М. М. Сперанского, идеи декабристов.
Стоит здесь подчеркнуть, что идеи декабристов были наиболее радикальными по сравнению с другими и опережали на шаг
свою эпоху. Рассмотрим некоторые положения проектов более
подробно по данному вопросу. Как мы знаем из содержания
Русской правды П. И. Пестеля и Конституции Н. С. Муравьева, авторы этих проектов уже тогда акцентировали внимание
на выделении в качестве обособленных ветвей законодательную и исполнительную, ограничивая при этом самодержавную
власть императора. Также мы видим, что П. И. Пестель предлагает избирать законодательный орган, Народное Вече, из народных представителей, что является подобием формирования
современной Государственной Думы. В проекте декабриста
присутствуют статьи и о таком органе, как Верховный Собор,
функции которого схожи с современным Конституционным Судом: надзор за исполнением закона исполнительной и законодательной властью, что являлось одним из способов выполнения
системы сдержек и противовесов, необходимых для обеспечения принципа разделения властей. К сожалению, как мы видим,
эти идеи воплотились в реальность лишь спустя пару столетий.
На основе всего этого хочется сделать вывод, что нашему
государству стоит все-таки в будущем при разработке новой
Конституции или внесению поправок в ныне действующую
опираться не только на идеи, существующие в наше время, но
и на историческое наследие, ведь оно может таить в себе множество прогрессивных идей.
11
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 340.1
Е. А. Головко
Научный руководитель – ст. преп. А. Б. Иванов
Гарантии профсоюзным работникам
при расторжении трудового договора
(советский опыт и современная практика)
Исторически профсоюзы призваны защищать права и интересы работников как более слабой стороны трудового правоотношения. С этой целью законодатель в разное время наделял
профсоюзы определенными полномочиями, а также предоставлял им различные гарантии, к числу которых, в частности,
относились гарантии работникам профсоюзов при расторжении с ними трудового договора. Следует отметить, что с течением времени содержание данных гарантий менялось в связи
с социально-экономическими изменениями в стране. При расторжении трудового договора по инициативе администрации
с членом профкома по любому основанию требовалось предварительное согласие профсоюза на увольнение в соответствии со
ст. 160 КЗоТ РСФСР 1922 и ст. 235 КЗоТ РСФСР 1971 г. Пленум Верховного Суда СССР в 1970–1980 гг. разъяснял позицию
законодателя по вопросам прекращения трудовых отношений
с работниками – членами профкомов. В том числе, подтверждалась невозможность увольнения по инициативе администрации без согласия профессионального союза, при нарушении –
работник восстанавливался на прежней работе. Современное
законодательство предусматривает согласительный порядок
увольнения только для руководителей и заместителей профорганов при увольнении по пп. 2, 3 и 5 ст. 81 ТК РФ.
В действующем постановлении Пленума Верховного суда
РФ от 17.03.2004 г. № 2 «О применении судами РФ Трудового
кодекса РФ» также разъяснены вопросы деятельности профсоюзов при реализации гарантий работников. К примеру, даны
комментарии по различным вопросам деятельности профессио© Головко Е. А., 2013
12
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
нальных союзов, в том числе о распределении бремени доказывания. Следует отметить, что на практике по данному вопросу,
тем не менее, возникают споры. Некоторые суды указывают
на необходимость доказывания профессиональными союзами
при отказе в даче согласия на увольнение, что оно связано с профсоюзной деятельностью, то есть носит дискриминационный
характер. Однако работодатель может предоставить больший
массив доказательств своей позиции, к примеру, при увольнении работников по сокращению штата. Доказывание позиции
профессиональных союзов представляется затруднительным.
Впрочем, существуют судебные решения, в соответствии с которыми бремя доказывания, что увольнение председателя профкома не связано с осуществлением профсоюзной деятельности, несет работодатель. Однако таких решений меньшинство.
Таким образом, возникает необходимость внесения изменений
в действующее законодательство по спорным вопросам, возникающим на практике.
УДК 340.1
О. В. Иванова
Научный руководитель – доц. В. И. Лайтман
Институт брака по Кодексу Наполеона 1804 года
Из всех отношений, регулируемых Французским Гражданским
кодексом, именно в брачно-семейных с наибольшей силой проявились консервативные идеи, отличающиеся от революционных.
Будучи человеком предельно рациональным и при этом
убежденным государственником, Бонапарт официально узаконил светский характер актов гражданского состояния. Они совершались в мэрии, и церковь не имела к ним непосредственного отношения. Брак теперь стал признаваться как договор,
зарегистрированный актом гражданского состояния, произведенный муниципалитетами. Считался действительным брак,
заключенный по взаимному согласию жениха и невесты. Всту© Иванова О. В., 2013
13
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
пление в брак должно было быть добровольным и исходить
от лиц, способных вступить в брак. Нововведением стало разрешение брака между католиками и лицами, исповедующими
другие, некатолические, религии. Теперь закон требовал публичного объявления фамилии, профессии, места жительства и
места регистрации брака. Брачные союзы заключались только
по обоюдному желанию. Однако семейная жизнь должна была
основываться на домостроевских правилах. «Всякому обществу
необходим глава, – пояснял при обсуждении закона Бонапарт.
– В семье глава – муж». Полновластие мужа и отца, ограниченная правоспособность и недееспособность замужней женщины
– принципы, на которых в 1804 г. под влиянием обычного права
создавалось семейное право.
Таким образом, характеризуя институт брака по Кодексу
Наполеона и брачно-семейное право в целом, можно определённо сказать, что в семейном праве произошли значительные
изменения: семья была признана самостоятельной ячейкой
общества. Дореволюционная Франция не знала института развода, теперь он вводился в силу некоторых соображений: вопервых, признавался необходимым как следствие признания
брака договором; во-вторых, был воспринят целесообразным
с общественной точки зрения, так как препятствовал ссорам и
несогласиям; в-третьих, освобождал женщину от деспотизма
мужа. Тем не менее законодательство не было окончательно
освобождено от патриархально-родовых пережитков, власть
отца и мужа по-прежнему была сильной, а жена и дети ограничивались в своих правах.
14
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 340.1
М. В. Кудряшова
Научный руководитель – доц. В. И. Лайтман
Институт пытки по «Каролине» 1532 г.
Институт пытки возник и использовался во времена поздней античности. Во времена Средневековья пытки перекочевали
в уголовный процесс в связи с тогдашним воззрением на войну
и вражду. Также одной из причин проникновения данного института во времена Средневековья обусловливалось тем, что пытка
распространилась по всей Европе под влиянием церковного канонического права. Данный институт проник и в уголовный процесс по «Каролине». Рассматривая институт пытки, большинство
ученых акцентируют внимание лишь на отрицательных моментах этого инструмента доказывания. Среди них указываются: жестокость данной меры, характером которой являлась продолжительность, суровость; допускался повторный допрос в случаях,
если арестованный отрицает признанное им ранее преступление;
в Уложении Карла V чётко провозглашается, что судья и истец
не подвергаются никакому взысканию за правильное и допускаемое правом применение пытки, если обвиняемый не будет
изобличён в преступлении и т. д. Но наряду с этими отрицательными моментами можно указать и позитивные. Так, применение
пытки сопровождалось рядом условий. А именно, пытка могла
быть применена при наличии достаточных оснований для привлечения к ответственности, т. е. наличие прямых или косвенных
улик. Допрос под пыткой осуществлялся в присутствии судьи,
двух судебных заседателей, или шеффенов, и судебного писца.
В данном правовом памятнике содержатся нормы, напоминающие обвиняемому, каким образом он может предъявить доказательства своей невиновности в данном преступлении: «Такое напоминание необходимо потому, что некоторые по своей простоте
или из страха не понимают, каким образом им подлежит предъявить доказательства в своё оправдание, хотя они и являются невиновными». «Каролина» содержит нормы о соблюдении меры
© Кудряшова М. В., 2013
15
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
при допросе под пыткой, согласно которым допрос под пыткой
должен производиться в соответствии с характером улик и состоянием допрашиваемого лица. Также учитывается при допросе
и то, что «несчастный» имеет опасные раны.
Из вышеуказанных положений можно сделать вывод, что
хоть «Каролина» не регламентировала порядок и приёмы самой пытки, но содержала общие положения и условия её применения. А это, в свою очередь, указывает на совершенство норм
уголовно-процессуального права феодальной Германии, т. к., наряду с использованием столь жестокого, антигуманного инструмента доказывания, были развиты положения, ставящие данный
механизм в определённые рамки.
УДК 340.1
М. В. Гурылева
Научный руководитель – доц. В. И. Лайтман
Юридическая сила актов Европейского союза
Европейская система права является одной из уникальных систем наднационального регулирования. Данная система позволяет
принимать акты, которые в той или иной степени распространяют
свое действие на множество стран, входящих в Европейский союз.
Лиссабонский договор 2007 г. изменил систему актов, принимаемых органами ЕС. Согласно ст. 288 Договора о функционировании,
ЕС принимает регламенты, директивы, решения, рекомендации
и заключения. Выбор юридического акта зависит от юридического
основания и ожидаемой юридической силы подобного документа.
Регламент является обязательным документом, и каждая его
норма обязательна для выполнения и применения государством
Европейского союза. Регламент применяется напрямую во всех
странах Европейского союза. Стандартизованное применение
регламентов во всем Европейском союзе обеспечивает Европейский суд правосудия. Регламенты непосредственно создают пра© Гурылева М. В., 2013
16
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ва и обязанности для физических и юридических лиц и служат
основанием для защиты таких прав в национальных судах.
Следующим видом нормативного акта в Европейском союзе
является директива. Она устанавливает определенные требования
и результаты, которые должны быть достигнуты европейскими государствами. Для того чтобы директива применялась, правительства должны внедрить нормы директив в местное законодательство. Директива является обязательной только в отношении государств, прямо не создает права и обязанности для физических и
юридических лиц. Контроль над введением требований директивы
в местное законодательство осуществляет Европейская комиссия.
Еще одним нормативным документом Европейского союза
являются решения. Решения, принимаемые в Европейском союзе,
не предназначены для того, чтобы создавать общие обязательства.
Решения не представляют собой законодательство. Цель решений –
разрешить определенную ситуацию. Решение «является обязательным во всех своих частях для тех, кому адресовано» (ст. 249 ДоЕС).
Рекомендации и заключения не являются обязательными для
государств-членов, однако национальные суды могут обратиться
в Суд ЕС за толкованием или установлением действительности
рекомендованных мер.
На основании вышесказанного можно сделать вывод, что
характер правового акта, его место и роль в общей системе источников права ЕС зависят во многом от того, каким институтом
и как, на основе какой процедуры, он принимается. Причем такого рода акты отличаются друг от друга, даже если они номинально принадлежат к одной и той же категории актов.
17
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 340.1
Т. А. Клинова
Научный руководитель – доц. Л. А. Гречина
К вопросу о кодификации
административно-процессуального
законодательства
Рассуждая о последствиях реализации материально-правовой
теории процесса, В. А. Рязановский указывает, что вследствие неправильного понимания природы процесса законодатели включали процессуальные нормы в материальные кодексы в виде особых частей или глав «как в XVIII столетии, так нередко в первой
половине XIX столетия, а иногда даже и во второй половине его»
(Рязановский В. А. Единство процесса: учебное пособие. М.,
2005. С. 20). Суждения В. А. Рязановского приводят нас к мысли,
что существующая конструкция КоАП РФ – не просто недоработка законодателя, а свидетельство неверного понимания сущности и природы процесса, имеющего глубокие исторические
корни. И тем удивительнее, что явление это имеет место в первой
половине XXI столетия.
Данная проблема довольно очевидна, о ней писали и советские, и российские авторы, предлагая различные варианты
структуры Кодекса, его наименования и даже подлежащего регулированию круга правоотношений. 25 марта 2013 г. Президент
РФ внёс проект закона «Кодекс административного судопроизводства» в Государственную Думу РФ.
С точки зрения круга регулируемых правоотношений данный акт у нас нареканий не вызывает: законодателем воспринята
узкая концепция административного процесса, что является, по
нашему мнению, вполне обоснованным решением. Относительно структуры Кодекса наши замечания не столь существенны:
Раздел ����������������������������������������������������
II��������������������������������������������������
«Меры процессуального принуждения» разумно преобразовать в соответствующую главу, расположенную в Разделе I
«Общие положения», также мы предлагаем включить в Кодекс
© Клинова Т. А., 2013
18
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Раздел �����������������������������������������������������
IX���������������������������������������������������
«Особенности производства по делам с участием юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Спорным представляется вопрос о наименовании акта. Название, использованное законодателем, уместно в том случае,
если понимать административный процесс широко – как совокупность юрисдикционного и управленческого процесса. Однако
мы полагаем, что с практической точки зрения целесообразнее
понимать административный процесс в узком смысле (только
как юрисдикционный). Сам законодатель, по сути, занимает ту
же позицию, кодифицируя только нормы юрисдикционного административного процесса. Соответственно, данный акт логичнее именовать «Административно-процессуальный кодекс РФ».
Именно такое название современно и вполне вписывается в российскую правовую действительность.
УДК 340.1
Л. Г. Чёботова
Научный руководитель – доц. Л. А. Гречина
Многофункциональные центры:
проблемы создания и функционирования
Многофункциональные центры (далее – МФЦ) предоставляют государственные и муниципальные услуги по принципу
«одного окна», который означает оказание госуслуги после однократного обращения заявителя с соответствующим запросом
в МФЦ, а далее взаимодействие с органами и учреждениями,
предоставляющими государственные (муниципальные) услуги, осуществляется МФЦ самостоятельно без участия заявителя
в соответствии с соглашениями о взаимодействии.
Создание МФЦ на территории РФ происходит неравномерно.
Всего сейчас открыто 167 МФЦ, в ближайшем проекте – еще 34.
В Ярославской области (ЯО) первый МФЦ по оказанию государственных и муниципальных услуг планируется открыть в 2013 г. Та© Чёботова Л. Г., 2013
19
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ким образом, в ЯО работа в этом направлении только началась, соответственно, актуальным является анализ опыта других регионов.
При создании МФЦ на практике фактически получался не принцип «одного окна» (когда каждое из всех окон оказывает все услуги
в полном объеме), а принцип «одной двери» (в одном помещении
находятся сотрудники разных госорганов и оказывают конкретные
госуслуги как в своем учреждении). На наш взгляд, следует учесть
данный опыт и не допустить подобных ошибок при открытии МФЦ
в ЯО, поскольку такой подход искажает саму идею о предоставлении государственных услуг по принципу «одного окна».
Принцип работы МФЦ предполагает наличие специально
обученных для предоставления целого набора государственных
услуг сотрудников. Как показала практика, это действует более
эффективно. Следовательно, необходимо уже сейчас задуматься
над решением данной проблемы и приступить к подготовке специалистов.
В Ярославской области много удаленных населенных пунктов. Для обеспечения «шаговой доступности» в других регионах найдено следующее решение данной проблемы: привлечение
к предоставлению госуслуг для реализации функций МФЦ организации с развитой филиальной сетью (Почта России, Сбербанк),
в которых открывались представительства МФЦ, а также организация мобильных МФЦ.
Итак, это лишь часть проблем, связанных с созданием и деятельностью МФЦ. Удастся ли избежать данных проблем при организации МФЦ в ЯО, можно будет увидеть в ближайшее время.
20
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ЦИВИЛИСТИКИ
УДК 347
К. А. Крашенинников
Научный руководитель – доц. В. В. Грачёв
Характеристика договора микрозайма
Договор микрозайма – сравнительно новое правовое образование, появившееся в 2010 году в связи с принятием ФЗ от 2 июля
2010 № 151-ФЗ «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях» (далее – закон № 151-ФЗ), которое еще
не снискало правовой характеристики в юридической литературе. Однако, на наш взгляд, признаки данного договора заслуживают особого внимания.
Статья 2 закона № 151-ФЗ определяет договор микрозайма
через родовое понятие договора займа, тем не менее его особенности позволяют сравнивать его и с кредитным договором.
Признавая договор микрозайма разновидностью договора
займа, закон исходит из реального характера данного договора,
при всем этом на практике стороны нередко заключают консенсуальные договоры микрозайма.
Существенная разница есть в субъектном составе: в договоре
микрозайма, как и в кредитном договоре, один из контрагентов –
специальный. Но если в кредитном договоре это банк или иная
кредитная организация, то в договоре микрозайма – микрофинансовая организация в форме, например, фонда, хозяйственного
общества или товарищества.
По нашему мнению, в случае заключения консенсуального
договора микрозайма он порождает такие же обязанности у микрофинансовой организации как специфического займодавца
перед заемщиком, какие есть у банка или иной кредитной организации перед заемщиком в кредитном договоре.
Кроме того, сам договор займа может быть как возмездным,
так и безвозмездным, тогда как договор микрозайма является
© Крашенинников К. А., 2013
21
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
всегда возмездным, в чем прослеживается его очередная схожесть с кредитным договором, который также всегда возмездный
(п. 1 ст. 819 ГК РФ).
Специфика прослеживается и в предмете договора. В договоре микрозайма предметом могут выступать только денежные
средства в российской валюте с ограничением в один миллион
рублей. В то время как в кредитном договоре – денежные средства в наличной и безналичной форме в российской или иностранной валюте, а в договоре займа – деньги или другие вещи,
определяемые родовыми признаками.
Договор микрозайма всегда заключается в простой письменной форме, так как микрофинансовая организация является юридическим лицом (п. 1 ст. 808 ГК РФ), а договор займа может быть
заключен и в устной форме.
Таким образом, несмотря на то что договор микрозайма рассматривается законодателем как договором займа, он имеет ряд
отличительных черт, которые позволяют сделать вывод о занятии данным договором промежуточного положения между кредитным договором и договором займа.
УДК 347
А. Е. Парамонова
Научный руководитель – доц. В. Б. Чуваков
Правовой режим
аудиовизуального произведения
Существующая правовая регламентация аудиовизуального
произведения носит усложненный характер, поскольку оно является не только сложным объектом (ст. 1240 ГК РФ), но и в силу
п. 2 ст. 1263 ГК РФ его авторами признаются: 1) режиссерпостановщик; 2) автор сценария; 3) автор музыкального произведения (с текстом или без текста), специально созданного для
этого аудиовизуального произведения.
© Парамонова А. Е., 2013
22
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Вопрос о природе данного правового режима вызывает споры
в юридической литературе. Позиция некоторых авторов заключается в том, что одна только совместная деятельность не создает классического соавторства, которое предполагает по крайней
мере однородную деятельность соавторов. Лица, принимающие
участие в создании фильма, произведения которых вошли в него
в качестве составной части, соавторами не являются. Такое соучастие есть сотрудничество – категория, неизвестная авторскому
праву, а не соавторство (Б. С. Антимонов, Е. А. Флейшиц). Однако, согласно другому мнению, аудиовизуальное произведение
является неделимым объектом, а взаимоотношения между его авторами – нераздельным соавторством (Э. П. Гаврилов).
По нашему мнению, определение того, являются ли лица,
указанные в п. 2 ст. 1263 ГК РФ, соавторами или же они просто
создали свое произведение в сотрудничестве, зависит от конкретных фактических обстоятельств. Обязательным условием возникновения соавторства является наличие совместной творческой
деятельности соавторов. Это может иметь место, например, когда
режиссер-постановщик, сценарист и композитор вместе выработали концепцию аудиовизуального произведения. Если же такового
не произошло и работа данных лиц над произведением заключалась исключительно в выполнении своих локальных задач в своих
сферах деятельности, то налицо будет сотрудничество авторов.
Однако, на наш взгляд, такое регулирование носит избыточный характер. В сущности, оно создано для определения порядка
использования исключительных прав. В свою очередь, чтобы обладать ими, автором быть необязательно. В силу своей природы аудиовизуальное произведение как сложный объект одного
и даже трех авторов иметь не может, поскольку происходит «наслаивание» огромного числа результатов интеллектуальной деятельности, являющихся объектом как авторских, так и смежных
прав. Следовательно, мы полагаем целесообразным заменить
в п. 2 ст. 1263 ГК РФ положение об авторах аудиовизуального
произведения на правовое регулирование вопроса о принадлежности исключительного права на аудиовизуальное произведение.
23
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 347
Д. А. Никогосян
Научный руководитель – доц. Е. Я. Мотовиловкер
Природа реального договора.
Развенчание штампов
1. Из того факта, что реальный договор считается заключенным с момента передачи, некоторые цивилисты приходят к выводу, что при реальном договоре передача – необходимый элемент его заключения, а потому: нет передачи – нет и договора
(М. И. Брагинский, В. В. Грачев). Столь категоричный вывод,
а также отсутствие указания на то, что же есть, если договора нет,
создает ощущение, что ничего предшествующего передаче нет.
2. Данная точка зрения вызывает сомнения. На наш взгляд,
законодательная конструкция «считается заключенным с момента передачи» вовсе не означает, что до передачи договора нет,
ибо всякая передача вещи совершается на определенном основании. Например, в договоре займа, который считается заключенным с момента передачи денег, до момента самой передачи
займодавец и заемщик обговаривают количество денег, срок возврата и др., т. е. есть соглашение о займе, которое, однако, не
считается заключенным до тех пор, пока не произойдет передача
денег. Таким образом, всякая передача происходит на основании
соглашения, которое считается заключенным с момента этой самой передачи.
3. Абсурдным представляется позиция Е. А. Крашенинникова, заимствованная из немецкой цивилистической доктрины,
согласно которой фактический состав реального договора помимо соглашения содержит реальный акт передачи вещи. Отсюда
с очевидностью следует, что передача оказывается сделочным
действием, сущностным признаком которого выступает направленность на возникновение обязательства. Между тем непосредственная направленность всякой передачи – переход владения
(ст. 224 ГК РФ). Причем эта направленность уже полностью со© Никогосян Д. А., 2013
24
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
средоточена в соглашении, заключая которое, заемщик берет на
себя обязанность по возврату. Ее повторное обнаружение в передаче приведет к необоснованному дублированию. Вопиющая
оплошность данной концепции заключается в том, что ее сторонники, включая передачу в фактический состав реального договора и тем самым придавая ей значение сделочного действия, лишают ее этого статуса в консенсуальных, что показывает, насколько
безразлично указанные ученые относятся к пониманию природы
сделки, которая, безусловно, является действием особого рода.
4. Суть критерия разграничения договоров на реальные и консенсуальные состоит в том, что содержащееся внутри обоих договоров соглашение о передаче в случае заключения консенсуального
договора порождает обязательство, а в случае заключения реального договора – нет, поэтому договор считается незаключенным.
УДК 347
А. А. Соловьёва
Научный руководитель – доц. Е. Я. Мотовиловкер
Вещный характер договора купли-продажи
1. Ещё в XIX веке выдающийся немецкий пандектист
Ф. К. Савиньи выдвинул идею, согласно которой традиция –
передача вещи, совершаемая во исполнение договора куплипродажи (дарения), является вещным договором, который
должен быть строго отделен от обязательственных договоров
(купли-продажи, дарения). Впоследствии мысль Ф. К. Савиньи о традиции как вещном договоре овладела умами многих
отечественных цивилистов: как революционных (Г. Ф. Шершеневич, В. И. Синайский), так и современных (Б. Л. Хаскельберг, Д. О. Тузов). Данную точку зрения мы считаем уязвимой
по следующим соображениям.
2. Главный аргумент приверженцев идеи Ф. К. Савиньи заключается в том, что традиция (а не договор купли-продажи)
непосредственно влечёт переход права собственности и поэто© Соловьева А. А., 2013
25
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
му содержит в себе вещную сделку. Между тем вещной сделкой,
согласно ст. 153 ГК РФ, может выступать лишь то действие,
которое направлено на переход права собственности. Исчерпывающаяся же актом передачи вещи, традиция не имеет другой
направленности, кроме перехода владения, и, следовательно, не
может считаться сделкой – ни вещной, ни обязательственной.
Традиция не устанавливает вещный эффект, а, будучи в силу закона моментом перехода права собственности, имеет его своим
побочным правовым последствием.
3. По мнению Д. О. Тузова, вещный договор находится в передаче постольку, поскольку он не может находиться в договоре
купли-продажи, который «по общему правилу только обязывает
к совершению передачи, т. е. имеет сугубо обязательственный
характер». С этим трудно согласиться в силу того, что в ст. 454
ГК РФ сказано: «По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь в собственность другой стороне
(покупателю)…», и, следовательно, заключая договор куплипродажи, стороны приходят к соглашению о переходе права собственности, т. е. устанавливающего вещный эффект.
4. Идея передачи вещи как вещного соглашения рушится,
если логически развить диспозитивный характер правила п. 1 ст.
223 ГК РФ, в силу которого, заключая договор купли-продажи,
стороны могут определить иной, чем передача вещи, момент
перехода права собственности (например, заключение договора,
оплата товара). Тогда передача уже не будет порождать переход
титула и, следовательно, не может считаться вещным договором.
И поскольку вопрос о моменте перехода права собственности
обсуждается в процессе совершения сделки купли-продажи, вещное соглашение выступает элементом договора купли-продажи,
наряду с соглашением, устанавливающим обязательства.
26
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 347
А. А. Рогова
Научный руководитель – доц. В. В. Бутнев
Взаимодействие государственных
и третейских судов
Судебный порядок защиты – одна из основных форм юрисдикционной защиты прав и интересов физических и юридических лиц.
Право лиц на судебную защиту гарантировано Конституцией РФ.
Для разрешения уже возникшего спора гражданскоправового характера стороны по взаимному соглашению могут обратиться как в государственный (арбитражный или суд
общей юрисдикции), так и в третейский суд. Стороны, заключившие третейское соглашение, принимают на себя обязанность добровольно исполнять решение третейского суда. Однако если решение третейского суда не исполнено в установленный срок, то оно подлежит принудительному исполнению.
Для этого стороне необходимо обратиться в государственный
суд (в зависимости от подведомственности) с заявлением
о выдаче исполнительного листа на решение третейского суда.
В случае несогласия с решением третейского суда сторона может обратиться в государственный суд с заявлением об отмене
данного решения третейского суда.
Однако далеко не всегда государственные, по большей части
арбитражные, и третейские суды работают одной отлаженной системой форм защиты субъективных гражданских прав.
Так, например, в 2011 году Президиум ВАС РФ обратился
в Конституционный суд РФ с требованием признать ФЗ «О третейских судах» не соответствующим Конституции РФ. По мнению заявителя, идет отождествление третейского суда с государственным, а актов третейского суда – с судебными актами.
Конституционный суд РФ в своем постановлении от 26.05.2011 г.
указал, что, гарантируя государственную, в том числе судебную,
© Рогова А. А., 2013
27
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
защиту прав и свобод человека и гражданина, Конституция РФ
одновременно закрепляет право каждого защищать свои права и
свободы всеми способами, не запрещенными законом. Конституция РФ не исключает возможность разрешения гражданскоправовых споров между частными лицами в процедуре третейского разбирательства посредством третейских судов.
Иногда ВАС РФ все-таки встает на сторону третейского
суда. Так, в постановлении Президиума ВАС РФ от 07.06.2012 г.
№ 16434/11 подтверждается возможность сторон заключать мировое соглашение в ходе разбирательства в третейском суде.
Также указывается, что иное истолкование норм права приводило бы к тому, что стороны третейского разбирательства были бы
вынуждены инициировать процесс по выдаче исполнительного
листа на принудительное исполнение решения третейского суда
только для того, чтобы получить юридическую возможность заключить мировое соглашение на стадии исполнительного производства. Этот подход вступил бы в противоречие с принципами
процессуальной экономии, диспозитивности гражданского процесса, автономии воли в частном праве.
УДК 347
Е. Н. Пашина
Научный руководитель – доц. М. В. Филимонова
Некоторые проблемы регулирования
имущественного иммунитета должника
Всем известна ст. 446 ГПК РФ, в силу которой невозможно
обратить взыскание на жилое помещение (его часть), если для
гражданина-должника и членов его семьи, совместно проживающих в принадлежащем помещении, оно является единственным
пригодным для постоянного проживания помещением.
В связи с принятием 14.05.2012 г. Постановления Конституционного суда РФ данный вопрос приобрел новые аспекты
© Пашина Е. Н., 2013
28
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
рассмотрения, так как появился целый ряд вопросов и, как следствие, проблем в применении ст. 446 ГПК РФ. Поставив решение данного вопроса в зависимость от законодателя, Конституционный суд РФ, по сути, не защитил права граждан. Если взять
во внимание, что впервые законодателю было указано на недоработки в рассматриваемой сфере еще в Определении Конституционного суда РФ от 04.12.2003 г., то можно отметить весьма
длительное его бездействие.
Нам представляются возможными следующие варианты решения данной проблемы. Признание абзаца второго части первой
ст. 446 ГПК РФ противоречащим Конституции РФ способствовало бы более эффективному действию законодательных органов
и, возможно, в скором времени мы получили бы норму, в достаточной мере регулирующую рассматриваемый вопрос.
Также анализ зарубежного опыта дает возможность выделить две достаточно интересные модели правового регулирования в данной области:
- установление возможности обращения взыскания на единственное жилое помещение должника с предоставлением взамен
иного жилого помещения или сохранением за должником права
пользования жилым помещением (Австрия, Бельгия, Германия,
Лихтенштейн, Португалия, Словакия);
- обращением взыскания на часть единственного жилого помещения должника – при условии, что она может быть выделена
в натуре или в стоимостном выражении (Болгария, Португалия,
Узбекистан).
В заключение хочется отметить, что для нормального функционирования гражданских отношений необходимо, чтобы правовое регулирование в равной степени защищало интересы всех
сторон таких отношений.
29
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 347
А. М. Шобанова
Научный руководитель – проф. Н. Н. Тарусина
Однополые союзы и дети
Пункт 1 ст. 12 и п. 3 ст. 1 Семейного кодекса РФ указывают на принадлежность к разному полу лиц, вступающих в брак.
В марте 2012 г. Европейский суд по правам человека выразил
такую позицию: «Право на гомосексуальный «брак» не относится к правам человека, поэтому государства, не предоставляющие такой возможности или ее запрещающие, не нарушают
прав человека».
Начиная с 2010 г. в России принимаются региональные законы против пропаганды гомосексуализма. Они действуют
в Санкт-Петербурге, Костромской, Архангельской, Новосибирской, Калининградской и Рязанской областях. А 26 января
2013 г. Государственная Дума РФ приняла в первом чтении законопроект о запрете пропаганды гомосексуализма среди несовершеннолетних на федеральном уровне. На наш взгляд, необходимо принять данный закон для защиты детей от активного
влияния сексуальных меньшинств. Подростки копируют нетрадиционное поведение и поддерживают новые веяния. Поэтому
федеральный законодатель примет верное решение, защитив детей от пропаганды гомосексуализма.
В настоящее время российские социологи не располагают
данными о количестве фактических однополых семей и о воспитании детей в таких семьях. По нашему мнению, если стало
известно о воспитании ребенка в однополой семье, то ребенка
нужно отбирать, несмотря даже на то, что один из однополых
сожителей является юридическим родителем ребенка. Такое решение проблемы является радикальным, но, безусловно, данную
процедуру необходимо урегулировать в законодательстве, ведь
интересы ребенка всегда должны ставиться выше иных интересов, например, включив в ст. 73 СК РФ новое основание для
© Шобанова А. М., 2013
30
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ограничения родительских прав: «воспитание ребенка в фактическом однополом сожительстве».
Еще одной немаловажной проблемой является проблема усыновления детей гражданами тех стран, где легализовали
однополые браки с допущением усыновления. В марте 2013 г.
В. В. Путин выступил против усыновления российских сирот
иностранцами, состоящими в однополых союзах. Президент направил поручение Правительству и просьбу Верховному суду
до 1 июля 2013 г. подготовить изменения в установленный порядок международного усыновления. По нашему мнению, в Российской Федерации нельзя ни легализовать однополые союзы, ни
разрешить им воспитывать детей. Но, скорее всего, российскому
законодателю будет тяжело противостоять мировому сообществу, т. к. даже ведущие европейские страны проявили весьма
либеральное отношение к однополым союзам.
УДК 347
В. Э. Зысь
Научный руководитель – ассист. О. И. Сочнева
О праве ребенка на «детские вещи»
при разделе общего имущества супругов
Одной из форм реализации принципов заботы о благосостоянии и развитии несовершеннолетних детей, приоритетной
защиты их прав и интересов (п. 3 ст. 1 СК РФ) является правило п. 5 ст. 38 СК РФ, согласно которому при разделе общего
имущества супругов вещи, приобретенные исключительно для
удовлетворения потребностей общих несовершеннолетних детей», разделу не подлежат и предаются без компенсации тому
из супругов, с которым проживают дети. В научной литературе
дискуссионными являются вопросы о правовой природе прав на
такое имущество, а также о критериях отнесения тех или иных
вещей к данной категории.
© Зысь В. Э., 2013
31
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
1. В научной литературе высказывается мнение, что ребенок
является собственником перечисленных в абз. 2 п. 5 ст. 38 СК РФ
вещей. Однако ребенок вряд ли может распорядиться по своему
усмотрению, например, дорогостоящим музыкальным инструментом или библиотекой. Мы согласны с авторами, полагающими, что это право является ограниченным вещным правом ребенка, которое отсутствует в примерном перечне ст. 216 ГК РФ,
но предусмотрено Семейным кодексом: во-первых, имущество,
приобретенное исключительно для потребностей детей, остается
в общей совместной собственности родителей с обременениями,
вызванными правомочиями ребенка. Во-вторых, ребенок обладает особым вещным правом – правом пользования имуществом,
приобретенным родителями для его нужд. В-третьих, поскольку ребенком признается лицо, не достигшее 18-летнего возраста
(п. 1 ст. 54 СК РФ), то рассматриваемое право пользования по общему правилу сохраняется только до совершеннолетия.
2. В законе отсутствует определенность в вопросе о судьбе «детских вещей» в ситуации, когда по истечении некоторого
времени ребенок передается для проживания второму родителю.
В этой связи полагаем необходимым закрепить в СК РФ обязанность родителя, которым при разделе общего имущества супругов были получены вещи, предназначенные для ребенка, передать эти вещи второму родителю в случае определения места
жительства ребенка по месту жительства последнего.
3. Считаем, что при квалификации вещей в качестве «детских»
следует исходить не только из их функционального назначения,
но и их стоимости в составе общего имущества супругов. В противном случае применение правила п. 5 ст. 38 СК РФ на практике
может приводить к ущемлению имущественных интересов того
супруга, который будет проживать отдельно от ребенка.
32
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 347
Э. Р. Ширинова
Научный руководитель – доц. М. Г. Баумова
Актуальные проблемы института
самовольной постройки
Самовольная постройка как правовое явление имеет двойственный характер, являясь, с одной стороны, правонарушением,
а с другой стороны, правовой конструкцией, признаваемой в качестве первоначального способа приобретения права собственности на объект незаконной строительной деятельности.
Следует отметить, что, во-первых, постройка может быть
признана самовольной независимо от степени завершенности
строительства, во-вторых, созданный объект должен обладать
определенной самостоятельностью по отношению к уже существующим объектам недвижимости. Постройка может стать самовольной либо с самого начала строительной деятельности, при
самовольном занятии земельного участка или осуществлении
строительной деятельности без получения соответствующих разрешений, либо впоследствии, когда в процессе законной строительной деятельности будут допущены существенные нарушения градостроительных и строительных норм и правил.
В п. 2 ст. 222 ГК РФ установлены гражданско-правовые последствия признания постройки самовольной. Санкцией являются, с одной стороны, отказ в признании права собственности
за застройщиком, а с другой – обязательность сноса самовольной постройки в судебном порядке осуществившим ее лицом
либо за его счет. Законодательством предусмотрено еще одно
гражданско-правовое последствие признания постройки самовольной, а именно: приобретение права собственности на самовольно возведенный объект. Право собственности на самовольную постройку может быть признано судом, а в предусмотренных законом случаях в ином установленном законом порядке,
за лицом, в собственности, пожизненном наследуемом владении,
© Ширинова Э. Р., 2013
33
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
постоянном (бессрочном) пользовании которого находится земельный участок, где осуществлена постройка. Но сохранение
постройки не должно нарушать права и охраняемые законом
интересы других лиц либо создавать угрозу жизни и здоровью
граждан.
Иной порядок предусмотрен ст. 25³ ФЗ от 21.07.1997 г.
№ 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое
имущество и сделок с ним». По нашему мнению, такой порядок
признания права собственности не отвечает природе и смыслу
государственной регистрации права, противоречит нормам гражданского законодательства, предъявляемым к легализации самовольных строений. В то время как признание права собственности на такие объекты через органы местного самоуправления
в большей степени соответствует их полномочиям, действующему законодательству и требованиям, предъявляемым к признанию права собственности на самовольную постройку ГК РФ.
34
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ
ТРУДОВОГО И ФИНАНСОВОГО ПРАВА
УДК 349.2, 351.72
М. А. Князькова
Научный руководитель – проф. А. М. Лушников
Индивидуальные трудовые споры:
вопросы теории и практики
Актуальность темы исследования связана с увеличением количества трудовых споров в современных условиях и фрагментарностью, неоднородностью нормативной базы. Обратим внимание на некоторые основные проблемы.
1. Не выдерживает критики воспринятый законодателем
процессуально-правовой подход к пониманию природы трудовых споров, в соответствии с которым трудовые споры определяются как неурегулированные разногласия, за разрешением которых стороны обратились в юрисдикционный орган. Во-первых,
«урегулированных разногласий» не бывает, во-вторых, нельзя
отождествлять трудовой спор со способами его разрешения. Трудовой спор – всегда материально-правовое явление, поскольку
зарождается в рамках материального охранительного правоотношения, а способы (формы) защиты трудовых прав, которые включаются в правовой механизм разрешения трудовых споров, могут
быть материально-правовыми и процессуально-правовыми.
2. Индивидуальные трудовые споры могут быть как юридическими, так и экономическими. Коллективные споры суть споры
об интересе. При этом остается открытым вопрос, как соотносятся названные в ст. 381 ТК РФ индивидуальные споры по вопросам применения коллективных договоров, соглашений и коллективные споры по поводу выполнения коллективных договоров,
соглашений, о которых говорится в ст. 398 ТК РФ. Очевидно, что
в обоих случаях имеются в виду споры о праве. Сложившаяся
практика исходит из того, что критерием для разграничения ин© Князькова М. А., 2013
35
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
дивидуальных и коллективных трудовых споров, так или иначе
связанных с содержанием коллективного договора, соглашения,
должен служить факт установления конкретной обязанности работодателя в законе либо в коллективно-договорном акте.
3. В связи с тем что на практике распространены массовые
нарушения трудовых прав работников, а возникающие в связи с этим трудовые споры судами, совершенно обоснованно, не
признаются коллективными, необходимо дополнить традиционную классификацию трудовых споров категорией групповых
споров, подлежащих разрешению в том же порядке, что и индивидуальные трудовые споры. Практическое значение выделения
групповых споров связано с возможностью подачи работниками
групповых исков в суд.
4. Система органов, рассматривающих индивидуальные трудовые споры, нуждается в реформировании. КТС на практике
не выполняет функции паритетного органа, ориентированного
на поиск компромиссных решений: работодатель имеет больше
возможностей повлиять на решение КТС, чем работник.
5. Существует проблема конкуренции компетенции судебных и контрольно-надзорных органов: ТК наделил органы Федеральной инспекции труда «квазисудебными» функциями по разрешению ряда конкретных трудовых споров (например, споры
работников, обжалующих наложение дисциплинарного взыскания). Разрешение юридических дел – прерогатива юрисдикционных органов, наделение контрольно-надзорных органов правом
разрешать трудовой спор – вмешательство исполнительной власти во власть судебную.
7. Трудовой процесс – сформировавшаяся процессуальная
подотрасль трудового права. Необходимо ввести в ГПК РФ специальную главу, предусматривающую особенности рассмотрения и разрешения трудовых споров, в частности процессуальные
преимущества работника как экономически и фактически более
слабого субъекта (принцип «асимметрии доказательств» и т. п.).
Немаловажную роль в формировании самостоятельных отраслей
права играет заинтересованность государства. Исходя из того,
что вносимые в Государственную Думу РФ предложения и ре36
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
комендации о разработке Трудового процессуального кодекса,
введении системы специализированных трудовых судов так и
не получили своего конкретного выражения в законопроектах
(в то время как были созданы специализированные патентные
суды), можно сделать вывод об отсутствии на сегодняшний день
такой заинтересованности.
УДК 349.2, 351.72
И. А. Маслова
Научный руководитель – доц. Д. А. Смирнов
Воспитательная функция трудового права.
Опционы
как вид стимулирования труда работников
На сегодняшний день очень актуальными являются проблемы повышения качества и эффективности производительности и
организации труда. Эти вопросы изучаются в рамках менеджмента организации, экономики труда и психологии труда. Однако
интересующие нас задачи следует также рассматривать с точки
зрения трудового права, а именно в рамках изучения воспитательной функции.
Рассматриваемая нами функция оперирует четырьмя методами: поощрения, пресечения, убеждения и контроля. Особый
интерес вызывает метод поощрения, поскольку он в наибольшей
мере направлен на положительную мотивацию работников.
Метод поощрения представляет собой систему способов
и приемов наделения добросовестного воспитуемого дополнительными субъективными правами. Его применение способствует созданию у воспитуемого вспомогательных причин должного
поведения. Формы проявления этого метода многообразны как
в России, так и за рубежом: премии, бонусы, пенсионные планы,
«золотые парашюты», кредитование сотрудников, индивидуализация заработной платы и многие другие.
© Маслова И. А., 2013
37
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Большую популярность на данный момент набирают опционы. Их суть состоит в передаче части акций компаний под
определенными условиями. Основными преимуществами данного вида стимулирования являются:
Заинтересованность работника в росте компании;
Некая гарантия долгосрочного сотрудничества работника
с работодателем;
Возможность сокращения материальных расходов на премии
и бонусы.
Впервые опционные схемы стали использоваться в США
в конце 1970-х годов крупнейшей американской сетью магазинов Toys «R» Us. Чуть позже такого рода стимулированием труда работников воспользовались известные во всем мире Apple
Computer и General Electric.
Некоторые отечественные компании также используют опционные схемы. Однако, поскольку законодательство не регламентирует порядок и условия применения данного вида стимулирования, на практике возникает множество проблем, связанных
прежде всего с налогообложением и коррупцией.
Таким образом, наряду с очевидными достоинствами опционных схем есть и определенные недостатки, разрешению которых может способствовать законодательное регламентирование
данного вида стимулирования труда работников.
УДК 349.2, 351.72
А. И. Веселов
Научный руководитель – проф. М. В. Лушникова
Выездная налоговая проверка
по месту нахождения налогового органа
По общему правилу выездная проверка проводится на территории (в помещении) налогоплательщика, что следует из ее названия (п. 1 ст. 89 НК РФ). Однако из этого правила есть исключе© Веселов А. И., 2013
38
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ние. Если налогоплательщик не может предоставить инспекторам
помещение для проведения выездной проверки, она проводится
по месту нахождения налогового органа (абз. 2 п. 1 ст. 89 НК РФ).
На практике основанием для принятия решения о проведении выездной проверки в налоговом органе является либо письменное заявление самого налогоплательщика, либо докладная
записка руководителя проверяющей бригады о невозможности
осуществить проверку на территории (в помещениях) налогоплательщика. Чтобы составить такую записку, проверяющие
должны посетить место нахождения налогоплательщика. Между
тем встречаются ситуации, когда соответствующего заявления
от налогоплательщика не поступает, но инспекция тем не менее
переносит выездную проверку на свою территорию. При этом
проверяющие не выезжают на территорию налогоплательщика,
ограничившись направлением ему требования о представлении
документов. Исследование указанных документов они проводят в инспекции. Такие действия нарушают процедуру выездной
проверки. С данным выводом соглашаются и суды (например,
Постановление ФАС Московского округа от 20.08.2010 № КАА40/8830-10).
Следует отметить, что если решение по итогам проверки
правильно по существу, то добиться отмены решения, ссылаясь
только на безосновательный перенос выездной проверки на территорию инспекции, вряд ли удастся. Мы с позицией судов согласны, потому что подобное нарушение проведения выездной
проверки превратит ее в подобие камеральной проверки, а это
с точки зрения закона недопустимо.
Следовательно, нужно внести в текст п. 1 ст. 89 НК РФ изменение, которое закрепляло бы условия переноса выездной проверки по месту нахождения налогового органа. Такими условиями являются: письменное заявление самого налогоплательщика
или докладная записка руководителя проверяющей бригады о невозможности осуществить проверку на территории (в помещениях) налогоплательщика. Обязательное требование к составлению
такой записки: проверяющие должны посетить место нахождения налогоплательщика.
39
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 349.2, 351.72
А. И. Гаджиев
Научный руководитель – проф. М. В. Лушникова
Отмена единого налога на вмененный налог:
последствия для налогоплательщиков
По данным статистики ФНС России за 2011 г., единый налог
на вмененный доход (далее – ЕНВД) применяют более половины представителей малого и среднего бизнеса в стране. Причина
проста: удобно уплачивать только один налог (несложный для
расчета) и вести упрощенный налоговый и бухгалтерский учет.
Тем не менее законодатель решил отменить этот специальный
режим к 2018 г., т. к. одновременное существование двух этих
режимов является нецелесообразным, поскольку их нормативное регулирование во многом схоже. К тому же в пояснительной
записке к законопроекту о введении патентной системы налогообложения указано, что его целью является «стимулирование
развития малого предпринимательства…». Между тем одной из
основных причин отмены ЕНВД является утрата государством
контроля над финансовыми потоками плательщиков ЕНВД и,
как следствие, ростом уверенности в том, что его доля в таком
бизнесе может быть значительно больше. Ведь от применения
контрольно-кассовой техники плательщики ЕНВД освобождены.
Конечно, отмена ЕНВД, возможно, и приведет к увеличению
численности индивидуальных предпринимателей «на патенте»,
но все же большая их часть будет вынуждена перейти на общую
либо упрощенную систему налогообложения, поскольку патентная система рассчитана уж на совсем «малое» малое предпринимательство. Так, например, средняя численность наемных работников за налоговый период не должна превышать 15 человек.
Негативную реакцию предпринимателей вызвал тот факт,
что из круга лиц, которые вправе применять патент, исключены
юридические лица. Если в этом действии законодателя есть логика, обнаружить ее нам не представляется возможным. Более того,
© Гаджиев А. И., 2013
40
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
законодатель требует, чтобы патент был полностью уплачен
в течение 25 дней после начала деятельности при приобретении
патента на 6 месяцев и меньше. Вариантов, что «бизнес может
не пойти», не предусмотрено. Возвратов аванса – тоже.
Нельзя также не заметить лоббирование интересов крупных
торговых «сетевиков» по уничтожению небольших магазинов.
Очевидно, что для них ЕНВД невыгоден, поскольку им приходится вести дорогостоящий раздельный учет операций, облагаемых ЕНВД и обычными налогами.
В итоге можно прийти к выводу, что отмена ЕНВД не имеет
под собой серьезных оснований и не является необходимой. Наилучшим вариантом, на наш взгляд, является сохранение ЕНВД,
в том числе, добровольности перехода на него. Также возможно
увеличение размера вмененного дохода. И естественно, необходимо отменить патентную систему налогообложения.
УДК 349.2, 351.72
В. А. Тарасова
Научный руководитель – проф. М. В. Лушникова
Изменение налоговым органом
юридической квалификации сделок
К полномочиям налоговых органов для установления действительной налоговой обязанности налогоплательщиков относится право налоговых органов на изменение юридической квалификации сделки налогоплательщика (пп. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ).
Налоговый Кодекс не содержит понятия юридической квалификации сделки.
В теории и практике не сложилось единого представления
об этом институте. Анализ теоретических источников позволяет
выделить две точки зрения, одна из которых предполагает изменение юридической квалификации сделки как выявление налоговым органом ее недействительности, а другая, напротив, исходит
© Тарасова В. А., 2013
41
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
из того, что изменение юридической квалификации сделки не
связано лишь с оценкой сделки налоговыми органами как недействительной.
Анализ судебно-арбитражной практики показывает, что
переквалификацией в основном признаются случаи выявления
отсутствия в действительности хозяйственных операций налогоплательщика, т. е. мнимых сделок, либо притворных сделок, совершенных с целью занижения налоговой базы. Однако не стоит
сводить институт переквалификации сделок лишь к институту
недействительности сделок. Изменить юридическую квалификацию можно как у действительных, так и у недействительных
сделок. Суть института изменения юридической квалификации
заключается в том, что налоговый орган оценивает фактические
отношения, которые сложились у налогоплательщика, и доначисляет налог исходя из сложившихся в действительности отношений налогоплательщика. Таким образом, изменение юридической квалификации касается только доначисления налога, а не
оценки юридической природы сделки – ее действительности или
недействительности.
Неопределенность в толковании нормы ст. 45 НК РФ устраняет Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 г. № 53
«Об оценке арбитражными судами обоснованности получения
налоговой выгоды», из п. 7 и 8 которого можно вывести следующее определение: изменение юридической квалификации сделки
– это определение объема прав и обязанностей налогоплательщика исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции, если налогоплательщик для целей налогообложения учел операции не в соответствии с их экономическим
смыслом. Это определение следует закрепить в ст. 11 НК РФ для
установления единообразной практики применении нормы пп. 3
п. 2 ст. 45 НК РФ.
42
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ
УГОЛОВНОГО ПРАВА И ПРОЦЕССА
УДК 343
М. С. Киреева
Научный руководитель – доц. О. Е. Спиридонова
Спорные вопросы отмены
условно-досрочного освобождения (УДО)
для лиц, совершивших преступления
против половой неприкосновенности
несовершеннолетних,
не достигших четырнадцати лет
Изучив проблему законодательной регламентации и практического применения условно-досрочного освобождения, мы
пришли к выводу, что в отношении педофилов данная мера поощрения применяться не должна. Это обусловлено особенностями
педофилии, представляющей собой психическое расстройство,
не исключающее вменяемости и не подлежащее излечению, ростом количества преступлений изучаемой направленности и их
рецидива, ужесточением уголовно-правовой политики в отношении лиц, совершивших преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних. Кроме того, мы учитываем
зарубежный опыт, т. к. во многих странах Запада УДО к педофилам не применяется. В связи с изложенным дискуссия может
возникнуть по следующим вопросам.
1) Почему мы выбираем объектом охраны именно ребенка,
а не предлагаем отменить УДО для лиц, совершающих любые
преступления против половой неприкосновенности личности?
Ребенок в Российском государстве является особым объектом
охраны. Это закреплено в ст. 38 Конституции РФ, Всеобщей декларации прав человека, Конвенции о правах ребенка. Выделение детей в особую категорию связано с их беззащитностью, не© Киреева М. С., 2013
43
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
опытностью, физической слабостью. Сексуальные преступления
посягают не только на здоровье ребенка, но и на его психику, что
делает практически невозможным становление и формирование
здоровой устойчивой личности;
2) Применять ли УДО, если совершено несколько преступлений, одно из которых против половой неприкосновенности
несовершеннолетнего? Нет. Для лиц, совершивших несколько
преступлений, необходимый срок отбытия наказания для применения УДО определяется исходя из окончательного срока, назначенного по совокупности. Полагаем нецелесообразным в такой
ситуации вычленять из совокупности иное преступление, т. к.
болезненное расстройство поведения педофила продолжает наличествовать;
3) Как быть с лицами, которые в процессе отбывания наказания утратили половую функцию (в связи с возрастом, травмой)
и не способны нанести вред ребенку? Вероятно, необходимо
оговорить, что невозможность совершения полового акта в связи с утратой половых органов является основанием, снимающим
запрет на применение УДО к таким лицам. Что касается возраста, то подобное правило установить, на наш взгляд, нельзя. Вопервых, половое бессилие – индивидуальная особенность каждого организма. Во-вторых, есть современные способы устранения
данной проблемы.
УДК 343
М. Ю. Маляр
Научный руководитель – проф. Е. В. Благов
Разграничение добровольного отказа
от преступления и деятельного раскаяния
Добровольный отказ от преступления необходимо отличать
от деятельного раскаяния. Основные различия данных институтов состоят в следующем.
© Маляр М. Ю., 2013
44
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Добровольный отказ мыслим только до окончания преступления. Если имеет место добровольный отказ, то состав преступления (как оконченного, так и неоконченного) отсутствует.
Отсутствие состава преступления в поведении добровольно отказавшегося лица свидетельствует о невозникновении обязанности
подвергнуться наказанию. Отсюда следует, что и освобождение
от такой обязанности (т. е. от уголовной ответственности) было
бы излишним и некорректным, ведь нельзя освободить от обязанности, которая не возникла. Когда же речь идет о деятельном
раскаянии, то состав преступления всегда есть, поскольку оно
возможно лишь после совершения преступления. Именно поэтому деятельное раскаяние является одним из оснований освобождения от уголовной ответственности, а при добровольном отказе
лицо не подлежит ответственности. Непривлечение к ответственности и освобождение от нее – это несовпадающие явления.
Отмеченное различие имеет не только теоретическое, но
и практическое значение. При добровольном отказе в возбуждении уголовного дела отказывают либо его прекращают на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ. Деятельное раскаяние не является
основанием для отказа в возбуждении уголовного дела. Поскольку добровольный отказ приравнен к отсутствию состава, у лица,
подвергшегося уголовному преследованию, возникает право
на реабилитацию и возмещение вреда (ч. 2 ст. 133, ч. 2 ст. 212
УПК РФ). Напротив, деятельное раскаяние является нереабилитирующим основанием прекращения уголовного дела.
Еще одно отличие сравниваемых явлений состоит в том, что
деятельное раскаяние допустимо при совершении преступления
с любой формой вины, а добровольный отказ возможен, только
когда лицом начинает совершаться умышленное деяние. Важно
также заметить, что позитивные правовые последствия добровольного отказа не увязаны в УК РФ ни с тяжестью преступления,
ни с его совершением впервые. Напротив, возможность освобождения от уголовной ответственности на основании ст. 75 УК РФ
поставлена в зависимость от этих факторов. В противном случае
деятельное раскаяние может выступить лишь обстоятельством,
смягчающим наказание (п. «и», «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ).
45
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 343
А. В. Чиркова
Научный руководитель – доц. М. Н. Каплин
Некоторые проблемы статуса потерпевшего
в УК РФ
Уголовный кодекс РФ (далее – УК), равно как и уголовное законодательство прошлых лет, не дает определения потерпевшего
от преступления. На наш взгляд, это неоправданно, поскольку потерпевший является одним из признаков состава преступления, он
входит в содержание некоторых смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств (п. «з» ч. 1 ст. 61, п. «и» ч. 1 ст. 63 УК). Также
судом при вынесении приговора учитывается мнение потерпевшего по поводу применения наказания.
Анализируя нормы УК (например, ст. 201, 275, 276, 285, 286
и др.), мы пришли к выводу, что потерпевшим в уголовном праве
признается не только физическое лицо или организация (как сказано в ст. 42 УПК РФ), но и государство, а также общество, в случае
если им причинен вред в результате совершения преступления.
Необходимо также сказать об уголовно-правовом статусе
потерпевшего, о комплексе его прав и обязанностей. Уголовноправовой статус не дает потерпевшему большой объем прав. Естественным правом потерпевшего является право на восстановление
социальной справедливости (ч. 2 ст. 43 УК). Потерпевший на законных основаниях может требовать возмещения причиненного
вреда (ст. 75–76.1 УК). В определенном смысле «привилегией» потерпевшего является согласие на примирение с лицом, совершившим преступление (ст. 76 УК).
Наряду с правами, потерпевший несет и некоторые обязанности. Основная обязанность потерпевшего, на наш взгляд, состоит
в соблюдении им уголовного закона в процессе реализации своих
прав. Кроме того, потерпевший должен оказывать содействие государству в расследования преступления (например, ст. 308 УК РФ).
Таким образом, необходимо закрепление определения и правового статуса потерпевшего в действующем уголовном законодательстве.
© Чиркова А. В., 2013
46
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 343
А. И. Борисенко
Научный руководитель – проф. Л. Л. Кругликов
Новое в статье 63 УК РФ: критический анализ
В первой половине 2012 г. Уголовный кодекс РФ подвергся
очередным изменениям. Федеральным законом от 29.02.2012 г.
№ 14-ФЗ и Федеральным законом от 01.03.2012 г. № 18-ФЗ изменениям, в частности, подвергнута ст. 63 УК РФ.
Думается, что данные дополнения тесно связаны с ведущейся в последнее время кампанией по защите детей, а также
с борьбой против наркотиков. Однако, даже учитывая благие намерения законодателя, на наш взгляд, едва ли можно признать
подобные нововведения рациональными. Анализ исследуемых
изменений дает основание полагать, что они непоследовательны
и носят популистский характер. Нельзя не заметить, что по смыслу п. «п» ч. 1 ст. 63 УК РФ пересекается с положениями п. «з» ч. 1
данной статьи (совершение преступления в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица,
находящегося в зависимости от виновного). При этом формулировка п. «з» шире формулировки п. «п», т. к. говорит как о лицах,
обязанных иметь заботу о потерпевшем, так и о тех, на которые
данная обязанность не возложена. Таким образом, налицо конкретизация одного отягчающего обстоятельства с помощью другого, что, на наш взгляд, вряд ли допустимо. Кроме того, если
субъекты, указанные в п. «п» ч. 1 ст. 63 УК РФ, совершают преступление в отношении несовершеннолетнего, то в их действиях
присутствуют признаки состава ст. 156 УК РФ. Таким образом,
данное обстоятельство не будет учитываться при назначении наказания в силу ч. 2 ст. 63 УК РФ.
К расширению п. «к» ч. 1 ст. 63 УК РФ за счет указания на
наркотические, психотропные и сильнодействующие вещества,
на наш взгляд, также следует относиться критически. Дело в том,
что данный пункт предполагает использование указанных в нем
средств посягательства. Нетрудно догадаться, что извлечь полез© Борисенко А. И., 2013
47
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ные свойства наркотических, психотропных и сильнодействующих веществ можно путем введения их в организм, но Пленум
Верховного Суда РФ в своем постановлении от 23.12.2010 г. № 31
указал, что подобные действия расцениваются как незаконный
сбыт указанных веществ. Таким образом, данное обстоятельство
уже учтено ст. 228.1 УК РФ. Однако в названном постановлении
сказано, что подобные действия не могут квалифицироваться как
незаконный сбыт, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю и инъекция вводится по его просьбе
либо совместно приобретено потребителем и лицом, производящим инъекцию, для совместного потребления. Из этого следует,
что обстоятельство, дополняющее п. «к» ч. 1 ст. 63 УК РФ, носит
исключительный характер, в то время как данные, включаемые в
перечень ст. 61 или 63 УК РФ, должны обладать, в том числе, свойством проявления в более или менее широком круге посягательств.
УДК 343
А. З. Багомедова
Научный руководитель – доц. О. Г. Соловьев
Уголовно-правовые
и криминологические аспекты
противодействия экстремизму
Слово «экстремизм» (от лат. extremus – крайний) – категория,
означающая приверженность к крайним взглядам и мерам, обычно в политике и в религии. В особенности это характерно для
регионов Северного Кавказа и в частности Республики Дагестан
– в последнее время. Это политика, построенная на основе силовых действий в отношении других народов, в том числе дагестанцев и других представителей кавказских республик, и, конечно,
русского народа, социальных, религиозных групп, отдельных
политиков. Субъектами экстремизма становились различные религиозные конфессии, политические движения, отдельные лица
© Багомедова А. З., 2013
48
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
или группы лиц и даже само Российское государство. Экстремизм, в особенности религиозный экстремизм, имеет свою подоплеку и первично состоит из националистического экстремизма.
Организация религиозного экстремизма предполагает осуществление насилия не только к представителям других конфессий, но и внутри мусульманской религии (например, между
шиитами и суннитами, представителями традиционного ислама
и ваххабитами).
Проблема религиозного экстремизма решаема, но для этого
должна быть выработана конкретная программа, принятая к исполнению на всех уровнях власти и осуществляемая практически, неформально. В первую очередь это касается законодательной базы.
На наш взгляд, первое, что необходимо сделать, это ужесточить санкции к лицам, организациям, политическим партиям,
общественным движениям и отдельным лицам, которые призывают к экстремизму или осуществляют экстремистскую деятельность на территории Российской Федерации, будь то экстремизм
политический, националистический или религиозный. Практически религиозный экстремизм – это порождение политического и националистического экстремизма – у них одни корни. Невозможно бороться с религиозным экстремизмом теми мерами,
которые сегодня применяются на местах. Незнание традиций,
специфики народов и территорий, на которых они проживают,
негативно сказывается на местном народе и пополняет ряды экстремистов людьми, озлобленными или пострадавшими случайно
либо попавшими «под горячую руку» в результате проведения
спецслужбами контртеррористических операций.
Без доверия к власти народа невозможно обозначить позицию
государства о народном благе. Поэтому основными факторами,
которые могут выбить почву из-под ног экстремистов, являются,
прежде всего, социальные гарантии государства. Государством
гарантировано право граждан на труд, учебу и другие материальные и нематериальные блага. Сегодня картина совсем иная,
и виной тому не столько отдельные СМИ и политики, сколько
местные руководители, стремящиеся отвлечь людей от нерешаемых годами социальных проблем региона.
49
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Методы борьбы:
1) вовлекать в антиэкстремистскую деятельность все слои
населения страны, создавать рабочие места; улучшать условия
проживания простых граждан путем реализации действующей
программы;
2) пресекать в средствах массовой информации национализм, ксенофобию; искоренять коррупцию, землячество, клановость, обеспечивая равенство всех перед законом;
3) отслеживать потоки лиц, уезжающих учиться в зарубежные религиозные учебные заведения, и не только в мусульманские страны;
5) контролировать финансовые потоки, поступающие в адрес
религиозных и иных общественных организаций и объединений.
УДК 343
А. М. Воробьев
Научный руководитель – проф. Л. Л. Кругликов
Проблемы посредничества во взяточничестве
Часть 1 ст. 291.1 УК предусматривает ответственность за посредничество в значительном размере. По мнению некоторых
ученых, если действия посредника по взятке в незначительном
размере квалифицировать по ст. 290 или ст. 291 УК со ссылкой на
ч. 5 ст. 33 УК в зависимости от конкретных обстоятельств по делу,
то становятся необъяснимыми цели введения ст. 291.1 УК, а, следовательно, криминализировать деяние суррогатными путями излишне. Другая группа ученых возражает, говоря, что ст. 291.1 УК
является специальной нормой по отношению к нормам об ответственности за взяточничество в случаях, когда действия лица
образуют соучастие во взяточничестве. Следуя общему правилу
квалификации преступлений, в случае конкуренции общей и специальной норм применяться должна специальная норма. А так
как для посредничества в даче или получении взятки в незначи© Воробьев А. М., 2013
50
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
тельном размере специальный состав не предусмотрен, действия
квалифицируются как соучастие во взяточничестве.
Разделяя данный подход в целом, следует отметить возникающие проблемы. Правовое положение соучастника хуже, чем
посредника, а размер взятки, которую помог получить пособник,
меньше. Положение соучастника хуже положения посредника
вот почему: если, скажем, действия состоят в посредничестве
в получении сопряженной с вымогательством взятки в размере
от 25 тыс. до 150 тыс. руб., то наказание по ч. 1 ст. 291.1 УК –
до 5 лет лишения свободы, а если сумма взятки менее 25 тыс. руб.,
то посредник отвечает за соучастие в получении взятки путем ее
вымогательства (ч. 5 ст. 33, ч. 5 ст. 290 УК), а наказание за это –
до 12 лет лишения свободы. Хуже положение соучастника и ввиду того, что к нему нельзя применить примечание к ст. 291.1 УК,
т. е. освободить от ответственности, а к посреднику – можно.
В конкретных делах ВС РФ корректирует позиции нижестоящих судов и не находит состава преступления в посредничестве незначительной взятке (см.: Кассационное определение
ВС РФ от 01.11.2012 г. по делу № 46-О12-50). В то же время, желая обойти данное положение, государственные обвинители посвоему толкуют диспозицию ч. 1 ст. 291.1 УК. В представлении
указывается, т. к. диспозиция ч. 1 ст. 291.1 УК предусматривает
ответственность за совершение двух самостоятельных деяний:
1) непосредственной передачи взятки, 2) иного способствования
в достижении либо реализации соглашения о получении и даче
взятки в значительном размере, при непосредственной передаче
(получении) посредником взятки размер взятки для квалификации не имеет значения. Однако этот довод ВС в Определении от
17.10.2012 г. № 41-О12-65СП справедливо отверг.
51
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 343
Е. В. Енокян
Научный руководитель – проф. Л. Л. Кругликов
Лишение свободы на определенный срок:
положительные и негативные стороны
Лишение свободы имеет самое высокое карательное содержание среди видов уголовного наказания. Его удельный вес в судебной практике уменьшится, по-видимому, лишь с реальным
введением в действие и с расширением сферы применения альтернативных видов наказаний в виде обязательных работ, ареста
и ограничения свободы. К реальным мерам наказания ежегодно
в среднем осуждается около 350 тыс. человек, или 2–5 человек
из 100 реально совершивших преступления. Хотя и с этим объемом пенитенциарная система справляется с трудом. Помогают
ежегодные амнистии.
Наказание в виде лишения свободы на определенный срок
содержит в себе ряд противоречий. С одной стороны, государство стремится принудить человека к законопослушному поведению, но в то же время причиняет ему излишние страдания,
отвращающие осуждённого от стремления к исправлению, помещая его в такие условия, которые способствуют ослаблению
и разрыву социальных связей.
Длительный срок лишения свободы, по нашему мнению,
это все сроки лишения свободы длительностью более 10 лет, поскольку они превышают среднюю составляющую от максимального предела лишения свободы. Сроки изоляции от общества более 20 лет лишения свободы можно считать сверхдлительными.
Арест же – кратковременное лишение свободы, он назначается на срок от одного до шести месяцев. Его отличительный
признак – краткие сроки и достаточно жёсткие условия отбывания. Хотя устойчивая практика его правоприменения к настоящему времени не сложилась в силу причин объективного и субъективного характера.
© Енокян Е. В., 2013
52
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
По мнению ученых и специалистов, воздействие на личность
реально возможно только в первые несколько лет лишения свободы. Максимальным сроком изоляции считаем период, равный
5 годам. В этой связи мы согласны с точкой зрения В. И. Радченко, что карательная практика наших судов отличается непомерно
длительными сроками лишения свободы.
ФЗ от 07.12.2011 г. № 420-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» внес изменения в вопросы наказания, направленные на дальнейшую либерализацию
уголовного законодательства. Но эти законодательные решения
в теории получили отрицательную оценку. Устранение нижнего
предела санкций в виде лишения свободы приведет к возможности назначать минимальное наказание – до двух месяцев лишения свободы, даже за причинение тяжкого вреда здоровью,
повлекшее по неосторожности смерть потерпевшего, грабеж,
разбой, вымогательство, совершенные при особо квалифицирующих обстоятельствах. Установленная возможность назначения
наказания в более широких пределах и одинаковый нижний предел наказания ведет к расширению судебного усмотрения, а значит, к расширению возможной коррупции в судах.
Считаем, что новеллы Закона № 420-ФЗ несут перемены, соответствующие интересам рыночной экономики, иногда в ущерб
соблюдению основополагающих принципов уголовного закона
(законности, справедливости, гуманизма, равенства и др.).
53
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 343
И. Л. Потехина
Научный руководитель – доц. М. В. Ремизов
Контроль и запись телефонных и иных
переговоров (ст. 186 УПК РФ): правовая
характеристика, пути совершенствования
Контроль и запись телефонных переговоров регулируются
ст. 186 УПК РФ. Само наличие такого следственного действия
в УПК РФ, а также его регламентирование вызывает ряд дискуссий, в частности, по следующим моментам.
Круг лиц, переговоры которых возможно контролировать
в рамках данного следственного действия, определяется УПК РФ
в ч. 1 и 2 ст. 186 УПК РФ. Употребляя словосочетание «другие
лица», законодатель расширяет круг «прослушиваемых». Ограничение данного круга задачами расследования конкретного
уголовного дела является гарантией от необоснованного применения этого следственного действия. Думаем, следует в ст. 186
уточнить, что речь идет о лицах, в переговорах которых могут
содержаться сведения, имеющие значение именно для расследуемого уголовного дела.
Основанием проведения анализируемого следственного действия должны быть реально существующие сведения о значимости переговоров конкретного лица для расследования конкретного
уголовного дела. Способом обеспечения выполнения указанного
требования является дополнение ч. 1 ст. 186 УК РФ положением:
«Данные, являющиеся основанием для контроля и записи переговоров, должны быть закреплены в процессуальной форме, которая
позволяет признать их доказательствами по делу».
Употребляя термин «прослушивание фонограммы» в ст. 186
УПК РФ, законодатель значительно сужает предмет данного
следственного действия. Контролю и записи подлежат только
телефонные переговоры, переговоры через сотовую связь, устные переговоры посредством использования сети Интернет, т. е.
© Потехина И. Л., 2013
54
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
переговоры, в которых, информация передается вербальным способом посредством использования технических средств. В связи с этим возникает вопрос об обоснованности и необходимости
этого следственного действия. Думаем, необходимо дополнить
п. 14.1 ч. 5, ч. 6–8 ст. 186 УПК РФ после слова фонограмм (-мму,
-ммы, -мма) словами «или иного носителя, на котором зафиксировано содержание переговоров». Это будет означать, что фонограмма – лишь один из возможных форм закрепления информации, передаваемой в переговорах, что значительно расширит
предмет данного следственного действия.
Таким образом, ст. 186 УПК РФ требует усовершенствования,
направленного на увеличение эффективности и гарантий обоснованности и законности данного следственного действия путем расширения видов контролируемых переговоров и установления требования о проверяемости оснований для прослушивания.
УДК 343
С. В. Потешкина
Научный руководитель – доц. А. Ф. Соколов
Использование татуировок
в целях изучения личности в криминалистике
Изучению символики татуировок, к сожалению, не уделено
должного внимания. А ведь зная значения рисунков, надписей,
их традиционное расположение на теле, сотрудники правоохранительных органов могут легко определить склонность ранее судимых к определенным видам уголовных проявлений.
Необходимо отметить, что объем криминалистически значимой информации в результате исследования «криминальной»
татуировки личности преступника дает очень большую информацию о нем.
Прежде всего, только сам факт наличия у лица «криминальной» татуировки уже позволяет сделать предположение, что
© Потешкина С. В., 2013
55
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
данное лицо ранее совершало преступление и было осуждено
к лишению свободы. В зависимости от рисунка татуировки и его
содержания можно получить такую информацию о личности его
носителя: 1) сведения персонографичного характера; 2) сведения
о преступной деятельности; 3) причины преступного образа жизни; 4) наличие отрицательных привычек – алкоголик, наркоман;
5) сексуальная ориентация; 6) отношение к окружающим, администрации ИТУ, государства, закона и правоохранительных органов; 7) личностные установки – злостное нарушение режима
содержания, склонность к побегу из ИТУ, остановка или продолжение преступной деятельности; 8) психологическое состояние
– скорбь, надежда и т. п.; 9) вероисповедание и другие.
Таким образом, в отличие от других особых примет, татуировки являются источником такой большой по объему и направлениям криминалистически значимой информации, которая позволяет получить сведения не только о физических, но и о биологических, социальных свойствах личности носителя татуировки
– преступника. Поэтому вполне очевидно, что необходимо развивать данное направление и использовать полученную информацию при раскрытии и расследовании преступлений.
Наличие такой информации о личности имеет большое
практическое значение. Правильное использование информации
в определенной степени характеризует личность и ее свойства,
может помочь спрогнозировать будущее поведение данного лица
в какой-либо ситуации. Татуировка дает информацию о некоторых психологических и психических особенностях личности,
поэтому знание ее содержания имеет исключительное значение.
56
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 343
С. И. Костичева
Научный руководитель – доц. Р. Н. Ласточкина
Перспективы суда присяжных в России
Изначально суду присяжных было подсудно большое количество дел. Но в 2008 г. за пределами его подсудности оказались
дела о терроризме и преступлениях против государства. В 2012 г.
в связи с введением обязательной апелляционной процедуры одобрен проект закона, уменьшающий подсудность судов субъектов
Федерации, что повлечет сокращение компетенции присяжных.
Согласно другому законопроекту, предлагается изъять из юрисдикции присяжных дела о преступлениях против половой неприкосновенности несовершеннолетних.
Наблюдается тенденция, формируемая Следственным комитетом РФ, по сокращению числа уголовных дел по ч. 2 ст. 105
УК РФ и росту – по ч. 4 ст. 111 УК РФ. Так суд присяжных может
лишиться и основной категории рассматриваемых им дел.
Нами проведён опрос, в котором участвовали 40 выпускников ЯрГУ и ЯГТУ. В целом отношение к суду присяжных положительное, абсолютное большинство считает, что он нужен
России, существенная часть против проекта, сокращающего компетенцию «судей факта», и лишь малая часть его поддерживает.
Таким образом, намеченный курс на уменьшение круга дел, рассматриваемых присяжными, идёт в разрез с результатами опроса.
Присяжные – субъекты оценки доказательств. Следственный
комитет РФ предлагает восстановить в УПК принцип объективной истины, возлагая, по сути, её установление и на присяжных,
что вступает в противоречие с их задачей: оценить доказанность
фактических обстоятельств обвинения. Вызывает сомнения
и ограничение возможности исследовать с участием присяжных
заявление подсудимого о даче признательных показаний в ходе
следствия в связи с применением угроз. Этим ограничением бло© Костичева С. И., 2013
57
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
кируется право присяжных оценить достоверность (а не допустимость) доказательства.
С 2009 г. присяжными не могут быть лица, уволенные или
добровольно оставившие указанные в законе должности в течение пяти лет со дня увольнения или прекращения профессиональной юридической деятельности. Значит, присяжным может
быть лицо, имеющее юридическое образование, но не работающее по специальности вообще или более пяти лет. С одной стороны, это расширение социальной базы для формирования списков
кандидатов. С другой стороны, можно увидеть иной смысл – направить коллегию на принятие «решения по закону».
Сегодня можно констатировать тенденцию «скрытого выдавливания» суда присяжных. Об этом говорит статистика. В 2003 г. в
Ярославской области присяжными рассмотрено 11 уголовных дел,
в 2004 г. – 7 уголовных дел, а в 2010 г. – 4 дела, в 2012 г. – 3 дела.
УДК 343
А. В. Метельков
Научный руководитель – доц. Е. Е. Язева
Следует ли расширять перечень преступлений,
преследуемых в частном порядке?
Действующий Уголовно-процессуальный кодекс РФ предусматривает производство в порядке частного обвинения по делам
о трех преступлениях: это основные составы умышленного причинения легкого вреда здоровью, побоев и клеветы (ст. 115 ч. 1,
ст. 116 ч. 1 и ст. 128.1 ч. 1 УК РФ). Таким образом, публичное
начало преобладает в российском уголовном процессе.
Основаниями выделения уголовных дел частного обвинения
в особую категорию являются: 1)
относительно невысокая
степень общественной опасности этих преступлений; 2) специфика непосредственного объекта преступного посягательства
© Метельков А. В., 2013
58
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
(честь, достоинство, репутация, здоровье человека); 3) сложность установления не только общественной опасности деяния,
но в ряде случаев и самого состава преступления без учета субъективного мнения потерпевшего; 4) особый круг лиц, чьи интересы, как правило, затрагивают эти деяния (члены семьи, родственники, друзья, знакомые и т. д.).
В последние годы в отечественной юридической литературе
высказываются предложения о расширении круга преступлений,
преследуемых в частном порядке, путем отнесения к ним составов нарушения тайны переписки и неприкосновенности жилища;
воспрепятствования совершению религиозных обрядов, угрозы
убийством, заражения венерической болезнью, нарушения правил дорожного движения и эксплуатации транспортных средств,
а также кражи, изнасилования без квалифицирующих признаков.
Мы поддерживаем противников таких изменений, так как:
1) предлагаемые составы преступлений нельзя отнести к делам со сравнительно небольшой степенью общественной опасности;
2) для частного обвинителя представляет значительную
сложность осуществление доказывания, в том числе собирание
доказательств;
3) у обычных граждан, не обладающих юридическими познаниями, может вызвать затруднения поддержание обвинения;
4) осуществление уголовного преследования в частном порядке по широкому кругу преступлений вызовет высокий уровень их латентности и даже фактическую декриминализацию.
Чрезмерное расширение перечня дел, отнесенных к частному обвинению, приведет к тому, что потерпевшие с низким уровнем правосознания просто не смогут защитить свои права.
59
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 343
Д. Н. Смирнова
Научный руководитель – ст. преп. Д. А. Калмыков
Уголовно-процессуальная регламентация
института адвокатского расследования
Вопрос о значении адвокатского расследования настолько
актуален, что заслуживает самостоятельного рассмотрения.
В социальном аспекте адвокатское расследование представляет один из видов контроля гражданского общества – адвокатуры – за справедливостью и объективностью органов дознания
или предварительного следствия при производстве расследования. Оно играет компенсационную роль по отношению к дознанию либо предварительному следствию, т. е. направлено на то,
чтобы устранить пробелы в доказательственной информации,
которые негативно скажутся на защите прав, свобод и законных
интересов подозреваемого, обвиняемого или потерпевшего.
Вместе с тем с точки зрения уголовно-процессуального права адвокатское расследование – это универсальная и эффективная гарантия прав, свобод, законных интересов подозреваемого,
обвиняемого, подсудимого или потерпевшего. Принципиальное
значение адвокатского расследования состоит именно в том, чего
нельзя упускать из виду и тем более игнорировать, когда речь
идет о функциональном назначении данного института уголовнопроцессуального права и судопроизводства.
Под институтом адвокатского расследования следует понимать межотраслевой правовой институт, основывающийся на совокупности норм права двух отраслей: уголовно-процессуального
и адвокатского права.
«Адвокатское
расследование»
–
это
уголовнопроцессуальная деятельность на стадии досудебного и судебного производства и осуществляемая путем производства процессуальных действий в целях защиты прав, свобод, законных
интересов личности.
© Смирнова Д. Н., 2013
60
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Также мы полагаем, что необходимо внести: а) принцип равноправия сторон на стадии досудебного производства; б) расширение формы проведения предварительного расследования; в) положения, регламентирующие предоставление новых и дополнительных материалов в апелляционную и кассационную инстанции.
Вторым этапом мы предлагаем обозначить положения, регламентирующие начало, место, формы и содержание, а также
окончание адвокатского расследования, и требования, предъявляемые к протоколам процессуальных действий, совершаемых
адвокатом-защитником, представителем, частным обвинителем.
С целью недопущения злоупотребления адвокатом предоставленными правами предлагаем закрепить в УК РФ ответственность адвоката за нарушения, допущенные при производстве адвокатского расследования.
Несомненно, проблем в развитии и реализации полномасштабного адвокатского расследования достаточно много
и адвокатскому сообществу необходимо предпринимать шаги
по обобщению наработанного опыта и внесению соответствующих инициатив, рекомендаций по модернизации уголовнопроцессуального законодательства РФ.
УДК 343
Н. А. Корнюшина
Научный руководитель – проф. А. М. Чертов
Сравнительно-правовой анализ
квалифицирующих признаков
незаконного полового сношения
и иных действий
сексуального характера с несовершеннолетним
В законодательстве практически всех стран мира установлена уголовная ответственность за половое сношение с несовершеннолетними (см.: Капинус О. С., Додонов В. Н. Незаконное
© Корнюшина Н. А., 2013
61
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
половое сношение и иные действия сексуального характера с несовершеннолетними. Современное уголовное право в России и за
рубежом // СПС «Консультант Плюс», 2008). Однако конструирование составов таких преступлений, в том числе квалифицирующих признаков деяний, имеет свои особенности по сравнению
с аналогичной ст. 134 УК РФ.
Квалифицирующим признаком рассматриваемого преступления в ряде зарубежных уголовных кодексов является наступление опасных последствий для жизни и здоровья ребенка.
К числу таких последствий относятся: причинение вреда здоровью несовершеннолетнего или постановка его в опасность причинения такого вреда (Албания, Лихтенштейн, Сербия, Словакия,
Франция, Хорватия, Турция, Норвегия, Финляндия, Мальта, Турция), ухудшение физического или психического развития ребенка (Словения, Германия, Мальта), беременность несовершеннолетней потерпевшей (Республика Босния и Герцеговина, Сербия,
Хорватия), смерть потерпевшего, суицид или попытка суицида
(Албания, Республика Босния и Герцеговина, Германия, Румыния, Сербия, Словакия, Хорватия, Турция, Норвегия). Согласно
положениям УК Румынии, Германии более суровое наказание
за совершение сексуального посягательства налагается в случае, если деяние совершено с целью производства порнографической продукции. В уголовном законодательстве многих стран
(в частности, Мальты, Румынии, Словении, Франции, Хорватии,
Турции, Словакии, Финляндии) более сурово наказываются сексуальные посягательства на несовершеннолетних, совершенные
родственниками по восходящей линии, биологическими или приемными родителями, преподавателями, воспитателями (Criminal
codes����������������������������������������������������������������
// Legislationonline�������������������������������������������
������������������������������������������������������������
. URL��������������������������������������
�����������������������������������������
: http��������������������������������
������������������������������������
://�����������������������������
www��������������������������
.�������������������������
legislationline����������
.���������
org������
/�����
documents/section/criminal-codes (дата обращения: 15.03.2013)).
Учитывая, что в УК РФ квалифицирующие признаки незаконного полового сношения и иных действий сексуального характера с несовершеннолетним недостаточно детализированы,
положительные тенденции, выявленные в ходе сравнительноправового анализа, могут быть учтены при совершенствовании
действующего российского уголовного законодательства.
62
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 343
Ю. С. Семенцова
Научный руководитель – доц. О. В. Зайцева
Вовлечение
в совершение преступлений
террористической направленности:
проблемы квалификации
В результате усиления борьбы с террористическими актами на территории нашего государства были приняты различные
меры для усиления внутренней безопасности, среди которых
было введение ст. 205.1 УК РФ в 2002 г.
Преступления террористической направленности, перечисленные в диспозиции данной статьи, посягают на общественную
безопасность, которая представляет собой совокупность общественных отношений, включающих охрану жизни и здоровья
граждан, защиту имущественных интересов физических и юридических лиц, функционирования общества как целостной системы и нормальной деятельности учреждений и организаций.
Объективная сторона данных преступлений состоит из нескольких альтернативных действий, связанных с участием в акте
терроризма или террористической деятельности: а) вовлечение
лица в совершение преступления, предусмотренного ст. 205, 206,
208, 211, 277 и 360 УК РФ; б) склонение лица к участию в деятельности террористической организации; в) вооружение лица
в целях совершения указанных преступлений; г) обучение лица
в целях совершения указанных преступлений; д) финансирование акта терроризма либо террористической организации.
Под вовлечением лица в совершение преступления, предусмотренного ст. 205, 206, 208, 211, 277 и 360 УК РФ, понимаются действия, направленные на возбуждение у него желания
участвовать в совершении одного или нескольких преступлений,
таких как терроризм, захват заложника, организация незаконного
© Семенцова Ю. С., 2013
63
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вооруженного формирования или участие в нем, угон судна воздушного или водного транспорта либо железнодорожного подвижного состава, посягательство на жизнь государственного или
общественного деятеля, нападение на лиц или учреждения, которые пользуются международной защитой.
Способ вовлечения может быть любым: подкуп, угроза, обещание, обман, насилие, идеологическая обработка путем взывания к чувству патриотизма, национальной солидарности, религиозного единства и т. д.
Данный вариант совершения деяния является специальным
случаем соучастия в форме подстрекательства.
64
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Содержание
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТЕОРИИ И ИСТОРИИ ПРАВА
И ГОСУДАРСТВА.......................................................................3
Кочерова А. В. Субъективные и объективные причины
пробелов в праве.........................................................................3
Курносова С. Г. Причины юридического идеализма.....................4
Баумова Ж. С. Субъект права..........................................................6
Симонова С. В. О некоторых проблемах дефектов конституционно-правовых идей на примере законодательства РФ
о публичных мероприятиях.......................................................7
Муравьёва А. М. Воздействие законов и правовых обычаев
Хазарии на развитие древнерусского права............................9
Козловская А. Н. Принцип разделения властей – одна
из ценных идей конституционных проектов декабристов...10
Головко Е. А. Гарантии профсоюзным работникам
при расторжении трудового договора (советский опыт
и современная практика)..........................................................12
Иванова О. В. Институт брака по Кодексу Наполеона
1804 года...................................................................................13
Кудряшова М. В. Институт пытки по «Каролине» 1532 г. .........15
Гурылева М. В. Юридическая сила актов Европейского союза......16
Клинова Т. А. К вопросу о кодификации административнопроцессуального законодательства........................................18
Чёботова Л. Г. Многофункциональные центры: проблемы
создания и функционирования................................................19
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ЦИВИЛИСТИКИ..........................21
Крашенинников К. А. Характеристика договора микрозайма.....21
Парамонова А. Е. Правовой режим аудиовизуального
произведения.............................................................................22
Никогосян Д. А. Природа реального договора. Развенчание
штампов.....................................................................................24
Соловьёва А. А. Вещный характер договора купли-продажи.....25
Рогова А. А. Взаимодействие государственных
и третейских судов...................................................................27
65
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Пашина Е. Н. Некоторые проблемы регулирования
имущественного иммунитета должника................................28
Шобанова А. М. Однополые союзы и дети..................................30
Зысь В. Э. О праве ребенка на «детские вещи» при разделе
общего имущества супругов....................................................31
Ширинова Э. Р. Актуальные проблемы института
самовольной постройки...........................................................33
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТРУДОВОГО
И ФИНАНСОВОГО ПРАВА....................................................35
Князькова М. А. Индивидуальные трудовые споры:
вопросы теории и практики.....................................................35
Маслова И. А. Воспитательная функция трудового права.
Опционы как вид стимулирования труда работников..........37
Веселов А. И. Выездная налоговая проверка по месту
нахождения налогового органа...............................................38
Гаджиев А. И. Отмена единого налога на вмененный налог:
последствия для налогоплательщиков...................................40
Тарасова В. А. Изменение налоговым органом юридической
квалификации сделок...............................................................41
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ УГОЛОВНОГО ПРАВА
И ПРОЦЕССА............................................................................43
Киреева М. С. Спорные вопросы отмены условно-досрочного
освобождения (УДО) для лиц, совершивших
преступления против половой неприкосновенности
несовершеннолетних,не достигших четырнадцати лет........43
Маляр М. Ю. Разграничение добровольного отказа
от преступления и деятельного раскаяния.............................44
Чиркова А. В. Некоторые проблемы статуса потерпевшего
в УК РФ.....................................................................................46
Борисенко А. И. Новое в статье 63 УК РФ: критический анализ...47
Багомедова А. З. Уголовно-правовые и криминологические
аспекты противодействия экстремизму.................................48
Воробьев А. М. Проблемы посредничества во взяточничестве......50
Енокян Е. В. Лишение свободы на определенный срок:
положительные и негативные стороны..................................52
66
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Потехина И. Л. Контроль и запись телефонных и иных
переговоров (ст. 186 УПК РФ): правовая
характеристика, пути совершенствования.............................54
Потешкина С. В. Использование татуировок
в целях изучения личности в криминалистике......................55
Костичева С. И. Перспективы суда присяжных в России.........57
Метельков А. В. Следует ли расширять перечень
преступлений, преследуемых в частном порядке?...............58
Смирнова Д. Н. Уголовно-процессуальная регламентация
института адвокатского расследования.................................60
Корнюшина Н. А. Сравнительно-правовой анализ
квалифицирующих признаков незаконного полового
сношения и иных действий сексуального характера
с несовершеннолетним.............................................................61
Семенцова Ю. С. Вовлечение в совершение преступлений
террористической направленности: проблемы
квалификации............................................................................63
67
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Научное издание
Юридические записки
студенческого
научного общества
Материалы
Всероссийской конференции
Выпуск 13
Редактор, корректор М. В. Никулина
Компьютерная верстка Е. Б. Половкова
Подписано в печать 17.10.2013. Формат 60х84 1/16.
Усл. печ. л. 3,95. Уч.-изд. л. 3,0.
Тираж 50 экз. Заказ
 .
Оригинал-макет подготовлен
в редакционно-издательском отделе ЯрГУ
Ярославский государственный университет им. П. Г. Демидова.
150000, Ярославль, ул. Советская, 14.
68
Документ
Категория
Без категории
Просмотров
30
Размер файла
472 Кб
Теги
общество, записка, вып, студенческой, 308, юридическая, научного
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа