close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

473.Юридические записки студенческого научного общества Вып 7

код для вставкиСкачать
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Министерство образования и науки Российской Федерации
Федеральное агентство по образованию
Ярославский государственный университет им. П. Г. Демидова
Юридический факультет
Юридические записки
студенческого
научного общества
Сборник статей
Выпуск 7
Ярославль 2007
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 34 (06)
ББК Х62
Ю70
Ю70
Юридические записки студенческого научного общества: сб.
статей. Вып. 7. / Отв. ред. канд. юрид. наук Л.А. Чувакова;
Яросл. гос. ун-т. – Ярославль : ЯрГУ, 2007. – 59 с.
Сборник продолжает традицию ежегодного опубликования материалов студенческой научной конференции, посвященной актуальным проблемам правоведения.
УДК 34 (06)
ББК Х62
Редакционная коллегия:
канд. юрид. наук Л.А. Чувакова (отв. редактор),
д-р юрид. наук М.В. Лушникова,
д-р юрид. наук В.Н. Карташов,
д-р юрид. наук Л.Л. Кругликов,
канд. юрид. наук В.В. Бутнев.
© Ярославский
государственный
университет, 2007
2
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные проблемы теории
и истории государства и права
И.В. Кваша
Науч. рук. – проф. В.Н. Карташов
Эффективность индивидуально-договорного
регулирования
Юридический договор, как диспозитивный метод регулирования
общественных отношений, позволяет учесть и специфику самих отношений, и особенности заключающих их субъектов. С переходом к рыночной экономике сфера применения индивидуально-договорных отношений расширилась. В связи с этим целесообразно выделить
некоторые аспекты эффективности такого регулирования.
Об эффективности индивидуально-договорного регулирования
можно судить по следующим критериям:
● правильности постановки цели такого регулирования, т.е. насколько субъекты заинтересованы в соблюдении условий договора и
достижении его целей, способствуют ли в будущем достижению такой
цели, применимо ли договорное регулирование для достижения данной
цели;
● достигнутым результатам: изменилась ли общественная жизнь
заинтересованных субъектов в экономической, политической и иных
сферах, реальны ли происшедшие преобразования в соответствующих
отношениях, насколько достигнутые результаты вызваны именно договорным регулированием;
● факторам, воздействующим на достижение определенного результата: насколько анализ количественных и качественных, объективных и субъективных факторов позволяет оценить достигнутый положительный результат, какова доля конкретных объектов
(экономических, политических, личностных и т.п.), препятствующих
достижению положительного результата;
● уровню (степени, объему и т.п.) индивидуально-договорного регулирования среди иных регуляторов: насколько договорное регулирование проникло в различные отрасли права, особенно в те, для которых
оно не «свойственно», и потеснило ли иное регулирование.
3
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Договорное регулирование зачастую более быстро и эффективно
вносит изменения в отношения между субъектами. Таким образом, стороны показывают свое намерение породить желаемые индивидуальноправовые последствия, т.е. добровольно исполнить соглашение для
достижения основной цели – изменения прав и обязанностей, а значит,
это может быть часто гораздо эффективнее применения иных, внедоговорных методов регулирования общественных отношений.
А.С. Шевченко
Науч. рук. – проф. В.Н. Карташов
Проблема риска в механизме
правового регулирования
В литературе и законодательстве мы постоянно встречаем термин
«риск», однако, что за ним скрывается, зачастую остается неясным. Необходимость общетеоретического определения риска очевидна. Следует раскрыть понятие данного термина, выработать универсальное и
четкое его определение для того, чтобы успешно выявлять риски, их
разновидности, оценивать и управлять рисками, минимизировать их и
оптимизировать деятельность субъектов в ситуациях риска.
Длительное время советской наукой отрицалось наличие риска как
такового. Отсюда отсутствие обширной теоретической базы по данной
проблеме. Проанализировав научные труды многих авторов, мы пришли в выводу, что риск определяется по-разному в зависимости от сферы исследования: угроза благам, всякая возможность ущерба, деятельность, психическое отношение, определенные явления (см. работы:
А.П. Альгина, Я.М. Мельникова, А.Г. Зейца, М.С. Гринберга, В. Рассудовского, О.А. Красавчикова).
В современном законодательстве категория «риск» в самом общем
смысле никак не раскрывается. Отдельные виды риска определяются
через понятие риск вообще: риск потери деловой репутации – риск возникновения у кредитной организации убытков (Письмо ЦБ РФ от 30.06.
2005 № 92-Т «Об организации управления правовым риском и риском
потери деловой репутации в кредитных организациях и банковских
группах»), т. е. налицо тавтология в определении.
На наш взгляд, риск – это вероятность отклонения от цели, достижения (недостижения) желаемого результата в процессе деятельности в
4
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ситуации неопределенности и неизбежного выбора при возможности
количественно и качественно оценить результат.
Данное определение раскрывает природу явления «риск» через его
связь с категориями «неопределенность» и «вероятность», акцентирует
внимание на деятельностном компоненте риска и его результате. Такая
дефиниция позволяет снять множество практических проблем, наполнить категорию «риск» конкретным содержанием и вполне определенно решать вопросы выявления, оценки, управления и минимизации
риска.
Ю.С. Березкина
Науч. рук. – проф. Н.В. Щербакова
Институты защиты прав граждан
в сфере охраны здоровья в Великобритании
Богатство и многообразие опыта правового развития Европы обнаруживает достаточно адекватную для России модель государственных
и негосударственных институтов защиты прав пациентов. Речь идет о
европейской стране с многовековой правозащитной историей – Великобритании. На наш взгляд, наибольший интерес представляет рассмотрение функционирования двух правовых институтов защиты прав
пациентов: государственного, в лице Парламентского Уполномоченного по делам здравоохранения, и негосударственного (общественного), в
лице Движения в защиту жертв медицинских ошибок – Action for Victims of Medical Accidents (AVMA).
Служба Парламентского Уполномоченного по делам здравоохранения основана в Великобритании в 1973 г. Эта должность неподотчетна правительству и независима от национальной системы здравоохранения. За каждым регионом Великобритании закреплены группы
экспертов, что позволяет им хорошо знать проблемы и постоянно работать с жалобами из определенной территории страны. Для обращающихся граждан существенно то, что юридическое рассмотрение и медицинская экспертиза при рассмотрении жалобы бесплатные, но
условием является предварительное обращение с жалобой непосредственно в органы управления здравоохранением и получение оттуда ответа. Движение в защиту жертв медицинских ошибок (AVMA) является негосударственным институтом, защищающим права граждан. Оно
возникло в 1982 г. как благотворительная акция для оказания помощи
5
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
пациентам, которым был причинен вред во время лечения. Активная
общественная деятельность AVMA в Великобритании способствовала
тому, что проблема эффективности и доступности судебной системы
страны для разрешения проблем пациентов была специально рассмотрена в Парламенте. Установлено, что судебное разрешение споров, связанных с медицинскими ошибками, является специфической сферой
судебной деятельности и имеющаяся судебная процедура и подготовка
судей не могут без реформ в этой сфере обеспечить качественного и
быстрого разрешения дел.
Таким образом, в Великобритании, где государство взяло на себя
обязанность обеспечить своих граждан медицинской помощью в условиях ограниченных финансовых ресурсов, и государством, и обществом
созданы достаточно эффективные и развивающиеся механизмы защиты
прав пациентов. Эти механизмы независимы от службы здравоохранения, являющейся органом исполнительной власти. Парламентский
Уполномоченный по делам здравоохранения, общественные движения
(AVMA) и Парламент совместно действуют в направлении совершенствования законодательства и улучшения качества деятельности Национальной службы здравоохранения.
М. Манкова
Науч. рук. – проф. Н.В. Щербакова
Ответственность депутата
по законодательству России
Сравнивая конституционно-правовую ответственность с иными
видами ответственности, надо отметить, что круг органов и лиц, на которые она распространяется, достаточно узок. Речь здесь идет о тех, кто
принимает наиболее важные государственные или местные решения.
Одними из таких субъектов права являются депутаты.
Среди ученых-юристов давно идет разговор о «позитивной» и «негативной» ответственности. Позитивная ответственность – это ответственное отношение субъекта к своим обязанностям, добросовестное и
эффективное их исполнение. Негативная ответственность – это последствия недолжного, противоправного поведения.
Подход, согласно которому ответственность включает в себя и позитивный аспект, приемлем для оценки действий депутатов Государственной Думы, представительных органов субъектов РФ и местного са6
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
моуправления, то есть ответственность депутатов реализуется как ответственное отношение по решению разного рода вопросов. У депутатов перед избирателями имеются обязанности, осуществлять которые
они должны надлежащим образом. Данные обязанности выделены в ФЗ
«О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания РФ», «Кодексе парламентской этики» и других законодательных документах.
Если депутат не оправдал доверия избирателей (не выполнил их
наказы, проявил нечестность, некомпетентность и т.п.), существует
возможность отзыва народного избранника (но, к сожалению, только на
уровне субъектов РФ).
В случае недолжного поведения депутатов к ним могут быть применены разного рода санкции. За нарушение норм регламента либо депутатской этики к депутатам могут быть применены следующие процессуальные санкции: предупреждение, замечание, лишение слова,
отключение микрофона и т.п. Данные меры предусмотрены в документах, определяющих деятельность депутатов Государственной Думы,
представительных органов субъектов РФ и местного самоуправления.
Говоря об ответственности депутатов, нельзя не остановиться на
проблеме привлечения их к уголовной и административной ответственности. В данном случае необходимо лишить депутата неприкосновенности, а это весьма непростой процесс.
Государственно-правовая практика ставит перед юридической наукой новые задачи в разработке проблемы ответственности депутатов.
Депутат, будучи выборным должностным лицом, должен быть поставлен в условия, которые бы влекли ответственность за нарушение интересов населения, физических лиц.
Э.Р. Барахоева
Науч. рук. – доц. С.А. Егоров
Вклад Демидовского юридического лицея
в становление и развитие социологического
направления науки уголовного права
Начала социологического направления уголовно-правовой науки
были заложены Ярославской юридической школой. Первым о нем заявил профессор Демидовского лицея М.В. Духовской. В лекции «Задачи
науки уголовного права», прочитанной им в 1872 г., ученый указал на
7
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
необходимость, не ограничиваясь строго юридической работой, приступить к широкому изучению причин преступности; возложил на уголовное право обязанность реорганизовать карательные меры в духе отказа от теории возмездия. Наука уголовного права, по мнению
М.В. Духовского, должна ведать превентивными мерами и указывать
на необходимость социальных реформ, то есть высказываться за введение в уголовное право научно поставленного уголовно-политического
элемента. М.В. Духовской изучил причины, из-за которых совершается
большинство преступлений, – это «дурное» политическое устройство,
экономическое состояние общества, воспитание, состояние общественной нравственности.
К числу известных представителей социологического направления
принадлежал А.А. Пионтковский. Впервые он обосновал концепцию
широкого понимания уголовного права во вступительной лекции «Наука уголовного права, ее предмет, задачи, содержание и значение», прочитанной им 15 сентября 1895 г. в Демидовском лицее. В ней А.А. Пионтковский озвучил мысль о том, что уголовное право надо понимать
как науку, занимающуюся изучением преступной деятельности, раскрытием естественных законов, обусловливающих эту деятельность и
установлением средств и методов борьбы с ней. Это сложная наука,
представляющая собой несколько взаимосвязанных отраслей: криминологию, уголовную догматику, уголовную политику.
Большое значение для развития социологического направления
имеют труды профессора М.П. Чубинского. «Курс уголовной политики» – одно из самых фундаментальных в этой области исследований в
русской и зарубежной литературе, имеющее в виду цели преподавания.
Профессор утверждал, что уголовное право вглядывается в настоящее,
тогда как уголовная политика обращается к тому, что создавало в прошлом благоприятную почву для преступления, и к тому, в чем выразится наказание в будущем. М.П. Чубинский назвал способы предотвращения преступлений и подробно разработал учение о внешних и
индивидуальных факторах, повышающих уровень преступности.
Таким образом, Демидовский юридический лицей сыграл главную
роль в становлении и развитии социологического направления уголовного права.
8
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Н.В. Рощепко
Науч. рук. – доц. С.А. Егоров
Историческое значение
великой судебной реформы 1864 г.
Среди буржуазных реформ 60 – 70-х гг. XIX в. одно из центральных мест занимает судебная реформа. В результате ее проведения было
осуществлено коренное изменение процессуального законодательства и
неразрывно связанного с ним судоустройства. На смену инквизиционному процессу с теорией формальных предустановленных доказательств пришло гласное, публичное судопроизводство, обеспечивающее состязательность сторон, судебную защиту, был учрежден суд
присяжных.
Но следует отметить, что эти изменения стали возможны лишь после отмены крепостного права и формирования новых общественных
отношений. Крестьянская реформа 1861 г. с неизбежностью вела к судебной: изменение юридического статуса 22 млн. ставшего свободным
крестьянства требовало судебного обеспечения.
Судебная реформа вывела Россию на путь капиталистического развития и явилась важным шагом к построению правового государства.
Экономика страны, находившаяся в застое, требовала притока иностранного капитала. Но на его помощь нельзя было рассчитывать до тех
пор, пока в России был суд, не способный обеспечить защиту прав человека, гарантировать неприкосновенность его имущества, коммерческой деятельности. Население дореформенной России не обладало равными гражданскими правами, были только права разных государственных состояний: дворян, мещан, крестьян и пр. В результате же
проведения судебной реформы они должны были явиться не только носителями гражданских прав, но и непосредственными защитниками
этих прав в суде. Суд получил независимость от администрации, была
организована мировая юстиция, призванная обеспечить скорейшее рассмотрение малозначительных дел, учреждена адвокатура, не имевшая
аналогов ни в одной из стран Европы. Отличалась она относительной
самостоятельностью. Так, во всех государствах Европы за советом адвокатов надзирал прокурор, а присяжные поверенные в судебном заседании были поставлены независимее, чем во Франции, от произвола
суда и прокуроров. Эти и другие принципы, известные странам Запад9
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ной Европы, положенные в основу судебной реформы, можно расценивать как первый шаг России к правовому государству.
Судебная реформа создала новую духовно-нравственную атмосферу в обществе. Все более широкое звучание обретал вопрос о защите
официально не признанных в России прав личности, оживилась правовая мысль, нашедшая свое отражение в газетах и журналах.
Е.И. Корсун
Науч. рук. – доц. В.И. Лайтман
Современные тенденции
в развитии законодательства
о домашних животных в зарубежных странах
Мохандас Карамчанд Ганди писал: «О величии нации и ее нравственном прогрессе можно судить по тому, как ее представители обращаются с животными». Оценивая современное состояние законодательства о домашних животных в зарубежных странах, можно
выделить следующие тенденции:
• Практически во всех странах наметилась тенденция по принятию
специального законодательства, определяющего положение домашних
животных. Причины этого стремления различны: в странах Азии это,
прежде всего, эпидемия атипичной пневмонии, в Европе – устаревание
имеющегося законодательства в данной сфере и стремление привести
его в соответствие с Европейской конвенцией по защите домашних животных, в СНГ и Африке – практически полное отсутствие подобных
законов.
• Положительным моментом во многих странах является придание
животным нового юридического статуса. Так, в Швейцарии официально предписано называть их не «вещами», а «существами».
• Права неотделимы, как известно, от обязанностей. Поэтому спорным, на наш взгляд, является наделение правами непосредственно животных (что характерно для стран Европы), так как в основном ответственность и обязанности ложатся на плечи владельцев.
• Весьма обоснованным является установление возможности привлечения к ответственности в случае нарушения прав животных не
только физических, но и юридических лиц (например, в Эстонии).
В целом можно констатировать, что сейчас в мире существуют два
полюса:
10
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
1. Страны СНГ, Африки и Азии, которые на данный момент характеризуются тем, что те немногочисленные законы и правила, определяющие положение домашних животных, которые существуют, практически не применяются.
2. Страны США и Западной Европы, в которых тенденция к чрезмерной регламентации и усилению ответственности за нарушение прав
животных.
Безусловно, положение домашних животных во второй группе
стран намного лучше, но и в ней по-прежнему актуальными остаются
множество проблем, связанных с их защитой. Поэтому задача России
состоит в том, чтобы, учитывая достоинства и недостатки законодательной базы зарубежных стран, их опыт, а также особенности нашей
страны, создать собственную полноценную правовую базу, которая
обеспечит самостоятельную правовую защиту животных и поможет остановить рост преступности, вызванной жестоким обращением с животными в различных сферах.
К.Д. Ситникова
Науч. рук. – доц. В.И. Лайтман
Особенности правового регулирования
института установления происхождения детей
в зарубежных странах
Во многих странах мира, в том числе и в России, увеличивается
число неполных семей, где дети живут с одним из родителей, чаще всего с матерью, но нередко и с отцом. Причин такого явления много: развод родителей, смерть одного из них либо рождение детей вне брака, в
том числе в результате незарегистрированных сожительств.
Рост внебрачной рождаемости – серьезная социальная проблема,
затрагивающая интересы не только самих детей, но и их родителей, в
первую очередь матерей. В настоящее время во Всеобщей декларации
прав человека провозглашается право всех родившихся в браке и вне
брака пользоваться одинаковой социальной защитой. Однако до сих
пор даже в развитых демократических государствах эта проблема решена далеко не полностью.
При изучении института установления происхождения детей нельзя оставить без внимания институт установления отцовства. Существует два вида установления отцовства – добровольное установление от11
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
цовства и установление отцовства в судебном порядке. В судебном порядке отцовство также может быть установлено двумя путями – в исковом производстве и в порядке особого производства, когда отец ребенка уже умер и такое установление требуется для защиты
наследственных или пенсионных прав ребенка. Самым надежным способом установления отцовства является генетическая экспертиза, которая дает ответ на поставленный вопрос с точность до 99%.
Процедура признания материнства является не менее интересным
аспектом в практике установления происхождения детей. Традиционно
во всех правовых системах матерью ребенка является женщина, родившая его. Но существуют и такие ситуации, когда установить происхождение ребенка именно от этой женщины с точностью невозможно.
Тогда прибегают к процедуре установления материнства.
Современная наука на сегодняшний день обладает большим потенциалом различных средств и способов, направленных на искусственное
воспроизводство человека: суррогатное материнство, оплодотворение
женщины искусственным путем, подсаживание эмбриона. Законодатели многих стран занимаются тщательной разработкой правовой базы
данной отрасли. Во всем мире получает распространение теория, в соответствии с которой родительские отношения рассматриваются не
только как биологические, но и как социальные. Появляются концепции социального отцовства и материнства.
В.М. Сутормин
Науч. рук. – доц. В.И. Лайтман
Международные стандарты – базовые элементы
избирательного законодательства
Свободные выборы – это один из важнейших демократических
способов легитимации государственной власти. Существенное значение для решения этих задач имеет качество избирательного законодательства, демократическая практика проведения выборов и соответствие их международным избирательным стандартам.
Международные избирательные стандарты – это базовые элементы
в законодательстве демократических стран. Их универсальность обеспечивает возможность применения в самых различных государствах с
различными культурой и традициями. Избирательные права и между12
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
народные стандарты по проведению демократических выборов должны
быть основополагающей нормой современной политики.
Заметим, что актуальным является вопрос о применении международных избирательных стандартов на практике и в условиях конкретного государства и общества. Применительно к России стоит отметить,
что она имеет одно из наиболее демократичных законодательств в мире. В отечественном законодательстве мы найдем минимум запретов и
ограничений, которые, однако, признаются приемлемыми (например,
возрастной ценз на выборах, так называемый ценз вменяемости, судимости и др.). Реформирование избирательной системы и демократизация избирательного законодательства в РФ в последние годы обеспечивают дополнительные гарантии для реализации всеобщего равного
избирательного права при свободном и тайном голосовании. Международные избирательные стандарты в российском законодательстве отражены полно, но вопрос в том, каким образом они применяются на
практике с учетом русской культуры и менталитета. Реализация догматов международных избирательных стандартов в РФ пока недостаточна. Тому виной, например, недостаточное применение юридической ответственности (административной, уголовной), недостаточная политическая и правовая зрелость самих граждан и др. В целях установления
контроля за финансированием политических партий ФЗ «О политических партиях» от 2002 г. дополнен положениями, предусматривающими контроль за правомерностью пожертвований, перечисляемых на
счета партий. Усиление механизма юридической ответственности за
нарушение принципов международных избирательных стандартов, построение зрелого гражданского общества, устранение пробелов в законодательстве (не только избирательном), повышение качества законодательной техники и учет практики – вот основные направления
совершенствования российского законодательства.
13
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
К.А. Хабатилова
Науч. рук. – доц. В.И. Лайтман
К вопросу о соответствии
избирательного законодательства
ряда государств – членов Совета Европы
международным избирательным стандартам
(МИС), закрепленным в Своде
данной международной организации
Наиболее серьезной проблемой, связанной с реализацией норм любых международных актов, является вопрос о соответствии положений
законодательства различных государств международным правовым
стандартам. Рассматривая МИС, установленные Венецианской комиссией Совета Европы, в первую очередь, следует задуматься над вопросом о том, как на практике эти правовые установления, являющиеся по
своей природе рекомендациями, исполняются государствами – членами
Совета Европы.
С целью решения этой проблемы следует обратиться к вопросу о
соответствии правовых установлений избирательного законодательства
нескольких государств Европы (Великобритании, Франции, Германии,
Италии и Испании) одному из принципов Свода, а именно – принципу
всеобщего избирательного права. Анализируя, в частности, нормы избирательного законодательства Великобритании, можно обнаружить,
что положение, установленное в Своде относительно активного избирательного права (каждый гражданин имеет право избирать, причем это
право должно возникать желательно не позднее достижения совершеннолетия), соблюдается, однако Венецианская комиссия в процессе работы над стандартами закрепила в данном правовом акте и ряд исключений из основного правила.
Таким образом, следующим проблемным этапом в этом вопросе
стала проверка на предмет соответствия исключений, установленных в
избирательном законодательстве Великобритании, исключениям из основного правила, закрепленного в Своде. Круг исключений, установленных законодателем этого государства, гораздо шире, чем в самом
Своде: например, активного избирательного права в Великобритании
лишаются пэры и пэрессы, лица, осужденные за использование бесчестных и незаконных приемов на выборах, а также иностранные граждане (за исключением граждан ЕС). Таким образом, расширяя круг ис14
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ключений, законодатель значительно сузил круг лиц, способных выразить свою волю на выборах, что явно не соответствует общеевропейским демократическим тенденциями и устремлениям.
С этой проблемой необходимо бороться, поскольку только в условиях сходного избирательного законодательства гражданин каждого
государства – члена Совета Европы сможет почувствовать себя гражданином не только своей страны, но и гражданином Европы в целом.
Е.Н. Балахнова
Науч. рук. – доц. Л.А. Чувакова
Проблема конкуренции
законодательных актов при регулировании
административной ответственности
юридических лиц
На сегодняшний день мы сталкиваемся с правовой коллизией двух
конкурирующих кодифицированных актов. Речь идет о Кодексе РФ об
административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) и Налоговом
кодексе РФ (далее – НК РФ). Данное обстоятельство порождает трудности в правоприменении, поскольку вышеназванные акты содержат
противоречащие друг другу положения.
Например, КоАП РФ в ст. 1.1 устанавливает, что законодательство
об административных правонарушениях состоит из Кодекса и принимаемых в соответствии с ним законов субъектов РФ об административных правонарушениях. Это означает, что никакой иной законодательный акт, в том числе кодифицированный, не может содержать в себе
нормы об административной ответственности, касающиеся основных
принципов реализации данного института. В п. 1 ст. 108 НК РФ закреплено положение о том, что никто не может быть привлечен к ответственности за совершение налогового правонарушения иначе, как по основаниям и в порядке, которые предусмотрены настоящим Кодексом.
Конкурирующие акты также содержат различные трактовки вины
юридических лиц. Согласно ч. 4 ст. 110 НК РФ вина юридического лица в совершении налогового правонарушения определяется в зависимости от вины его должностных лиц либо его представителя, действия
(бездействия) которых обусловили это нарушение. В данном случае
правонарушение, совершенное юридическим лицом, оказывается не
столько производным от правонарушения его должностного лица,
15
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
сколько собственно правонарушением этого должностного лица, ответственность за которое наступает совершенно для другой субъектной категории. КоАП РФ же при определении вины юридического лица прямо
не обусловливает ее присутствием виновного участия должностных
лиц.
Имеют место отличия и в сроках давности привлечения к ответственности за совершение правонарушения. НК РФ устанавливает срок
давности за совершение налогового правонарушения три года, а КоАП
РФ – один год.
На наш взгляд, для преодоления ненужной конкуренции необходимо доктринально выделить акт, который будет специальным при регулировании вопросов административной ответственности. Полагаем,
что таковым должен быть КоАП РФ.
Н.А. Савельева
Науч. рук. – доц. Л.А. Чувакова
О разграничении преступлений
и административных правонарушений
В настоящее время в связи с тенденцией ужесточения санкций за
административные правонарушения (далее – АПН) и, таким образом,
приближения их по размеру к санкциям за преступления проблема разграничения этих противоправных деяний встает очень остро.
Для разграничения преступлений и АПН можно выделить две основные группы критериев: материальные и формальные.
К материальным критериям относятся: 1) степень общественной
опасности – важнейший критерий разграничения. Степень общественной опасности у преступлений значительно выше, чем у АПН. Ее оценка важна при корреляции некоторых административных проступков и
преступлений; 2) объект правонарушения. Защита различных групп
общественных отношений в соответствующих случаях осуществляется
либо уголовным, либо административным правом. Некоторые общественные отношения защищаются обеими отраслями, но каждой из них
присущи и свои специфические объекты защиты (например, охрана
жизни – в уголовном праве, энергетика – в административном); 3) субъектом преступления может являться только физическое лицо, на момент совершения преступления достигшее 16 лет. Из общего правила
исключаются составы, ответственность за которые наступает с 14 либо
16
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
18 лет. Административная ответственность наступает с 16 лет, из этого
правила нет исключений, также субъектом АПН может выступать юридическое лицо; 4) объективная сторона деяния. В уголовном праве предусматривается ответственность за приготовление и покушение на преступление, в административном праве – нет.
К формальным критериям относятся: 1) субъекты правотворчества. Уголовное законодательство находится в исключительном ведении
РФ (п. «о» ст. 71 Конституции РФ), тогда как административное и административно-процессуальное законодательство – в совместном ведении РФ и субъектов РФ (п. «к» ст. 72 Конституции РФ); 2) орган или
лицо, признающее субъекта виновным в совершении проступка. В уголовном праве признать человека виновным в совершении преступления
может только суд, в административном праве круг уполномоченных
привлекать к административной ответственности значительно шире
(судьи, иные должностные лица и органы – гл. 23 КоАП РФ); 3) актом
реализации ответственности в уголовном праве является приговор суда,
по делу об АПН – постановление; 4) привлечение к административной
ответственности не влечет за собой судимости; 5) санкции в уголовном
праве жестче, чем в административном.
Существуют и иные основания разграничения преступлений и
АПН, которые, на наш взгляд, имеют второстепенное значение.
С.Н. Ямкач
Науч. рук. – М.Г. Баумова
«Дачная амнистия»: плюсы и минусы закона
Российские дачники и садоводы долгое время были лишены реальной возможности распоряжаться своим земельным участком. Причиной
тому служил длительный дорогостоящий процесс оформления документов.
Документом, вносящим изменения в старую систему оформления
права собственности на земельные участки, стал ФЗ от 30.06.2006
№ 93-ФЗ, который вступил в силу с 01.09.2006 г. Он получил название
«дачная амнистия» и ввел упрощенный порядок регистрации прав собственности на полученные ранее земельные участки и воздвигнутые на
нем постройки.
«Разрешает ли этот закон проблемы, существовавшие до его введения? Предоставляет ли он реальную возможность распоряжения собст17
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
венным имуществом?» – вот вопросы, по которым ведутся самые жаркие дискуссии и на которые мы попытаемся ответить в этой работе.
Безусловно, «дачная амнистия» разрешила ряд проблем, существовавших до ее введения: 1) детально конкретизирован и упрощен порядок оформления гражданами права собственности на предоставленный
им земельный участок; появилась возможность легализации незаконных построек в административном порядке; 2) введен принцип бесплатности переоформления гражданами прав на земельные участки независимо от их количества; 3) для регистрации собственности лицу
достаточно предоставить любой документ, подтверждающий право на
земельный участок; 4) существенным условием определения границ земельного участка является то, что при отсутствии спора по границе
участка с соседями нет необходимости обращаться в суд для оформления изменившихся со временем границ.
Но стоит отметить, что новый закон оставил без внимания довольно большой круг вопросов и создал предпосылки для возникновения
новых судебных споров: 1) он не распространяется на широкий круг
лиц, ведущих крестьянское хозяйство и землевладельцев – индивидуальных предпринимателей, владеющих землей на праве пожизненного
наследуемого владения; 2) применение нововведений в том виде, которые существуют сейчас, нецелесообразно и потому, что при оформлении земельных участков и объектов недвижимости необходимо присвоение им самостоятельных кадастровых номеров, а в перспективе
номер земельного участка и строения будет единым.
Как мы видим, новеллы, предложенные законодателем, только
лишь поверхностно затронули проблемы, существовавшие ранее.
Е.С. Красноруцкая
Науч. рук. – ст. преп. Н.В. Вантеева
Правовые и социальные аспекты
низкой активности граждан
при осуществлении местного самоуправления
Становление современного гражданского общества, дальнейшее
развитие местного самоуправления (далее – МСУ) в нашем государстве
непосредственно связано с активностью граждан, в первую очередь, по
месту жительства, при решении вопросов местного значения. Поэтому
как в теории муниципального права, так и на практике весьма популяр18
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ной является идея широкого вовлечения населения муниципальных образований в процессы осуществления власти на местах.
Вместе с тем большинство социологических исследований и опросов общественного мнения выявляют поразительное единодушие граждан в своем нежелании принимать инициативное участие в МСУ. Лишь
весьма незначительная часть населения (около 7% в среднем по России)
понимают МСУ как инициативу «снизу». 64% граждан связывают свое
благополучие с федеральным уровнем власти и только 9% считают, что
оно зависит от органов МСУ.
Исследования также показали, что абсолютное большинство опрошенных поддерживают идею выборности органов МСУ и негативно
воспринимают предложение о назначении должностных лиц МСУ органами государственной власти. Это свидетельствует о наличии у муниципальной демократии серьезных резервов. Если граждане почувствуют реальную заинтересованность в МСУ, если соответствующий
социальный институт обретет необходимую стабильность, в том числе
финансовую и компетенционную, то может достаточно быстро вырасти
активность населения, появиться позитивный опыт его участия в осуществлении муниципальной власти.
В ряде факторов, определяющих активность населения муниципальных образований, ученые А.А. Сергеев, М.А. Кузьмин, С.А. Авакьян, И.И. Овчинников, Л.В. Гильченко, Е.В. Мирошниченко и др. называют правовые, социальные, экономические, политические и иные.
Важно также подчеркнуть, что развитие институтов непосредственной демократии не может заключаться только в совершенствовании
их нормативной базы. Если соответствующие социальные инструменты
не представляют реального интереса для населения, то даже качественное законодательство не способно вовлечь его в муниципальную политику. Нормативная основа муниципальной демократии должна быть
адекватна фактическому положению дел в муниципалитетах, готовности населения нести бремя участия в осуществлении власти.
19
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные проблемы цивилистики
И.В. Ларионова, М.В. Лаврова
Науч. рук. – доц. Е.Я. Мотовиловкер
К вопросу об абсолютном правоотношении
1. Общепринятой является характеристика права собственности
как абсолютного субъективного права, включающего в себя помимо
трех правомочий собственника на свои действия (владение, пользование, распоряжение) еще и право требования, которому корреспондирует пассивная обязанность всех других лиц не препятствовать осуществлению этих правомочий. Такой концепции придерживаются, в
частности, С.С. Алексеев, Н.Г. Александров, О.С. Иоффе.
2. Д.М. Генкин, один из ярых противников этой догмы, полагал,
что «такая всеобщая взаимная связь всех лиц между собой, урегулированная правом, является общим правилом поведения, то есть не правоотношением, а нормой». Так, по его мнению, субъективное право собственности существует вне абсолютного правоотношения. Но автор не
учитывает, что речь идет не о всеобщей взаимной связи, а об абсолютном правоотношении собственности, конкретность которого определяется конкретностью собственника и принадлежащего ему имущества.
Следовательно, предметом разговора выступает не норма, а правоотношение.
3. В последнее время на страницах журнала «Правоведение» возобновилась дискуссия между сторонниками идеи абсолютного правоотношения собственности (А.О. Рыбалов) и ее противниками
(Ю.И. Гревцов и Е.Б. Хохлов). Более убедительными, на наш взгляд, являются аргументы последних. Аргумент № 1. Очевидно, что огромное
количество людей в силу того, что в принципе не могут знать о существовании конкретного собственника, никогда не смогут нарушить обязанность воздерживаться от посягательств на имущество конкретного
лица. Значит, и постулировать эту пассивную обязанность бессмысленно. Понимая это, Н.Г. Александров предлагает сузить круг обязанных
до лиц, находящихся в «непосредственном соприкосновении с собственником», но такое сужение делает обязанную сторону еще более размытой. Аргумент № 2. Идея пассивной обязанности сталкивается с
проблемой обнаружения факта ее существования. Поскольку эта обя20
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
занность должна проявляться через воздержание, то обнаружить ее невозможно, ибо она соблюдается в то время, как человек занимается
своими делами. Таким образом, «увидеть» можно не саму обязанность,
а момент нарушения.
4. Некоторые авторы переносят акцент в содержании права собственности с правомочий владения, пользования, распоряжения на правомочие требования. А.В. Власова, в частности, отмечает, что «управомоченный ... владеет, пользуется и распоряжается своим имуществом именно потому, что обязанные лица воздерживаются от
совершения действий, которые мешали бы ему владеть, пользоваться и распоряжаться». Следуя логике «именно потому», получается, что человек смотрит телевизор не потому, что его интересует какая-либо передача, а в силу того, что ему в этом никто не препятствует: не отнимает телевизор, не ломает антенну и т.п. Между тем
право собственности реализуется именно по усмотрению собственника, а не в силу соблюдения интереса в воздержании других лиц от нарушения.
5. На наш взгляд, сама идея существования пассивной обязанности как абсолютной, так и конкретной является логически противоречивой. То, что большинство авторов называют пассивной обязанностью, на самом деле отражает факт отсутствия права совершать
определенные действия. Иными словами, устанавливая запрет, закон не
возлагает на лицо так называемую «обязанность воздерживаться», а
предупреждает, что в случае совершения запрещенных действий возникнет охранительное правоотношение по поводу ответственности нарушителя. Таким образом, соблюдение запрета не опосредуется никаким правоотношением.
Е.И. Бородавкина
Науч. рук. – доц. Е.Я. Мотовиловкер
Последствия истечения исковой давности
1. В науке гражданского права правило ст. 206 ГК РФ, согласно которому должник, добровольно исполнивший обязанность после истечения исковой давности, не вправе требовать исполненное обратно, традиционно связывается с вопросом о том, сохраняется субъективное
гражданское право после истечения исковой давности или нет. Очевидно, что при ответе на него все ученое сообщество разделилось на две
21
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
группы: одни полагают, что субъективное право сохраняется, другие –
что полностью погашается.
2. И.Б. Новицкий придерживается первой точки зрения и отмечает,
что, «когда мы имеем обязательство, по которому пропущен срок исковой давности, мы все-таки имеем перед собой обязательство. Так его
называет закон».
На наш взгляд, данный аргумент является сугубо формальным, поскольку дело не в том, как законодатель называет действие по добровольному исполнению и какие формально-логические выводы можно
из этого сделать, а в том, как доказать существование обязанности и
обнаружить реальность корреспондирующего ему субъективного права.
3. М.М. Агарков утверждает, что хотя с истечением исковой давности «обязательство прекратилось, но осталось основание для перехода
имущества от бывшего должника к бывшему кредитору».
На самом деле наличие правила ст. 206 ГК РФ вовсе не означает,
что осталось основание для перехода имущества, потому что таким основанием выступает добровольное исполнение обязанности. Но в момент истечения исковой давности существует лишь абстрактная возможность того, что добровольное исполнение все-таки произойдет. Это
значит, что у кредитора есть только призрачная надежда на удовлетворение своего законного интереса, т.е. с юридической точки зрения у него нет ничего. Таким образом, после истечения исковой давности субъективное право прекращает свое существование.
4. Основная ошибка как сторонников, так и противников существования субъективного права после истечения исковой давности заключается в том, что они рассуждают о «субъективном праве вообще»,
понимая под ним абстрактную «меру возможного поведения». На самом деле конкретное субъективное право в определенный момент выглядит либо как регулятивное, либо как исковое право требования
(Е.Я. Мотовиловкер). С истечением исковой давности лицо теряет исковое право требования – реальную возможность присуждения должника к соответствующему действию. Вместе с ним погашается и регулятивное право требования, поскольку кредитор лишается права
требовать исковой защиты в случае отказа должника исполнить обязанность.
22
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Н.С. Рыбина
Науч. рук. – доц. В.В. Бутнев
Роль суда при определении предмета
доказывания в гражданском процессе
В гражданском процессуальном праве получили дальнейшее развитие основополагающие судопроизводственные принципы состязательности и диспозитивности. Но это отнюдь не означает, что законодатель
отказался от «принципа процессуальной активности суда» в гражданском процессе. Как нам представляется, о данном принципе можно говорить в том случае, если в основу тех или иных процессуальных действий законодатель положил инициативную возможность их
осуществления органом правосудия.
Наиболее ярко данный принцип проявляется при формировании
предмета доказывания, поскольку закон акцентирует внимание на активности суда при определении предмета доказывания и распределении
бремени доказывания на всех стадиях процесса (ч. 1 ст. 56 ГПК РФ).
Так, на стадии подготовки дела к судебному разбирательству для уточнения фактических обстоятельств судья исследует фактический состав
основания иска (ст. 148 ГПК РФ), при этом, руководствуясь нормами
материального права, он вправе включить в предмет доказывания факты, имеющие юридическое значение для дела, но не указанные сторонами, либо исключить из основания иска факты, которые не имеют значения для дела. При принятии судебного решения суд, признав
необходимым выяснить новые обстоятельства, имеющие значение для
рассмотрения дела, возобновляет судебное разбирательство (ч. 2 ст. 196
ГПК РФ). Следовательно, закон предоставляет суду право по собственной инициативе исследовать факты, которые не были указаны лицами,
участвующими в деле, во время судебного разбирательства.
Кроме того, в соответствии с ч. 3 ст. 196 ГПК РФ суду предоставлено право выйти за пределы заявленных истцом требований в случаях,
предусмотренных законом. Например, суд по собственной инициативе
взыскивает алименты при разрешении споров о лишении или ограничении родительских прав (п. 3 ст. 70, п. 5 ст. 73 СК РФ). На наш взгляд, не
вполне обоснованно рассматривать данные инициативы как вариант
выхода за пределы исковых требований, поскольку по существу рассматривается совершенно другой иск, вытекающий из алиментных правоотношений. Полагаем, что данные положения закона должны быть
23
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
подкреплены нормами об активности суда в возбуждении дела по собственной инициативе в силу прямого указания закона.
Таким образом, несмотря на усиление в гражданском процессе
принципов состязательности и диспозитивности, за определение предмета доказывания отвечает суд, что является проявлением «принципа
процессуальной активности суда».
К.А. Полякова
Науч. рук. – доц. В.В. Бутнев
Проблемы реализации принципа
состязательности в арбитражном процессе
В процессуальной литературе принцип состязательности обычно относится к разряду основных процессуальных начал, обеспечивающих
полноту фактического материала, необходимого для разрешения дела,
определяющих формы и методы собирания и исследования этого материала. Истоки принципа состязательности находятся в противоположности материально-правовых интересов сторон в арбитражном процессе.
Законодательно же принцип состязательности закреплен в ч. 3
ст. 123 Конституции РФ и ст. 9 АПК РФ. В силу принципа состязательности стороны, другие участвующие в деле лица обязаны сообщить арбитражному суду все существенно значимые для дела юридические
факты, представить доказательства, подтверждающие или опровергающие их, а также совершить иные предусмотренные законом процессуальные действия. Таким образом, в соответствии с принципом состязательности стороны вправе и обязаны обосновать факты, на которых
основаны их требования и возражения, доказать их, участвовать в процессе. В соответствии со ст. 65 АПК РФ (пп. 3, 4) лица, участвующие в
деле, должны предварительно раскрыть доказательства. Согласно ст. 9
АПК РФ лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг
друга до начала судебного разбирательства. Таким образом, принцип
состязательности определяет возможность и обязанности сторон и других участников процесса по доказыванию оснований и возражений, по
отстаиванию своей правовой позиции, представлению доказательств и
получению обоснованного и справедливого решения в зависимости от
результатов доказывания. В п. 2 ст. 66 АПК РФ закреплено также, что
суд может предложить участникам процесса представить дополнительные доказательства. По данному вопросу в арбитражном суде Ярослав24
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ской области мной было изучено 20 дел, и в 19 случаях участвующие в
деле лица использовали предоставленное им право.
В ст. 9, ст. 41 и 44 АПК РФ закреплено право сторон непосредственно или через представителя участвовать в судебном заседании. По
данному вопросу мною было изучено 55 дел и установлено: истец в
31 случае участвовал в судебном заседании, а в 24 случаях – не участвовал; ответчик в 29 случаях участвовал в судебном заседании, а в 26 случаях – не участвовал. Кроме того, арбитражный суд может рассмотреть
спор и без участия сторон или их представителей, если их отсутствие не
препятствует разрешению спора. Но эти обстоятельства не нарушают
принципа состязательности, так как защита собственных интересов в суде – это право стороны, и ей законодательством предоставлены для этого
все возможности, равные со всеми остальными участниками спора.
Н.С. Пушкина
Науч. рук. – доц. В.В. Бутнев
Участие прокурора в арбитражном процессе
Прокурор, обратившийся в арбитражный суд, пользуется процессуальными правами и несет процессуальные обязанности истца (ч. 3
ст. 52 АПК РФ). Можно сделать вывод, что прокурор может заключить и мировое соглашение, но на самом деле это не так: являясь лицом, участвующим в деле, прокурор не является участником спорного
материального правоотношения и, следовательно, не имеет права каким-либо образом изменять или прекращать его по соглашению с
участником спорного правоотношения.
Также, несмотря на то, что из содержания АПК РФ следует, что
прокурор несет все процессуальные обязанности истца, он в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 337.37 НК РФ освобождается от уплаты государственной пошлины.
Прокурор, предъявивший иск, не становится истцом по возбуждаемому им делу, истцом в данном случае остается лицо, в защиту интересов которого предъявлен иск. Указанное должностное лицо в арбитражном процессе может распоряжаться лишь процессуальными
правами; что касается прав материальных, то их носителем выступает
лицо, в интересах которого инициировано дело в арбитражном суде.
Именно поэтому, как установлено в ч. 4 ст. 52 АПК РФ, отказ прокурора
от предъявленного им иска не лишает истца права требовать рассмотрения дела по существу, если истец участвует в деле. Таким образом,
25
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
процессуальный закон не исключает категорию дел искового характера, возбуждаемых по инициативе прокурора, в которых лицо, чьи интересы защищаются, может не участвовать.
В рамках проводимой в нашей стране судебно-правовой реформы
одним из широко обсуждаемых является вопрос определения статуса
прокурора в судебном процессе. Ученые, занимающиеся этой проблемой, сходятся в том, что основаниями для обращения прокурора в
суд должны являться защита публичного интереса и защита отдельных
категорий лиц, которые в силу объективных причин (например, отсутствие средств для уплаты государственной пошлины) не в силах самостоятельно защитить свои права и интересы. Действующим законодательством существенно сужен круг дел, по которым прокурор может
возбуждать процесс. Это логично и может быть объяснено следующими
причинами. Нынешний гражданский оборот строится на ограничении
вмешательства государства в частноправовую жизнь, поэтому граждане
и организации должны самостоятельно защищать свои права, следить за
свои имуществом и т.д. Прокуратура не в силах позаботиться о каждом,
ввиду чего для возбуждения процесса прокурором должны выбираться
наиболее важные и принципиальные дела.
АПК РФ весьма существенно изменил процессуальное положение
прокурора в арбитражном суде; указание круга дел, по которым он может возбуждать процесс, сказалось и на апелляционном производстве,
так как теперь прокурор вправе обратиться с апелляционной жалобой
лишь по делам, исчерпывающим образом перечисленным в ч. 1 ст. 52
АПК РФ, по которым он может инициировать возбуждение дела в арбитражном суде путем подачи иска (заявления). По этим же категориям дел прокурор вправе вступить в уже начатое по его инициативе
апелляционное производство в целях обеспечения законности с процессуальными правами и обязанностями лица, участвующего в деле (ч. 5
ст. 52 АПК РФ).
Е.П. Смирнова
Науч. рук. – доц. Н.Н. Тарусина
Фактический брак: сравнительно-правовой анализ
Фактический брак становится все более распространенным явлением в нашей стране. Если в 1989 г. в России насчитывалось 36 миллионов брачных пар, то в 2002 г. – 34 миллиона. При этом в рамках по26
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
следней переписи вели учет также и фактических браков, численность
которых составила около 3 миллионов.
На Западе в 1970 – 1980-е гг. заговорили о кризисе семейных ценностей и распаде семьи. Именно с этого момента и вплоть до середины
90-х гг. XX в. стали приниматься нормативные акты, упорядочивающие
семейные отношения людей, не желающих регистрировать свой брак.
В большинстве стран выделяют два основных союза, не являющихся браком.
1. Партнерство, которое с точки зрения семейного законодательства не относится к браку и регулируется специальным законодательством, при этом регистрируется не муниципальными органами, как брак,
а судом. Особенностью партнерства является допущение его заключения в ряде стран союзами однополых пар. Применительно к данному
виду договора можно говорить о возникновении нового института семейного права, который российскому законодательству не известен, и,
на наш взгляд, нет необходимости в его законодательном регулировании.
2. Сожительство, т.е. фактический союз, характеризуемый совместной жизнью, носящий непрерывный и устойчивый характер. В законодательстве Германии отражены основные признаки фактического
брака, принимаемые во внимание в большинстве европейских стран. В
июне 2006 г. были внесены дополнения в Социальный кодекс Германии, закрепляющие признаки фактического супружеского сообщества,
которое автоматически предполагается и влечет определенные правовые последствия в случаях, если фактические супруги: 1) более одного
года проживают вместе на одной жилплощади; 2) имеют совместного
ребенка; 3) взаимно материально обеспечивают проживающих с ними
детей одного из партнеров или прочих родственников или заботятся о
них; 4) могут распоряжаться имуществом или улаживать дела другого
партнера.
В настоящее время существует необходимость закрепления и в
российском семейном праве за фактическим браком определенных правовых последствий с целью защиты социально слабой стороны данного
союза. Правовому регулированию, на наш взгляд, должны подлежать
отношения об установлении в судебном порядке факта фактического
брака, установлении отцовства, имущественные, наследственные и некоторые другие отношения фактических супругов.
27
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Н.З. Гвинджилия
Науч. рук. – доц. Н.Н. Тарусина
Некоторые проблемы семейно-правового статуса
несовершеннолетних родителей
Статья 62 СК РФ стала позитивной новеллой, устранив достаточно
большой пробел в законодательстве. Но детальный анализ данной статьи позволяет выявить ряд неурегулированных моментов.
1. Ни одна норма о правах и обязанностях родителей не содержит
права на совместное проживание со своим ребенком. Из этого можно
сделать вывод, что в п. 1 ст. 62 СК РФ в отношении несовершеннолетних родителей законодателем установлено дополнительное право, не
предусмотренное для родителей, обладающих полной родительской
дееспособностью. Следовательно, несовершеннолетний родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет либо право требовать передачи
ему ребенка для совместного проживания, либо требовать вселения на
жилую площадь по месту жительства ребенка. Однако данная ситуация
абсурдна, так как, с одной стороны, происходит ущемление прав другого родителя, а с другой стороны, такое требование противоречит нормам жилищного права.
2. Статья 62 СК РФ не имеет специальных указаний об объеме прав
несовершеннолетних, вступивших в брак. Однако согласно ст. 21 ГК
РФ несовершеннолетние родители, вступившие в брак, признаются
полностью дееспособными. Хотя семейная и гражданская дееспособность не равнозначные понятия, но влияние последней на первую отражается во многих нормах семейного права. Таким образом, можно
сделать вывод, что семейная родительская дееспособность в полном
объеме имеется у несовершеннолетних родителей, вступивших в брак,
независимо от возраста.
3. Пункт 2 ст. 62 СК РФ определяет, что ребенку может быть назначен опекун, то есть в силу действующего СК РФ это не является
обязательным. Но наличие у ребенка родителей, которые в силу возраста не обладают полным объемом родительских прав и обязанностей,
является отсутствием родительского попечения у такого ребенка. Следовательно, на основании п. 1 ст. 145 СК РФ необходимо над таким ребенком установить опеку. Устранение данного противоречия возможно
путем закрепления в п. 2 ст. 62 СК РФ не возможности установления
опекунства, а обязанности по осуществлению данных действий. Другим
28
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вариантом может быть установление правила, что в случае рождения
ребенка у несовершеннолетних родителей до достижения ими 16 лет
законными представителями данного ребенка будут являться родители
несовершеннолетних родителей, а точнее мать несовершеннолетней
матери, поскольку в большинстве случаев имеется регистрация материнства. А также именно женщина обычно берет на себя труд по воспитанию своего внука или внучки. В п. 3 не установлен возраст, с которого несовершеннолетние родители имеют права признавать и
оспаривать свое отцовство и материнство. Трактовка фразы «на общих
основаниях» может быть различной.
29
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные проблемы
трудового и финансового права
К.С. Коровкин
Науч. рук. – проф. А.М. Лушников
Трудовые договоры
с профессиональными спортсменами
1. В последнее время часто предлагается распространить на футболистов гражданско-правовое законодательство: заключать вместо трудового договора гражданско-правовой, объясняя это тем, что профессиональный спортсмен осуществляет предпринимательскую деятельность. Это достаточно спорное предложение. Более мягкий вариант:
одновременно заключать два договора с футболистом – трудовой и
гражданско-правовой. Такой подход в принципе возможен, но нуждается в дополнительной проработке. В частности, надо исключить дублирование: обязанности, выполняемые футболистом согласно трудовому
договору, не могут возлагаться на него по гражданско-правовому договору. Кроме того, не должна возникать ситуация, при которой футболист, имея трудовой договор с клубом, заключает еще и гражданскоправой договор со сторонней фирмой.
2. Рассмотрим ситуацию, часто встречающуюся на практике. Работодатель – клуб считает, что футболист исчерпал свои возможности в
данной команде, и хотел бы уволить его. Однако футболиста условия
действующего договора полностью устраивают, и расторгать его он не
желает.
Такие случаи достаточно сложны, но в то же время существует механизм действий и для подобной ситуации. Это увольнение по результатам аттестации. Однако при этом аттестация должна проводиться для
всех работников определенной категории согласно утвержденному в
клубе положению и графику проведения; критерии, по которым проводится аттестация, также должны быть утверждены заранее. Отрицательный результат аттестации должен быть надлежащим образом мотивирован созданной в клубе аттестационной комиссией. Тогда и только
тогда увольнение по данному основанию может быть признано законным.
30
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
3. Футболиста, как и любого работника, также возможно уволить за
нарушение трудовой дисциплины. При этом важно четко следовать
нормам, предусмотренным законодательством, правильно оформлять
все документы, зафиксировать показания сторон и при необходимости
– свидетелей нарушения. В противном случае футболист может обратиться в Палату по разрешению споров, которая вправе признать
увольнение необоснованным и обязать клуб выплатить футболисту
компенсацию – например, в размере заработной платы до истечения
срока договора. Возможно, размер подобной компенсации стоит заранее прописывать в договорах, как это делается, например, в Испании,
где сумма неустойки за расторжение договора должна быть предусмотрена в обязательном порядке.
Е.В. Бадягина
Науч. рук. – проф. М.В. Лушникова
Социальное обеспечение во Франции:
общая характеристика
1. Современная система социального обеспечения во Франции
имеет чрезвычайно сложную структуру и объединяет более 20 организаций, каждая из которых занимается взносами и отчислениями, идущими на поддержку различных «велфэрных» программ. Все жители
Франции, даже нищие и бездомные, имеют право на минимум медицинских услуг. Медицинское страхование является обязательным и оплачивается на ¼ работником и на ¾ работодателем. Французская система медицинского страхования основана на принципе значительной
компенсации в случае любой медицинской проблемы и полной компенсации – в случае серьезного заболевания.
2. Во Франции любой человек, проработавший 40 лет, имеет право
на минимальную пенсию (750 евро/мес.). Пенсионные схемы, предлагаемые компаниями своим сотрудникам, являются дополнением к общенациональной схеме. Главными отличительными чертами пенсионных схем являются система перераспределения (выплата пенсий из
текущих расходов), равное представительство работодателей и работников и пенсионные очки.
3. В настоящее время основная доля социальных пособий приходится на неработающих иммигрантов. Западная Европа уже пережила
три десятилетия непрямой миграции из-за того, что социальные посо31
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
бия рабочей силы искусственно создавали высокие доходы для неквалифицированной рабочей силы и одновременно стимулировали избыточную иммиграцию и безработицу. Иммигранты просто вытеснили
граждан Франции, которые предпочитают пользоваться благами социального обеспечения, нежели вступать в конкуренцию за низкооплачиваемые места с вновь прибывшими. В связи с принятием 01.05.2006 г.
директивы ЕС «О свободе перемещения» ожидается нашествие иммигрантов из Восточной Европы (Болгарии и Румынии), которые просто
поедут за социальными пособиями. Может начаться длительный период уменьшения размеров социальной помощи, произойдет отказ от старых социальных ценностей. Чтобы избежать столь негативных последствий, прежде чем проводить очередные реформы в сфере социального
обеспечения, думается, следует изменить законодательство об иммиграции таким образом, чтобы оно не предусматривало автоматического
права на социальное обеспечение. Было бы целесообразнее, чтобы
именно родные страны иммигрантов были ответственны за предоставление социальных услуг неработающим иммигрантам. Конечно, такой
подход означал бы фактически полный пересмотр всей социальной политики Франции, включая, возможно, на уровне ЕС пересмотр даже
проекта Конституции ЕС, но сделать это, на мой взгляд, необходимо в
целях поддержания стабильности в обществе.
А.А. Чернятина
Науч. рук. – проф. М.В. Лушникова
Актуальные проблемы
совершенствования законодательства
о налоговых правонарушениях и пути их решения
1. В настоящее время вопрос о соотношении составов правонарушений, предусмотренных пп. 1 и 3 ст. 120 и п. 1 ст. 122 НК РФ, сводится к вопросу о причине занижения налоговой базы и неуплаты или неполной уплаты налога. Если занижение налоговой базы и неуплата
налога произошли по причине грубого нарушения правил учета, должны применяться нормы ст. 120 НК РФ, во всех остальных случаях – ст.
122 НК РФ. Именно таким образом разрешена конкуренция указанных
норм на уровне ВАС РФ. Однако вопрос о целесообразности и правомерности дублирования такого признака правонарушения, как занижение налоговой базы, в двух нормах остается неразрешенным. По сути,
32
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
за одно и то же противоправное деяние – неуплата налога в результате
занижения налоговой базы – установлены различные санкции, а именно
10 и 20% от суммы неуплаченного налога. Непонятно, чем обусловлены
такие «привилегии» налогоплательщику, занизившему налоговую базу
путем грубого нарушения правил учета по сравнению с налогоплательщиком, который занизил ее иным способом. И наоборот: установленная в п. 3 ст. 120 минимальная сумма штрафа 15 тыс. руб. в десятки
раз превысит сумму штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ в случае, если сумма
неуплаченного налога составит менее 15 тыс. рублей.
На наш взгляд, правонарушение, предусмотренное п. 3 ст. 120 НК
РФ, полностью охватывается составом ст. 122 НК РФ и его дублирование представляется излишним и не имеющим под собой никаких оснований, поэтому предлагаем п. 3 ст. 120 НК РФ исключить.
2. Ответственность за ведение деятельности без постановки на учет
предусмотрена
ст. 117 НК РФ и должна применяться при совокупности следующих
фактических обстоятельств: 1) отсутствие факта подачи заявления о постановке на учет в срок; 2) ведение деятельности организацией через
обособленное подразделение.
Однако анализ практики обнаруживает «нежизнеспособность»
данного состава правонарушения. Это связано с проблематичностью
применения санкций, обозначенных в процентном соотношении от доходов, полученных в течение времени ведения деятельности без постановки на учет в результате такой деятельности. В такой ситуации противоправное деяние, выразившееся в непредставлении организацией
заявления о постановке на учет по месту нахождения обособленного
подразделения, может оказаться вне мер ответственности. Для того
чтобы этого избежать, целесообразно объединить составы ст. 116 и 117
НК РФ в один, определив объективную сторону следующим образом:
непредставление и (или) несвоевременное представление заявления о
постановке на учет в налоговом органе. Санкции при этом следует определить в твердых суммах.
Г.А. Дарьина
Науч. рук. – проф. М.В. Лушникова
Выездная налоговая проверка: место проведения
Федеральный закон от 27.07.2006 г. «О внесении изменений в часть
первую и часть вторую НК РФ и в отдельные законодательные акты РФ
33
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования» внес изменения, в том числе и в п. 1 ст. 89 НК РФ.
Таким образом, с 01.01.2007 г. стало возможным то, что ранее уже было
на практике, а именно: провести выездную налоговую проверку по месту нахождения налогового органа, если у налогоплательщика отсутствует возможность предоставить помещение для ее проведения. Данное
изменение нельзя рассматривать однозначно, поэтому мы предлагаем
выделить его положительные и отрицательные стороны. К положительным можно отнести: 1) снятие психологического дискомфорта в организации, особенно в работе бухгалтерской службы, которое создается
одним уже фактом присутствия налоговых органов на территории налогоплательщика; 2) решение проблем с предоставлением помещений
проверяющим для тех налогоплательщиков, которые фактически не
способны принять у себя выездную налоговую проверку (например,
индивидуальные предприниматели, арендующие кабинет под офис).
Но существует и ряд недостатков, а именно:
- возможность злоупотреблений налоговыми органами положением
п. 1 ст. 89 НК РФ, так как НК РФ не раскрывает понятия «помещение».
Это в свою очередь может привести к необоснованному переводу проверки в кабинеты налоговых органов. Кроме того, не предусмотрено
каких-либо последствий, если налогоплательщик предоставил необходимое помещение, а проверка проводилась все же на территории налогового органа;
- ознакомление с подлинниками документов, которое будет происходить не на территории налогоплательщика, при отсутствии нормы об
изготовлении с них копий создает дополнительные трудности в работе
проверяемого лица;
- стирается грань между выездной и камеральной налоговой проверкой, которую пытались выстроить длительная судебная практика и
сам НК РФ (хотя и неудачно), путем ограничения перечня документов,
истребуемых в ходе камеральной налоговой проверки;
- процедура приостановления выездной налоговой проверки утрачивает свою наглядность и превращается, по сути, в затягивание сроков.
С учетом отмеченных недостатков и возможных вариантов решения проблем оптимальным представляется изложение нормы абз. 2 п. 1
ст. 89 НК РФ в следующей редакции: «В случае если у налогоплательщика отсутствует возможность предоставить помещение для проведения выездной налоговой проверки, то по его письменному заявлению,
поданному не позднее 3 дней со дня ознакомления с решением о прове34
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
дении выездной налоговой проверки, она может проводиться по месту
нахождения налогового органа».
A.Г. Вершинин
Науч. рук. – проф. М.В. Лушникова
К вопросу о пределах
оптимизации налогообложения
1. В рамках Налогового кодекса РФ (далее – НК) общий тон налоговой оптимизации (далее – НО) задают требования экономической
обоснованности хозяйственной деятельности и ее реального осуществления налогоплательщиком, отделяющие то, о чем мы ведем речь (налоговое планирование), от уклонения от уплаты налогов.
Если коснуться вопроса о фиктивной деятельности, то мы сможем здесь оттолкнуться от положений ст. 170 ГК РФ и вступить в налогово-правовом поле на установленные ст. 45 НК правила, дающие налоговым органам возможность изменять юридическую квалификацию
сделки или характера деятельности налогоплательщика. Последнее есть
не что иное, как применение к фиктивно осуществленной налогоплательщиком деятельности налогово-правовых (и только) последствий,
свойственных юридическому факту, имевшему место в действительности. К экономической обоснованности сделки следует в зависимости
от ее элемента, выступающего инструментом НО, подойти дифференцированно.
• Если налогоплательщик оперирует ценой сделки, ему следует
учесть требования ст. 40 НК и не допускать ошибок.
• Если же НО осуществляется за счет цели сделки, то последняя
должна предполагать направленность хозяйственной операции на получение экономического эффекта, коим в целях налогообложения налоговая экономия быть не может. Данным пределом НО, общие представления о котором заданы ст. 252 НК, заканчивается ряд налоговоправовых границ FLO, которые, имея свои плюсы и минусы, все же
справляются со своей ролью.
2. В соответствии со ст. 57 Конституции РФ, каждый обязан платить законно установленные налоги, нет какого-либо правового запрета
воспользоваться не нашедшими отклика в тексте НК способами уменьшения налогового бремени. В этой связи отыскание таких пределов НО
отдано на откуп судебной практики и представляется вполне обосно35
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ванным отнести их к прецедентным. Один только факт существования
последних порождает немало проблем. Законодателю, как нам представляется, следует рассмотреть вопрос о приведении прецедентных
пределов НО в состояние, пригодное для регулирования и без того напряженных отношений ФНС РФ с лицами, стремящимися законно сэкономить на налогах.
Ю.В. Шпагина
Науч. рук. – проф. М.В. Лушникова
К вопросу о начислении НДС
по договорам займа
Данный вопрос имеет практическое значение: необходимо ли исчислять и уплачивать НДС в бюджет. Первая позиция: предоставление
займа подлежит обложению НДС. Аргументы: 1) согласно ст. 807 ГК
РФ по договору займа осуществляется переход права собственности, а
ст. 39 НК РФ рассматривает переход права собственности как один из
признаков реализации товаров; 2) предоставление займа рассматривается как услуга. В частности, ссылаются на пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ: от
НДС освобождается доход, полученный организацией от оказания финансовых услуг по предоставлению займа в денежной форме. Тогда доход, полученный от предоставления займа в неденежной форме, от
НДС не освобождается и является объектом налогообложения НДС.
Этой позиции придерживаются налоговые органы, имеющие цель пополнение бюджета (см.: Постановление ФАС Дальневосточного округа
от 27.06.2003 № Ф03-А51/03-2/1411).
Вторая позиция представляется более правильной по следующим
основаниям: 1) предоставление займа нельзя рассматривать как услугу,
о чем свидетельствует и судебная практика (см.: Постановление ВАС
РФ от 03.08.2004 № 3009/04; Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 20.11.2006, дело № А82-15860/2005-27; Постановление ФАС;
Северо-Западного округа от 29.09.2006, дело № А05-20688/2005-12);
2) необходимо различать НДС, уплачиваемый при переходе права собственности на имущество, и НДС с процентов по займу. Договор займа
можно представить в виде 3 операций: 1 – передача имущества при заключении соглашения; 2 – передача при исполнении гражданскоправовой обязанности по данному договору (возвратная операция); 3 –
уплата процентов. Первые две являются самостоятельными безвоз36
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
мездными хозяйственными операциями, отражаемыми в бухгалтерском
отчете. По действующей редакции ст. 146 НК РФ они рассматриваются
как реализация и каждая облагается НДС. Но в силу возвратности товара по договору займа НДС, уплаченный займодавцем при передаче товара, является равным НДС с переданного ему заемщиком товара. Соответственно нет необходимости начислять НДС на стоимость товаров,
передаваемых в заем. Кроме того, реализация не может быть безвозмездной в силу того, что это противоречит природе НДС (НДС в цене
товара, а не помимо передачи товара) и не возникает добавленной
стоимости. Однако НДС – предпринимательский налог, а займы распространены в этой сфере, имеют экономическое обоснование, и целесообразно было бы установить налогообложений НДС (но не перехода
права собственности) и для возможности воспользоваться налоговым
вычетом.
Подобные проблемы с данным договором возникают и в налоге на
прибыль. Рекомендуем для устранения проблемы установить специальную норму в ст. 11 или 38 НК РФ, которая бы относила заем для целей
налогообложения к услуге.
37
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные проблемы
уголовного права и процесса
А.А. Багно
Науч. рук. – доц. О.Е. Спиридонова
Система и классификации уголовных наказаний
1. Любая система обладает определенными признаками, к которым
относятся: 1) наличие некоего множества объектов; 2) обособленность
этого множества от других объектов; 3) конечность числа объектов, составляющих данное множество; 4) упорядоченность этих объектов;
5) взаимная связь между ними; 6) наличие между объектами определенных отношений, принимающих форму противоречивого взаимодействия.
Уголовные наказания перечислены в ст. 44 УК. Но многие из них
на практике не применяются. Наказания, указанные в ст. 44, на наш
взгляд, не отвечают признакам системы. Наиболее ярко это проявляется
в отношении последних трех признаков системы: наказания расположены в произвольном порядке (а не от менее строгого к более строгому), между ними отсутствуют как взаимосвязь, так и противоречивое
взаимодействие. Следовательно, статья правильно названа законодателем «Виды наказаний», а не «Система наказаний».
2. Для того чтобы существующие ныне уголовные наказания отвечали признакам системы, их необходимо определенным образом сгруппировать. Наиболее удачными являются дихотомические классификации, поэтому предлагаем разграничивать наказания на: а) ограничительные и лишающие и б) исправительные и непосредственно
уголовные (карающие). Классификации, делящие наказания более чем
на три группы, мы считаем неудачными, так как в них теряется принцип взаимодействия между составляющими элементами системы.
3. Существующие уголовные наказания в достаточной мере не отвечают поставленным перед ними задачам. Исходя из этого, мы предлагаем изменить редакцию ст. 44 с учетом зарубежного уголовного законодательства таким образом, чтобы она соответствовала и целям
наказания, и современной действительности, и признакам системности.
38
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В уголовных законодательствах большинства европейских стран
небольшое количество наказаний (как правило, штраф и лишение свободы), и они выстроены так, чтобы по возможности не изолировать
осужденного от общества.
Поэтому система уголовных наказаний в РФ должна, по нашему
мнению, состоять из: а) обязательных работ; б) штрафа; в) поражения в
правах; г) лишения свободы, которое может быть как исправительным
(до 5 лет лишения свободы), так и непосредственно уголовным (до 15
лет лишения свободы). В качестве дополнительных наказаний необходимо также предусмотреть обязанность возместить причиненный
ущерб и конфискацию имущества.
Такое небольшое количество наказаний обеспечит принцип взаимосвязи и взаимодействия (поэтому нет необходимости классифицировать данные наказания), а также будет гарантировать широкое применение всех видов наказаний.
О.В. Гарина
Науч. рук. – доц. О.Ю. Комарова
Криминогенная личность несовершеннолетнего,
совершившего насильственные действия
Криминогенная личность – комбинация сформированных у человека социально-нравственных и его биопсихических особенностей, порождающая новое свойство – действовать противоправно. В генезисе
криминогенной личности выделяют три стадии: предкриминальной
личности, криминальной личности, посткриминальной личности. Для
профилактики преступности несовершеннолетних важнейшее значение
имеет не только изучение личности преступника, но и личности предкриминальной. Эмпирическую базу исследования составили данные,
собранные в ГУВУ Красноборской специальной школы закрытого типа.
Мы пришли к выводу, что общими для воспитанников спецшколы,
совершивших насильственные действия, являются такие личностные
особенности, как настороженность, недоверчивость, замкнутость, наличие тревожности, склонность воспринимать мир враждебным, ярко выраженная потребность в безопасности, но, с другой стороны, агрессивность, отсутствие сострадания. С ними трудно наладить контакт, они не
допускают вторжения в запретные темы, их переживания недоступны
для окружающих.
39
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Как правило, эти воспитанники из неблагополучных семей, где
эмоциональных контактов было недостаточно и дети предоставлены
сами себе. В результате эмоциональной депривации у подростков развивается чувство собственной незначительности, беспомощности и ненужности.
Помещение несовершеннолетнего в спецшколу, т.е. его социальная
изоляция, еще более обостряет вышеуказанные личностные особенности, негативно влияет на несовершеннолетнего, способствует не воспитанию, а совершению в будущем преступления.
За время пребывания в закрытом учреждении происходит нарушение социализации, обостряется дезадаптированность, в силу внушаемости подростков происходит их «заражение» друг от друга криминальной субкультурой, теряется контакт с родителями, принудительное
общение целый день с одними и теми же людьми способствует усилению напряжения и конфликтам, воспитательные и учебные мероприятия воспринимаются воспитанниками как наказание.
Мы предлагаем по возможности не допускать социальной изоляции несовершеннолетнего, помещение в спецшколы лиц – носителей
криминальной субкультуры, обеспечить возможность свиданий с родителями и отдыха в уединении.
А.С. Грибов
Науч. рук. – доц. О.Г. Соловьев
Вопросы законодательной регламентации
легализации (отмывания) преступных доходов
(ст. 174, 174¹ УК РФ)
1. Совокупность предметов легализации в УК РФ необходимо обозначить термином «преступные доходы»; в ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма» следует определить этот термин через виды
объектов гражданских прав (ст. 128 ГК РФ). Также представляется целесообразным дополнить круг предметов преступления нематериальным компонентом – правом на имущество.
2. Необходимо законодательное установление минимальной границы поведения, признаваемого преступным и влекущим уголовную ответственность за легализацию преступных доходов путем введения в
ч. 1 ст. 174, 174¹ УК криминообразующего признака «крупный размер»
40
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
(свыше двухсот пятидесяти тысяч рублей). В ч. 2 ст. 174, 174¹ УК необходимо введение квалифицирующего признака «особо крупный размер» (свыше одного миллиона рублей). Это позволит исключить примечание к ст. 174 УК, распространив на нее действующее примечание к
ст. 169 УК, и, тем самым, частично унифицировать формализацию количественных признаков в составах гл. 22 УК РФ. В русле межотраслевой дифференциации совершение легализации в меньшем размере
должно влечь административную ответственность.
3. В диспозицию ст. 1741 УК, по аналогии со ст. 174 УК, необходимо включить указание на цель придания правомерного вида владению,
пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или
иным имуществом. Наличие в ст. 174 УК указания на цель и ее отсутствие в ст. 1741 УК является явным сбоем законодательной техники и вызывает разночтения в понимании и толковании закона правоприменителем.
4. Представляется нецелесообразным и не способствующим эффективному противодействию легализации преступных доходов средствами уголовного закона разделение ответственности за легализацию по
субъекту и закрепление ее в двух самостоятельных статьях – 174, 1741
УК. Предлагаем объединить нормы об ответственности за легализацию
в одной ст. 174 УК.
5. С учетом сложностей, возникающих в теории и на практике с
процессуальной оценкой предикатного преступления, необходимо заменить в диспозиции ст. 1741 УК законодательную формулировку «в
результате преступления» на словосочетание «в результате преступных
действий, запрещенных УК РФ».
Л.Ю. Деева
Науч. рук. – доц. М.Н. Каплин
Об особенностях наказания женщин
От природы мужчины и женщины обладают различным психологическим и физиологическим строением. Особенности в строении женского организма можно объяснить важным для общества назначением
женщины – репродуктивной функцией. Поэтому справедливой, на наш
взгляд, является позиция уголовного законодательства, при которой
оно старается учесть эти особенности в интересах общества. Но всегда
ли такой учет обоснован?
41
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УК РФ устанавливает льготы для беременных женщин и женщин,
имеющих малолетних детей, в виде запрета назначать им ряд наказаний
(ст. 49, 50, 53, 54). С этим трудно не согласиться. Аналогично можно
относиться и к решению законодателя не назначать женщине наказания
в виде пожизненного лишения свободы и смертной казни, объяснив его
следующими причинами. Во-первых, женщина продолжает род, поэтому ее нельзя совсем изолировать или казнить. Законодатель презюмирует репродуктивную способность каждой женщины, вне зависимости
от ее желания или возможности иметь детей. Во-вторых, женщина обладает меньшей общественной опасностью, чем мужчина, так как является менее агрессивной и реже совершает преступления. В-третьих,
существует исторически сложившееся гуманное отношение отечественного законодателя к женщине. Известно, что начиная с Русской
Правды закон выделял группу лиц, нуждающихся в особенной опеке в
силу своей беспомощности – это дети, старики и женщины.
А вот позиция законодателя в отношении пониженного для женщины предельного возраста для назначения некоторых наказаний вызывает сомнения. Так, учитывая более высокую смертность среди мужского населения и меньшую продолжительность жизни по сравнению с
женщинами, а также роль мужчины для продолжения рода, мы предлагаем установить общий предельный возраст (55 лет) при назначении
отдельных видов наказаний (ограничение свободы, арест, пожизненное
лишение свободы, смертная казнь).
Таким образом, предоставление уголовным законодательством
женщине льгот не всегда объясняется ее беременностью или наличием у нее малолетних детей, оно может быть продиктовано и
иными причинами, что ни в коем случае не нарушает существующий принцип равенства граждан перед законом, так как именно
предоставлением льгот лицам, нуждающимся в особой опеке со
стороны государства и общества (т.е. женщинам), законодатель
ставит их в равное положение с иными гражданами (т.е. с мужчинами).
42
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Е.А. Касаткина
Науч. рук. – доц. Р.Н. Ласточкина
Проблемы поддержания
государственного обвинения в суде присяжных
(по материалам Ярославского областного суда
и анкетирования государственных обвинителей)
1. На вопрос о необходимости института присяжных заседателей
60% опрошенных государственных обвинителей ответили, что он является необходимым, но требует значительного реформирования. 40%
считают этот институт преждевременным для российского судопроизводства. При ответе на вопрос об эффективности суда присяжных только
30% прокуроров полагают, что он достигает хотя бы одной из целей, поставленных перед уголовным судопроизводством. Этой целью они называют защиту личности от необоснованного и незаконного обвинения.
Остальные считают, что эти цели не достигаются вовсе. Полученные результаты говорят о том, что государственные обвинители либо не заинтересованы в существовании суда присяжных в России, либо, подменяя
его цели, хотят придать этому институту обвинительный уклон.
2. 100% опрошенных задают кандидатам в присяжные заседатели
вопросы, раскрывающие их мировоззрение и уровень правосознания.
На вопрос о том, кому государственные обвинители заявляют немотивированные отводы, 80% опрошенных ответили, что заявляют такие отводы тем кандидатам, в отношении которых не был удовлетворен заявленный ими мотивированный отвод. 40% опрошенных заявляют
немотивированные отводы кандидатам на основании их ответов, полученных в результате опроса. 10% заявляют отводы кандидатам на основании их внешнего вида.
3. Все прокуроры считают, что комментирование в ходе судебного
следствия исследованных доказательств противоречит УПК РФ. Только
30% полагают, что нужно внести соответствующие изменения, поскольку
законодатель запрещает комментировать доказательства в ходе судебного
следствия, для этого существуют судебные прения. Считаем, что в этих
изменениях нет необходимости, потому что такое комментирование упрощает только деятельность сторон в процессе, но не присяжных и является способом незаконного влияния сторон на заседателей.
4. 100% опрошенных прокуроров полагают, что ограничения, содержащиеся в ч. 2 ст. 379 УПК РФ, распространяются и на надзорную
43
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
инстанцию. Это соответствует и позиции законодателя, поскольку согласно ст. 409 УПК РФ в надзорной инстанции действуют основания
отмены или изменения приговора, предусмотренные ст. 379 УПК РФ
для кассационной инстанции. Считаем, что должны распространяться и
ограничения, установленные ч. 2 ст. 385 и ч. 3 ст. 386 УПК РФ.
О.Ю. Киршина
Науч. рук. – доц. О.Ю. Комарова
Серийные сексуальные убийства
По сравнению с началом 80-х гг. серийность сопряженных с тяжким насилием сексуальных преступных посягательств возросла примерно вдвое. Если обратиться к числу расследованных прокуратурой
уголовных дел о серийных убийствах, направленных в суды, то оно составит: в 1995 г. – 139; 1996 г. – 145; 1997 г. – 156; 1998 г. – 208;
1999 г. – 218; 2000 г. – 241. Жертвами только по направленным в суды
уголовным делам стали 3279 человек.
Многоэпизодные сексуальные убийства стали все чаще привлекать
к себе особое внимание. Необходимо отметить, что аналогичные явления наблюдаются во всем мире, и можно утверждать, что возникающие
в связи с этим проблемы актуальны для многих стран.
Под серийными сексуальными убийствами нами понимаются
убийства двух и более человек с явными признаками сексуального посягательства и сексуальной мотивации. Они зачастую сопровождаются
особой жестокостью, расчленением жертв. В жизни каждого такого
убийцы были серьезные провалы в половой жизни, а у подавляющего
большинства – подлинные катастрофы, т.е. они не состоялись как мужчины. Так, Чикатило был импотентом, Головкин (убивший 12 мальчиков и подростков) и Ершов (зарубивший топором 4 женщин) – девственниками, убийца-людоед Джумагалиев испытывал отвращение к
половому акту и т.д.
Можно выделить основные черты, определяющие специфику серийных сексуальных убийств: количество жертв – не менее двух; жертвами становятся подростки, дети обоего пола и взрослые женщины;
большинство убийств совершается с особой жестокостью; все убийства
связаны с сексуальными переживаниями преступника; в большинстве
случаев жертва специально не выбирается, нападение часто совершается и на тех, кто «просто» оказался в данном месте; убийства совершаются с разной периодичностью, разными способами и орудиями, очень
44
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
редки случаи, когда виновный не доводит преступление до конца по независящим от него обстоятельствам; иногда сексуальные убийства сопровождаются актами каннибализма; все серийные сексуальные убийства совершаются в условиях неочевидности.
В связи с этим серийным сексуальным убийствам и связанным с
ними проблемам нужно уделять более пристальное внимание, чтобы в
дальнейшем эффективнее предотвращать и раскрывать подобные преступления, исполнять наказание в отношении виновных.
С.А. Румянцева
Науч. рук – доц. О.Г. Соловьев
Правовые вопросы
легализации эвтаназии в России
1. В настоящее время в России существуют диаметрально противоположные позиции сторонников и противников эвтаназии. Но все они
признают комплексный характер этого явления, выделяя юридический,
биолого-медицинский, религиозный, морально-этический и иные аспекты. Статья 20 Конституции РФ гласит: «Каждый имеет право на
жизнь». Сторонники эвтаназии считают, что из этого логически следует
и юридическое закрепление «права на смерть», т.е. человек вправе самостоятельно решить, как распорядиться собственной жизнью, в том
числе принять решение о сроке и способе ухода из нее. С точки зрения
гражданского права право на жизнь относится к личным неимущественным правам, реализация которых неотделима от личности их обладателя (ст. 150 ГК РФ). Акт распоряжения собственной жизнью представляет самостоятельное деяние индивидуума. Эвтаназия же, как
известно, предполагает обязательное участие медицинского работника
и, следовательно, не может рассматриваться как правомочие распоряжения пациента своей жизнью. Статья 45 Основ законодательства РФ
об охране здоровья граждан от 22.07.1993 г. устанавливает прямой запрет на осуществление эвтаназии. В таких условиях справедливым видится выделение эвтаназии как привилегированного состава убийства.
2. На наш взгляд, в современных условиях нет необходимости преодолевать этот запрет. В обществе доминируют этические, правовые и
религиозные позиции, не допускающие применение даже пассивной эвтаназии. О легализации активной эвтаназии не может быть и речи. При
легализации активной эвтаназии возможно возникновение ситуации,
45
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
когда врач, в целях получения права на эвтаназию, может распорядиться своими полномочиями вопреки интересам больного человека. При
этом нет необходимости убеждать пациента продолжить лечение, настраивать его на борьбу за жизнь. Как в таких случаях доказать, что медицинский работник пренебрег своей этико-деонтологической ответственностью, от которой закон не может его освободить ни при каких
обстоятельствах? Возникнет угроза потери доверия к медицинским работникам со стороны пациентов и членов их семей.
3. Одним из основных критериев возможности применения эвтаназии предполагается добровольное волеизъявление пациента. Но в состоянии болезни пациент часто находится в депрессивном состоянии, в
том числе в связи с давлением на него родственников и (или) лечащего
врача, которые побуждают его подписать «прижизненное завещание»,
часто руководствуясь далеко не милосердными мотивами. «Право на
смерть» в существующих правовых, социальных и экономических условиях России может обернуться угрозой для жизни многих пациентов.
А.С. Смыков
Науч. рук. – доц. Т.А. Левинова
Избрание меры пресечения
в виде заключения под стражу:
международный аспект
Заключение под стражу – одна из наиболее строгих мер пресечения. Следуя международным стандартам, российский законодатель отвел суду особую роль при ее избрании. С позиций сравнительного правоведения определенный интерес, на наш взгляд, представляет анализ
применения данной меры пресечения в ходе досудебного производства
по законодательству США, изучив которое мы выявили характерные
национальные особенности, касающиеся круга субъектов, оснований,
срока ареста и порядка обжалования соответствующего судебного решения. Указанные особенности имеют отдельные позитивные моменты
и могут быть учтены в качестве предложений de lege ferenda при совершенствовании уголовно-процессуального законодательства России.
1. В отличие от УПК РФ арест как мера пресечения применяется в
США за любое совершенное преступление, даже не предусматривающее наказание в виде лишения свободы.
46
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
2. Круг субъектов определен таким образом, что ходатайствовать (в
форме заявления) о выдаче ордера на арест может сотрудник полиции
или иного органа расследования. Решение о выдаче ордера либо об отказе в его выдаче принимает судья-магистратор единолично. Выдача
ордера является процессуальным актом, формально означающим возбуждение уголовного преследования, а сам ордер на арест – документом, фиксирующим начало официального производства по делу.
3. Основания применения ареста четко не регламентированы. Однако судебная практика США свидетельствует о необходимости наличия «достаточных оснований», к которым относятся: четкая уверенность органов следствия в совершении преступления, хотя бы на
основании чужых слов; отрицательные данные о личности; возможность подозреваемого скрыться от следствия, совершить новое преступление.
4. Сроки применения ареста тесно связаны со сроками предъявления обвинения и назначения судебного заседания. Обвинение должно
быть предъявлено лицу в течение 30 дней; предание суду должно состояться в течение 10 дней, а для решения вопроса о виновности судебное разбирательство производится в последующие 60 дней. Тем самым,
с момента ареста обвиняемого разбирательство должно быть закончено
согласно Закону о быстром судопроизводстве в течение 100 дней.
5. Обжалование выдачи ордера на арест в США происходит по
процедуре «Habeas Corpus», которая предполагает подачу арестованным жалобы о неправомерном аресте. Арестованный имеет право обжаловать свой арест в судебном порядке в пределах той же судебной
системы – федеральной или штата. Суд, в который подана жалоба,
должен изучить материалы уголовного дела и решить, является ли пребывание под стражей законным или нет.
А.М. Суходольская
Науч. рук. – доц. А.Ф. Соколов
К вопросу об использовании гипноза
в раскрытии и расследовании преступлений
В настоящее время в научной литературе широко обсуждается вопрос о возможности применения гипноза в раскрытии и расследовании
преступлений.
Компетентные специалисты (психологи, психиатры) поясняют, что
гипноз – это временное состояние психики, для которого характерно
47
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
сверхвнушаемость, сужение объема сознания, снижение самоконтроля,
способности отдавать себе отчет в своих действиях, забвение всего пережитого под гипнозом и самого факта гипнотизации.
По мнению А.М. Ларина, в гипнотическом состоянии человек беспомощен, не способен контролировать ситуацию, отстаивать свои права, исполнять обязанности, а потому не несет ответственности за высказывания и поступки. Поэтому показания под гипнозом нельзя
допускать в качестве доказательств по уголовному делу. Это может
привести к опасным судебным ошибкам. О внушении как воздействии
на психику А.Р. Ратинов писал, что «подобная форма влияния на людей
неприемлема, гипнотическое внушение – наиболее сильная форма психического насилия, не совместимая с нашими нравственными и правовыми принципами».
Но, несмотря на критику «допроса под гипнозом», рассматриваемый метод продолжает совершенствоваться и завоевывать новые территории. В настоящее время гипноз применяют при расследовании преступлений в 32 странах мира.
Информация, полученная посредством гипноза и введенная в уголовное дело процессуальным путем, может использоваться в процессе
доказывания. Разумеется, она должна быть оценена в отношении относимости и доказательственной силы по общим правилам оценки доказательств.
Нетрудно представить, какая большая работа должна быть проделана для того, чтобы рассматриваемый метод приобрел свой официальный статус, стал легитимным и эффективным средством тактического
арсенала следователей. В круг первоочередных задач, связанных с разрешением этой проблемы, очевидно, в первую очередь следует включить обеспечение (на законодательном уровне) соответствующей правовой базы, а также создание прочных научных основ (условий,
принципов, критериев и т.д.) и научно обоснованных методик применения гипноза в уголовном процессе.
В этом деле, на наш взгляд, несомненную пользу может принести
изучение практического опыта, накопленного зарубежными юристами в
области криминалистической гипнологии.
48
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
А.Ю. Ятманова
Науч. рук. – ст. преп. М.В. Ремизов
Использование полиграфа
в доказывании по уголовным делам
Опрос с использованием полиграфа может установить наличие (отсутствие) в памяти человека идеальных следов в виде мыслительных
образов какого-либо события и выявить факт сокрытия их опрашиваемым лицом.
Результаты опроса с использованием полиграфа могут приобрести
статус доказательств следующим путем:
1. Путем привлечения полиграфолога в качестве специалиста в соответствии со ст. 80 УПК РФ. В этом случае возможны два варианта:
а) полиграфолог может быть допрошен в качестве специалиста или
свидетеля о результатах опроса на полиграфе и используемых научных
методах, что позволяет рассматривать показания полиграфолога в качестве доказательств (п. 31 ч. 2 ст. 74 УПК РФ);
б) результаты проверки на полиграфе могут быть оформлены заключением специалиста, которое имеет статус доказательств в соответствии с п. 31 ч. 2 ст. 74 УПК РФ.
2. Путем проведения психофизиологической экспертизы, которая
является частным видом психологической экспертизы. Согласно приказу Минюста РФ от 14.05.2003 г. № 114 «Об утверждении перечня родов
(видов) экспертиз, выполняемых в государственных судебно-экспертных учреждениях Минюста РФ, и перечня экспертных специальностей,
по которым предоставляется право самостоятельного производства судебных экспертиз» в п. 20 род экспертизы определен как «психологическая», а экспертная специальность названа «исследование психологии и
психофизиологии человека». Таким образом, придание психологической экспертизе официального статуса предопределило возможность
производства психофизиологической экспертизы в экспертных учреждениях Минюста РФ. По данным Всероссийского научно-исследовательского института, точность показателей современных полиграфов
вполне сопоставима с точностью результатов различных традиционных
видов криминалистических и других судебных экспертиз.
Таким образом, на наш взгляд, придание результатам опроса с помощью полиграфа статуса доказательств представляется, во-первых,
целесообразным, поскольку проверка на полиграфе в настоящее время
49
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ставится в ряд достаточно надежных, научно обоснованных методов,
во-вторых, возможным путем привлечения полиграфолога в качестве
специалиста или путем проведения психофизиологической экспертизы,
поскольку оба этих способа опираются на правовую базу.
И.Н. Горячев
Науч. рук. – проф. Л.Л. Кругликов
Оценочные начала
в правоприменительной трактовке
института вины
Отечественное уголовное законодательство, традиционно придерживаясь предметной психологической трактовки института вины, ограничивает содержательный ее компонент рамками формул умысла и неосторожности, а также корреспондирующим этим формулам закрытым
перечнем обстоятельств, исключающих вину.
Вместе с тем, нельзя не признать, что содержание феномена вины
всегда шире, чем любое заранее данное его описание. По нашему мнению, даже самая развернутая система формулировки компонентов вины, будучи заложницей той концепции, которой отдаст предпочтение
законодатель, станет, при слепом следовании ей, неповоротливой машиной в руках судей. Так, например, последовательно применяя формулы вины, закрепленные в УК РФ, осознание лицом фактической стороны посягательства (но не его последствий), по идее, не должно
влиять на квалификацию. Есть над чем задуматься, не правда ли?
Следует отметить также, что вина в предметном ее понимании не
легитимирует применение или, напротив, исключение мер уголовной
ответственности, поскольку не может показать, в чем состоит дефект
сознания или воли лица, совершившего предусмотренное уголовным
законом деяние, и за что именно это лицо подлежит уголовному наказанию.
У российского правоприменителя подобных проблем в общем-то
не возникает. На наш взгляд, осуществляя производство по уголовному
делу, профессиональный судья или, тем более, присяжные заседатели в
большей мере руководствуются не представлениями о вине законодателя, но собственной совестью, здравым смыслом и диалектикой свободного выбора. Принимая во внимание то, что широкий круг деяний одинаково наказуем по законам почти всех стран мира, вне зависимости от
50
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
законодательного обоснования принципа виновной ответственности,
сам вопрос о сущности вины для судей, по большому счету, должен выглядеть одинаково. Различные подходы, предлагаемые разными учеными, школами и законами разных государств, практически полностью
обезличиваются в рамках их использования. В этом плане правоприменительная деятельность, воплощающая единые для любой социальной
системы стандарты, демонстрирует жизнеспособность выдвигаемых
доктриной и поддерживаемых законотворцем правовых конструкций.
Учитывая сказанное, мы хотели бы вновь обратиться к нормативной, или оценочной, теории, которой вина рассматривается феноменологически – в качестве самостоятельного признака преступления, существующего наравне с элементами умысла и неосторожности. В рамках
нормативной теории вины собственно вина – это возможность лица
действовать иначе, что в итоге и ставится ему в упрек.
С.А. Ершов
Науч. рук. – доц. Е.В. Благов
Проблемы нормативного определения
понятия пособника
Впервые понятие пособника встречается в Соборном Уложении
1649 г., но законодатель того времени этим и ограничивается, не давая
определения, а лишь выделяя пособника как одного из соучастников. В
Уложении о наказаниях 1845 г. уже выделяются способы пособничества. Дальнейшее развитие определения пособника характеризуется тем,
что в нем либо появляются новые способы пособничества, либо исключаются старые. Действующее определение является наиболее полным
по сравнению с ранее действовавшими трактовками, хотя и оно имеет
свои недостатки и проблемы. В ч. 5 ст. 33 УК РФ законодатель не использует формулировку «другими способами». Тем самым делает перечень способов пособничества закрытым.
На практике дело обстоит противоречиво. Сложилось две тенденции в трактовке ч. 5 ст. 33 УК РФ. Суть первой тенденции заключается
в том, что практика расширяет перечень способов пособничества, когда
некоторых лиц признают пособниками за содействие, которое не указано в ч. 5 ст. 33 УК РФ. Суть другой тенденции заключается в ограничении перечня способов пособничества путем сужения содержания такого
51
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
способа, как устранение препятствий. Вышесказанное позволяет сделать вывод, что налицо законодательный сбой.
Проблема, видимо, заключается в способе формирования определения. Законодатель сформулировал индуктивное определение, суть
которого заключается в перечислении способов пособничества. Если
оставить существующий логический подход, то необходимо будет периодически добавлять новые способы в ч. 5 ст. 33 УК РФ. Закрепление
каждого из них приведет к увеличению громоздкости существующего
определения и как следствие – к путанице в усвоении понятия. Поэтому
необходимо менять логический подход к формированию определения, а
именно дать определение через род и видовые отличия.
В итоге получится следующее определение этого понятия: «Пособником признается лицо, существенно содействовавшее совершению
преступления созданием условий для его совершения либо непосредственно при совершении преступления, а также лицо, заранее давшее
обещание выполнить укрывательство, а равно лицо, заранее обещавшее
приобрести или сбыть предметы, добытые преступным путем».
Таким образом, вышеуказанное определение будет охватывать существующие способы пособничества. Вместе с тем, оно объединит и
новые способы, которые будут появляться с развитием общественных
отношений.
П.К. Федоренко
Науч. рук. – проф. Л.Л. Кругликов
К вопросу о межотраслевой
дифференциации ответственности
1. Во-первых, в процессе межотраслевой дифференциации должна
обеспечиваться преемственность в видах юридической ответственности. Так, ст. 144 УК РФ признает преступлением воспрепятствование
профессиональной деятельности журналистов. В определенных случаях
указанное деяние может не обладать характерным для преступлений
уровнем общественной опасности. Какие правовые средства в данной
ситуации можно использовать? Кодекс РФ об административных правонарушениях (КоАП РФ) такой ответственности не предусматривает.
2. Описанная ситуация касается и ряда других актов противоправного поведения, относящихся к экономическим преступлениям (фальшивомонетничество, воспрепятствование законной предприниматель52
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ской или иной экономической деятельности, приобретение или сбыт
имущества, заведомо добытого преступным путем и т.д.).
3. Для обеспечения согласованности двух отраслей законодательства, думается, КоАП РФ необходимо дополнить нормой, которая позволяла бы при отсутствии у правонарушения, запрещенного уголовным законом, признака общественной опасности применять санкцию
сходной или особой нормы административного законодательства.
4. Во-вторых, в законе должны четко определяться разграничительные признаки смежных деяний, включаемых в различные отрасли
законодательства. Прежние кодексы в ряде случаев это правило игнорировали. Так, невозможно было отграничить браконьерство как преступление (ст. 163 УК 1960 г.) от одноименного административного
правонарушения (ст. 85 КоАП РСФСР). Но и ныне такие случаи неединичны. Скажем, не просматриваются четко разграничительные признаки состава преступления, предусмотренного ст. 189 УК РФ, и смежного
административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.20
КоАП РФ.
Д.И. Власенко
Науч. рук. – ст. преп. М.В. Ремизов
Актуальные проблемы заранее не обещанного
укрывательства преступлений
Анализ положений ст. 316 УК, а также научно-правовых воззрений
на заранее не обещанное укрывательство преступлений вскрывает ряд
дискуссионных вопросов уголовной ответственности за указанное деяние. Наиболее актуальные из них сводятся к следующим:
1. В какой форме возможно совершение данного преступления:
действия или бездействия? В следственной и судебной практике выработалась позиция, что укрывательство возможно только путем совершения активных действий. Однако представляется, что в ряде случаев
возможна ситуация, когда лицо может и не совершать каких-либо активных действий, а просто дает свое согласие на совершение общественно-опасного деяния преступником, при этом охватывая своим
умыслом состав преступления, предусмотренного ст. 316 УК РФ.
2. Возможно ли интеллектуальное укрывательство? Ряд ученых
считает, что интеллектуальное укрывательство вполне может иметь место, если преступнику оказывается информационная помощь, не со53
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
пряженная с какими-либо физическими действиями, другие же, напротив, полагают, что такое укрывательство не наказуемо вовсе, либо при
определенных условиях охватывается составами других преступлений
(ложный донос, заведомо ложные показания). Мы полагаем, что данный вид укрывательства полновесно входит в объективную сторону ст.
316 УК РФ.
3. Каково содержание субъективной стороны анализируемого преступления и каково ее соотнесение с принципом субъективного вменения? Если исходить из логики диспозиции, существующая формулировка ст. 316 УК РФ не исключает объективного вменения, указывая на
«особо тяжкое» преступление. Действительно, если гражданин, не обладающий юридическими знаниями, еще способен определить грань
между преступным или непреступным, то требовать от него оценить
тяжесть преступления – явная утопия.
Пути решения этих проблем нам видятся в следующем:
- разъяснение Пленумом Верховного Суда РФ наиболее острых вопросов;
- формулировка описательной диспозиции ст. 316 УК РФ и указание в ней исчерпывающего перечня способов укрывательства преступлений;
- изменение редакции диспозиции ст. 316 УК РФ на «заранее не
обещанное укрывательство преступления либо преступника, совершившего преступление, признающимся в соответствии с уголовным законодательством особо тяжким», это позволит сместить акцент с объективного вменения особой тяжести укрываемого преступления.
54
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Содержание
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТЕОРИИ И ИСТОРИИ
ГОСУДАРСТВА И ПРАВА ........................................................ 3
И.В. Кваша
Эффективность индивидуально-договорного регулирования .............. 3
А.С. Шевченко
Проблема риска в механизме правового регулирования ....................... 4
Ю.С. Березкина
Институты защиты прав граждан в сфере охраны здоровья
в Великобритании .............................................................................. 5
М. Манкова
Ответственность депутата по законодательству России ....................... 6
Э.Р. Барахоева
Вклад Демидовского юридического лицея в становление и развитие
социологического направления науки уголовного права .............. 7
Н.В. Рощепко
Историческое значение великой судебной реформы 1864 г. ............... 9
Е.И. Корсун
Современные тенденции в развитии законодательства
о домашних животных в зарубежных странах .............................. 10
К.Д. Ситникова
Особенности правового регулирования института установления
происхождения детей в зарубежных странах............................... 11
В.М. Сутормин
Международные стандарты – базовые элементы избирательного
законодательства ............................................................................. 12
К.А. Хабатилова
К вопросу о соответствии избирательного законодательства
ряда государств – членов Совета Европы международным
избирательным стандартам (МИС), закрепленным в Своде
данной международной организации ............................................ 14
Е.Н. Балахнова
Проблема конкуренции законодательных актов при регулировании
административной ответственности юридических лиц .............. 15
55
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Н.А. Савельева
О разграничении преступлений и административных
правонарушений .............................................................................. 16
С.Н. Ямкач
«Дачная амнистия»: плюсы и минусы закона ...................................... 17
Е.С. Красноруцкая
Правовые и социальные аспекты низкой активности граждан
при осуществлении местного самоуправления ............................. 18
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ЦИВИЛИСТИКИ .............................. 20
И.В. Ларионова, М.В. Лаврова
К вопросу об абсолютном правоотношении......................................... 20
Е.И. Бородавкина
Последствия истечения исковой давности ........................................... 21
Н.С. Рыбина
Роль суда при определении предмета доказывания
в гражданском процессе .................................................................. 23
К.А. Полякова
Проблемы реализации принципа состязательности
в арбитражном процессе ................................................................. 24
Н.С. Пушкина
Участие прокурора в арбитражном процессе ....................................... 25
Е.П. Смирнова
Фактический брак: сравнительно-правовой анализ ............................. 26
Н.З. Гвинджилия
Некоторые проблемы семейно-правового статуса
несовершеннолетних родителей..................................................... 28
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТРУДОВОГО
И ФИНАНСОВОГО ПРАВА ................................................... 30
К.С. Коровкин
Трудовые договоры с профессиональными спортсменами ................ 30
Е.В. Бадягина
Социальное обеспечение во Франции: общая характеристика ........... 31
А.А. Чернятина
Актуальные проблемы совершенствования законодательства
о налоговых правонарушениях и пути их решения ...................... 32
56
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Г.А. Дарьина
Выездная налоговая проверка: место проведения ............................... 33
A.Г. Вершинин
К вопросу о пределах оптимизации налогообложения........................ 35
Ю.В. Шпагина
К вопросу о начислении НДС по договорам займа............................. 36
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ УГОЛОВНОГО ПРАВА
И ПРОЦЕССА ............................................................................ 38
А.А. Багно
Система и классификации уголовных наказаний................................. 38
О.В. Гарина
Криминогенная личность несовершеннолетнего,
совершившего насильственные действия...................................... 39
А.С. Грибов
Вопросы законодательной регламентации легализации
(отмывания) преступных доходов (ст. 174, 174¹ УК РФ) ............ 40
Л.Ю. Деева
Об особенностях наказания женщин ..................................................... 41
Е.А. Касаткина
Проблемы поддержания государственного обвинения
в суде присяжных (по материалам Ярославского областного
суда и анкетирования государственных обвинителей) ................ 43
О.Ю. Киршина
Серийные сексуальные убийства ........................................................... 44
С.А. Румянцева
Правовые вопросы легализации эвтаназии в России .......................... 45
А.С. Смыков
Избрание меры пресечения в виде заключения под стражу:
международный аспект ................................................................... 46
А.М. Суходольская
К вопросу об использовании гипноза в раскрытии
и расследовании преступлений ...................................................... 47
А.Ю. Ятманова
Использование полиграфа в доказывании по уголовным делам ....... 49
57
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
И.Н. Горячев
Оценочные начала в правоприменительной трактовке
института вины ................................................................................ 50
С.А. Ершов
Проблемы нормативного определения понятия пособника ................ 51
П.К. Федоренко
К вопросу о межотраслевой дифференциации ответственности ........ 52
Д.И. Власенко
Актуальные проблемы заранее не обещанного укрывательства
преступлений ................................................................................... 53
58
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Научное издание
Юридические записки
студенческого научного общества
Сборник статей
Выпуск 7
Редактор, корректор В.Н. Чулкова
Компьютерная верстка И.Н. Ивановой
Подписано в печать 25.07.2007. Формат 60х84/16. Бумага тип.
Усл. печ. л. 3,5. Уч.-изд. л. 2,68. Тираж 100 экз. Заказ
Оригинал-макет подготовлен
в редакционно-издательском отделе ЯрГУ.
Отпечатано на ризографе
Ярославский государственный университет
150000 Ярославль, ул. Советская, 14
59
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
60
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Юридические записки
студенческого
научного общества
Выпуск 7
61
Документ
Категория
Без категории
Просмотров
19
Размер файла
529 Кб
Теги
473, общество, записка, вып, студенческой, юридическая, научного
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа