close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

445.Юридические записки студенческого научного общества Вып 6

код для вставкиСкачать
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Министерство образования и науки Российской Федерации
Федеральное агентство по образованию
Ярославский государственный университет им. П. Г. Демидова
Юридический факультет
Юридические записки
студенческого
научного общества
Сборник статей
Выпуск 6
Ярославль 2006
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 34 (06)
ББК Х62
Ю70
Ю70
Юридические записки студенческого научного общества: сб.
статей. Вып. 6. / Отв. ред. канд. юрид. наук Л.А. Чувакова;
Яросл. гос. ун-т. – Ярославль : ЯрГУ, 2006. – 60 с.
Сборник продолжает традицию ежегодного опубликования материалов студенческой научной конференции, посвященной актуальным проблемам правоведения.
УДК 34 (06)
ББК Х62
Редакционная коллегия:
канд. юрид. наук Л.А. Чувакова (отв. редактор),
д-р юрид. наук М.В. Лушникова,
д-р юрид. наук В.Н. Карташов,
д-р юрид. наук Л.Л. Кругликов,
канд. юрид. наук В.В. Бутнев.
© Ярославский
государственный
университет, 2006
2
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные проблемы теории
и истории государства и права
Е.Л. Мамарина
Науч. рук. – ассист. С.П. Казанков
Правовое регулирование
рекламной деятельности в РФ
В условиях развития рыночных отношений, повышения активности
российского общества, демократизации роль рекламы возрастает. На
наш взгляд, представляется важным провести правовую оценку рекламы. При интенсивном развитии рекламной деятельности в РФ, считаем,
что законодательная база, регулирующая рекламу, развита слабо. В основном она представлена Федеральным законом от 18.07.1995 г. «О
рекламе» (далее кратко: ФЗ «О рекламе»). Очень важным является то,
что этот нормативный правовой акт впервые дает дефиницию понятия
«реклама» и обосновывает границы ее распространения. Мы считаем
необходимым в целях единообразного употребления слова «реклама» и
других понятий, содержащихся в ФЗ «О рекламе», указать в данном документе, что изложенные определения понятий являются обязательными для всех органов государственной и иной власти, издающих нормативные акты. Данный ФЗ регулирует отношения, возникающие в
процессе производства, размещения и распространения рекламы на
рынке товаров, работ и услуг. При этом следует отметить, что этот закон не распространяется на политическую рекламу и на объявления физических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской
деятельности. ФЗ «О рекламе» также устанавливает ответственность
рекламодателя, рекламопроизводителя и рекламораспространителя за
ненадлежащую рекламу. Мы считаем, что законодатель необоснованно
сузил круг деяний, за которые наступает уголовная ответственность в
рекламной деятельности (в УК РФ предусмотрены лишь две статьи относительно рекламы – ст. 242 и 242.1, касающиеся рекламирования
порнографических материалов или предметов), что ведет к простору
неправомерных действий. Закон предусматривает необходимость
функционирования системы контроля. На наш взгляд, является уместным ее расширение, повышение эффективности деятельности феде3
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
рального антимонопольного органа и его территориальных подразделений, осуществляющих надзор за рекламой. Любая реклама, распространяемая на территории РФ, должна соответствовать установленным в ФЗ
«О рекламе» общим и специальным требованиям, чтобы не причинять
вреда лицам, соприкасающимся с этим видом деятельности. Считаем
необходимым запретить рекламу пива, табака и табачных изделий, распространяемую любыми способами, поскольку употребление данных
товаров ведет к неблагоприятным последствиям для здоровья. В этом
запрете должен быть заинтересован прежде всего законодатель, поскольку здоровье нации является основой успешного функционирования его деятельности. Заметим, что в период написания работы в Государственной Думе РФ подготавливается проект нового ФЗ «О
рекламе», который будет принят в ближайшее время.
А.С. Житкова
Науч. рук. – проф. В.Н. Карташов
Виды фактических составов
Юридические факты – конкретные обстоятельства, с наступлением
которых нормы права связывают возникновение, изменение и прекращение правоотношений, определенные юридические последствия.
Фактический состав (далее – ФС) представляет собой совокупность
(точнее систему) юридических фактов, необходимых для наступления
правовых последствий – возникновения, изменения, прекращения правоотношения.
Наибольшие дискуссии в юридической литературе вызывает вопрос классификации ФС. Так, выделяют:
1. По юридическим функциям в конкретном правоотношении разграничиваются правообразующие, правоизменяющие, правопрекращающие ФС.
2. Содержательная классификация (имеется в виду элементное содержание) представлена делением ФС на однородные и комплексные и
тремя отдельными группами ФС (составы с элементом-волеизъявлением, с элементом-конкретизатором, с элементом-правоотношением).
3. По признаку структурной сложности все ФС делятся на три основных вида: составы с независимым накоплением всех элементов, составы с последовательным накоплением элементов, составы, построенные с использованием различных структурных принципов. Составам
4
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
первого вида присущ такой принцип построения, согласно которому
для возникновения правовых последствий требуется одновременное
существование всех элементов. Порядок накопления элементов юридического значения не имеет; важно, чтобы в некоторый момент времени
они существовали все вместе. Примером таких ФС могут служить пенсионные правоотношения. Однако существуют и такие ФС, в которых
порядок накопления элементов носит юридически значимый характер.
Например, ст. 25 ФЗ «О психиатрической помощи и гарантиях прав
граждан при ее оказании» (порядок подачи заявления и принятия решения о психиатрическом освидетельствовании лица без его согласия или
без согласия его законного представителя). Наконец, существуют ФС,
структура которых не исчерпывается каким-либо одним из указанных
выше принципов. Следует заметить, что отдельные звенья ФС могут
быть построены с использованием третьего принципа. Это принцип
альтернативного накопления, т.е. накопления одного элемента из нескольких возможных.
4. По степени завершенности все ФС делятся на завершенные и незавершенные.
И.В. Кваша
Науч. рук. – проф. В.Н. Карташов
Соотношение индивидуально-правового договора
и договора нормативного содержания
Юридический договор, как правило, закрепляет диспозитивные методы регулирования общественных отношений. При этом разнообразие
видов договоров позволяет учесть как специфику самих отношений, так
и особенности заключающих их субъектов. Договоры могут иметь различное содержание и облекаются обычно в различные формы.
Договор является универсальным источником регулирования как
для субъектов правотворчества, так и для правоприменения. Исходя из
этого разграничение между нормативными и индивидуальными договорами проводится, во-первых, по количественному основанию (нормативный договор порождает возможность возникновения абстрактного множества правоотношений, а индивидуальный – конкретных
правоотношений); во-вторых, по качественному критерию (результатом
5
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
нормативного договора является правовая норма, а индивидуального –
индивидуальное правовое установление).
О разграничении договоров по мотиву, целям, компетенции субъектов и последствиям неисполнения (ненадлежащего исполнения)
можно говорить лишь с долей условности, так как эти характеристики
не являются необходимыми и достаточными для уяснения сути соотношения индивидуально-правового договора и договора нормативного
содержания и отчасти уже заложены в вышеприведенные основания
разграничения.
Нормативные договоры как «взаимное изъявление воли правотворческих органов» встречаются во внутригосударственном праве редко.
Например: «Отношения автономных округов, входящих в состав края
или области, могут регулироваться федеральным законом и договором
между органами государственной власти автономного округа и, соответственно, органами государственной власти края или области» (ч. 4
ст. 66 Конституции РФ). Напротив, в международном праве они получили более широкое распространение как согласование воль государств – это международные договоры, конвенции и т.п.
Индивидуально-правовой договор традиционно рассматривался
как регулятор частноправовых сфер жизнедеятельности: гражданских,
трудовых, семейных и иных отношений. Однако нельзя умалять его
роль и при регулировании публично-правовых отношений: конституционных, налоговых, финансовых, административных, уголовноправовых.
Роль договорного правового регулирования общественных отношений в настоящее время значительно увеличилась. Сейчас уже практически все сферы общества опосредованы договорами на общем или
индивидуальном уровнях.
Н.В. Рощепко
Науч. рук. – доц. С.А. Егоров
Подготовка великой судебной реформы 1864 г.
Пороки дореформенного судопроизводства были настолько вопиющими, что все без различия сословия чувствовали на себе его недостатки, и у каждого, кому приходилось с ним соприкасаться, оставалось от него удручающее впечатление. Обидчик и обиженный
6
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
одинаково не верили, что по отношению к ним творилась не только
расправа, но и суд, страдали от волокиты, облеченной в лишенные
внутреннего содержания канцелярские формы.
Сознание необходимости реформирования судебной части в России возникло довольно рано. На протяжении нескольких веков русские
мыслители неоднократно предлагали меры по улучшению судебной
системы государства на принципах справедливости и законности. Тему
судебной реформы затрагивали в своих произведениях выдающиеся
деятели XVI – XVIII вв., в частности: М. Грек, И.С. Пересветов,
А.М. Курбский,
С.И. Полоцкий,
И.Т. Посошков,
В.Н. Татищев,
М.М. Щербаков, С.Е. Десницкий, А.Н. Радищев. Ими предлагалось
деятельность суда построить на принципах равенства, гласности и публичности. Высказывалась и мысль о необходимости отделения суда от
администрации и учреждении суда присяжных. Декабристы в своих
проектах также готовили преобразование судоустройства и судопроизводства России. Но, к сожалению, эти предложения не были востребованы их временем.
В 1828 г. на рассмотрение комитета, созданного в начале царствования Николая I для выработки предложений по усовершенствованию
порядка управления, судоустройства и судопроизводства, был подан
проект судебного устройства М.Г. Балугьянского. Он предусматривал
самостоятельность суда и независимость судей, введение прокурорского надзора в отношении судебных установлений. Но предложения эти
не были приняты.
Таким образом, можно сказать, что необходимость изменения судебных порядков чувствовалась всеми, но при тех общественных условиях судебная реформа была невозможна. К сожалению, она могла
осуществиться лишь после отмены крепостного права и формирования
новых общественных отношений. Непосредственная подготовка судебной реформы началась с 1847 г., когда во II отделении Императорской
канцелярии готовился проект гражданского судопроизводства, разрабатываемый Д.Н. Блудовым. Окончательная же подготовка судебной реформы была завершена в Государственной канцелярии в 1864 г.
7
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Е.А. Белова
Науч. рук. – доц. С.А. Егоров
Городские реформы 1870 и 1892 гг.
Начиная с XVII в. в России создаются и действуют различные местные органы управления. Но лишь с середины XIX в. формируется самоуправление на основе представительства различных слоев населения
и самостоятельности в ведении местных дел.
Согласно Городовому положению 1870 г. избирательное право было предоставлено каждому городскому обывателю, к какому бы сословию он ни принадлежал, при условии владения им в пределах города
какой-нибудь недвижимой собственностью или уплаты в пользу города
сбора со свидетельств. Городскому общественному управлению была
предоставлена широкая самостоятельность в ведении городского хозяйства и решении местных дел. Утверждению губернатором подлежали наиболее важные постановления думы (финансовые). Большинство
дел решалось думою окончательно. На губернатора возлагался лишь
надзор за законностью действий органов городского самоуправления.
Положение 1892 г. внесло такое ограничение избирательного права
и такое вмешательство в местные дела со стороны администрации, каких не знало в то время ни одно цивилизованное государство. Высокий
имущественный ценз привел к отстранению от выборов в городские
думы мелкой и части средней буржуазии. Избирательные права имели
только те граждане, которые владели недвижимостью, а также владельцы торгово-промышленных предприятий, имевшие гильдейские свидетельства.
Усиливался контроль за деятельностью органов городского самоуправления; решения городских дум подлежали утверждению губернскими правлениями.
В выборах в городские думы теперь участвовали лишь дворяне,
крупные буржуа и некоторая часть средней буржуазии, что уменьшило
число избирателей в 6 – 8 раз. Число гласных сократилось в 2 раза,
уменьшилась самостоятельность органов городского общественного
управления, усилилась их зависимость от административных властей.
Ломка дореформенной системы местного управления не была доведена до конца, да и введение конституции и всеобщего избирательного права в России во второй половине ХIХ в. было еще преждевременным. Но, так или иначе, введение выборности, самоуправления и
всесословности было большим прогрессом.
8
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Оно позволило говорить о реальных предпосылках формирования
в России муниципального права и, несмотря на усиление административных начал 90-х гг. ХIХ столетия, способствовало всплеску муниципального законотворчества 1906 – 1917 гг.
К.Д. Ситникова
Науч. рук. – доц. В.И. Лайтман
Особенности регулирования
института усыновления
в законодательстве зарубежных стран
В последнее время возросла популярность международных усыновлений по сравнению с усыновлениями детей из социальной системы
своей страны. Существуют определенные особенности в регулировании
данного института, связанные, прежде всего, с гарантией прав усыновляемого ребенка.
Необходимость защиты прав и интересов детей, оставшихся без
попечения родителей и передаваемых на воспитание в семьи, требует
особого подхода к процедуре международного усыновления.
О большинстве приемных детей имеется весьма скудная и не всегда точная медицинская информация, остается множество пробелов,
мешающих понять особенности развития малыша в раннем возрасте.
Для того чтобы преодолеть эту проблему, в некоторых странах введены
курсы по обучению усыновителей. Мы считаем, что целесообразно ввести такие курсы и в других странах, основными предметами которых
могли бы стать психология общения, педагогика и медицинские навыки. Необходимо также более тщательно подходить к исследованию
личности усыновителя.
Основной целью усыновления во все времена являлось наделение
усыновленного и усыновителя тем же объемом прав, что и между кровными родителями и детьми, причем объем прав усыновляемого должен
превосходить объем прав усыновителя. В противном случае не будет
соблюдена главная цель усыновления – обеспечение ребенку достойного семейного воспитания и благополучия.
Особым ограничением прав усыновляемого, по нашему мнению,
можно считать тайну усыновления, которую относят к сфере неприкосновенности частной жизни, семейной или личной тайны. Однако со9
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
держание самой тайны усыновления, за разглашение которой наступает
ответственность, не определено. Расширительное ее толкование только
затрудняет анализ реальной практики, приводит к существенным нарушениям закона и к возникновению целого ряда тайн, не имеющих отношения к понятию «тайна усыновления».
Для того чтобы в какой-то мере защитить интересы усыновляемого, законодательством предъявляются особые требования к усыновителю. Законодательства зарубежных стран связывают эти требования с
состоянием здоровья, наличием у него достаточных средств на содержание ребенка, жилой площади и т.п.
Поскольку усыновление затрагивает интересы самого широкого
круга лиц, законодательства зарубежных стран, чтобы не допустить неоправданного нарушения их прав, обязывают к соблюдению ряда условий усыновления. Условием усыновления является получение согласия
всех предусмотренных законом лиц: самого ребенка, его родителей или
заменяющих их лиц, супруга усыновителя, если он не является усыновителем ребенка.
Е.А. Харитонова
Науч. рук. – доц. В.И. Лайтман
Трудовой договор
в современном законодательстве
государств Европы
Развитие рыночных отношений в современных европейских государствах требует совершенствования социальной инфраструктуры,
важнейшей составной частью которой является трудовое и иное социальное законодательство.
Трудовое право стран Запада быстро реагирует на изменения потребностей экономического и социального прогресса, в связи с чем постоянно обновляются и совершенствуются нормативные акты, призванные нейтрализовать или смягчить негативные для трудящегося
населения последствия действия стихийных рыночных сил на рынке
наемного труда. В странах Европы основные условия труда и гарантии
прав трудящихся закрепляются в трудовых договорах. По этой причине
мы считаем необходимым и актуальным изучение вопроса о регулировании трудового договора в законодательстве европейских государств.
10
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В ходе работы мы рассмотрели проблемы заключения, изменения и
расторжения трудового договора в таких государствах, как Испания,
Франция, Великобритания, Германия, Бельгия и др.
В большинстве европейских стран суть трудового договора определяется следующим образом: работник берет на себя обязательство
трудиться на определенного нанимателя в обмен на заработную плату и
при наличии юридического подчинения (зависимости).
Заключение трудового договора может осуществляться как в письменной, так и в устной форме при предоставлении определенных документов (что определяется законодательством, спецификой предприятия
и соглашением сторон).
Изменение трудового договора осуществляется в особом порядке
(как правило, с письменным уведомлением работника, в котором объясняются цели изменений и гарантируется соблюдение интересов работника).
Прекращение (расторжение) трудового договора – предмет особого
внимания, так как выделяют расторжение контракта по инициативе работника и по инициативе работодателя, кроме того, существует вынужденное (дисциплинарное) расторжение договора.
Н.А. Савельева
Науч. рук. – доц. В. И. Лайтман
Инквизиция и инквизиционный процесс
в каноническом праве средневековой Европы
По нашему мнению, создание инквизиции было вызвано целым рядом исторических и социальных предпосылок, основными из которых
являлись: борьба крестьян против церковного и феодального гнета,
борьба феодалов против церкви, борьба городов за экономическую независимость. Каждая из вышеперечисленных причин выливалась в определенную ересь, угрожавшую гегемонии церкви на всей территории
Европы, что в свою очередь подвигало церковные круги на борьбу с
ними путем создания четкой иерархической структуры, наделенной
властными полномочиями для искоренения инакомыслия, а именно инквизиции.
Безусловно, без широкого штата тайных помощников и осведомителей деятельность инквизиции была бы невозможна.
11
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Особенностями инквизиционного процесса, на наш взгляд, являлись:
1. Неограниченность прав инквизитора, подчинение его исключительно Папе римскому, а впоследствии священной конгрегации римской и вселенской инквизиции.
2. Большой штат чиновников, в который входили врач и нотариус,
а также огромный аппарат осведомителей.
3. Расследование по делам о ереси, т.е. инакомыслии, которое для
множества думающих людей средневековья обернулось смертной казнью. Это противоречит современным принципам о свободе совести и
вероисповедания.
4. Возбуждение дел по зачастую необоснованным доносам, особая
система доказательств, главным из которых считалось добровольное
признание в ереси. В том случае, когда подозреваемый упорствовал, к
нему применялись шантаж и пытки.
5. Процесс был полностью тайным, участникам запрещалось предавать огласке сведения, касающиеся как конкретных дел, так и деятельности трибунала.
Представляется, что приговоры инквизиции отличались неоправданной жестокостью и многие из них не имели под собой достаточного
основания, инквизиционная процедура была запутанной, а большинство обвинений не имело под собой реальной основы, позволяющей вести
юридическое расследование. В целом инквизиция безусловно способствовала укреплению позиций как церкви, так и светской власти, но
значительно тормозила развитие новых процессов в обществе, насильно
задерживая его в развитии.
А.В. Ларионова
Науч.рук. – доц. В.И. Лайтман
Нарушения прав туристов
в сфере международного туризма
Международный туризм в настоящее время является одним из ведущих направлений социально-экономической деятельности многих
государств, а туристическая индустрия – неотъемлемым элементом потребительских моделей и социального поведения значительной части
населения. В то же время в РФ, несмотря на высокий туристический
12
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
потенциал, эта отрасль не входит в число приоритетных направлений
экономической деятельности, а правовое регулирование не соответствует как последним изменениям в законодательстве самой РФ, так и
принципам Всемирной туристической организации, нормативноправовым документам СНГ и Европейского Союза.
Выезжая за рубеж, человек в любом случае оказывается в экстремальной ситуации (смена климата, другой режим питания, иные нравы,
правила поведения), а отсутствие гарантий защиты прав и свобод туристов вызывает потенциальную опасность причинения вреда как имущественным, так и личным неимущественным правам туриста. На это указывают результаты обширной правоприменительной практики.
Ввиду вышеизложенного представляется необходимым принятие
нового ФЗ «О туризме», который бы внес изменения в сферу регулирования туризма и устранил указанные недостатки. Должны быть более
подробно урегулированы вопросы оказания услуг по туристическому
обслуживанию, в том числе оказанию гостиничных и экскурсионных
услуг. Необходимым является и введение обязательного страхования,
т.е. финансового обеспечения ответственности за убытки, причиненные
туристам в результате несостоятельности туроператоров. В целях защиты жизни и здоровья туристов, выезжающих за рубеж, должно быть установлено обязательное страхование непредвиденных медицинских
расходов. А в связи со сложившейся ситуацией в мире необходимо более детально регламентировать обязанность Правительства РФ давать
конкретные рекомендации и даже прямые запреты на поездки в отдельные зарубежные страны, так как разбирательство многих трагических
случаев показывает, что чаще всего никто из туристов не был предупрежден как о сложностях и реальном риске турпоездки, так и о необходимости зарегистрировать тургруппу в посольстве и получить дополнительные инструкции о специфике пребывания в стране.
Е.В. Морозова
Науч. рук. – доц. В.И. Лайтман
Международно-правовое регулирование
процессов миграции
Миграции играют огромную и разностороннюю роль в жизни
страны и ее народа. Наиболее жесткая и строго регламентированная
13
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
миграционная политика проводится в отношении международной миграции, под которой понимается внешняя, межгосударственная миграция населения, его движение через государственные границы.
Процессы внешней миграции регулируются как на внутригосударственном уровне отдельной страны (например, ФЗ от 19.02.1993
№ 4528-1 «О беженцах», Закон Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции» от 17.06.1998 г.), так и на международной арене (например, «Соглашение о сотрудничестве государств-участников СНГ в
борьбе с незаконной миграцией» 06.03.1998 г.).
Для выделения потоков мигрантов, направляющихся из страны,
применяется термин «эмиграция», для потоков в страну – «иммиграция».
Выделяют следующие виды международной миграции населения:
а) безвозвратная (постоянная); б) временно-постоянная; в) сезонная;
г) маятниковая (челночная, приграничная); д) эпизодическая; е) вынужденная и др.
Важным видом современной международной миграции является
нелегальная (подпольная) иммиграция, в которой актуальна проблема
«студенческого канала». Она приводит к негативным последствиям в
экономической, политической сферах жизни страны и в сфере борьбы с
преступностью.
Основная же роль принадлежит международной трудовой миграции, содержащей женскую трудовую миграцию как сферу социального
риска.
К современным тенденциям международной миграции относятся:
рост нелегальной миграции, рост вынужденной миграции, увеличение
демографической значимости международной миграции, качественные
изменения в потоке миграции, глобализация мировых миграционных
потоков, двойственный характер миграционной политики.
Для пресечения нелегальной международной миграции необходимо реформировать миграционное законодательство; наладить работу
специальных органов, осуществляющих контроль и надзор в сфере миграции населения; усилить учет мигрантов, пограничный контроль, а
также обратить внимание на такие вопросы, как визовый режим, предоставление убежища, соблюдение и защита прав мигрантов, борьба с
преступлениями международного характера, и, возможно, на ряд других.
14
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
А.Н. Морозов
Науч. рук. – ассист. Д.В. Васильев
Эволюция института избирательного залога
Первые упоминания об избирательном залоге в законодательстве
РФ появились в ФЗ «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания РФ» от 24.06.1999 г. и получили свое дальнейшее
развитие в ФЗ от 20.12.2002 г. и ФЗ от 18.05.2005 г.
Согласно ФЗ 2005 г. законодатель сделал строго альтернативными
два возможных основания для регистрации федерального списка кандидатов: после перечисления избирательного залога на указанный счет
Сбербанка РФ ЦИК России отказывает в приеме подписных листов, а в
случае, если сначала представлены подписные листы, а потом на указанный счет поступил избирательный залог, то его возвращают политической партии. Тем самым избирательный залог перестал быть средством «подстраховки» в случае отказа в регистрации на основании
подписей избирателей.
Согласно ФЗ 2005 г. избирательный залог считается внесенным
при условии представления политической партией в ЦИК России копии
платежного документа о перечислении избирательного залога с отметкой филиала Сбербанка РФ. Это особенно важно для политических
партий, которые вносят залог в последние дни установленного законом
срока подачи документов для регистрации федерального списка кандидатов.
Граждане или юридические лица, перечисляющие средства в избирательный фонд политической партии, вправе указать, что данные
средства или обозначенная их часть предназначены для внесения избирательного залога. В других же случаях пожертвования имеют только
общее назначение в рамках целевого характера фонда. Нельзя, например, вносить пожертвования для сбора подписей или оплаты агитации в
электронных СМИ. Законодатель поставил таких жертвователей в более привилегированное положение по сравнению с другими, так как
данные средства могут расходоваться политической партией только на
внесение избирательного залога и в случае возврата избирательного залога политической партии последняя возвращает его жертвователям.
Думается, данная ситуация может не устраивать и саму партию, так как
это необоснованно подчиняет эту часть избирательного фонда интересам определенных жертвователей.
15
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ФЗ 2005 г. увеличил процент, который надо набрать политической
партии для возврата внесенного избирательного залога, с 3 до 4%, таким образом, увеличился риск того, что внесенный ими избирательный
залог будет перечислен в доход федерального бюджета.
И.А. Бойцова
Науч. рук. – проф. Н.В. Щербакова
Роль политических партий
в избирательном процессе
В настоящее время наша страна переживает очень противоречивый, но судьбоносный период своей истории. Воссозданная многопартийность, свобода вероисповедания, слова и печати открывают широкие возможности для самореализации человеческой личности как в
обыденной жизни, так и в политической сфере. В связи с этим огромное
внимание уделяется изучению вопроса о влиянии политических партий
вообще, их программ и лидеров, в частности, на широкие массы граждан и избирательный процесс. В последние годы в России появилось
большое количество очень талантливых политиков, которые оказывают
значительное влияние на массовое сознание людей и политико-экономическую ситуацию в государстве. Но ни один из них не может отстаивать свои интересы в одиночку, поэтому и начинают появляться политические партии. Согласно ФЗ «О политических партиях» (глава VIII),
политическая партия является единственным видом общественного
объединения, которое обладает правом самостоятельно выдвигать кандидатов (списки кандидатов) в депутаты и на иные выборные должности в органы государственной власти. ФЗ «О политических партиях»
установил достаточно высокие требования к политическим партиям, а
также выделил их основные функции, наиболее важной из которых является влияние политических партий в избирательном процессе. Они
самостоятельно выдвигают кандидатов на участие в выборах, являются
представителями интересов граждан в органах государственной власти,
могут вступать в избирательные блоки с другими политическими партиями. По нашим прогнозам, произойдет консолидация политических
сил и в конечном итоге останутся три политические партии: демократической, коммунистической, либеральной направленности.
16
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Политические партии России постоянно развиваются, ведут между
собою политическую борьбу, идет их объединение и выработка совместных позиций для усиления влияния на государственные структуры и
для выдвижения своих представителей во властные структуры. Правовой статус политических партий должен быть четко регламентирован,
чтобы не возникало непреодолимых барьеров для их деятельности и не
существовало неразрешимых вопросов.
М.А. Кузнецов
Науч. рук. – ассист. Н.В. Вантеева
Проблемы реформирования
местного самоуправления в РФ
Конституция РФ провозглашает Россию демократическим государством. Одной из форм народовластия современной России является местное самоуправление. С деятельностью органов местного самоуправления неизбежно сталкивается каждый житель нашей страны,
поскольку муниципальная власть наиболее приближена к гражданам и
занята решением их неотложных повседневных проблем.
Новый ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ» 2003 г. (далее ФЗ 2003 г.) предпринимает очередную
попытку повысить эффективность местного самоуправления в РФ, сделать муниципальную власть еще более доступной для населения. В соответствии с его положениями статусом муниципальных образований в
РФ дополнительно наделяются свыше 12 тысяч территорий. ФЗ 2003 г.
реализует идею четкого разграничения полномочий между муниципальными образованиями разных уровней, усиливает их финансовую
самостоятельность.
Вместе с тем закон не лишен и некоторых недостатков.
Если ранее несколько сел могли иметь один представительный орган, то теперь по новому закону в каждом населенном пункте численностью более 1 000 человек будет выбираться местная власть. Количество муниципальных чиновников увеличится в среднем в 2,5 раза, а
значит, возрастут и расходы на их содержание.
Непонятна процедура деления имущества между различными
уровнями муниципальной власти. Например, в деревне располагается
школа, а в поселке рядом – больница. При «размежевании» использо17
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вание этих учреждений без специальных соглашений невозможно. А
если встанет вопрос о промышленном предприятии? Соответственно, муниципальное образование, которому отойдет данный объект,
соберет больше налогов и более качественно обеспечит своих жителей.
Спорным является вопрос существования муниципальных образований в дотационных регионах, которых в РФ довольно много. Если
бюджет муниципального образования состоит полностью из дотаций,
сложно вести речь о местном самоуправлении.
По оценкам экспертов, органы муниципальной власти смогут работать в соответствии с новым законом не более чем в 40 % субъектов
РФ. Население не понимает смысла перемен; не везде эффективно решается проблема подготовки и обучения муниципальных служащих.
Из-за недостаточной подготовки регионов к реформе ФЗ 2003 г.
может быть также отрицательно воспринят населением, как и закон о
монетизации льгот, что, в конечном итоге, создаст негативный фон для
парламентских выборов в 2007 и президентских – в 2008 г.
А.И. Тирских
Науч. рук. – ассист. Д.В. Васильев
Перспективы развития института
местного референдума
1. В РФ на федеральном уровне было проведено всего три всенародных голосования: в 1991 г. и два в 1993 г., хотя они неоднократно
инициировались гражданами. Инициативы касались вопросов объединения РФ и Республики Беларусь, землепользования, охраны окружающей среды, захоронения отходов атомной промышленности, а также социальных проблем. Отказы в проведении референдума следовали
чаще всего из-за недостаточности действительных подписей граждан,
собранных в поддержку инициативы проведения референдума.
2. Референдумная практика представлена в основном референдумами субъектов РФ и местными референдумами. На референдумах
субъектов РФ решались вопросы: принятия конституции (устава) субъекта и поправок к ним (Республика Тыва, Удмуртская, Чеченская республики, Иркутская область); учреждения, упразднения должности
президента (Коми, Дагестан, Чеченская, Удмуртская и Чувашская рес18
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
публики); продления полномочий органов государственной власти и
местного самоуправления в целях совмещения выборов этих органов с
федеральными выборами и экономии бюджетных средств (Республика
Мордовия); установления порядка образований муниципальных образований и порядка замещения должности его главы (Республики Коми,
Тыва); землепользования и строительства атомных объектов (Башкортостан, Бурятия, Алтайский край, Костромская область).
3. Особый интерес и актуальность вызывает вопрос об образовании
в составе РФ нового субъекта. Такая практика уже имела место: образование Красноярского края в результате объединения Красноярского
края, Таймырского (Долгано-Ненецкого) автономного округа и Эвенкийского автономного округа, образование Пермского края в результате объединения Пермской области и Коми-Пермяцкого автономного
округа, и, наконец, объединение Иркутской области и УстьОрдынского Бурятского автономного округа в единый субъект (за объединение на референдуме 16 апреля 2006 г. проголосовало 89,7% его
участников, против – 9,4%).
Д.А. Марцинкус
Науч. рук. – ассист. Д.В. Васильев
Предупреждение как мера ответственности
за нарушение законодательства на выборах
Предупреждение является мерой конституционно-правовой ответственности за нарушение законодательства о выборах, в том числе муниципальных выборах. Впервые о предупреждении как мере ответственности упоминается в ФЗ от 30.03.1999 г. «Об основных гарантиях
избирательных прав и права на участие в референдуме граждан РФ». В
комментариях ЦИК России обращалось внимание на широкое информирование избирателей о фактах вынесения предупреждений. По мнению ЦИК России, более строгие санкции могут применяться независимо от того, выносилось ли ранее предупреждение. Предупреждение
является одним из веских аргументов при применении других мер ответственности.
В ФЗ от 12.06.2002 г. «Об основных гарантиях избирательных прав
и права на участие в референдуме граждан РФ» первоначально отсутствовало упоминание о предупреждении. На этом фоне непонятным вы19
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
глядел факт включения в ФЗ от 20.12.2002 г. «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания РФ» и ФЗ от 10.01.2003 г.
«О выборах Президента РФ» положений, в соответствии с которыми в
случае нарушения федерального закона соответствующая избирательная комиссия вправе вынести предупреждение, которое доводится до
сведения избирателей через средства массовой информации. Затем в
соответствии с ФЗ от 21.07.2005 г. принуждение вернулось в ФЗ от
12.06.2002 г. «Об основных гарантиях избирательных прав и права на
участие в референдуме граждан РФ» и как мера использовалось на муниципальных выборах в поселениях Ярославской области 2 октября
2005 г.
ФЗ от 12.06.2002 г. «Об основных гарантиях избирательных прав и
права на участие в референдуме граждан РФ» исключил из числа полномочий избирательных комиссий возможность отменять регистрацию
кандидатов, они фактически утратили рычаги контроля за муниципальной избирательной кампанией. У избирательных комиссий есть право
составлять протоколы об административных правонарушениях, но эта
мера малоэффективна на практике. Предупреждение должно рассматриваться не только как самостоятельная мера конституционно-правовой
ответственности, но и как возможный элемент основания применения
более жестких мер.
З.Р. Раджави
Науч. рук. – доц. Л.А. Чувакова
Сравнительная характеристика
административно-правового статуса
беженцев и вынужденных переселенцев
Каждый человек имеет право искать
убежище в других странах и пользоваться
им для спасения от преследования
(пункт 14 Всеобщей декларации прав человека)
К категориям вынужденных мигрантов относятся беженцы и вынужденные переселенцы. В РФ их статус регулируется двумя основными законодательными актами: Законом РФ «О вынужденных переселенцах» от 19.02.1993 г. (далее – Закон) и ФЗ «О беженцах» от
19.02.1993 г. (далее – ФЗ).
20
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Согласно ст. 1 ФЗ, беженцем признается лицо, не являющееся гражданином РФ и находящееся вне страны своей гражданской принадлежности (страны своего прежнего обычного местожительства – для
апатридов) из-за вполне обоснованных опасений стать жертвой преследования по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или из-за
политических убеждений.
В отличие от беженца вынужденным переселенцем по Закону признается гражданин РФ, покинувший место жительства вследствие совершенного в отношении него или членов его семьи насилия или преследования в иных формах либо вследствие реальной опасности
подвергнуться преследованию по признаку принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений, ставших поводами для проведения враждебных кампаний в отношении конкретного лица или группы лиц, массовых нарушений общественного порядка.
Во многом права обеих категорий мигрантов совпадают, но существуют некоторые различия. Например, только беженец имеет право на
получение услуг переводчика, на охрану представителями органов
внутренних дел в центре временного размещения в целях обеспечения
безопасности данного лица. Вынужденный переселенец, учитывая, что
он является гражданином РФ, в отличие от беженца обладает целым
комплексом политических прав, в том числе правом избирать и быть
избранным в органы государственной власти и местного самоуправления, состоять на государственной и муниципальной службе.
В целом правовое положение беженцев и вынужденных переселенцев, определенное законодательством РФ, позволяет лицам, обладающим данным статусом, реализовать весь комплекс прав человека и гражданина.
Т.А. Максимова
Науч. рук. – доц. Л.А. Чувакова
Административный договор
как форма государственного управления
1. В настоящее время проблема административного договора в отечественной науке не разработана. Синтезировав различные точки зрения ученых, можно выделить следующие признаки административного
договора:
21
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
а) субъектом договора всегда является участник публичноправовых отношений, и прежде всего обладающий властными полномочиями;
б) административный договор имеет особый предмет – вопросы
управления;
в) противоположная сторона в административном договоре может
обладать иным статусом, но в публично-правовой сфере является носителем некоторых властно-регулирующих функций или выразителем
общественных интересов.
2. Исходя из указанных признаков административного договора,
можно привести следующую классификацию административных договоров: учредительные договоры, компетенционно-разграничительные
соглашения, соглашения о делегировании полномочий, функциональноуправленческие соглашения, договоры между государственными и негосударственными структурами.
3. Выделяют следующие функции административного договора:
а) структурно-организационная: заключается в разграничении прав
и обязанностей сторон, предметов ведения, полномочий;
б) социального контроля: заключается в согласовании интересов
различных субъектов государственной и общественной жизни, так
как договор всегда означает некоторый компромисс;
в) обеспечительная: состоит в обеспечении достижения общественно значимых результатов;
г) ориентационно-стимулирующая: никто не будет вступать в договор без какой-либо для себя пользы, поэтому зачатую необходимо
косвенное государственное воздействие на материальные интересы
субъекта путем включения в договор позитивных стимулов.
4. Таким образом, административный договор – это форма государственного управления, которая представляет собой соглашение
сторон (одной из которых является участник публично-правовых отношений, обладающий властными полномочиями), заключаемое в общественных интересах, регулируемое административно-правовыми
нормами.
22
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные проблемы цивилистики
М.В. Лаврова, С.Н. Ямкач
Науч. рук. – доц. Е.Я. Мотовиловкер
Об исковой давности
по виндикационным требованиям
1. Современное законодательство исходит из того, что срок исковой давности по виндикационным требованиям начинает свое течение с
момента, когда лицо узнало или должно было узнать о том, что вещь
выбыла из его владения, т.е. узнало о нарушении своего права (ст. 200
ГК РФ). Значит, вполне допустима ситуация, когда собственник знает,
что вещь выбыла из его владения, но не знает лицо, которое ею владеет; желает предъявить виндикационный иск, но не может, поскольку
для принятия искового заявления необходимо указание «наименования
ответчика, его местожительства…» (п. 3 ч. 2 ст. 131 ГПК РФ). Между
тем исковая давность истекает, и собственник пропускает ее по независящим причинам. Справедливо ли считать, что произошел пропуск исковой давности, если в течение этого срока лицо не могло в судебном
порядке защитить свое нарушенное право. Из этой, казалось бы, тупиковой ситуации возможны два выхода. Первый состоит в восстановлении сроков исковой давности по уважительной причине (что часто
применяется на практике). Второй заключается в том, чтобы признавать
началом исковой давности по виндикационным требованиям момент,
когда собственнику стало известно лицо, владеющее его вещью (Г.Ф.
Шершеневич, Д.М. Генкин, И.Б. Новицкий). На наш взгляд, именно эта
позиция должна быть закреплена в законе.
2. В п. 4 ст. 234 ГК РФ предусмотрено правило, по которому «течение приобретательной давности…начинается не ранее истечения срока
исковой давности» по виндикационным требованиям. Получается, что,
с одной стороны, пропуск исковой давности лишает собственника возможности истребовать вещь от незаконного владельца, а с другой – оставляет ему возможность вернуть вещь от приобретателя.
К.И. Скловский рассуждает по этому поводу следующим образом: если
собственнику отказано в иске о виндикации по мотивам задавненности
исковых требований, то «получивший защиту от виндикации добросо23
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вестный приобретатель не становится собственником в отсутствие прямого указания в законе, а продолжает владеть без титула, незаконно и,
чтобы стать собственником вещи, нуждается в приобретательной давности». Трудно согласиться с автором в том, что на данную ситуацию
распространяется институт приобретательной давности. Ведь согласно
ст. 234 ГК РФ приобретательная давность устанавливается для лица,
которое, не являясь собственником вещи, владеет ею добросовестно,
открыто, непрерывно, как своей. К приведенной выше ситуации это
правило не может быть применено, поскольку приобретатель знает,
что собственник в силу истечения срока исковой давности потерял право на иск. На самом деле норма о приобретательной давности действует
на очень узкий круг отношений, в частности на владение бесхозяйными
вещами (ст. 225 ГК РФ). Правило же п. 4 ст. 234 ГК РФ следует признать необоснованным в силу своего внутреннего противоречия.
М.В. Лаврова, Д.В. Мельников
Науч. рук. – доц. Е.Я. Мотовиловкер
К вопросу о структуре
обязательственного субъективного права
1. В юридической литературе господствует точка зрения, согласно
которой каждое конкретное обязательственное субъективное гражданское право состоит как минимум из двух правомочий: правомочия на
чужие действия (правомочия требования) и правомочия на свои действия. По мнению Е.А. Крашенинникова и А.В. Власовой, последнее правомочие состоит из двух субправомочий: возможности предъявления
требования к обязанному о совершении должного действия и возможности принятия предложенного исполнения правообладателем.
2. Если вслед за авторами полагать, что любое субъективное гражданское право имеет в своей структуре субправомочие (возможность)
правообладателя заявить требование к обязанному лицу, значит, реализация каждого права обязательно включает в себя действие по заявлению требования. Так ли это? Есть ли юридическая необходимость, например, арендатору для реализации своего права на предоставление
вещи специально заявлять арендодателю требование? Конечно, нет, поскольку при заключении договора стороны уже согласовали свои намерения о совершении известных действий в пользу друг друга. А если
24
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
нет юридической необходимости в совершении действия при реализации субъективного права, нет смысла включать в структуру последнего
возможность этого действия. Значит, упомянутое право арендатора исчерпывается одним правом требования.
3. Между тем некоторые гражданские права не могут быть реализованы без заявления правообладателем требования. Например, участнику ООО для осуществления имеющегося у него преимущественного
права покупки необходимо заявить требование продавцу о продаже ему
доли, без чего не возникнет соответствующей обязанности у продавца.
Следовательно, действие по заявлению требования играет роль необходимого условия, и уместнее говорить не о возможности предъявления
требования, а о его необходимости с точки зрения интереса правообладателя. Заметим также, что такому «субправомочию» не корреспондирует никакой «субобязанности», значит, постулировать право нет никакого смысла.
4. Если признать принятие исполнения правом кредитора, то получается, что законодатель многократно ошибся в статьях ГК РФ, постулируя обязанность этого действия. К примеру, в ст. 484 ГК РФ указано,
что «покупатель обязан принять переданный ему товар…». Следует отметить, что реализация, например, заказчиком права требования оказания консультационных услуг вообще не предполагает принятия исполнения, значит, нелогично включать его в структуру всякого
субъективного права. Однако реализация некоторых договорных обязанностей включает в себя принятие предложенного исполнения. Например, передача вещи продавцом не состоится без принятия ее покупателем. Следовательно, это действие, как и заявление требования,
является необходимым условием для реализации субъективного права.
Однако различие их состоит в том, что продавец заинтересован в принятии предложенного им исполнения покупателем, т.е. здесь уместнее
говорить именно об обязанности принять, а никак не о праве.
А.В. Скворцова
Науч. рук. – доц. В.В. Бутнев
Актуальные вопросы элементов иска
Для приведения искового механизма в действие и эффективного
его использования недостаточно знать внешние признаки иска, необходимо глубокое знание его внутренней структуры. Под элементами иска
25
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
понимаются такие составные части, которые в совокупности определяют его содержание, обусловливают самостоятельность и индивидуальную определенность иска.
Основные теории при определении состава иска:
1. Теория двухэлементной структуры иска включает только предмет и основание (А.А. Добровольский, В.И. Щеглов).
2. Теория трехэлементной структуры иска включает предмет, основание, содержание (М.А. Гурвич, А.Ф. Клейнман) или стороны
(Г.Л. Осокина).
Следует отметить некоторую искусственность в построении трехчленной конструкции иска, где третьим элементом выступает содержание иска. Содержание принято рассматривать как совокупность частей (элементов) какого-либо объекта. Третьим элементом в данном
случае будет не содержание как таковое, так как само содержание и
есть совокупность элементов явления, а вид судебной защиты.
Г.Л. Осокина считает, что одним из признаков исковой формы защиты является наличие спора о субъективном праве или законном интересе, что в свою очередь предполагает наличие сторон с противоположными юридическими интересами. Это означает, что при
определении внутренней структуры иска нельзя обойтись без такого
элемента, как стороны. В законе иски индивидуализируются по трем
элементам: предмету, основанию и сторонам. Так, согласно п. 3 ч. 1 ст.
134 ГПК судья отказывает в принятии искового заявления, если имеется вступившее в законную силу решение, вынесенное по спору между
теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям. Кроме
этого, только наличием такого элемента иска, как стороны, можно объяснить, почему при замене ненадлежащей стороны надлежащей рассмотрение дела производится с самого начала, а при процессуальном
правопреемстве – рассмотрение дела продолжается. Данная позиция
интересна, но не до конца продумана, так как речь в ней идет скорее о
сторонах как об элементе спора, а не самого иска.
Рассматривая понятие иска и его элементов, очень важно понимать, что ни один отдельно взятый элемент не может быть правильно
понят, если он рассматривается изолированно от иска в целом. Поэтому
назначение элементов иска состоит в том, чтобы раскрыть содержание
иска как требования о защите прав и интересов.
26
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
С.И. Бабенко
Науч. рук. – доц. В.В. Бутнев
Актуальные проблемы иска
В соответствии со ст. 3 ГПК РФ и ст. 4 АПК РФ заинтересованное
лицо вправе обратиться в суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов. Главенствующее положение среди
способов подобной защиты занимает исковая форма защиты права, положения, выработанные в доктрине процессуального права применительно к иску, во многом применимы к характеристике заявлений, подаваемых по делам неисковых производств. Наиболее пристальное
внимание, по мнению автора, в контексте практического применения
данных теоретических конструкций необходимо обратить на предпосылки права на предъявление иска и на порядок реализации этого права.
Так, вопросы возникают при применении положения п. 1 ч. 1
ст. 134 ГПК РФ, касающегося запрета на принятие заявлений, оспаривающих акты, не затрагивающие права, свободы или законные интересы заявителя. Данная норма, по мнению автора, должна применяться
лишь в тех случаях, когда явно усматривается тот факт, что оспариваемые нормативные акты не затрагивают прав и свобод заявителя, к примеру, в случае, если акт, относящийся к ограниченному кругу субъектов (например, к военнослужащим), оспаривается гражданином,
который к таковым не относится. Проблемы существуют и при разграничении подведомственности дел между судами общей юрисдикции и
арбитражными судами, в том числе в связи с тем, что ч. 1 ст. 27 АПК
РФ говорит о том, что арбитражным судам подведомственны дела по
экономическим спорам, однако понятие экономического спора в тексте
Кодекса не раскрыто. Нечетко определен в законе и вопрос относительно оставления искового заявления без движения. Так, в тексте закона
прямо не указано, должны ли необходимые документы к концу срока
быть предоставлены в непосредственное распоряжение суда или же
достаточно факта сдачи указанных документов на почту до двадцати
четырех часов установленного срока в соответствии с ч. 6 ст. 114 АПК
РФ. Пленум ВАС РФ разъясняет, что в случае отсутствия у суда необходимых документов после истечения установленного срока исковое
заявление должно быть возвращено согласно п. 4 ч. 1 ст. 129 АПК РФ,
ссылка на ч. 6 ст. 114 АПК РФ в данном случае недопустима.
Таким образом, в законодательном регулировании предпосылок
права на предъявление иска и порядка осуществления этого права су27
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ществуют определенные проблемы и неточности. В отдельной части
они могут быть устранены путем доработки действующего законодательства, однако важную роль, по нашему мнению, в разрешении данного вопроса должна играть руководящая судебно-арбитражная практика путем выработки единой позиции по спорным вопросам.
Е.П. Смирнова
Науч. рук. – доц. Н.Н. Тарусина
Фактический брак:
проблемы правового регулирования
Фактический брак представляет собой устойчивый семейный союз
между мужчиной и женщиной, отличающийся от «законного» только
отсутствием регистрации. В ряде случаев появляется социально слабая
сторона в таком союзе (или при его прекращении), нуждающаяся в правовой защите. В связи с этим мы предлагаем следующее.
1. Законодательно закрепить возможность судебного установления
факта фактического брака при его продолжительности 1 год и более.
2. Ввести презумпцию отцовства: при установлении факта фактического брака отцом ребенка, рожденного в таком браке, должен признаваться фактический супруг матери, если не доказано иное.
3. Обеспечить защиту жизненно важных интересов фактических
супругов: распространить на них действие правил главы об алиментных
обязательствах супругов и бывших супругов; относить фактических
супругов к членам семьи собственника жилого помещения, проживающих совместно более года при наличии детей, а в случае отсутствия детей – проживающих совместно более 5 лет.
4. Необходимо установить также два режима имущества фактических супругов, как это имеет место при официальном браке: 1) законный режим (на эти отношения должны распространяться правила главы
7 Семейного кодекса РФ в полном объеме); 2) договорный режим. При
этом возникает необходимость создания принципиально нового для
нашего законодательства вида семейно-правового договора, который
может получить название «договор об имущественном семейном партнерстве».
5. Допустить наследование по закону в качестве наследника первой
очереди при следующих условиях: 1) наследодатель не состоял в заре28
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
гистрированном браке и не заключал договор об имущественном семейном партнерстве с другим лицом; 2) фактический брак наследодателя и фактического супруга длился не менее 5 лет; 3) в случае если наследодатель состоял в зарегистрированном браке, отношения в котором
фактически были прекращены, то фактический супруг становится наследником по закону, если продолжительность их фактического брака
составила не менее 10 лет на момент вступления в силу предлагаемых
нами изменений.
А. Смирнова
Науч. рук. – доц. Н.Н. Тарусина
О совершенствовании правового регулирования
отношений суррогатного материнства
Применение искусственных методов репродукции человека, в частности суррогатного материнства, может решить проблему бесплодного брака.
Правовое обеспечение суррогатного материнства – один из самых
сложных вопросов в современной юридической практике. Сейчас в законодательстве РФ суррогатное материнство урегулировано лишь в самой малой, незначительной части. Под суррогатным материнством закон понимает вынашивание только для супружеской пары (т.е. для лиц,
состоящих между собой в официально зарегистрированном браке на
момент имплантации эмбриона) ребенка, являющегося биологически
«чужим» для вынашивающей его женщины.
Считаем, что законодательство РФ должно предусматривать более
точную регуляцию суррогатного материнства, обозначив существенные
признаки данного вида отношений.
1. Неясен вопрос о возмездности суррогатного материнства. Договор о вынашивании ребенка на основании суррогатного материнства
является семейно-правовым. Поскольку речь идет об оказании услуг,
возможно как возмездное, так и безвозмездное суррогатное материнство (при обязательности оплаты собственно медицинских услуг).
2. Самым сложным в данном комплексе отношений является вопрос конкуренции прав на ребенка между суррогатной матерью и суррогатными родителями. Действующее законодательство объявляет право суррогатной матери абсолютным. Мы полагаем, что в соответствии с
29
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
принципом гуманизма нужно дать шанс обеим сторонам. Следует зафиксировать право на ребенка со стороны суррогатных родителей, поскольку они с ним генетически связаны и предельно заинтересованы в
родительстве. С другой стороны, необходимо допустить возможность
суррогатной матери оспаривать данное право при наличии исключительных причин (например, в случае предоставления яйцеклетки суррогатной матерью родившийся ребенок будет генетически являться и ребенком родившей его женщины), предоставив суррогатной матери
право на обжалование акта передачи ребенка в течение 6 месяцев.
3. Дополнить ст. 49 СК РФ запретом суррогатной матери требовать
признания отцовства в отношении мужчины из суррогатной пары.
4. Предусмотреть формы контроля за процессом вынашивания ребенка со стороны суррогатных родителей.
30
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные проблемы
финансового и трудового права
А.И. Тулякова
Науч. рук. – проф. М.В. Лушникова
Проблемы совершенствования
законодательства о налоговых льготах
По результатам проведенного исследования предлагаем внести
следующие изменения и дополнения в федеральное и региональное налоговое законодательство:
1. Дополнить ст. 34625 Налогового кодекса (далее – НК) РФ пунктом 11 следующего содержания: «Организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на упрощенную систему налогообложения,
имеют право на налоговые вычеты в соответствии со статьями 171 и
172 настоящего Кодекса в отношении операций по реализации товаров
(работ, услуг), предусмотренных подпунктами 1-3, 8 и 9 пункта 1 статьи 164 настоящего Кодекса, если день отгрузки указанных товаров
(работ, услуг) приходился на период применения общего режима налогообложения». Необходимость в этом дополнении вызвана пробелом в
НК: организации и индивидуальные предприниматели, не собравшие
полный пакет документов, предусмотренный ст. 165 НК, до перехода
на упрощенную систему налогообложения, теряют право на применение нулевой процентной ставки и налоговых вычетов, поскольку не являются плательщиками НДС.
2. Исключить абз. 7 ст. 31 закона Ярославской области «О налоге на
имущество в Ярославской области» от 7 октября 2003 г. № 46-з, согласно которому от уплаты налога на имущество организаций освобождаются аэропорты международного класса, как нарушающий предписания п. 1 ст. 56 НК РФ (налоговые льготы не могут носить
индивидуального характера), поскольку такой аэропорт на территории
области один.
3. Исключить ст. 5 ФЗ «Об особой экономической зоне в Магаданской области» от 23 апреля 1999 г. № 104-ФЗ, освобождающую от уплаты налогов в части, подлежащей зачислению в федеральный бюджет,
31
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
участников этой зоны, как устанавливающую льготу в неналоговом законе.
4. Исключить ст. 21 закона Ярославской области «О государственном регулировании инвестиционной деятельности на территории Ярославской области» от 6 декабря 2005 г. № 83-з, поскольку указанная в
ней льгота по налогу на прибыль будет считаться установленной лишь
при принятии закона Ярославской области о налоговых льготах на соответствующий год. Статья 21 не является обязательной даже для законодателя Ярославской области, поскольку в законе о налоговых льготах
он может предусмотреть иную льготную ставку или вообще не предоставлять льготы.
Д.П. Зубова
Науч. рук. – проф. М.В. Лушникова
Некоторые проблемы исчисления и уплаты
единого налога на вмененный доход (ЕНВД)
С 1 января 2006 года розничной торговлей для целей ЕНВД признается лишь розничная торговля по правилам Гражданского кодекса
(далее – ГК) РФ – продажа товаров для личного, семейного, домашнего
или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (ст. 492 ГК РФ). В пользу налогоплательщиков это изменение или нет – сказать сложно. Многие индивидуальные предприниматели получали ранее возможность при продаже товаров за наличный
расчет другим организациям и предпринимателям уплачивать ЕНВД,
что позволяло снизить налоговое бремя. В то же время для других организаций и предпринимателей, основной деятельностью которых была
продажа товаров по безналичному расчету и которые лишь время от
времени получали наличные деньги в оплату за товар, обязанность по
уплате ЕНВД означала обязательность ведения раздельного учета. Одним из основных условий, позволяющих отнести осуществляемую налогоплательщиком деятельность, связанную с реализацией товаров, к
деятельности в сфере розничной торговли, является факт заключения
им с покупателями договоров розничной купли-продажи.
До нового года ЕНВД нужно было платить по товарам, проданным
за наличные. При этом форма договора значения не имела. С
01.01.2006 г. под «вмененку» попадают только те, кто работает по роз32
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ничным договорам. Недавно Минфин дал еще одно неожиданное разъяснение (письмо от 28.12.2005 г. № 03-11-02/86): общий подход – при
рознице покупатель приобретает товары не для предпринимательской
деятельности.
Если следовать логике этого разъяснения, теперь продавец должен
отслеживать, с какой целью покупатель приобретает товар. Этот подход просто абсурден. И сам Минфин чуть позже в этом признался. В
письме от 10 января 2006 г. № 03-11-04/3/3 сотрудники финансового
ведомства отметили, что если продавец выдает покупателю накладную,
то продажа автоматически будет являться оптовой. На мой взгляд, изменения, внесенные в федеральное законодательство, не устранили
противоречия в толковании данного положения, и ведомственные разъяснения не отличаются последовательностью и единством.
Ю.Е. Жихарева
Науч. рук. – проф. М.В. Лушникова
Соотношение единого социального налога (ЕСН)
и страховых взносов
на обязательное пенсионное страхование
как способов финансирования
институтов социального обеспечения
1. Налоговые платежи и страховые взносы имеют различную правовую природу и целевое предназначение в функционировании институтов социальной защиты. ЕСН сочетает в себе признаки налогового
платежа и страхового взноса, являясь, по сути дела, их «гибридом». В
отличие от налога в классическом значении ЕСН предназначен для финансового обеспечения прав граждан на государственное пенсионное,
социальное и медицинское страхование. Названный налог не отвечает
признаку «индивидуального безвозмездного платежа». Вместе с тем,
как и любой налог, ЕСН – это обезличенный платеж, взимаемый на началах безвозвратности, безэквивалентности, не имеющий адресной основы и не персонифицирующийся при поступлении во внебюджетный
фонд. В этой части он не отвечает признакам страхового взноса.
2. Недопустимо финансирование с помощью ЕСН института социального страхования, ибо это не позволит реализовать важнейший
33
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
принцип социального страхования – эквивалентности страховых взносов и выплат, достичь которого можно лишь в рамках отдельных видов
социального страхования с обособленной финансовой основой в виде
уплаты индивидуально возмездных страховых взносов, учитываемых
на персонифицированных счетах застрахованных лиц во внебюджетных фондах.
3. Законодатель должен стремиться к поиску баланса, оптимальному соотношению между институтами социального страхования, базирующегося на накопительном принципе, и социальной помощи, базирующейся на распределительном принципе, и, соответственно, их
финансовыми механизмами – страховыми взносами и налоговыми платежами.
А.Г. Вершинин
Науч. рук. – проф. А.М. Лушников
К вопросу о разграничении трудового договора
и гражданско-правовых соглашений о труде
Л.С. Таль для трудового права выделил имущественный, личностный и организационный элементы, что позволило ученому обособить в
самостоятельную группу те гражданско-правовые соглашения, которые
так или иначе связаны с осуществлением в пользу контрагента определенной деятельности, т.е. обещанием работы. Специфика человеческого труда состоит уже в том, что он неотделим от личности работника, а
следовательно, его нельзя купить и пользоваться им в отрыве от человека, которого, разумеется, купить также невозможно, но можно нанять. Именно поэтому возникает необходимость регламентировать деятельность работника, поскольку ему не безразлично, каким образом и
когда он будет задействован в сфере хозяйствования работодателя. Отраслевая принадлежность правоотношения должна определяться не чем
иным, как принципиальностью обещания работы, а сама принципиальность – тем, что для сторон важнее: живой труд или его итог, т.е.
предметом. Следующим основанием дифференциации отраслей выступает абсолютно не свойственный цивилистике феномен «работодательской власти», которой работник в силу его включения в сферу хозяйствования работодателя обязан подчиняться. Дело в том, что
функционирование данной сферы осуществляется по определенным
34
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
правилам внутреннего трудового распорядка (далее – ПВТР), которые задействованный в ней работник не может не соблюдать. Поэтому
остается лишь проверить, подчиняется ли исполнитель таким правилам,
работает ли в строго определенное время или сам строит себе график. В
этом отношении проблем на практике возникнуть не должно. Например, в среде московских предпринимателей появилась идея вообще не
оформлять своих работников, а выдавать им нотариальные доверенности на заключение от своего (т.е. предпринимателя) имени договоров с
клиентами.
Еще более интересный вариант оформления отношений с персоналом нашел индивидуальный предприниматель, владелец сети столичных магазинов, вынужденный в этой связи нанимать продавцов. Однако одним из условий работы является то, что все продавцы
регистрируются как предприниматели и с ними заключается договор о
совместной деятельности. Думается, что, опираясь на предмет соглашения и ПВТР, можно обосновать применение абз. 3 ст. 11 ТК в отношении любого свойственного цивилистике договора о труде, и действие от имени работодателя по доверенности или совместная
деятельность не являются здесь исключением.
Е.В. Бадягина
Науч. рук. – проф. А.М. Лушников
Коллективно-трудовые отношения во Франции
1. Ведущие национальные профцентры Франции всегда оказывали
сильное воздействие на социально-политическую и экономическую
жизнь страны, играли и продолжают играть немаловажную роль в жизни практически каждого гражданина пятой Республики. Вообще гражданская активность французской нации поражает воображение: дети
уже в школе записываются в профсоюзы, знают свои права и имена
всех министров.
2. Поводом для студенческих волнений послужил проект реформы
трудового договора, предложенный действующим премьер-министром
Домиником де Вильпеном, предназначенный исключительно для молодежи до 26 лет. По сути, единственное существенное отличие нового
контракта от существующего бессрочного договора о найме – продление до двух лет испытательного срока, до истечения которого молодого
сотрудника можно уволить без объяснения причин. Это решение было
35
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
принято в рамках программы по борьбе с безработицей среди молодежи. Право уволить молодого сотрудника без объяснения причин было
связано с одновременным наложением обязанности на все фирмы,
имеющие более 20 сотрудников, нанимать не менее одного работника в
год младше 25 лет. Дело в том, что по нынешнему договору о найме
молодого сотрудника уволить столь сложно, что работодатели просто
не берут их на работу. А молодые французы, воспринимающие рабочие
места как гарантированное им обществом право, не имеют стимулов
получать необходимые навыки и порой просто саботируют работу и
распоряжения начальства. Отсюда и катастрофический рост безработицы среди молодежи, которая доходит до 22,2 %, в то время как в среднем по стране она не превышает и 10 %, а среди потомков иммигрантов
зашкаливает за 50 %. Нынешний же закон позволяет работодателю без
риска нанимать молодого сотрудника, а у тех появится стимул хорошо
работать, чтобы не быть уволенными. В общем, закон очевидно выгоден молодым, но левые студенческие профсоюзы тем не менее решили
бороться с ним всеми доступными способами.
3. Во Франции самая короткая рабочая неделя в Европе – 35 часов
и самое запутанное трудовое законодательство в мире (38 вариантов
контрактов). Всякая попытка его трансформации заканчивалась крахом
еще со времен де Голля. И независимо от того, кто станет новым лидером во власти, вторые за последние 4 месяца масштабные волнения в
стране свидетельствуют о начале серьезной трансформации французского общества и необходимом пересмотре всей социальной системы
Франции.
М.А. Старостина
Науч. рук. – проф. А.М. Лушников
Органы, компетентные разрешать
коллективные трудовые споры
Согласно ст. 401 ТК РФ сложилась следующая система органов,
компетентных разрешать коллективные трудовые споры: разрешение
споров примирительной комиссией, с участием посредника или в трудовом арбитраже. Однако этот перечень должен быть дополнен также
такими способами, как непосредственные переговоры сторон, а также
36
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
создание специальных комиссий, что в свою очередь будет соответствовать международной практике в данной области.
Представляется правильным предоставить право самим сторонам
спора определять последовательность использования примирительных
процедур в коллективном договоре, при этом, однако, необходимо предусмотреть и определенную процедуру в законе, которая бы применялась субсидиарно в том случае, если процедура, установленная в коллективном договоре, не принесла желаемых результатов.
Необходимо также сохранить параллельное существование добровольной и принудительной процедуры трудового арбитража для отдельных отраслей народного хозяйства, при этом необходимо разработать и законодательно оформить процедуру принудительного
арбитража, взяв за основу законодательство США в этой области.
Еще одной особенностью мирного рассмотрения коллективных
трудовых споров по российскому законодательству является то, что отсутствует постоянный государственный (или негосударственный) орган
трудового посредничества и арбитража, как это имеет место в США,
Великобритании, Италии, Швеции. Главной задачей данных органов
является быстрое установление связи между сторонами и приложение
максимальных усилий к их примирению. В России желательно было
бы, чтобы также был создан постоянно действующий примирительный
третейский орган, который был бы наделен, в частности, полномочиями
по собственной инициативе брать на себя функции посредника. Подобным органом могло бы стать одно из управлений в составе Федеральной службы по труду и занятости РФ.
37
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные проблемы
уголовного права и процесса
А.А. Багно
Науч. рук. – доц. О.Е. Спиридонова
Смертная казнь как вид наказания
I. Исходя из Конституции РФ и УК РФ смертная казнь характеризуется следующими признаками: 1) она является наказанием в уголовно-правовом смысле, так как указана в перечне видов наказаний, предусмотренных ст. 44 УК РФ; 2) является принуждением; 3) применяется
от имени государства и только по приговору суда; 4) назначается только за преступление к лицу, виновному в его совершении; 5) это временная мера на основании Конституции РФ, где в ст. 20 говорится, что
смертная казнь применяется «впредь до ее отмены»; 6) это исключительная мера ввиду того, что данное наказание может применяться
только за пять тяжких преступлений против жизни: убийство (ст. 105),
посягательство на жизнь государственного или общественного деятеля
(ст. 277), посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие
или предварительное расследование (ст. 295), посягательство на жизнь
сотрудника правоохранительного органа (ст. 317), геноцид (ст. 357).
На основании этих признаков мы предлагаем свое определение
данного вида наказания, так как ни в одном нормативно-правовом акте
оно не содержится.
Смертную казнь можно определить как исключительную меру государственного воздействия, назначаемую по приговору суда лицу,
признанному виновным в совершении особо тяжкого преступления
против жизни, которая заключается в лишении жизни этого лица.
II. Можно выделить два основных направления в изменении правовой регламентации наказания в виде смертной казни – введение изъятий при применении этого наказания, касающихся демографических
признаков осуждаемых, и расширение или сужение перечня преступлений, за совершение которых может быть назначена смертная казнь.
Относительно демографических признаков ситуация в России и
большинстве зарубежных стран (Великобритания, Турция, Греция и
38
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
др.) практически совпадает. Смертная казнь не назначается лицам моложе 18 лет, женщинам и душевнобольным (невменяемым).
Что касается второго направления правовой регламентации, то
здесь позиции законодателей различных стран расходятся. В одной
группе стран, к которым относятся США, Китай, наблюдается тенденция к расширению перечня преступлений, караемых смертной казнью:
она применяется не только за особо тяжкие преступления против жизни, но и за шпионаж, распространение наркотиков, терроризм. В другой
же группе, к числу которых наряду с Великобританией, Бельгией,
Францией относится и Россия, количество преступлений, караемых
смертной казнью, уменьшается. По сравнению с УК РСФСР 1960 г. УК
РФ 1996 г. оставил только пять санкций, предусматривающих смертную казнь.
И.С. Бражник
Науч. рук. – проф. Л.Л. Кругликов
Уголовная ответственность
и ответственность в уголовном праве
Уголовную ответственность мы трактуем как правоотношение,
возникающее из факта совершения преступления между преступником
и государством, содержанием которого являются взаимные права и обязанности субъектов. Форма ее реализации – объявление официального
порицания преступления и личности преступника в виде обвинительного приговора суда, связанного с назначением наказания, его отбыванием и судимостью, либо без таковой связи.
Иные меры уголовно-правового характера, родственные уголовному наказанию (ч. 2 ст. 2 УК РФ), являются мерами государственного
принуждения. Совершение лицом преступления есть необходимое, но
не единственное основание для применения таких мер (ч. 1 ст. 73, ч. 1
ст. 75). Так мы получаем юридико-фактический состав, который, зародившись в рамках уголовной ответственности, является основанием
возникновения качественно новой связи ее участников.
Применение «иных мер» заменяет реализацию уголовной ответственности (ч. 1 ст. 79), но преступник не выпадает из сферы действия
уголовного закона: последний предоставляет правоприменителю возможность установить преступнику дополнительные обязанности (ч. 2
39
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ст. 79, ч. 2 ст. 82); в случае неисполнения которых правоприменитель
может вернуть отношения в прежнее русло (п. «б» ч. 7 ст. 79). Получается, что возникают новые правоотношения охранительного характера,
которые не являются ни видом, ни формой реализации собственно уголовной ответственности, при этом, очевидно, являясь именно иной
юридической ответственностью в уголовном праве – альтернативой
уголовной ответственности.
Следовательно: 1) раз иная юридическая ответственность – альтернатива в уголовном праве, то она не должна вытеснить оригинал: совершение преступления должно быть запрещено под угрозой наказания
(практику условного осуждения более 50 % преступников в стране следует признать порочной); 2) не только уголовная, но и юридическая ответственность должна быть дифференцирована и индивидуализирована
(перечень, основания, цели применения «иных мер» должны быть четко
установлены); 3) следует сократить, если не отказаться, от безусловных
видов освобождения от уголовной ответственности и наказания, чтобы
в каждом случае общество могло удостовериться в исправлении преступника; 4) перечень обязанностей, возлагаемых на преступника, установленный ч. 5 ст. 73, следует расширить, например, обязанностями
собственными действиями загладить причиненный вред, соблюдать
трудовой распорядок дня и т.д., дав правоприменителю более четкие
ориентиры; 5) необходимо привлечь общественность (трудовые коллективы, особо достойных граждан, общественные организации) к надзору за лицами, в отношении которых были применены «иные меры».
О.С. Будник
Науч. рук. – доц. Е.В. Благов
Проблемы пособничества
В соответствии со ст. 33 УК пособник – один из соучастников преступления. В силу этого он немыслим без соучастия. Более того, пособник существует в соучастии только «наряду» с исполнителем преступления (ч. 1 ст. 33 УК). Отсюда без исполнителя нет и пособника. В
таком случае субъективная связь между ними может быть лишь двусторонней, ибо сам законодатель исключил возможность односторонней субъективной связи при соучастии исполнителя и пособника.
В ч. 5 ст. 33 УК РФ определение понятия пособника дано путем
перечисления способов пособничества, причем их перечень является
40
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
исчерпывающим. Поэтому любое иное содействие совершению преступления, признаваемое на практике пособничеством, незаконно. По существу, это делается на основе аналогии закона, которая в соответствии
с ч. 2 ст. 3 УК не допускается в уголовном праве.
Если исходить не из формальных, а из содержательных моментов,
то практика во многих случаях правá, когда признаются пособничеством и не предусмотренные в ч. 5 ст. 33 УК формы содействия совершению преступления. Чтобы придать ей законный характер, нужно ч. 5 ст.
33 УК усовершенствовать.
Возможно два направления совершенствования ч. 5 ст. 33 УК. Первый – добавление способов пособничества. Второй – формулирование
определения понятия пособника другим путем – через указание на род
и видовые отличия. Первый путь в принципе уже исчерпал себя. Закон
и так загроможден способами пособничества. Дальнейшее еще более
затруднит понимание пособника.
Особо в рамках видов соучастников решается вопрос о природе наблюдения за окружающей обстановкой. Практика последнее оправданно относит к такой отраженной в ч. 2 ст. 33 УК форме исполнения преступления, как непосредственное участие в совершении преступления
совместно с иными лицами (соисполнителями). Наблюдение за окружающей обстановкой является непосредственным содействием совершению преступления, и вне непосредственного участия в преступлении
оно в отличие, например, от устранения препятствий проявиться просто
не может.
Д.И. Власенко
Науч. рук. – ст. преп. М.Н. Каплин
Проблемы криминализации
недонесения о преступлении
Сейчас в юридической литературе ведутся споры о том, нужно ли
вводить уголовную ответственность за недонесение о преступлении.
Например, данный институт закреплен в Своде Законов США (разд. 18
гл. 1 § 4b) и наказание предусматривается вплоть до тюремного заключения сроком до 3 лет. Подобное деяние описывалось и в ст. 19 УК
РСФСР 1960 г. Криминализация недонесения на сегодняшний день связана с рядом проблем, мы рассмотрим наиболее актуальные из них.
41
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
1. Содержательная проблема. Высказываются мнения о том, что
нужно либо по аналогии со ст. 316 УК указать на особо тяжкие преступления, либо ввести конкретный перечень составов. Представляется,
что второй путь предпочтительней, так как указание на «особо тяжкие
преступления» не только необоснованно расширит круг событий, о которых должен сообщить субъект, но и тем самым создаст на практике
дополнительные сложности.
2. Еще одна проблема связана с тем, что термин «недонесение»
имеет совершенно разную трактовку в уголовном и уголовно-процессуальном праве. Хотя УПК прямо не говорит о праве граждан на обращение в правоохранительные органы в связи с совершенным преступлением, но это, безусловно, подразумевается исходя из смысла ст. 20 и
140 УПК. Так можно ли вводить ответственность за те деяния, которые,
по сути дела, являются правом гражданина и которые не нарушают каких-либо обязанностей?
3. При недонесении проблему создает также сложность в субъективном восприятии лицом того факта, что он не сообщает именно о
преступлении той или иной категории. Далеко не каждый гражданин
способен дать грамотную правовую оценку тому преступлению, которое произошло у него на глазах, не имея достаточных знаний о квалификации и тяжести того или иного деяния. Данный факт и без того
только осложнит применение статьи за недонесение на практике.
4. Морально-этическая проблема связана с целесообразностью введения данной нормы в условиях сложившегося общественного мнения.
Так, анкетный опрос граждан показал, что из 296 человек, опрошенных
в двух различных районах, 53,6 и 40,8% знали о тех или иных преступлениях, но по различным причинам не сообщали о них в милицию или
прокуратуру. Можно пойти по пути введения специальной ответственности для тех лиц, которые обязаны сообщать о преступлениях по долгу службы (работники милиции, таможни, аэропортов и т.д.). На данный момент законодателями разрабатывается законопроект о
недонесении, и возможно, что в скором времени мы увидим в УК этот
состав, который, вероятнее всего, будет касаться недонесения на террористический акт.
42
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
А.С. Грибов
Науч. рук. – доц. О.Г. Соловьев
Освобождение от уголовной ответственности
в уголовном праве зарубежных стран
1. В уголовном праве стран дальнего зарубежья (Дания, Швейцария, ФРГ, Испания, Франция, Австралия и т.д.) не существует цельного
института освобождения от уголовной ответственности. Единственной
нормой, которая так или иначе регламентирует этот вопрос, является
норма, предусматривающая освобождение от уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности (ст. 70 УК Швейцарии, § 93
УК Дании, § 78 УК ФРГ, ст. 32 УК Японии). Отметим, что УК Японии
к обстоятельствам, освобождающим от уголовной ответственности (а
не исключающим ее, как в УК РФ), относит совершение преступления в
условиях крайней необходимости (ст. 37).
2. В отличие от законодательства дальнего зарубежья, этот институт достаточно эффективно применяется в уголовном праве стран СНГ.
В законодательной регламентации норм об освобождении от уголовной
ответственности четко прослеживаются традиции советского уголовного права. Напомним, что понятие «освобождение от уголовной ответственности» появилось именно в советском уголовном праве с введением
в действие Основ уголовного законодательства Союза ССР и союзных
республик. Так, к примеру, УК Литвы содержит пять видов освобождения от уголовной ответственности, среди них, например, освобождение
от уголовной ответственности по поручительству (ст. 40). В соответствии с данной нормой лицо, совершившее преступление небольшой или
средней тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если за него поручится лицо, заслуживающее у суда доверия.
3. Норма, предусматривающая освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием, присутствует в уголовном
законодательстве практически всех стран СНГ. В некоторых из них, как
и в России, предметом споров является вопрос, необходимо ли лицу для
освобождения совершить все действия, которые указаны в статье (явка
с повинной, возмещение причиненного ущерба и др.), или достаточно
совершение одного из них. Удачно эта проблема решена в УК Казахстана, где законодатель четко разделил эти действия союзом «или»,
сделав их альтернативными, поэтому лицо, совершившее хотя бы одно
43
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
из перечисленных в статье позитивных посткриминальных действий,
может быть освобождено от уголовной ответственности (ст. 65).
А.В. Золотарева
Науч. рук. – доц. О.Ю. Комарова
Типология серийных убийц.
Мотивы их преступного поведения
В настоящее время проблема совершения серийных убийств является наиболее актуальной, так как их последствия представляют серьезную опасность для общества и количество таких преступлений за последние годы значительно выросло.
Серийный убийца – лицо, которое совершило убийство двух или
более человек, чередуя один эпизод (убийство одной жертвы) с периодом эмоционального остывания.
По территориальному признаку выделяют локального серийного
убийцу, который совершает преступления в определенном месте, и
странствующего – убивает в разных местах; по выбору жертв определенного возраста – педофилы, эфебофилы, геронтофилы, универсалы.
В основу следующей типологии положен ведущий мотив убийства:
1. Убийца-гедонист – самая изученная категория преступников. Он
убивает потому, что сам процесс доставляет ему наслаждение. Такие
преступники чаще всего характеризуются некрофилией, каннибализмом. Гедонисты делятся на 2 подтипа:
- убийца-сластолюбец. Он получает сексуальное удовлетворение от
садистских манипуляций с жертвой и ее трупом;
- убийца – «искатель острых ощущений». Главное для него – необычные ощущения, риск.
2. Убийца-тиран, властолюбец. Это человек с низкой самооценкой.
Он совершает убийства по мотивам самоутверждения и мести за прошлые унижения другими людьми. Манипуляции с жертвой имеют одну
цель – демонстрацию неограниченной власти над ней.
3. Тип убийцы-визионера самый малочисленный. Он совершает
преступления под влиянием зрительных и слуховых галлюцинаций. В
отличие от трех других типов, это люди с нездоровой психикой. У них
бывают «видения», они порой слышат голос Бога или демона.
44
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
4. Убийца-миссионер возлагает на себя миссию «очищения» общества от «нечисти» (чаще всего это проститутки и гомосексуалисты). Но
мотив таких убийств – месть женщинам или мужчинам как источнику
тяжких сексуальных переживаний убийцы. Проституток чаще выбирают потому, что они наименее защищены и их убийство легче оправдать.
Среди убийц-женщин значительная доля – медработники и матери,
умертвившие своих детей. Последние из-за смерти ребенка хотят стать
объектом внимания и заботы.
С практической точки зрения я считаю наиболее применимой типологию серийных убийц, выделяемую по мотивам совершения преступлений. Она помогает понять причины поведения и черты личности
убийц, что важно для определения действий по их устранению.
Типологию серийных убийц необходимо изучать в целях применения эффективных предупредительных мер воздействия на негативные
личностные особенности этих преступников.
А.Ю. Иванов
Науч. рук. – ст. преп. А.В. Иванчин
Проблемы конструирования
уголовно-правовых санкций
(на примере гл. 22 УК РФ)
В науке уголовного права до сих пор нет единого мнения по поводу правил конструирования санкций. В связи с этим, как нам представляется, наиболее распространенными проблемами конструирования
санкций гл. 22 УК РФ следует считать:
1. Усиление репрессии в части дополнительных наказаний по квалифицирующим признакам статьи выражается, например, в том, что
дополнительное наказание по ч. 2 носит факультативный характер в отличие от ч. 1. Но социальная обоснованность в данном случае должна
компенсироваться очень широкими размерами ч. 2.
2. Наказания в санкции статьи должны быть социально обоснованными, т.е. соответствовать степени выраженности преступления (степени общественной опасности), что не всегда достигается в санкциях.
3. Законодательное закрепление в санкции дополнительного наказания также должно быть социально обоснованным и, если не закреплено в санкции, применяться в исключительных случаях в рамках УК
45
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
РФ. Поэтому применительно к гл. 22 УК РФ (большинство составов
предусматривает специального субъекта) следует указывать в дополнительном наказании лишение права на определенный срок, чтобы формализовать его сроки в санкции. Без этого судейское усмотрение сводится к ст. 47 УК РФ с ее довольно широкими границами (как
дополнительное наказание от 6 месяцев до 3-х лет – разница 2,5 года).
Например, штраф, как дополнительное наказание по ч. 2 ст. 171.1 УК
РФ, носит факультативный характер в отличие от ч. 1 этой же статьи.
Но социальная обоснованность в данном случае компенсируется очень
широкими размерами ч. 2 (штраф до 1 млн. руб.).
4. Дополнительное наказание не должно быть «строже» основного,
иначе подрывается иерархия наказаний.
5. При наличии квалифицирующих признаков переход размера наказания по частям статьи должен осуществляться плавно, без явных перекосов в сторону усиления или уменьшения репрессии, а также в помощь процесса индивидуализации наказания для лишения свободы
допускается пересечение сроков, но не более 2-3 лет в зависимости от
размера наказаний, между основным или квалифицирующими частями.
В гл. 22 УК РФ есть два нарушения этого правила:
• Статья 179 УК РФ – пробел между верхним и нижним пределом в
сроке лишения свободы между ч. 1 и ч. 2 составляет 3 года, т.е. ч. 1 относится к преступлению небольшой тяжести, а ч. 2 – тяжкое преступление (согласно классификации ст. 15 УК РФ).
• Статья 186 УК РФ – размеры лишения свободы по ч. 2 поглощаются размерами ч. 1 и ч. 3, что противоречит не только принципам конструирования санкций, но и формальной логике. Если верхний предел
лишения свободы в 8 лет по ч. 1 совпадает с нижним пределом лишения свободы ч. 3, то зачем вообще нужна ч. 2?
А.Г. Кулев
Науч. рук. – проф. Л.Л. Кругликов
Предмет преступлений
против внешней безопасности государства
Предметом преступлений против внешней безопасности государства (ст. 275, ст. 276 УК РФ) являются сведения, составляющие государственную тайну и иные сведения, не относящиеся к таковым.
46
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
1. Дискуссионным является вопрос о том, что понимать под иными
сведениями. Так, одни авторы (В.А. Владимиров, В.Д. Меньшагин,
Б.А. Куринов) полагают, что к иным относятся сведения, которые не
подлежат разглашению согласно закону или распоряжению органов
власти, носят закрытый характер. Другие ученые (С.В. Дьяков,
А.А. Игнатьев, Л.Л. Кругликов) относят к данным сведениям не только
закрытую, но и любую открытую информацию. Представляется более
верной вторая точка зрения, поскольку указанные сведения собираются
или передаются по заданию иностранной разведки для использования в
ущерб внешней безопасности РФ, поэтому не имеет значения, какой
характер носят эти сведения.
2. Из диспозиции ст. 276 УК видно, что шпионаж может быть двух
видов. Предметом первого являются сведения, составляющие государственную тайну, предметом второго – иные сведения. Разграничение
между ними проводится также и по объективной стороне. Объективной
стороной шпионажа первого вида являются действия по собиранию,
похищению или хранению в целях передачи, второго – действия по собиранию или передаче. Думается, что действия по похищению и хранению иных сведений по заданию иностранной разведки достигают того
уровня общественной опасности, чтобы быть признанными альтернативными признаками объективной стороны шпионажа второго вида.
Отсутствие этих признаков в диспозиции ст. 276 УК является, по нашему мнению, упущением законодателя, требующим соответствующего восполнения.
3. Как нетрудно заметить, для обоих видов шпионажа установлен
одинаковый размер санкций. Полагаем, что подобное является не совсем приемлемым. Шпионаж первого вида по типовой степени своей
общественной опасности значительно превосходит шпионаж второго
вида, поскольку посягательство направлено на специально охраняемую
государством тайну. В этой связи мы предлагаем дифференцировать
ответственность по указанному основанию путем разбивки ст. 275 и
276 на две части. В частях вторых этих статей закрепить квалифицирующий признак – указание на то, что предметом преступления являются сведения, составляющие государственную тайну, и установить
новый повышенный размер санкций по сравнению с частями первыми.
Думается, предложенные изменения закона будут способствовать
дальнейшему укреплению действия принципа справедливости.
47
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
О.В. Муравьева
Науч. рук. – доц. О.Ю. Комарова
Есть ли связь между частотой пульса
и девиантным поведением?
Издавна ученые ищут ответ на вопрос: преступное поведение является биологически обусловленным фактором или же выступает следствием неблагоприятной социальной среды? С развитием различных отраслей наук совершенствуются и подходы в решении данного вопроса.
В частности, проведенное в Кембриджском университете исследование деликвентного поведения показало, что средняя частота пульса в
состоянии покоя у всех мужчин в возрасте 18 лет была приблизительно
68 ударов в минуту. Уровень осужденных за насильственные преступления среди мужчин в возрасте от 10 до 40 лет с частотой пульса ниже
66 ударов в минуту составлял 0,25, тогда как у мужчин с более высокой
частотой пульса в состоянии покоя показатель – только 0,11.
К аналогичным выводам пришли исследователи, использующие
Британский национальный отчет о здоровье и развитии. Они обнаружили, что по частоте пульса в состоянии покоя в возрасте 11 лет можно
предсказать уровень судимостей за совершение насильственных и сексуальных преступлений вплоть до достижения 21 года. В частности,
замедленный пульс был обнаружен у 81% насильственных и 67% сексуальных преступников, и только у 54,3% лиц, не склонных к деликвентности.
Мы решили проверить данную гипотезу «на российской почве». В
результате исследований удалось определить, что:
1) испытуемые, у которых определилась склонность к отклоняющемуся поведению, действительно обладали более спокойным пульсом,
чем лица без такой наклонности. Однако показатели частоты пульса несколько иные, чем у американских исследователей: у недисциплинированных лиц он составил в среднем 72 – 74 удара в минуту, а у добропорядочных – 81 – 84 удара в минуту;
2) лица, предрасположенные к девиантному поведению, в большинстве своем обладают неуравновешенным типом темперамента (холерики, меланхолики).
Несмотря на выявленные взаимосвязи между отдельными биологическими факторами и отклоняющимся поведением, нельзя их возводить
в ранг абсолюта, фатальных показателей преступного поведения. В хо48
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
де нашего исследования выяснилось, что более 50 % опрошенных асоциальных лиц (учащиеся вечерней школы, подавляющее большинство
которых состоят на учете в комиссии по делам несовершеннолетних и
являются выходцами из неблагополучных семей) были не до конца искренними при заполнении анкет. Среди студентов эта доля составила
лишь 3 %. Таким образом, необходимо проводить дальнейшие исследования по вопросам взаимосвязи и взаимовлияния биологических и социальных факторов по отношению к девиантному поведению.
Е.А. Овсянникова
Науч. рук. – доц. Р.Н. Ласточкина
Некоторые проблемы
процессуального статуса потерпевшего
1. Закон наделяет потерпевшего широким кругом прав для защиты
нарушенных преступлением интересов. Но подлинная возможность
влиять на движение уголовного дела зависит от права распоряжаться
обвинением. По делам публичного и частно-публичного характера при
отказе прокурора от обвинения потерпевший его лишен (ч. 7 ст. 246
УПК РФ). Право суда продолжить производство по делу в такой ситуации (ст. 248 УПК РСФСР) Конституционный Суд своим постановлением № 7-П от 20.04.99 г. признал неконституционным. Законодатель
учел позицию Конституционного Суда в новом УПК РФ и предусмотрел: суд в случае отказа прокурора от обвинения связан его позицией и
прекращает уголовное дело или уголовное преследование полностью
либо в части (ч. 7 ст. 246). Позиция же потерпевшего, не согласного с
позицией прокурора, не влечет юридических последствий. Часть 9
ст. 246 УПК РФ позволяла пересмотреть судебное решение лишь ввиду
новых или вновь открывшихся обстоятельств, не давая потерпевшему
права обжаловать решение о прекращении дела. Данное положение не
обеспечивало права на судебную защиту. Постановлением Конституционного Суда № 18-П от 08.12.03 г. ч. 9 ст. 246 УПК РФ была признана
не соответствующей Конституции. Но предоставление потерпевшему
права обжаловать решение суда при отказе прокурора от обвинения не
решило ни проблему юридического значения возражения не согласного
с позицией прокурора потерпевшего, ни проблему обжалования принятого по ч. 7 ст. 246 решения суда потерпевшим. Механизм обжалования
49
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
во вторую или надзорную инстанции призван исправить недостатки,
допущенные судом в судебном разбирательстве. Но, прекратив дело,
суд не допускает нарушение закона, а обжаловать отказ от обвинения
потерпевший не может.
2. Проблема незащищенности потерпевшего может решаться так:
суд прекращает производство по делу в том случае, если от обвинения
отказался не только прокурор, но и потерпевший. При возражениях со
стороны потерпевшего суд продолжает разбирательство, а обвинение
поддерживает сам потерпевший или его представитель. В пользу наделения потерпевшего статусом субсидиарного обвинителя свидетельствует то, что Постановление Конституционного Суда № 7-П от 20.04.99
г. обязывало суд учитывать отказ от обвинения не только прокурора, но
и потерпевшего. Это решение не отменено, т.е. продолжает действовать. В судебном разбирательстве прокурор защищает публичный интерес, состоящий в обеспечении прав не только потерпевшего, но и обвиняемого. Потерпевший же защищает свой личный интерес, и надо
дать ему шанс его отстоять.
М.А. Селиванова
Науч. рук. – проф. Л.Л. Кругликов
Аналогия как способ преодоления пробелов
в уголовном праве
Существование пробелов в уголовном праве – явление объективно
наличествующее. В условиях российской правовой действительности
вопрос об устранении пробелов в праве очень актуален.
Самым широко применяемым способом преодоления пробелов в
юридической науке является аналогия. Аналогия определяется как способ разрешения конкретного случая, не предусмотренного законодательством, но находящегося в сфере правового регулирования, на основании законодательных норм, регулирующих сходные отношения, или
общих начал уголовного права.
В теории права выделяют два вида аналогии – аналогия закона
(когда для разрешения дела применяется наиболее близкая норма) и
аналогия права (когда применяются общие начала уголовного права).
В УК РФ 1996 г. применение уголовного закона по аналогии запрещено (ч. 2 ст. 3). Однако правоприменитель ввиду отсутствия иных
50
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
способов преодоления пробелов все равно вынужден обращаться к незаконному использованию аналогии при разрешении дел. Сложившаяся
ситуация вынуждает поставить вопрос о легализации применения аналогии. Большинство ученых сходятся во мнении о том, что это было бы
вполне допустимо при соблюдении ряда условий:
1) сфера уголовной ответственности расширяться не должна;
2) недопустимо ущемление прав и законных интересов личности;
3) недопустимы противоречия с основополагающими идеями уголовного закона.
Возможность применения аналогии и условия ее реализации должны быть специально предусмотрены в законодательстве. Легальное
применение института аналогии при строгом соблюдении законодательно установленных условий послужило бы средством укрепления
законности, стабильности правового регулирования и предупреждения
злоупотреблений при разрешении дел судами по аналогии.
А.С. Смыков
Науч. рук. – доц. Т.А. Левинова
Избрание меры пресечения
в виде заключения под стражу:
проблемы правоприменения
Заключение под стражу – самая строгая из всех указанных в УПК
РФ мер пресечения, порядок применения которой регламентируется
ст. 108. В соответствии с законом данная мера пресечения может быть
избрана лишь при невозможности применения иной, более мягкой меры
пресечения. Перечень документов, прилагаемых к ходатайству об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, является открытым и указан в п. 4 постановления Пленума Верховного Суда от
05.03.2004 г. № 1 «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса РФ». Анализ правоприменительной практики свидетельствует о том, что в качестве доказательств, подтверждающих наличие
обстоятельств, свидетельствующих о необходимости избрания меры
пресечения в виде заключения под стражу, в суд также представляются
справка Информационного центра, характеристики, распечатки автоматизированной базы данных, копии приговоров, справки из нарко- и
психодиспансеров. На наш взгляд, тактически неверно предоставлять в
51
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
суд все имеющиеся у следователя материалы. В частности, это касается
доказательственной базы по уголовному делу. Поскольку подозреваемый, обвиняемый, его защитник имеют право знакомиться с представленными в суд документами, преждевременное ознакомление их с
имеющимися у стороны обвинения доказательствами нам представляется неразумным и нецелесообразным. Судья, получив постановление
следователя с копиями соответствующих документов, назначает судебное заседание. Состав участников судебного заседания определен законом. Однако судебная практика в этом вопросе неоднозначна. В одних
случаях прокурор дает поручение следователю на поддержание ходатайства в суде и в процессе сам не участвует, в других – только прокурор обосновывает заявленное ходатайство об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу и, наконец, отдельные суды требуют
обязательного участия сторон в полном составе. В обоснование ходатайства стороне обвинения необходимо четко изложить основания для
избрания указанной меры пресечения, а также обстоятельства, учитываемые при ее избрании. Помимо этого, как следует из проведенного
нами обобщения судебной практики, суды при избрании меры пресечения в виде заключения под стражу учитывают также дерзость совершенного преступления, способы его совершения, количественный состав соучастников, распределение ролей, а также иные обстоятельства,
свидетельствующие о необходимости заключения под стражу подозреваемого, обвиняемого. В условиях состязательности следователь, прокурор, поддерживающие ходатайство, должны иметь хорошую подготовку, быть убедительными и красноречивыми, знать основы риторики
и иметь навыки публичных выступлений.
М.Л. Шевелева
Науч. рук. – доц. О.Е. Спиридонова
Изъятие органов или тканей человека
для трансплантации:
уголовно-правовой аспект
1. «Изъятие органов или тканей человека» как понятие не определяется ни в ст. 120 УК РФ, предусматривающей ответственность лишь
за принуждение к подобному действию, ни в специальном законе – Закон РФ от 22.12.1992 г. (в ред. от 20.06.2000 г.) «О трансплантации ор52
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ганов и (или) тканей человека» (далее – Закон РФ). На наш взгляд, исходя из этимологического значения слова «изъятие», сам термин можно
определить следующим образом: изъятие органов и (или) тканей – это
забор (забирание) органов и (или) тканей, их удаление из организма человека для дальнейшей пересадки с целью спасения жизни и восстановления здоровья гражданина (реципиента).
Закон РФ говорит о двух видах изъятия органов или тканей: а) у
трупа (раздел II) и б) у живого донора (раздел III). На сегодняшний
день проблема связана с первым видом изъятия. В случае такового действует «презумпция согласия»: если в течение жизни человек официально не возразил против изъятия его органов в случае внезапной смерти, то он становится потенциальным донором (ст. 8). Но тогда
возникает коллизия со ст. 5 ФЗ от 12.01.1996 г. (в ред. от 21.04.2005 г.)
«О погребении и похоронном деле»: в случае отсутствия волеизъявления умершего на изъятие его органов или тканей право на разрешение
подобного действия имеют все родственники и иные лица. По нашему
мнению, имеющееся противоречие возможно устранить, введя «презумпцию несогласия», по аналогии с зарубежным законодательством
(например, США, Дания, Ирландия и др.).
2. Согласно ст. 120 УК наказуем факт принуждения к изъятию органов или тканей человека, но само изъятие остается за рамками нормы
данной статьи. Спорен вопрос: кого считать потерпевшим? Одни ученые считают им лицо, у которого что-то собрались изымать; другие –
лицо, которое должно произвести такое изъятие (В.А. Смирнов). С нашей точки зрения, этот спор следует разрешить в пользу донора, основываясь на ст. 1 ФЗ от 21.12.1992 г. Требует уточнения и признак насилия (ч. 1 ст. 120 УК). Как нам думается, возможно применить его
толкование как опасного, так и не опасного для жизни или здоровья
(используя трактовку других статей УК – п. «в» ч. 2 ст. 126, ст. 161, ч. 1
ст. 162 и др.).
3. На основании вышеизложенного, предлагаем расширить диспозицию нормы ст. 120 УК, предусмотрев дополнительно ответственность
за незаконное изъятие органов или тканей человека и их незаконный
оборот. Диспозиция подобной статьи могла бы выглядеть следующим
образом: «Принуждение к изъятию или незаконное изъятие органов и
(или) тканей человека для трансплантации либо иного использования, а
равно совершение незаконных сделок в отношении органов и (или)
тканей человека – наказываются…».
53
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
А.Ю. Ятманова
Науч. рук. – ассист. М.В. Ремизов
Формы использования полиграфа
в деятельности по раскрытию
и расследованию преступлений
К числу наиболее важных вопросов при исследовании форм использования полиграфа в деятельности по раскрытию и расследованию
преступлений относится вопрос, касающийся признания информации,
полученной в ходе полиграфных проверок, в качестве доказательств. В
ходе дискуссии по данной проблеме сложились три основные позиции:
1. Результаты полиграфных проверок не признаются ни доказательствами, ни ориентирующей информацией по делу. В качестве аргументов в обоснование данной точки зрения следует отметить:
 применение полиграфа оказывает психологическое давление на
допрашиваемое лицо;
 остро
стоит
вопрос
квалификации
специалистовполиграфологов;
 полиграфолог субъективно интерпретирует результаты тестирования на полиграфе;
 сама суть внедрения полиграфа исходит из презумпции виновности;
 нельзя исключить возможность фальсификации данных при помощи полиграфа;
 в настоящее время специфический симптом лжи физиологам неизвестен.
2. Допускается использование результатов проверок на полиграфе
в качестве доказательств и в качестве ориентирующей информации.
Приведем следующие аргументы:
 опрос, проведенный среди населения РФ, показал, что значительная часть опрошенных высказалась за внедрение полиграфа в следственную практику;
 согласно статистическим данным надежность и достоверность
результатов полиграфных проверок составляет от 85-97 %;
 в зарубежных странах, в частности в США, в 19 штатах на законодательном уровне закреплено использование результатов тестирования на полиграфе в качестве доказательств;
54
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
 проверку на полиграфе проходят только лица, осознающие суть
происходящего и давшие письменное согласие на тестирование на полиграфе.
3. Информация, полученная при проведении проверки на полиграфе, не имеет доказательственного значения, а служит лишь ориентирующей информацией. Эта позиция закреплена в законе, в частности в
Инструкции о порядке использования полиграфа при опросе граждан от
28.12.1994 г. Данные полиграфных проверок позволяют следователю
выдвинуть версии в ходе расследования, определить причастность лица
к преступлению, снять необоснованное обвинение, дать правильную
оценку сообщенной лицом информации. Представляется, что главной
задачей на современном этапе является научная обоснованность, а не
формальное включение опросов с использованием полиграфа в систему
методов и средств отечественной криминалистики.
55
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Содержание
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТЕОРИИ И ИСТОРИИ
ГОСУДАРСТВА И ПРАВА ........................................................ 3
Е.Л. Мамарина 3
Правовое регулирование рекламной деятельности в РФ ..................... 3
А.С. Житкова 4
Виды фактических составов ..................................................................... 4
И.В. Кваша 5
Соотношение индивидуально-правового договора
и договора нормативного содержания ............................................. 5
Н.В. Рощепко 6
Подготовка великой судебной реформы 1864 г. .................................... 6
Е.А. Белова 8
Городские реформы 1870 и 1892 гг. ........................................................ 8
К.Д. Ситникова 9
Особенности регулирования института усыновления
в законодательстве зарубежных стран ............................................. 9
Е.А. Харитонова
Трудовой договор в современном законодательстве
государств Европы .......................................................................... 10
Н.А. Савельева
Инквизиция и инквизиционный процесс в каноническом праве
средневековой Европы .................................................................... 11
А.В. Ларионова
Нарушения прав туристов в сфере международного туризма ........... 12
Е.В. Морозова
Международно-правовое регулирование процессов миграции .......... 13
А.Н. Морозов
Эволюция института избирательного залога ........................................ 15
И.А. Бойцова
Роль политических партий в избирательном процессе ...................... 16
М.А. Кузнецов
Проблемы реформирования местного самоуправления в РФ ............. 17
56
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
А.И. Тирских
Перспективы развития института местного референдума .................. 18
Д.А. Марцинкус
Предупреждение как мера ответственности за нарушение
законодательства на выборах ......................................................... 19
З.Р. Раджави
Сравнительная характеристика административно-правового
статуса беженцев и вынужденных переселенцев ......................... 20
Т.А. Максимова
Административный договор как форма
государственного управления ........................................................ 21
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ЦИВИЛИСТИКИ .............................. 23
М.В. Лаврова, С.Н. Ямкач
Об исковой давности по виндикационным требованиям ................... 23
М.В. Лаврова, Д.В. Мельников
К вопросу о структуре обязательственного субъективного права ..... 24
А.В. Скворцова
Актуальные вопросы элементов иска.................................................... 25
С.И. Бабенко
Актуальные проблемы иска ................................................................... 27
Е.П. Смирнова
Фактический брак: проблемы правового регулирования ................... 28
А. Смирнова
О совершенствовании правового регулирования отношений
суррогатного материнства .............................................................. 29
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ФИНАНСОВОГО
И ТРУДОВОГО ПРАВА ........................................................... 31
А.И. Тулякова
Проблемы совершенствования законодательства
о налоговых льготах ........................................................................ 31
Д.П. Зубова
Некоторые проблемы исчисления и уплаты единого налога
на вмененный доход (ЕНВД) .......................................................... 32
57
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Ю.Е. Жихарева
Соотношение единого социального налога (ЕСН) и страховых
взносов на обязательное пенсионное страхование как способов
финансирования институтов социального обеспечения .............. 33
А.Г. Вершинин
К вопросу о разграничении трудового договора и гражданскоправовых соглашений о труде ........................................................ 34
Е.В. Бадягина
Коллективно-трудовые отношения во Франции .................................. 35
М.А. Старостина
Органы, компетентные разрешать коллективные трудовые споры... 36
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ УГОЛОВНОГО ПРАВА
И ПРОЦЕССА ............................................................................ 38
А.А. Багно
Смертная казнь как вид наказания ........................................................ 38
И.С. Бражник
Уголовная ответственность и ответственность в уголовном праве... 39
О.С. Будник
Проблемы пособничества ....................................................................... 40
Д.И. Власенко
Проблемы криминализации недонесения о преступлении ................. 41
А.С. Грибов
Освобождение от уголовной ответственности в уголовном праве
зарубежных стран ............................................................................ 43
А.В. Золотарева
Типология серийных убийц. Мотивы их преступного поведения ..... 44
А.Ю. Иванов
Проблемы конструирования уголовно-правовых санкций
(на примере гл. 22 УК РФ) .............................................................. 45
А.Г. Кулев
Предмет преступлений против внешней
безопасности государства ............................................................... 46
О.В. Муравьева
Есть ли связь между частотой пульса и девиантным поведением? .... 48
58
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Е.А. Овсянникова
Некоторые проблемы процессуального статуса потерпевшего ......... 49
М.А. Селиванова
Аналогия как способ преодоления пробелов в уголовном праве ....... 50
А.С. Смыков
Избрание меры пресечения в виде заключения под стражу:
проблемы правоприменения ........................................................... 51
М.Л. Шевелева
Изъятие органов или тканей человека для трансплантации:
уголовно-правовой аспект .............................................................. 52
А.Ю. Ятманова
Формы использования полиграфа в деятельности по раскрытию
и расследованию преступлений ..................................................... 54
59
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Научное издание
Юридические записки
студенческого научного общества
Сборник статей
Выпуск 6
Редактор, корректор В.Н. Чулкова
Компьютерная верстка И.Н. Ивановой
Подписано в печать 22.05.2006. Формат 60х84/16. Бумага тип.
Усл. печ. л. 3,5. Уч.-изд. л. 3,0. Тираж 100 экз. Заказ
Оригинал-макет подготовлен
в редакционно-издательском отделе ЯрГУ.
Отпечатано на ризографе
Ярославский государственный университет
150000 Ярославль, ул. Советская, 14
60
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
61
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Юридические записки
студенческого
научного общества
Выпуск 6
62
Документ
Категория
Без категории
Просмотров
7
Размер файла
519 Кб
Теги
общество, 445, записка, вып, студенческой, юридическая, научного
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа