close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

536.Юридические записки студенческого научного обшества Вып 5 Сборник статей

код для вставкиСкачать
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Министерство образования и науки Российской Федерации
Федеральное агентство по образованию
Ярославский государственный университет им. П. Г. Демидова
Юридический факультет
Юридические записки
студенческого
научного общества
Сборник статей
Выпуск 5
Ярославль 2005
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 34 (06)
ББК Х62
Ю70
Ю70
Юридические записки студенческого научного общества: сб.
статей. Вып. 5. / Отв. ред. канд. юрид. наук Л.А. Чувакова;
Яросл. гос. ун-т. – Ярославль : ЯрГУ, 2005. – 71 с.
Сборник продолжает традицию ежегодного опубликования материалов студенческой научной конференции, посвященной актуальным проблемам правоведения.
УДК 34 (06)
ББК Х62
Редакционная коллегия:
канд. юрид. наук Л.А. Чувакова (отв. редактор),
д-р юрид. наук М.В. Лушникова,
д-р юрид. наук В.Н. Карташов,
д-р юрид. наук Л.Л. Кругликов,
канд. юрид. наук В.В. Бутнев.
© Ярославский
государственный
университет, 2005
2
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные проблемы теории
и истории государства и права
Н.И. Магомедова
Науч. рук. – проф. В.Н. Карташов
Правовая культура студента-юриста
Проблема, поднятая нами, актуальна везде, во всем мире, так как
вопрос о культуре, образовании, правосознании, к которым близко
примыкает правовая культура (далее – ПК), встает повсюду, и автора,
проживающего в России, не могут не волновать проблемы современной
отечественной культуры.
Рассмотрев материалы о сущности ПК, ее видах и функциях, собранные В.Н. Карташовым, В.П. Сальниковым и другими авторами, мы
пришли к выводу, что ПК студента-юриста является разновидностью
ПК личности (далее – ПКЛ), которая, в свою очередь, выступает в качестве подвида ПК.
Проанализировав ПКЛ, ее составные элементы и уровни по научным работам отечественных авторов, мы пришли к следующим выводам:
1. Говоря о структурных элементах ПК студента-юриста (поведенческий, психологический, идеологический), следует сказать, что у него
не в полной мере сформирован идеологический ее компонент.
2. Немногие студенты-юристы имеют надлежащее представление о
гражданско-правовой активности, часто избегают ее, придерживаясь
пассивного поведения. Однако, выбрав профессию юриста и поступив
на юридический факультет, они уже сознательно проявили некоторую
активность.
3. Не в полной мере реализуются функции ПК студента-юриста, а
именно: компенсационная, прогностическая, интегративная функции и
другие. Одной из целей обучения является повышение функционирования ПК-студента в надлежащей степени.
4. ПК студента-юриста находится на уровне ниже, чем профессиональный, и выше, чем обыденный. После окончания вуза его ПК повысится и будет профессиональной, что не исключает в дальнейшем и
развития ее теоретического уровня.
3
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В.А. Шувалова
Науч. рук. – проф. В.Н. Карташов
Закрепление института экстрадиции
в российском и зарубежном законодательстве
Экстрадиция – это основанный на международных договорах и общепризнанных принципах международного права акт правовой помощи,
состоящий в выдаче обвиняемого или осужденного государством, на
территории которого он находится, требующему его выдачи государству, на территории которого данное лицо совершило преступление, или
государству, потерпевшему от преступления, для привлечения его к уголовной ответственности или для приведения в исполнение приговора.
Важнейшую роль в регулировании вопросов экстрадиции играют
международные нормы, содержащиеся в двусторонних и многосторонних договорах. Особое место в этом ряду занимает Европейская конвенция о выдаче, принятая Советом Европы в 1957 г., и два Дополнительных протокола к ней. Конвенция 1957 г. допускает использование своего
«единообразного законодательства» или «специальной системы» (данная
норма уже используется скандинавскими странами, а также Ирландией и
Соединенным Королевством). Отношения стран – участниц СНГ призвана регулировать Минская конвенция о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. Но пока говорить об использовании этими странами своей специальной системы рано.
Выделяют две группы норм в регламентации института выдачи:
1) европейская (страны континентальной Европы; ряд стран Латинской Америки; бывшие колонии европейских стран; РФ). Она основана
на соблюдении следующих принципов: невыдача своих граждан, невыдача за политические преступления, принципы специализации и двойной криминальности;
2) англо-американская (США, Канада, Великобритания и др.). Она
не признает непреложности данных принципов. Главная задача – обеспечение неотвратимости наказания даже путем «либерального толкования» законов.
Эти различия нужно учитывать при применении данных норм на
практике, иначе возможны различные конфликты.
В РФ нормы о выдаче закреплены в Конституции, УК, УПК. Но
существует ряд расхождений норм внутреннего права РФ по вопросам
выдачи с международными нормами.
4
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Регламентируя этот институт, страны должны следовать цели повышения эффективности борьбы с преступностью, устраняя возникающие в этой области проблемы.
И.А. Басалаева
Науч. рук. – ассист. Н.С. Казанков
Проблема судебного прецедента в РФ
Юридическая наука нашей страны занимается уже не одно десятилетие проблемами судебной практики. На повестке дня стоит вопрос о
том, может ли решение российского суда рассматриваться как прецедент, т. е. такое решение по конкретному делу, которое стало общеобязательным для всех судов при рассмотрении аналогичных дел. В этом
процессе важную роль играет положение суда в иерархии, так как
именно от этого зависит сила прецедента. Любой суд обязан следовать
прецеденту вышестоящего суда, а также связан своими собственными
решениями и решениями судов равной юрисдикции.
В законодательстве РФ не содержится норм, которые предписывали бы российским судам осуществлять правотворческую деятельность.
Исключение составляют лишь случаи, когда сам законодатель предписывает суду давать толкование некоторым понятиям, когда существует
неясность и противоречивость законодательных актов и т.д. Но на
практике дело обстоит совсем иначе, и три высших судебных органа
Российской Федерации – Верховный Суд РФ, Высший Арбитражный
Суд РФ и Конституционный Суд РФ – не только занимаются толкованием законов, что они вправе делать, но и создают новые правовые
нормы, обязательные для применения нижестоящими судами. Но, несмотря на это, суды не должны подменять законодателя; нормотворчество судов противоречит концепции разделения властей. Острота проблемы судебного прецедента связана также с деятельностью судов
общей юрисдикции. Характер прецедента имеют и судебные решения
высших судов России, а также ряд подписанных Россией международно-правовых документов.
Все эти факты заставляют задуматься над ролью судебной практики в РФ и над тем, применимо ли вообще использование понятия «судебный прецедент» в российской действительности.
Исходя из вышеперечисленного, можно сделать вывод, что в РФ
существует практика судебных прецедентов, но говорить о роли преце5
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
дентов в РФ наравне с англосаксонской правовой системой пока нельзя.
Совершенно неправильно применять в нашей системе подходы к прецеденту, сложившемуся в совершенно иных правовых системах. Мы
сразу почему-то начинаем примерять опыт системы «общего права» к
нашей. Но это совершенно иная система, где иные взаимоотношения
властей, иная практика, иная правовая культура, иная подготовка юристов. Поэтому опыт прецедентного права в системе общего права для
нашей правовой системы неприемлем. Но, я полагаю, вполне приемлемы отдельные элементы прецедентного права, которые могут быть восприняты и фактически уже восприняты нашей правовой системой.
А.Н. Морозов
Науч. рук. – ассист. Д.В. Васильев
Нарушение сроков в практике законотворчества
1. Исследовав практику законотворчества за период 1994 – 2004 гг.,
мы обнаружили 475 федеральных законов (далее – ФЗ), сроки принятия
которых вызвали у нас сомнения на предмет соответствия Конституции
РФ.
2. В 246 ФЗ срок между одобрением Советом Федерации РФ (далее – СФ РФ) и Президентом РФ составляет: в 152 ФЗ – 15 дней, в
24 ФЗ – 16 дней, в 13 ФЗ – 17 дней, в 13 ФЗ – 18 дней, в 12 ФЗ –
19 дней, в 32 ФЗ – свыше 20 дней, в том числе до нескольких лет.
3. Согласно ч. 2 ст. 107 Конституции РФ, Президент РФ в течение
четырнадцати дней после одобрения Федерального закона СФ РФ подписывает его и обнародует. Если при исчислении данного срока не учитывать день подписания ФЗ Президентом РФ, то указанные 152 ФЗ
приняты без нарушения срока.
4. Согласно ч. 1 ст. 107 Конституции РФ принятый ФЗ в течение пяти дней направляется Президенту РФ для подписания и обнародования.
Отсюда следует, что максимально допустимый срок (далее – МДС) между датой одобрения СФ РФ и датой подписания Президентом РФ может
составлять 19 дней (14+5). Следовательно, ФЗ, у которых срок между
двумя стадиями укладывается в МДС, приняты без нарушения срока.
5. В отношении вышеуказанных 32 ФЗ обнаружена закономерность, что все они были отклонены Президентом, а затем повторно
одобрены СФ РФ. Поскольку в ФЗ указана дата первоначального одобрения, то, на первый взгляд, срок нарушен, на самом же деле срок меж6
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ду повторным одобрением СФ РФ и подписанием Президентом РФ
полностью соблюден.
6. В 225 ФЗ отсутствует дата одобрения СФ РФ. Это можно объяснить одобрением ФЗ СФ РФ в пассивной форме или повторным одобрением Государственной Думой РФ после отклонения СФ РФ. В таких
случаях срок исчисляется между датой принятия Государственной Думой РФ и датой подписания Президентом РФ. При этом 28 ФЗ укладываются в МДС, а 197 ФЗ – нет. Они составляют основную массу ФЗ, которые приняты с нарушением срока. Если считать, что в год принимается около 200 ФЗ, то 5% принимаются с нарушением срока. Начиная с
2001 г. просматривается тенденция к уменьшению количества ФЗ, принимаемых с нарушением сроков (2001 г. – 54 ФЗ, 2002 г. – 47 ФЗ,
2003 г. – 3 ФЗ, в 2004 г. – вообще ни одного).
7. Как правило, нарушение сроков не влияет на последующее применение этих ФЗ. Однако такие ФЗ могут быть обжалованы в Конституционный Суд РФ из-за нарушения порядка их принятия, установленного Конституцией РФ.
А.И. Тирских
Науч. рук. – ассист. Д.В. Васильев
Особенности юридической природы
ратификационных законов
1. Единственное упоминание о ратификации и денонсации международных договоров (далее – МД) содержится в Конституции РФ в
п. «г» ст. 106, в котором установлено, что федеральные законы (далее –
ФЗ) по данному вопросу подлежат обязательному рассмотрению в Совете Федерации РФ. Таким образом, ратификация МД осуществляется в
форме обычного ФЗ, принимаемого Государственной Думой РФ, одобряемого Советом Федерации РФ и подписываемого Президентом РФ.
2. За период 1994 – 2004 гг. всего было принято около двух тысяч
ФЗ, 486 из которых составили ФЗ по вопросам ратификации МД, в том
числе многосторонних МД – 138 и двусторонних МД – 348.
3. Интенсивность процесса ратификации характеризуется следующими данными: 1994 г. – 33, 1995 г. – 57, 1996 г. – 52, 1997 г. – 52,
1998 г. – 52, 1999 г. – 43, 2000 г. – 55, 2001 г. – 37, 2002 г. – 46, 2003 г. –
24, 2004 г. – 35 МД. Таким образом, в среднем ежегодно проходит ратификацию 30 – 50 МД.
7
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
4. Анализ субъектного состава показал, что среди ратифицированных МД значительный удельный вес составляют МД со странами СНГ
(преимущественно в сферах обороны и безопасности, в экономической,
политической, гуманитарной и др.). Общее количество МД с этой группой стран составило: многосторонние МД – 39, двусторонние МД – 150.
5. Анализ предметного состава показал, что самое значительное
количество составляют МД по вопросам торгово-экономического, инвестиционного, финансового и межбанковского сотрудничества. Лидирующую позицию здесь занимают МД об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество (в 1994 –
2004 гг. ратифицирован 61 МД), о поощрении и взаимной защите капиталовложений (в 1994 – 2004 гг. – 29 МД) о принципах взимания косвенных налогов во взаимной торговле (в 1994 – 2004 гг. – 10 МД).
6. ФЗ не является оптимальной формой для ратификации МД, и в
Конституции РФ следовало бы предусмотреть для этого специальную
форму законов или иной правовой акт. С другой стороны, несмотря на
небольшой объем текста каждого такого закона, уже только их количество позволяет говорить о ратификационных законах как особой разновидности ФЗ.
А.В. Булгаков
Науч. рук. – доц. С.А. Егоров
Повальный обыск и пытка
по Соборному уложению 1649 года
Наиболее используемыми в XVI – XVII в. мерами доказательства
были повальный обыск и пытка.
Повальный обыск в делах судных допускается за неимением общей
(поименной) ссылки или ссылки из виноватых (ук. кн. вед. казн., V, 1,
3 – 6; уст. кн. разб. прик. VI). Повальный обыск состоял в опросе окольных людей (не свидетелей) о личности подозреваемого или обвиняемого; они давали оценку личности (хороший или плохой человек, преступник или нет). По Московским судебникам он состоял в опросе 10 – 15
боярских или 15 – 20 крестьян, но Соборное уложение предусматривает
опрос большего числа людей. Из указа 1556 г. и Соборного уложения
следует, что обыском может быть охвачено более 100 человек. Устанавливалось правило, при котором данные повального обыска имели конкретные юридические последствия. Если большинство опрошенных
8
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
признавали лицо известным лихим человеком, то дополнительных доказательств не требовалось. К нему применялось пожизненное тюремное
заключение. Если при тех же условиях так высказывалось квалифицированное большинство (две трети), то применялась смертная казнь. Уложение знало большой и малый обыск (гл. XXI, ст. 35). Человек, названный лихим, однозначно подвергался пытке. Если голоса обыскных
людей разделялись: одна половина «одобрила» обвиняемого в разбое,
другая – «лиховала», то все зависело от результатов пытки.
Пытка. Со времен указа царя Федора Иоанновича пытка становится главным средством розыска и практикуется в разнообразных формах
(преимущественно в форме «дыбы») вплоть до времен Екатерины II.
Применение пытки регламентировалось: ее можно было применять не
более трех раз с определенным перерывом. Показания, данные на пытке
(«оговор»), должны были быть перепроверены посредством других
процессуальных мер (допроса, присяги, «обыска»). По делам о религиозных и государственных преступлениях пытка применялась ко всем
подозреваемым (при наличии доносов или оговоров) независимо от
классовой принадлежности. Что касается других дел, то здесь представители господствующего класса имели привилегии. Пытка в этих случаях применялась к ним редко и только после неблагоприятных для них
результатов повального обыска.
П.Ю. Мирошкин
Науч. рук. – доц. С.А. Егоров
Институт завещания в законодательстве
и судебной практике
дореволюционной России (XIX в.)
1. Наследственное право в XIX в. представляло собой отрасль права, которая качественно отличалась от права наследования предшествующих веков. Так, нововведением можно считать право представления. Оно имеет очень важное значение, так как дает право наследования дальнейшим родственникам наравне с ближайшими. Право представления существенно видоизменяет правила о разделении наследства
между наследниками, а именно: по праву представления все заступающие умершего наследника получают вместе ту самую часть, которую
получил бы он сам, если б находился в живых.
9
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Еще одним новшеством стало уравнение обоих полов в праве на
наследование имущества. Оно заключалось в том, что в случае смерти
родственников по нисходящий линии их дети наследуют имущество
после отца и матери на одинаковом основании.
2. При рассмотрении вопроса о наследовании лиц (физических или
юридических), при жизни наследодателя еще не родившихся или не
возникших, затрагивается общее начало, имеющее глубокое общественное и государственное значение. Несмотря на некоторое затемнение
этого вопроса посторонними соображениями, мешающими точной
формулировке закона, действующее право содержит в себе более или
менее определенно выраженный запрет учреждения фидеокомиссных
субституций. Они представляют собой преемственный переход собственности, совершаемый между современными завещателю лицами.
Этот запрет виден из примечания к статье 1011 1-й части 10 тома, а
также из Именного Указа 29 мая 1804 г. по делу помещицы Опочининой; из дела бригадирши Лопухиной, решенного Высочайшим указом
18 ноября 1833 г. (откуда и возникло примечание к статье 1011). Правда, значение примечания к ст. 1011, а стало быть, и выводы из дела бригадирши Лопухиной, как будто бы ослабляются тем, что содержащиеся
в упомянутом примечании положения запрещают подчинять завещанное уже раз имение произволу вотчинника, а отношение дальнейшего
его перехода ставится в причинную зависимость от того соображения,
что имение, вследствие завещания, обращается в разряд наследственных имений, т. е. родовых…
3. Раскрывая юридическую сторону завещательных распоряжений,
а именно рассматривая их как распоряжения имуществом на случай
смерти, следует заметить, что они занимали середину между наследством по закону и безвозмездной передачею имущества в виде дара, который составляет особый вид односторонних обязательств, имеющих
своим предметом имущество или ценности.
А.А. Ильин
Науч. рук. – доц. В.И. Лайтман
Наследование по закону в Древнем Риме
1. В развитии римского наследственного права можно проследить
четыре этапа:
• наследственное право древнего цивильного права;
10
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
• наследование по преторскому эдикту;
• наследование по императорскому законодательству;
• наследование по законодательству Юстиниана.
2. Древнейшая известная нам римская система наследования по закону (относящаяся к эпохе законов 12 таблиц) исходила из семейной
общности имущества и агнатского родства. Данная форма наследования наступала в случае, если умерший не оставил после себя завещания
либо оно по определенным причинам признавалось недействительным
(отсутствие у завещателя завещательной правоспособности, несоблюдение формы завещания и т.д.). В соответствии с этим можно выделить
три класса наследников:
• «необходимые, свои» наследники (heredis sui);
• ближайший по степени родства агнатский родственник (agnatus
proximus);
• члены одного с наследодателем рода (gentiles).
3. К концу республики этот патриархальный агнатический уклад
стал расшатываться и рушиться, на смену семейной собственности
пришла индивидуальная частная собственность. Потребовались новые,
существенные изменения в регулировании наследственных отношений.
Эти изменения в систему наследования были внесены преторским
эдиктом bonorum possessio. Претор предусматривал семь классов наследников без завещания и придавал известное значение когнатскому
родству (по крови).
4. Что касается императорского законодательства, то оно обеспечило окончательную победу за преторскими принципами наследования,
как более отвечавшими потребностям жизни. Были введены частичные
дополнения к правилам наследования:
• за матерью признали предпочтительное перед агнатами право
наследования после детей, и, наоборот, дети получили такое же право
наследования после матери.
5. В постклассический период развитие наследования по закону характеризуется постепенным смягчением всех ограничений jus civile, в
том числе и отразившихся в преторском праве. В 543 г. Новеллой установлены четыре класса наследников.
11
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
А.В. Ларионова
Науч. рук. – доц. В.И. Лайтман
«Мусульманское право» или «право
мусульманских стран»
С мусульманским (религиозным) правом не следует смешивать позитивные правовые системы мусульманских стран, необходимо различать понятия «мусульманское право» и «право мусульманской страны».
Правовые системы наиболее развитых арабских стран уже с середины XX в. стали строиться по двум основным образцам: романогерманскому (французскому) – Египет, Сирия, Ливан и англосаксонскому – Ирак, Судан.
В результате приходится иметь дело не столько с собственно мусульманским правом, сколько с нормами, ведущими от него свое происхождение, с нормами, приспособленными к новой экономической и
политической роли этих стран.
Мусульманское право в них не исчезает полностью, оно переходит
в разряд принципов. Так, первые статьи гражданских кодексов Египта,
Сирии, Ирака и Алжира гласят, что в случае молчания закона суд применяет принципы мусульманского права. В то же время сами гражданские кодексы закрепили ряд положений шариата: об аренде земли, переводе долга и др.
Мусульманское уголовное право устанавливает четко определенные наказания (причем весьма суровые) за такие преступления, как
убийство, воровство, употребление спиртных напитков, вооруженное
ограбление и бунт. Наказание за остальные преступления определяет
сам судья по своему усмотрению.
Сегодня в некоторых странах (Турция, Египет, Тунис, Пакистан,
Алжир, Марокко, Гвинея) мусульманские суды ликвидированы и заменены судами обычного судопроизводства. Однако во многих арабских
государствах мусульманские суды продолжают играть немалую роль в
механизме регулирования общественной жизни. Как правило, к судьям
предъявляются высокие квалификационные требования с точки зрения
их религиозно-правовой подготовки.
Таким образом, следует говорить о праве мусульманских стран, а
не о мусульманском праве. Значение, сфера действия и удельный вес
мусульманского права уменьшились, а само право, во всяком случае по
своей внешней форме, многое восприняло от европейских кодифика12
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ций. Однако отмеченную тенденцию не следует преувеличивать, особенно в свете активизации ислама, которая в последние годы характеризует политическую жизнь многих государств. Эта активизация сопровождается в том числе и требованиями отказа от западных правовых
моделей, полного восстановления всех норм мусульманского права
(например, в Иране).
В.М. Сутормин
Науч. рук. – доц. В.И. Лайтман
Развитие парламентаризма в Англии
На сегодняшний день Британский парламент состоит из двух палат,
а также монарха.
Палата общин избирается на пять лет по мажоритарной системе. В
ее составе 659 членов. Председатель – спикер в прениях не участвует,
его голос – решающий при равенстве голосов в палате. Он обладает
широкими полномочиями: организует работу палаты, представляет ее
вовне (в Палате лордов и т.д.).
Палата лордов имеет четыре вида членов: духовные и судебные
лорды и наследственные и пожизненные пэры. По закону 2000 г. Палата лордов вскоре не будет включать наследственных пэров. Теперь они
могут баллотироваться на выборах. Во главе Палаты лордов стоит
лорд-канцлер, входящий в состав правительства. Однако в 2003 г. принято решение ликвидировать эту должность. Предусматривается должность лидера палаты. Им является представитель победившей на выборах в Палату общин партии, даже если в Палате лордов у нее
меньшинство.
Основное полномочие парламента на сегодняшний день – законодательствование. Он может принять законы по любому вопросу, но в
последние годы делегирует эти полномочия правительству.
Билли могут вноситься в любую палату, но обсуждение начинается
в Палате общин. Закон принимается в трех чтениях, большинством голосов, после чего направляется в Палату лордов. В случае несогласия может быть выработан и принят компромиссный вариант закона (методом
«челнока»). Если достигнуть согласия не удается, то вступление в силу
закона откладывается на год. По прошествии года Палата общин может
принять закон в той же редакции, и он вступит в силу. Финансовые законы откладываются только на месяц, и их повторное принятие не требуется. Если обе палаты принимают закон (или Палата общин преодоле13
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вает несогласие Палаты лордов с ним), он направляется монарху и после
его подписи и опубликования обретает юридическую силу.
Процедура деятельности британского парламента имеет ряд особенностей.
1. Отсутствуют регламенты работы палат как единые писаные акты.
2. Очень низок кворум – 40 человек для Палаты общин и три человека для Палаты лордов.
3. Применяются такие способы, как разделение и аккламация.
4. Развита система ограничения прений. Применяются способы ограничения прений («гильотина», «кенгуру», просто прекращение дебатов по требованию 100 депутатов).
Наконец, вся процедура деятельности Палаты общин, даже своеобразная рассадка парламентариев (друг напротив друга) отражает наличие правящей и оппозиционной партии и построена вокруг такой расстановки сил.
А.С. Грибов
Науч. рук. – доц. В.И. Лайтман
Преступление в мусульманском уголовном праве
В силу своей специфики, обусловленной историческим развитием
и своеобразием источников шариата, понятие «преступление» в мусульманском уголовном праве значительно отличается от понятия преступления по российскому уголовному праву. Чтобы установить эти
различия, необходимо рассмотреть само содержание дефиниции преступления по шариату, определить все признаки преступного деяния и
состав преступления по мусульманскому уголовному праву.
Разрабатывая теорию правонарушения, мусульманские юристы исходили из двух основополагающих религиозных начал. Во-первых,
предполагалось, что все поступки так или иначе определяются волей
всевышнего. Любой серьезный проступок может быть рассмотрен как
наказуемое противоправное деяние, нарушающее мусульманские запреты, вытекающие из общей направленности ислама, в частности его
правовых принципов и норм, на защиту пяти основных ценностей – религии, жизни, разума, собственности и продолжения потомства. Вовторых, принципиально важным моментом является рассмотрение правонарушения как непослушание воле Аллаха. Отсюда каждое неправомерное поведение с юридической точки зрения не просто отклонение от
14
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
предписаний мусульманского права, за которое следует предусмотренная законодательством «земная» санкция, а религиозный грех, влекущий потустороннюю кару.
Преступление в мусульманском праве характеризуется следующими признаками:
1) деяние, запрещенное Аллахом;
2) деяние, посягающее на охраняемые религией ценности;
3) наказуемость деяния Аллахом.
Отсутствие хотя бы одного из этих признаков ставит под сомнение
преступность совершенного лицом деяния.
Таким образом, под преступлением в мусульманском уголовном
праве следует понимать совершение запрещенного и наказуемого Аллахом виновного деяния, посягающего на охраняемые религией основные
ценности.
Было разработано множество классификаций преступлений, в основу которых были положены два критерия: определенность наказания
за то или иное деяние в Коране и Сунне и характер нарушенных интересов и прав. Наибольшее распространение получила классификация,
согласно которой все преступные деяния подразделяются на три группы.
Первая из них включает преступления, которые представляют наибольшую общественную опасность, посягают на «права Аллаха» (т. е.
интересы всей мусульманской общины) и наказываются точно определенной санкцией – худуд (хадд – единственное число). Такими преступлениями являются, например, убийство, осквернение святого места
или оскорбление священнослужителя. Вторая группа объединяет преступления (кража, мошенничество, порча чужого имущества), которые
также влекут фиксированное наказание (кисас, кавад или дийа (диа)),
но нарушают права отдельных лиц. Третью группу составляют все
иные преступные деяния (нарушение общественного порядка, насилие
над животными, загрязнение земли, воды и воздуха), мера наказания за
которые определяется суждением местного правителя и его судей,
стремящихся к исправлению и дисциплинированию подданных.
15
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
О.Н. Антипова
Науч. рук. – доц. В.И. Лайтман
Незаконная миграция:
международно-правовой подход
Международные миграционные процессы являются неотъемлемой
составляющей современного общества. При перемещении людей между
государствами могут быть нарушены нормы международного и внутригосударственного права соответствующих стран и нанесен вред различным сферам общества: нарушены могут быть нормы, устанавливающие
порядок, во-первых, въезда и выезда из соответствующей страны или
группы стран, в том числе визовый режим; во-вторых, пребывания на
территории иностранного государства; в-третьих, порядок занятия трудовой, предпринимательской деятельностью и другие нормы. Поэтому
особое значение приобретает налаживание международного сотрудничества в области регулирования, предупреждения и пресечения незаконной международной миграции.
Незаконная международная миграция – сложный феномен. Она
обусловлена рядом причин (этнических, военных и др.). Фундаментальной причиной является неравенство экономического развития государств. Не все мигранты в чужой стране могут найти себе работу легально, и поэтому создаются условия для занятия запрещенными в
государстве пребывания видами деятельности, возникают “теневые”
общественные структуры. Другой важной причиной существования незаконной миграции является осуществление государствами в той или
иной мере ограничительной миграционной политики. В зависимости от
оценки влияния миграционных потоков на социально-экономическую
ситуацию в конкретном случае государства могут проводить различную
политику в отношении въезда мигрантов – от создания “режима открытых дверей” до использования жестких ограничительных мер. Но необходимо помнить, что ограничительные меры в отношении мигрантов
могут заставить их искать полу- и нелегальные пути для проникновения
на территорию государства или обхода ограничений на занятие определенными видами деятельности. Примерами нормативно-правовых актов, регулирующих вопросы, связанные с незаконной миграцией, являются: Соглашение о сотрудничестве государств – участников СНГ в
борьбе с незаконной миграцией от 14 июня 1999 г.; Конвенция ООН
16
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
против транснациональной организованной преступности, дополненная
тремя протоколами.
Н.А. Пономаренко
Науч. рук. – доц. В.И. Лайтман
Агрессия как преступление
против всеобщего мира
Общеизвестно, что среди целей ООН на первом месте – поддержание международного мира и безопасности, во имя которых государства
обязались принимать «эффективные меры» для предотвращения и устранения угрозы миру и «подавления актов агрессии» (ст. 1 Устава
ООН). Однако понимание агрессии как преступления против всеобщего
мира было и остается неоднозначным.
Только по итогам Первой мировой войны был принят ряд документов, в которых юридически запрещалась агрессивная война. В 1928 г.
был подписан многосторонний договор – Парижский пакт об отказе от
войны как орудия национальной политики (пакт Бриана – Келлога). В
ст. 1 Пакта стороны торжественно заявили, что они «осуждают обращение к войне для урегулирования международных споров и отказываются от таковой в своих взаимных отношениях в качестве орудия национальной политики», а ст. 2 устанавливала обязательство урегулирования международных споров и конфликтов только мирными
средствами. Таким образом, к началу Второй мировой войны в теории
международного права и международных актах сформировалось понимание преступности агрессивной войны.
Наиболее серьезное влияние на развитие концепции преступности
агрессивной войны оказало создание и функционирование Нюрнбергского международного военного трибунала. В соответствии со ст. 6 его
Устава преступлениями против мира были признаны планирование,
подготовка, развязывание или ведение агрессивной войны, а также участие «в общем плане или заговоре, направленных к осуществлению
любого из вышеизложенных действий». В том же документе впервые
установлен принцип индивидуальной уголовной ответственности за совершение любого акта агрессивной войны. 17 июля 1998 г. был учрежден постоянный Международный уголовный суд для преследования за
наиболее серьезные преступления; на Конференции в Риме как государства, так и неправительственные организации активно поддержали
17
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
предложение о признании агрессии преступлением. Согласно Уставу
ООН Совет Безопасности обладает исключительной компетенцией определять факт совершения акта агрессии (ст. 39).
Включение агрессии как преступления в юрисдикцию Международного уголовного суда позволяет надеяться, что совершение этого
деяния будет все-таки уголовно наказуемым.
Ю.С. Арбатская
Науч. рук. – ст. преп. Л.А. Чувакова
Некоторые вопросы судебной практики
по делам об административных правонарушениях
В соответствии с п. «к» ч. 1. ст. 72 Конституции РФ установление
административной ответственности относится к совместному ведению
РФ и субъектов РФ. К ведению РФ отнесено определение общих положений и принципов законодательства об административных правонарушениях, процедура производства по делам об административных
правонарушениях, а также установление административной ответственности за нарушение тех правил, которые закреплены на федеральном уровне. Административная ответственность за правонарушения,
носящие региональный характер, может быть установлена законами
субъектов РФ. При определении правонарушений и установлении ответственности за них законами субъектов РФ действует «остаточный»
принцип: эти правонарушения не установлены в КоАП РФ, и регулирование отношений в этой сфере не должно быть отнесено к исключительной компетенции РФ.
Отношения в сфере административных правонарушений в Ярославской области урегулированы КоАП РФ и законом Ярославской области «Об административных правонарушениях» от 02.06.2003 г. За совершение административных правонарушений, предусмотренных законом Ярославской области, могут налагаться предупреждения или
административный штраф.
Опасность административных правонарушений заключается в их
значительной распространенности. Согласно статистическим данным
Кировского районного суда г. Ярославля, за 2004 г. было рассмотрено
898 дел по 20 составам правонарушений, предусмотренных КоАП РФ.
По ним в принудительном порядке наказания исполняются приблизи18
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
тельно 80 %. Согласно статистическим данным, наиболее часто нарушаемыми статьями являются:
1) 15.3 – 15.12, 15.26 (административные правонарушения в области финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг) –
305 правонарушений, сумма наложенных штрафов – 150 тыс. руб.;
2) статьи гл. 18 «Административные правонарушения в области
защиты государственной границы РФ и обеспечения режима пребывания иностранных граждан и лиц без гражданства на территории РФ»
нарушены 279 раз;
3) 14.16 (нарушение правил продажи этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции) – 88 правонарушений, сумма наложенных штрафов – 127 800 руб.;
4) 14.4 ч. 2 (продажа товаров, выполнение работ либо оказание населению услуг с нарушением санитарных правил или без сертификата
соответствия) – 25 правонарушений, сумма наложенных штрафов –
39 тыс. руб. (по статистике Кировского районного суда г. Ярославля за
2004 г.).
С.Н. Ямкач
Науч. рук. – ст. преп. Л.А. Чувакова
Губернаторы: избирать нельзя назначать
Федеральным законом от 11.12.2004 г. были официально дополнены статьи ФЗ «Об общих принципах организации законодательных
(представительных) и исполнительных органов государственной власти
субъектов РФ» от 06.10.1999 г. относительно назначения глав субъектов РФ законодательными собраниями по представлению Президента
РФ.
Общество достаточно быстро отреагировало на только что появившиеся нововведения в законодательстве. «Соответствуют ли внесенные изменения в ФЗ от 06.10.1999 г. Конституции РФ или предложенные дополнения противоречат Основному закону РФ?» – главный
вопрос, по которому ведется большинство споров и на который мы попытаемся ответить в данной работе.
Сформировалось три основных направления:
1. Большинство региональных руководителей на удивление быстро
поддержали решение Президента РФ назначать, а не избирать губернаторов. При этом Конституция РФ не нарушена: в ней же нет упоминания, что губернаторов назначать нельзя, проблема о попирании челове19
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ческих прав и свобод, которую поднимают на митингах, и вовсе надуманна, ведь право, закрепленное в ст. 32 Конституции РФ «граждане
РФ имеют право участвовать в управлении делами государства как непосредственно, так и через своих представителей», реализуется, только
немного иным образом.
2. Сторонники второй точки зрения занимают позицию нейтралитета. Приняли нововведение и что дальше? Ни митингов, ни выступлений, остаются в стороне и наблюдают за происходящими событиями.
3. При реализации норм закона на практике неясно, как быть с
Конституцией РФ, в которую данный закон явно не вписывается. В
ст. 83 довольно подробно составлен перечень полномочий Президента
РФ: он представляет кандидатуру для назначения Председателя Центробанка РФ, назначает и освобождает от должности Председателя
Правительства РФ и т.п. Но сторонники расширительного толкования
этой статьи говорят о том, что перечень полномочий не является исчерпывающим и для его дополнения достаточно принять Федеральный
конституционный закон, который бы закрепил право Президента РФ
участвовать в процессе избрания губернаторов. Если же мы внимательно прочитаем ст. 83, то очевидно, что предоставленный перечень является исчерпывающим, так как подробно регламентирует отношения
главы государства с Правительством РФ и Администрацией Президента, а также с другими самостоятельными и независимыми от Президента властями: законодательной и судебной. Так, если мы будем следовать такой логике, то тогда не только Президент РФ, но и Федеральное
Собрание, российские суды могут по собственному желанию добавлять
любые полномочия. Это означает, что пошатнется хрупкий баланс сил
между ветвями власти, с таким трудом установленный Конституцией
РФ 1993 г.
Л.А. Парасоцкая
Науч. рук. – ассист. Н.В. Вантеева
Устав муниципального образования:
сравнительный анализ законодательства
Со вступлением в силу нового Федерального закона (далее – ФЗ)
«Об общих принципах организации местного самоуправления» от
06.10.2003 г. будут решены некоторые проблемы, связанные с приняти20
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ем уставов муниципальных образований и обретением ими юридической силы.
1. Так, ФЗ от 28.08.1995 г. в ч. 2. ст. 8 устанавливал: «Устав муниципального образования принимается представительным органом местного самоуправления или населением непосредственно», т. е. допускалось принятие устава на местном референдуме. На практике
возникала масса сложностей, связанных с организацией и проведением
местных референдумов по вопросам принятия устава муниципального
образования, внесения в него изменений и дополнений. ФЗ 2003 г. относит принятие устава муниципального образования к исключительной
компетенции представительного органа местного самоуправления. Подобное решение вопроса не ущемляет прав населения муниципального
образования, поскольку закон предусматривает такую форму участия
граждан в осуществлении местного самоуправления, как публичные
слушания. Они проводятся для обсуждения проекта устава муниципального образования, а также проекта муниципального правового акта
о внесении изменений и дополнений в устав.
2. Закрепленное в ФЗ 1995 г. положение: «Устав муниципального
образования подлежит государственной регистрации в порядке, установленном законом субъекта РФ» – на практике порождало вопрос о
том, какой именно орган власти должен ее осуществлять. В одних регионах регистрацию уставов осуществляли органы законодательной
(Омская область) либо исполнительной власти субъекта РФ (Ярославская область), в других – органы юстиции (Новосибирская, Вологодская области). ФЗ 2003 г. предпринял попытку унифицировать сложившуюся в регионах практику. В соответствии со ст. 44 государственная регистрация должна осуществляться органами юстиции. Порядок
государственной регистрации теперь определяется на федеральном
уровне.
3. ФЗ 1995 г. в ч. 5 ст. 8 указывал: «Устав муниципального образования вступает в силу после его официального опубликования (обнародования)». Иными словами, решающее значение для вступления устава
в силу имел факт официального опубликования устава, а не его государственной регистрации. Новый ФЗ прямо закрепляет, что устав муниципального образования подлежит официальному опубликованию
(обнародованию) после его государственной регистрации. Следовательно, государственная регистрация является неотъемлемой стадией
нормотворческого процесса и необходимым условием придания уставу
юридической силы.
21
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
О.Н. Самойлова
Науч. рук. – ассист. Н.В. Вантеева
Глава местной власти:
опыт России и зарубежных стран
Одной из важнейших проблем муниципального права является определение статуса главы местной власти. В российской и зарубежной
практике этот вопрос решается по-разному.
Согласно Федеральному закону (далее – ФЗ) «Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ» от 06.10.2003 г. наименование главы муниципального образования каждое муниципальное образование определяет само в своем уставе с учетом местных
исторических традиций. За рубежом этот вопрос решен определенно:
во Франции коммуны возглавляет мэр; в Турции единицами местного
управления – провинциями, муниципалитетами и сельскими администрациями – руководят соответственно губернаторы, мэры и главы; в
Италии к системе местного самоуправления относятся провинции и
коммуны, возглавляемые президентами и мэрами.
По российскому законодательству глава муниципального образования может быть избран либо на основе всеобщего равного и прямого
избирательного права при тайном голосовании, либо представительным
органом из своего состава. При этом предусматривается возможность
вхождения главы в состав представительного органа и право председательствовать на его заседаниях. Зарубежный опыт более однозначен: во
Франции мэр избирается коммунальным советом (представительным
органом) в ходе тайных мажоритарных выборов и председательствует
на его заседаниях; в Италии президенты провинций и мэры коммун избираются всеобщим прямым голосованием и являются членами местных советов, а в случае отсутствия председателя совета выполняют его
функции; в Турции губернатор провинции назначается центральным
правительством, мэр муниципалитета избирается населением соответствующего территориального сообщества, глава сельской администрации – сельской ассамблеей, которая включает всех избирателей.
Конституция РФ 1993 г. закрепила независимость системы местного самоуправления. ФЗ от 06.10.2003 г. признает самостоятельность
деятельности органов местного самоуправления при решении вопросов
местного значения и подотчетность их населению непосредственно и
представительному органу местного самоуправления. Подход к реше22
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
нию этого вопроса в зарубежных странах различен: в одних (Франция,
Турция) глава местной власти имеет двойной статус, т. е. считается не
только деятелем местного управления, но и представителем государственной власти, исполняющим распоряжения правительства; в других
(Италия) – так же, как и в России, вся система местного самоуправления характеризуется автономностью и независимостью в сфере своей
компетенции от иных уровней управления.
С.С. Баумов
Науч. рук. – проф. В.Н. Карташов
Индивидуально-правовой договор
в механизме правового регулирования
Формирование гражданского общества в Российской Федерации
сопровождается всесторонним реформированием законодательства. В
свете произошедших изменений в гражданском, административном,
трудовом, семейном и других отраслях права можно с уверенностью
говорить об увеличении роли договорного регулирования общественных отношений, являющегося не только средством обеспечения юридических связей между участниками правоотношений, но и одним из
механизмов защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц.
В этой связи особенно актуальной становится проблема теоретического исследования индивидуально-правовых договоров, выделения его
признаков, анализ всевозможных классификаций.
Являясь одной из значимых правовых конструкций, индивидуально-правовой договор с необходимостью должен обладать следующими
признаками:
- обособленность волеизъявлений субъектов;
- согласованность волеизъявлений субъектов;
- автономия волеизъявлений субъектов;
- равенство (формальное) субъектов и их волеизъявлений;
- обязательственность исполнения условий договора.
Большое значение имеет четкое отграничение индивидуальноправового договора от договора нормативного содержания. Последний
является источником нормативного регулирования общественных отношений, в то время как индивидуально-правовой договор – источником нормативного. Это разграничение становится особенно актуальным
23
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
в тех случаях, когда определенные виды общественных отношений невозможно урегулировать путем внешней нормативно-правовой регламентации. При разрешении вопросов возникает потребность в индивидуальном согласовании и саморегулировании. Источником и
инструментом такого саморегулирования является индивидуальноправовой договор, конкретизирующий правовые нормы законов и подзаконных актов.
Необходимо особенно отметить возросшую роль индивидуальноправового регулирования в таких отраслях публичного права, как административное, финансовое, уголовно-процессуальное. В этом свете
все более интересны предложения законодательного закрепления возможности применения индивидуально-правового регулирования в отрасли российского уголовного права.
24
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные проблемы цивилистики
С.В. Шанин
Науч. рук. – доц. Е.А. Крашенинников
Предмет поручительства
1. Договор поручительства направлен на установление о х р а н и т е л ь н о г о обязательства, состоящего из притязания кредитора и корреспондирующей ему охранительной обязанности поручителя. Наступление действия этого договора ex lege поставлено в зависимость от
condicio juris, в качестве которого выступает неисполнение или ненадлежащее исполнение должником основного обязательства (Е.А. Крашенинников). В момент заключения договора поручительства у кредитора
возникает у с л о в н о е притязание против поручителя. С наступлением
condicio juris условное притязание превращается в п о л н о е притязание кредитора (Е.А. Крашенинников).
Обеспечиваемое поручительством основное обязательство является
его предметом. Это обязательство может носить как р е г у л я т и в н ы й , так и о х р а н и т е л ь н ы й характер.
2. Предметом поручительства может выступать б у д у щ е е обязательство (абз. 2 ст. 361 ГК РФ), а также у с л о в н о е обязательство.
Действие договора поручительства за будущее обязательство наступает
после того, как вытекающая из заключения основного договора обязанность должника не будет им исполнена, а действие договора поручительства за условное обязательство – в момент нарушения основным
должником полного требования кредитора, которое развилось из его
условного требования (В.Б. Чуваков).
3. Посредством поручительства может обеспечиваться обязательство другого поручителя. При установлении поручительства за поручителя обеспеченное поручительством обязательство основного поручителя одновременно является и охранительным, и регулятивным: по
отношению к обеспечивающему его обязательству поручителя за поручителя оно имеет р е г у л я т и в н ы й характер, поскольку выполняет
роль основного обязательства, обеспеченного поручительством, в то
время как по отношению к обеспечиваемому им обязательству оно фигурирует в качестве о х р а н и т е л ь н о г о (А.С. Шиловская). Действие
договора поручительства за обязательство другого поручителя наступа25
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ет в момент неисполнения или ненадлежащего исполнения последним
указанного обязательства.
Е.В. Кутырина
Науч. рук. – доц. О.М. Роднова
Понятие крупной сделки акционерных обществ
Впервые законодатель установил особый порядок совершения акционерными обществами крупных сделок в Федеральном законе от
26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Из законодательного определения можно выделить такие признаки крупной сделки:
1) предметом сделки является имущество, 2) сделка должна быть связана с приобретением или отчуждением имущества общества, 3) стоимость имущества должна составлять более 25% балансовой стоимости
активов общества на дату принятия решения о заключении сделки.
Наиболее спорным является толкование судами первых двух признаков
крупной сделки.
1. К предмету сделки законодатель относит только имущество. Судебная практика пошла по пути признания договоров по выполнению
работ и оказанию услуг крупными сделками. Позиция судов не соответствует закону. Договоры выполнения работ, оказания услуг могут
быть заключены на невыгодных для общества условиях, но до внесения
соответствующих дополнений в определение понятия крупной сделки.
В правоприменительной практике встречаются противоречивые подходы в определении денежных средств в качестве предмета крупной
сделки. Некоторые акционерные общества ошибочно полагают, что денежные средства не являются имуществом, поэтому сделки, предметом
которых являются денежные средства, не признают крупными.
2. Понятия «приобретение», «отчуждение» неоднозначно толкуются правоприменителями. Большинство ученых под приобретением (отчуждением) понимают переход вещного права, если предметом является имущество, или обязательственного права, если предметом является
право требования. Некоторые авторы под приобретением (отчуждением) понимают и переход правомочий владения и пользования, поэтому
относят договоры аренды к крупным сделкам. Высший Арбитражный
Суд Российской Федерации разъяснил, что договор аренды может быть
признан крупной сделкой. Позднее позиция Высшего Арбитражного
Суда России изменилась, однако текущая судебная практика не является единообразной. Прекратить нормальную деятельность общества мо26
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
жет и передача имущества во временное владение, пользование, поэтому в определении понятия крупной сделки необходимо указать не только на приобретение, отчуждение, но и на передачу имущества во временное владение, пользование. До внесения таких дополнений договор
аренды без права выкупа не может признаваться крупной сделкой.
А.Г. Вершинин
Науч. рук. – доц. Е.Я. Мотовиловкер
Уникальность порока мнимой сделки
1. Определив мнимую сделку как совершенную лишь для вида, без
намерения породить соответствующие ей правовые последствия (п. 1
ст. 170 ГК РФ), законодатель допустил очередную неточность. Без раскрытия смысла «правовых последствий» и «совершения сделки лишь
для вида» невозможно понять, какое условие действительности нарушено фактом заключения мнимой сделки и … что, собственно, нужно
доказывать, требуя признать сделку мнимой.
Наиболее последовательно в этом отношении рассуждают ученые,
указывающие на нарушение в мнимой сделке в единстве воли и волеизъявления (Ф.С. Хейфиц, В.В. Витрянский…). На первый взгляд, это
верно, поскольку воля контрагентов в мнимой сделке опорочена. Но ГК
знает иные примеры договоров с пороком воли – сделки, описанные в
ст. 177 – 179. В этой связи возникает вопрос, входит мнимый договор в
указанную группу сделок или нет.
2. А. Если согласиться с наличием в мнимой сделке нарушения
единства воли и волеизъявления, то возникнет другой вопрос: «Почему
между ст. 170 и ст. 177 – 179 законодатель поместил блок статей, посвященных сделкам с пороком в субъектном составе, к которым ни
мнимая сделка, ни сделка, например, с угрозой (ст. 179 ГК) никакого
отношения не имеют?». На наш взгляд, таким способом отдельность и
самостоятельное значение мнимого договора подчеркнуты уже на формальном уровне.
Б. Так или иначе, угроза заставляет потерпевшего заключить
сделку вопреки его воле – вот оно несоответствие сделанного в договоре волеизъявления воле «запуганного» контрагента. В мнимой же сделке никакого нарушения единства воли и волеизъявления в отношении заключения сделки (и именно заключения) нет, так как стороны
желают заключить сделку и … заключают ее – радикальное отличие от
сделки с угрозой!
27
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
3. Итак, воля сторон заключить сделку и их волеизъявление как
факт заключения сделки находятся в полном единстве. А в чем же тогда
порок? Согласно п. 1 ст. 170 ГК стороны заключают мнимую сделку без
намерения породить соответствующие ей правовые последствия. И поскольку “заключают”, то у контрагентов отсутствует воля исполнить
сделку. Иными словами, заключив сделку, стороны не преследуют цель
довести ее до логического завершения – исполнить.
Следовательно, для признания договора мнимым необходимо установить отсутствие у контрагентов намерения его исполнить. Однако,
несмотря на то, что доказывать мнимый характер сделки можно с использованием всех допускаемых гражданским процессом доказательств, на практике такие доказательства легко опровергаются в суде
оппонентами, поскольку намерение сторон не исполнять сделку установить почти невозможно.
Проблема не только в законодательной формулировке порока мнимой сделки, но и в том, что определяющее значение в ней имеет воля
сторон! Думается, что выявить волю сторон не исполнять сделку возможно, только тщательно изучив все обстоятельства дела, бесспорные факты, которые в своей совокупности могут указать на намерение сторон и позволят признать сделку мнимой.
Так как же тогда определить основание недействительности мнимой сделки? По мнению Пленума ВАС РФ, одно лишь отсутствие исполнения еще не делает сделку ничтожной, а воля сторон заключить
сделку и их волеизъявление, как удалось выяснить, находятся в полном
единстве. Значит, в сделке есть еще один элемент, который «ускользнул» из нашего внимания!
По-видимому, это воля сторон, но воля не на заключение сделки
(она реализована), а воля на исполнение, которой в мнимом договоре
нет. Иными словами, заключив сделку, стороны не преследуют цель
довести ее до логического завершения – исполнить.
Следовательно, для признания договора мнимым необходимо установить намеренность его неисполнения контрагентами. Однако, несмотря на то, что доказывать мнимый характер сделки можно с использованием всех допускаемых гражданским процессом доказательств, на
практике такие доказательства легко опровергаются в суде оппонентами, поскольку намерение сторон не исполнять сделку установить почти
невозможно.
Проблема даже не в законодательной формулировке порока мнимой сделки, а в том, что такова сделка, определяющее значение в которой имеет воля сторон! И все же каким-то образом эту волю необходимо выявить. Думается, единственный выход для суда – тщательное
28
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
изучение всех обстоятельств дела, бесспорных фактов, которые в своей совокупности могут указать на намерение сторон и позволят признать сделку мнимой.
Н.А. Овчинникова
Науч. рук. – доц. Е.Я. Мотовиловкер
Правовая природа безналичных денег
на банковском счете
Общеизвестно, что юридическому лицу для ведения хозяйственной
деятельности необходимо иметь счет в банке, так как большинство расчетов оно проводит в безналичном порядке. Возникает вопрос: после
того как юридическое лицо внесло свои деньги на свой банковский
счет, что стало с его правом собственности на эти деньги?
В п. 2 ст. 209 ГК указано, что собственник вправе передавать другим лицам права владения, пользования и распоряжения, оставаясь собственником. Как же распределены правомочия между юридическим
лицом и банком в договоре банковского счета?
В п. 2 ст. 845 ГК РФ закреплено право банка пользоваться деньгами на счете и право клиента ими распоряжаться. Разделение этих правомочий и тем более предоставление их разным сторонам договора не
имеет никакого юридического основания, так как пользование и распоряжение деньгами находят выражение в идентичных действиях (в заключении возмездных договоров, предполагающих оплату) и, как правило, осуществляются одновременно одним и тем же субъектом. Кроме
того, если предположить, что банк действительно пользуется деньгами,
находящимися на счете клиента, то получается, что он тратит деньги
клиента, следовательно, остаток средств на счете должен уменьшаться,
однако этого не происходит. Так кто же все-таки является собственником, а не субъектом, которому переданы определенные полномочия?
Рассмотрим различные точки зрения.
1. В.А Белов отрицает существование безналичных денег как правовой категории, так как деньги по ГК РФ и другим законам – денежные знаки в виде банкнот и монет и ничего более.
2. Л.Г. Ефимова и др. полагают, что закон распространяет на безналичные деньги правовой режим наличных и считает их вещами, т. е.
деньги на счете – собственность клиента.
29
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
3. Л.А. Новоселова и др. считают, что деньги поступают в собственность банка с момента передачи, а у клиента остается лишь право
требования. Но эти авторы не учитывают, что деньги не сливаются с
имуществом банка, а индивидуализируются на отдельном счете.
4. В.А. Рахмилович и С.В. Сарбаш утверждают, что права собственности на безналичные деньги нет ни у банка, ни у его клиентов, потому что нет индивидуально-определенной вещи, на которую могло бы
быть направлено право собственности, а есть только записи на счетах.
Это основной аргумент против права собственности на безналичные
деньги.
Но М.А. Агарков писал, что индивидуализация возможна по месту
нахождения вещи, например, нахождение вещи в квартире собственника. При этом место безналичных денег всегда определенно: они находятся на счете клиента банка. Таким образом, запись на счете индивидуализирует безналичные деньги. Следовательно, вполне логично
отнести безналичные деньги к индивидуально-определенным вещам, а
это значит, что право собственности на безналичные деньги возможно.
Д.Н. Клочкова
Науч. рук. – доц. В.В. Бутнев
К вопросу об участии прокурора
в гражданском судопроизводстве
Еще в 40 – 50-е гг. прошлого столетия участию прокурора в гражданском судопроизводстве было посвящено большое количество научных публикаций. Сегодня вопрос также не потерял своей актуальности.
Принято считать, что прокурор появляется в процессе, когда ситуация имеет особое общественное значение. Но часто ли это происходит в действительности? Так, например, в 2004 г. в один из районных
судов г. Ярославля было подано 16 «прокурорских» исков. Общее количество исков – чуть более 3 000. В 2003 г. число исков, поданных
прокурором, составило 33. Интересен тот факт, что 22 из них – о взыскании задолженности по оплате коммунальных услуг, а также за потребление газа. Из них 19 были поданы буквально за несколько дней до
вступления в действие новой редакции ГПК. Видимо, по мнению прокуроров, это и были те самые ситуации, которые имеют особое общественное значение и требуют его вмешательства.
30
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Новые процессуальные кодексы (ГПК и АПК) пошли по пути сужения полномочий прокурора. Возможно, это было вызвано существовавшими злоупотреблениями, неоправданными вмешательствами в
споры между гражданами и, в первую очередь, между предпринимателями.
Как показывает уже продолжительная практика, сложился определенный круг отношений, которые чаще попадают «в поле зрения» прокуроров. На разрешение конфликта именно в этих отношениях и направлено большинство «прокурорских» исков. Это дела о лишении
родительских прав и взыскании алиментов, о признании недействительными сделок с недвижимостью, о вселении, о возмещении ущерба.
Основываясь на том, что в нормах права должны найти отражение наиболее типичные социальные ситуации, соответствующие статьи Кодекса могут быть изменены в пользу указания определенных категорий
дел, возбуждать которые вправе прокурор. (Имеется в виду именно
ГПК, так как в арбитражном процессе полномочия прокурора уже сужены максимально, что также может оцениваться двояко.) Но важно
точно определить, насколько подобная конкретизация попадает под
влияние субъективных факторов, соответствует ли она объективной
действительности, которая и должна регулироваться законом.
Е.С. Беляева
Науч. рук. – доц. В.В. Бутнев
Производство по делам,
возникающим из публичных правоотношений
Рассмотрение административных дел должно строиться на принципиально иных началах в отличие от искового производства. Проблема создания административных судов в нашей стране сейчас имеет
особую актуальность, так как в России проводится административная
реформа. Разработан проект «Кодекс административного судопроизводства РФ» (далее – Кодекс), отвечающий природе административной
юстиции, задачей которой является защита прав и законных интересов
граждан от неправомерных действий и решений государственных органов. Можно выделить следующие особенности рассмотрения данной
категории дел по Проекту Кодекса.
31
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
1. По Проекту предлагается система судебных районов административных судов, не совпадающая с административно-территориальным
делением. Это позволит обеспечить независимость судей данных судов.
2. Гражданин обращается в суд без предварительной уплаты государственной пошлины. Решение о ее уплате и возмещение иных судебных издержек принимается судом вместе с вынесением решения по делу. Это повышает доступность судебной защиты для граждан.
3. Предусмотрена активная роль суда в процессе с тем, чтобы
обеспечить состязательность и равноправие сторон. Для этого судам
дана возможность оказывать гражданину содействие в реализации его
процессуальных прав.
4. Суду второй инстанции запрещается отправлять дела, решения
по которым обжалованы, на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Это будет способствовать искоренению волокиты в рассмотрении
административных дел.
5. Для обеспечения равных возможностей гражданина и государственного органа в судебном заседании предусмотрено, что граждане все
дела по второй инстанции, а в окружных судах и в Верховном Суде РФ
и по первой инстанции ведут только через своих представителей – адвокатов.
Проект Кодекса детально регламентирует институт административного судопроизводства. Его принятие будет способствовать более
быстрому и правильному разрешению дел, возникающих из публичных
правоотношений. В России появится специализированная юстиция,
призванная защитить человека от произвола должностных лиц. Однако
создание административных судов связано с большими трудностями и
затратами. В связи с этим представляется более верным принять Кодекс, но рассматриваться административные дела должны в судах общей юрисдикции.
А.В. Скворцова
Науч. рук – доц. В.В. Бутнев
Теория процессуального иска
как наиболее жизненная теория
Существует три теории иска. Наиболее перспективной и обоснованной является теория процессуального иска. Иск всегда адресован
суду, а не ответчику. Если иск рассматривать как требование, адресо32
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ванное не только суду, но и ответчику, то пришлось бы признать наличие двух отношений: по вертикали – между истцом и судом; по горизонтали – между истцом и ответчиком. Но гражданско-процессуальное
правоотношение – это властеотношение. Субъекты гражданских правоотношений находятся в равном положении, ни один из них не может
своей силой заставить контрагента следовать должному поведению.
Иск как средство защиты предъявляется в суд против ответчика1.
Теорией «единого иска» не решается вопрос о месте требований,
предъявляемых процессуальными истцами. Данное требование нельзя
называть иском, ибо оно не может содержать такого существенного
признака, как материально-правовое требование истца к ответчику,
ведь между ними не существует предположения о наличии материально-правового отношения.
Материально-правовое требование истца к ответчику и процессуальное требование истца к суду хоть и неразрывно связаны между собой, но не образуют единого требования, они остаются самостоятельными по отношению друг к другу2. Материально-правовое требование
лишь отражается в элементах иска. Для того чтобы процесс был предметен, истец должен сообщить суду, в чем состоит его материальноправовой спор с ответчиком, т. е. требования должны быть указаны, а
не предъявлены3.
 Примечания
1
Осокина Г.Л. Иск (теория и практика). М., 2000. С. 30.
Елисейкин П.Ф. Понятие иска как процессуального средства защиты прав и интересов // Проблема защиты субъективных прав и советское гражданское судопроизводство. Ярославль, 1976. С. 86.
3
Воробьев М.К. О природе иска и роли его в защите гражданских прав // Проблема
защиты субъективных прав и советское гражданское судопроизводство. Ярославль, 1976.
С. 129.
2
М.А. Старостина
Науч. рук. – проф. А.М. Лушников
Органы по рассмотрению
индивидуальных трудовых споров:
дискуссионные вопросы
В настоящее время в РФ сложилась целая система органов, наделенных правом рассматривать индивидуальные трудовые споры: КТС,
мировые суды, суды общей юрисдикции, государственная инспекция
33
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
труда. Остановимся подробнее на достоинствах и недостатках каждого
из них.
Среди достоинств существования и деятельности КТС можно выделить следующие: 1) образование КТС на основе принципа паритетности; 2) упрощенный порядок обращения работника в КТС по сравнению
с возбуждением искового производства в судах; 3) менее формализованная процедура рассмотрения спора; 4) более короткие сроки рассмотрения дела (10 дней) по сравнению с судебным порядком разбирательства. К недостаткам же деятельности данного юрисдикционного
органа можно отнести следующее: 1) возложение обязанности по организационно-техническому обеспечению деятельности КТС на работодателя; 2) отсутствие взаимодействия ТК РФ и ГПК РФ, которое выражается, в частности, в отсутствии у суда права на отмену решения КТС
или признания его правомерным. И. Костян, И. Пискарев, Б. Шеломов
видят выход из создавшейся ситуации в разработке и принятии ТПК
РФ, который бы регулировал как судебный порядок разрешения споров,
так и досудебный.
Говорить об эффективности деятельности мировых судов можно,
оценив, насколько были достигнуты те цели, которые должно было решить создание мировой юстиции: 1) приближение рассмотрения судов
к населению; 2) сокращение нагрузки федеральных судов; 3) упрощение судопроизводства; 4) ускорение рассмотрения спора в суде для
обеспечения надлежащей защиты трудовых прав. На сегодняшний день
можно определенно сказать, что ни одна из этих целей не достигнута.
На основании этого многие ученые делают вывод о том, что трудовые
споры необходимо изъять из ведения мировых судей и передать их на
рассмотрение по существу либо в районные суды, либо специализированным составам судов, либо специализированным трудовым судам.
Основная дискуссия относительно деятельности районных судов
ведется в русле концепции создания специализированной трудовой юстиции. Ученые выделяют следующие преимущества, которые отличают
трудовой суд от суда общей юрисдикции: 1) быстрота рассмотрения;
2) освобождение работников от судебных расходов; 3) возможность
участия в процессе самого работника и профсоюза, членом которого он
является; 4) участие в процессе представителей профсоюза и объединений работодателей, которые обеспечивают объективное рассмотрение
дела. Исходя из этих фактов некоторые авторы предлагают поэтапное
осуществление специализации в рассмотрении гражданских дел, вытекающих из трудовых правоотношений. Другие авторы говорят лишь о
необходимости выделения специализированных составов трудовых судов в структуре судов общей юрисдикции.
34
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Основным дискуссионным вопросом относительно деятельности
Федеральной инспекции труда является вопрос о законности наделения
данного федерального органа исполнительной власти правом выдачи
обязательных для работодателей предписаний по устранению выявленных нарушений трудового законодательства. Действительно, наделение
государственной инспекции труда правом разрешать трудовой спор административно-правовым способом является примером вмешательства
исполнительной власти во власть судебную. А это означает, что допущено несоответствие положений ТК РФ ст. 10 Конституции РФ, в которой закрепляется принцип разделения властей, т. е. невозможность органов законодательной, исполнительной и судебной власти вмешиваться в компетенцию друг друга. С учетом сказанного предлагается
исключить из ст. 357 ТК РФ формулировку последнего абзаца как антиконституционную.
Вывод: на мой взгляд, система органов по рассмотрению индивидуальных трудовых споров в РФ должна складываться только из КТС и
судов.
Е.А. Савина
Науч. рук. – проф. А.М. Лушников
Проблематика практического применения норм,
касающихся информации
о субъектах трудового права
При принятии Трудового кодекса РФ (далее – ТК РФ) законодатель
уделил существенное внимание вопросу защиты персональных данных
работника (право на конфиденциальность), также он не оставил без
регламентации и вопрос защиты информации о работодателе (основной
интерес для нас представляет коммерческая тайна).
Сложности возникают при практическом применении норм трудового права в данной сфере, поскольку указанные нормы содержатся в
разных нормативных правовых актах, а зачастую носят исключительно
рамочный характер.
В РФ отсутствует специальный закон о защите персональных данных работника, поэтому решение проблемы применения норм главы 14
ТК РФ видится в издании положений о защите персональных данных
на каждом конкретном предприятии (далее – Положений). Обязательно
включение в указанные Положения перечня сведений, составляющих
35
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
персональные данные работника, поскольку в ТК РФ этот перечень отсутствует. Также в приложениях к Положению необходимо привести
список сотрудников, имеющих постоянный и ограниченный доступ к
персональным данным работника с образцом расписки об ознакомлении сотрудника с Положением и разъяснении ему норм последнего.
Помимо всего прочего, необходимо разрабатывать инструкции по организации конфиденциального документооборота на предприятиях.
Закон «О коммерческой тайне» был принят сравнительно недавно,
что стало серьезным шагом на пути к реализации норм ТК РФ (ранее
приходилось руководствоваться постановлением Правительства от
5 декабря 1991 года «О перечне сведений, которые не могут составлять
коммерческую тайну»). Однако для успешной реализации Закона на
каждом конкретном предприятии приказом руководителя должен быть
утвержден перечень сведений, составляющих коммерческую тайну.
Спорен и вопрос о возмещении вреда за разглашение информации,
отнесенной к персональным данным или коммерческой тайне. Реальным представляется возмещение морального вреда при разглашении
персональных данных работника и возмещение упущенной выгоды при
разглашении коммерческой тайны.
Для удобства правоприменения целесообразно было бы включить в
ТК РФ специальную главу, касающуюся информации в трудовом праве.
Д.А. Смирнов
Науч. рук. – проф. А.М. Лушников
Изменения в регламентации
минимального размера оплаты труда,
введенные Федеральным законом
№ 122 от 22.08.2004 г.
В связи с принятием ФЗ от 22.08.2004 № 122-ФЗ законодатель несколько изменил правовую регламентацию института минимального
размера оплаты труда. Так, в определении данного понятия он заменил
прилагательное «гарантируемый» на «устанавливаемый». Кроме того, в
ч. 3 ст. 129 законодатель перенес ч. 4 ст. 129, содержащей примерный
перечень выплат, не включаемых в МРОТ. Являются ли данные изменения чисто техническими, направленными на облегчение понимания
норм ТК, регулирующих данный институт, либо же они направлены на
36
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
серьезное изменение правового регулирования института оплаты труда?
Словари дают следующее определение термина «гарантируемый» –
обеспеченный, защищенный, то, за что ручаются. В то же время понятие «устанавливаемый» можно определить как вводимый в действие,
определенный, утвержденный.
Таким образом, получается, что государство как бы снимает с себя
ответственность за обеспечение соблюдения минимального размера оплаты труда и этим самым резко урезает собственную компетенцию: теперь она сводится лишь к установлению МРОТ.
Эту позицию косвенно подтверждает и тот факт, что в новой редакции ст. 133 отдельно указывается, из каких средств в различных организациях обеспечивается МРОТ.
Думается, что данные поправки окажут свое влияние не столько на
само право защиты работника от данной разновидности принудительного труда, сколько на обеспечение данного права и последующее разрешение спора и исполнение решения соответствующего органа, а
именно: государство страхует себя от ответственности по обязательствам, вытекающим из подобных споров в случаях, когда сам работодатель не в состоянии обеспечить вышеуказанное право работника.
И хотя таких случаев раньше не было, в условиях реализации
принципа разделения властей никто не может поручиться, что в подобном случае суд не вынес бы решения не в пользу государства, и, хотя
формально прецедентное право в РФ не действует, возникла бы практика, чреватая серьезными финансовыми потерями для государства.
В то же время в условиях рыночной экономики государство не несет (и не должно нести) ответственность (пусть даже субсидиарную) по
обязательствам юридического лица (за исключением учреждений, финансируемых из государственного бюджета) в случае его неплатежеспособности. В свете прослеживающейся в связи с принятием ТК тенденции по расширению договорных начал и уменьшению роли
государства в трудовых отношениях (как и в экономике в целом) это
выглядит вполне логично.
37
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
С.Н. Велитченко
Науч. рук. – проф. А.М. Лушников
Некоторые вопросы защиты прав
коллектива работников,
вытекающих из коллективного договора
В первом чтении Государственной Думой РФ принят проект
№ 329663-З РФ ФЗ «О внесении изменений и дополнений в ТК РФ». В
данном проекте сказано, что в коллективном договоре закрепляются
взаимные обязательства сторон, т. е. теперь, видимо, законодатель
склоняется в сторону так называемой «договорной правовой природы»
коллективного договора. Таким образом, если данные изменения будут
окончательно приняты, то получим следующее. Если, следуя логике законодателя, юридическая природа коллективного договора будет являться чисто договорной, то нарушение любого условия коллективного
договора будет влечь за собой нарушение спора о праве? Следовательно, за защитой нарушенных коллективных прав работников логично
будет обращаться в юрисдикционный орган? В науке уже давно идут
дискуссии на тему создания специализированных трудовых судов и
ТПК РФ. Итак, нарушены права коллектива работников. Весь вопрос в
том, кто будет их представлять, кто будет подавать иск в юрисдикционный орган? На наш взгляд, представлять работников должен тот же
орган, который и заключал договор, – это представляется логичным. В
большинстве случаев это профсоюз. Может ли профсоюз подать такой
иск? Из анализа ст. 22, 46 ГПК РФ, статей ТК РФ делаем вывод, что организации вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав, свобод
и законных интересов других лиц по их просьбе либо в защиту прав,
свобод и законных интересов неопределенного круга лиц лишь в случае, когда это прямо предусмотрено законом. Соответственно, если отсутствует прямое указание на такое право в законе, организация этого
сделать не может. В ст. 14 Закона РФ «О профсоюзах» такое право
профсоюзов прямо не предусмотрено. Федеральный закон от 23 ноября
1995 г. № 175-ФЗ «О порядке разрешения коллективных трудовых споров», как и ТК РФ, возвращает нас к уже существующей схеме разрешения коллективных трудовых споров. Решение – внесение изменений
в ТК РФ и Закон «О профсоюзах». В указанных законах должно быть
прямо закреплено право профсоюзов обращаться в суд с исками в защиту коллектива работников. Однако встает вопрос, кого должен пред38
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ставлять профсоюз, чьи права нарушены? Если в суд выходит профсоюз, то, соответственно, он должен либо защищать свои права, либо кого-то представлять. Когда профсоюз представляет отдельного работника, проблем не возникает, но как определить представляемый субъект в
случае нарушения коллективного договора? Как определить надлежащего истца в данном случае? Как трудовой коллектив? Но в понятие
трудового коллектива включается также и, например, директор, главбух
и т.д. В таком случае получаем, что придется защищать директора от
действий директора, – это абсурд. Решение проблемы видится во внесении изменений в ТК, где будет дано определение коллектива работников: это все наемные работники, исключая администрацию (директора, главбуха и т.д.).
Что касается перспективы создания трудовых судов, то моя позиция по этому вопросу такова. Коллективные трудовые споры рассматриваются в специализированных трудовых судах. Состав суда формируется из трех человек. Один профессиональный судья и по одному
представителю от объединений работников и работодателей. Представители сторон должны обладать равными с профессиональным судьей
правами при рассмотрении трудовых споров, осуществлять свою деятельность на возмездной основе. В этих судах должны работать профессиональные судьи (их должно быть меньшинство), получающие заработную плату из бюджетных источников, и профессиональные
общественные судьи (их должно быть большинство), за которыми заработную плату сохраняет объединение работников или работодателей,
выдвинувшее их к избранию. Наличие профессиональных общественных судей позволяет надеяться на независимость судебного состава по
рассмотрению споров в сфере труда и социального обеспечения. Следует, на наш взгляд, согласиться с мнением, что для коллективных трудовых споров также следует установить альтернативную подведомственность, предоставив стороне спора право выбирать для
первоначального обращения либо органы примирительной системы,
либо судебные, причем в первом варианте – с предоставлением возможности обращения в суд на любой стадии разбирательства.
39
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные проблемы
уголовного права и процесса
А.С. Грибов
Науч. рук. – доц. О.Г. Соловьев
Установление минимального возраста
уголовной ответственности
в законодательстве США
Достижение определенного возраста – одно из общих условий привлечения лица к уголовной ответственности. Необходимость установления в законе минимального возраста уголовной ответственности обусловлена прежде всего тем, что это обстоятельство неразрывно связано
со способностью лица осознавать значение своих действий и руководить ими.
В зарубежных странах подходы к установлению минимального
возраста уголовной ответственности различаются прежде всего в связи
с характеристикой правовой системы. Уголовное законодательство
стран, входящих в англосаксонскую правовую семью, традиционно характеризуется низким пределом установления минимального возраста
уголовной ответственности (Англия – 10 лет, Ирландия – 7, ЮАР – 7,
Австралия – 10).
Минимальные возрастные пределы уголовной ответственности в
США различаются в зависимости от штата, в котором ребенок совершил преступление. По общему праву лицо, не достигшее семилетнего
возраста, не несет уголовной ответственности за свое поведение. Лицо,
достигшее 14-летнего возраста, признается уголовно ответственным за
совершенное деяние в полном объеме. А в возрасте от 7 до 14 лет оно
презюмируется «неспособным» совершить преступления. Но презумпция может быть опровергнута доказательством того, что лицо понимало
и осознавало противоправность содеянного. Причем в возрасте семи
лет презумпция имеет максимальную силу, которая постепенно ослабевает и в 14-летнем возрасте совсем исчезает.
В этом смысле заслуживает внимания дело (штат Юта, 1999 г.)
подростков Луджина (12 лет) и Траффорда (11 лет 3 мес.), которые совершили вооруженный разбой на ночной магазин, причинив смерть
40
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
2 лицам. Оценивая психическое развитие подростков, условия воспитания, поведение до, во время и после совершения преступления и другие
обстоятельства, суд осудил за содеянное младшего из них, Траффорда,
тогда как Луджин был освобожден от ответственности в силу возрастной невменяемости.
Тем не менее в УК многих штатов прямо указывается определенный возраст, ниже которого лицо не может привлекаться к уголовной
ответственности. В УК штата Миннесота – 14 лет, Колорадо – 10,
Джорджии – 13, Техаса – 15, Нью-Йорка – 16. В последнем, однако,
оговаривается, что 13-летние могут нести ответственность только за
тяжкие убийства, 14 и 15-летние – за иные тяжкие преступления: похищение человека, поджог, изнасилование.
Л.Ю. Деева
Науч. рук. – ст. преп. М.Н. Каплин
Проблемы законодательной регламентации
отсрочки отбывания наказания
беременным женщинам
и женщинам, имеющим малолетних детей
Регламентация в ст. 82 УК РФ отсрочки отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей, вызывает ряд вопросов.
1. В соответствии с данной нормой применение отсрочки и ее отмена являются правом, а не обязанностью суда. Представляется более
логичным конкретизировать в законе основания применения отсрочки
(с учетом «пригодности» женщины к воспитанию и возраста ее ребенка) и ее отмены и сделать принятие соответствующих решений обязательным.
2. В настоящее время УК не предусматривает возможности возвращения осужденной для полного отбывания назначенного ей наказания по окончании отсрочки. Это представляется справедливым, так как
женщина, добросовестно в течение длительного времени воспитывающая ребенка, несомненно заслуживает освобождения от дальнейшего,
хотя бы частичного отбывания наказания.
3. Закон позволяет женщине воспитывать ребенка до достижения
им четырнадцатилетнего возраста. Почему? Представляется, что данный возраст, избранный законодателем, оптимален. «Отрыв» матери от
41
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
восьмилетнего ребенка (первоначальная редакция ст. 82) является негуманным, а предоставление восемнадцатилетней отсрочки – чрезмерной льготой.
4. По смыслу ст. 82 освобождению от наказания подлежит только
мать. С учетом положений семейного законодательства представляется,
что правом на получение отсрочки должны обладать и другие лица:
опекун, усыновитель, одинокий отец (при наличии определенных условий).
5. А.И. Рарог полагает, что в некоторых случаях отбывание наказания после окончания отсрочки невозможно по причине истечения сроков давности (ст. 83). На наш взгляд, в этой норме речь идет о неисполнении приговора, а отсрочка же устанавливается на основании
приговора, т. е. если исполняется отсрочка, исполняется сам приговор.
Реализация данных положений в законе позволила бы найти компромисс между интересами ребенка и интересом государства – наказать
преступника, т. е. между принципами гуманизма и справедливости.
М.Л. Шевелева
Науч. рук. – ст. преп. О.Е. Спиридонова
Состояние опьянения:
теоретические проблемы и пути их разрешения
1. Состояние опьянения как понятие не определено ни в ст. 23 УК
РФ, регламентирующей уголовную ответственность за преступления,
совершенные в таком состоянии, ни в других правовых актах, где определяются только клинические признаки различного вида опьянений
(см., например, Методические указания, утвержденные Минздравом
СССР 02.09.1988 г.). Логика законодателя в УК вполне ясна: «состояние опьянения» не является понятием уголовно-правовым, скорее это
медицинский термин. На наш взгляд, состояние опьянения – это физиологическое состояние, явившееся следствием воздействия алкоголя,
наркотических средств или одурманивающих веществ на организм человека.
2. Статья 23 УК устанавливает, что алкоголь является одним из источников-веществ, вызывающих состояние опьянение. Что же понимается под алкоголем и является ли разновидностью последнего пиво?
Согласно Приказу ГТК РФ от 19.01.2004 г. алкоголь подразумевает алкогольную и спиртосодержащую продукцию. В отношении пива вопрос
42
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
в законодательстве решается неоднозначно: с позиции Федерального
закона (далее – ФЗ) от 22.11.1995 г. «О государственном регулировании
производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» (ст. 2) пиво не относится к алкогольной продукции,
тогда как в ФЗ от 02.01.2000 г. «О качестве и безопасности пищевых
продуктов» имеется противоположное положение («в том числе пиво»).
Для разрешения возникшей коллизии мы обратились к понятию «алкогольная продукция» (ст. 2 ФЗ от 22.11.1995 г.), согласно которому такая
продукция характеризуется содержанием этилового спирта «более
1,5 % объема готовой продукции». Тогда логично поставить вопрос: каково содержание этилового спирта в пиве? Согласно ст. 193 НК РФ
(Часть 2) различают три возможных варианта процентного содержания
объемной доли этилового спирта в пиве: 1) до 0,5% включительно;
2) свыше 0,5 и до 8,6% включительно; 3) свыше 8,6%.
При соотношении положения ст. 193 НК с определением «алкогольной продукции» становится ясным, что пиво относится к алкогольной продукции, за исключением безалкогольного пива, где содержание
этилового спирта составляет от 0 до 1,5 % включительно.
3. Из формулировки ст. 23 УК следует, что наркотические средства
являются разновидностью одурманивающих веществ. Но это неверно с
медицинской точки зрения. Поэтому, на наш взгляд, стоило бы изменить соответствующее положение ст. 23 УК следующим образом: «наркотические средства или одурманивающие вещества» (убрав слово
«другие», которое сейчас относится к термину «одурманивающие вещества»).
И.Н. Бухалов
Науч. рук. – доц. О.Г. Соловьев
Соотношение вымогательства (ст. 163 УК РФ)
со смежным преступлением в сфере
экономической деятельности (ст. 179 УК РФ)
Ст. 179 УК РФ:
• Родовым объектом указанного преступления являются отношения в сфере экономической деятельности, непосредственным же – свобода договора (в отличие от вымогательства, в котором объектом выступают отношения собственности).
43
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
• Предметом вымогательства может быть имущество, имущественные права, действия имущественного характера. При принуждении
(ст. 179 УК РФ) предметом преступления могут быть и неимущественные права.
• Конструктивные отличия составов: отличия диспозиции (например, понятие «требование» ýже понятия «принуждение» и входит в
него).
• Важным критерием, позволяющим разграничить два этих состава, является такой субъективный признак, как корыстная мотивация.
Вымогательство имеет место тогда, когда лицо требует заключить
сделку, направленную на переход к нему имущества, прав на имущество или совершения в его пользу иных имущественных действий безвозмездно.
Критерии возмездности:
1) сравнить цену, указанную в сделке и уплаченную контрагенту, с
существующими средними рыночными ценами в данном регионе в
данный период времени;
2) сравнить различие данных цен, при этом установить границы
различия, например, следующим образом:
- при среднерыночной цене аналогичных работ, товаров, услуг до
1 000 руб. – различие в цене для констатации возмездности сделки может составлять до 30 % от среднерыночной;
- при среднерыночной цене 10 000 руб. – до 25 %, но не менее
1 000 руб.;
- при среднерыночной цене 100 000 руб. – до 15 %, но не менее
2 500 руб. и т.д. (по аналогии с законом «О государственной пошлине»).
3) также при квалификации учитывать существенность материального вреда для потерпевшего.
Данное правило можно закрепить путем внесения изменений в УК
РФ (примечание к ст. 179 УК) либо изданием постановления Пленума
ВС РФ.
44
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
И.А. Девятовская
Науч. рук. – ст. преп. О.Е. Спиридонова
Некоторые аспекты регламентации признака
«использование лицом
своего служебного положения»
В ходе исследования регламентации признака состава преступления «использование лицом своего служебного положения» мы пришли
к следующим выводам:
1. Из анализа гл. 23, 30, 33 УК следует, что законодатель выделяет
три вида службы – государственную, муниципальную и службу в коммерческих и иных организациях. И только первые два вида получили
закрепление в соответствующих законах о государственной и муниципальной службе. При этом в УК обособлена только такая разновидность
государственной службы, как военная (гл. 33). Другие ее виды – гражданская и правоохранительная – не дифференцируются в уголовном законе, и объединяющим для них понятием является термин «служебное
положение».
2. Обнаружены погрешности в законодательной технике:
- понятие должностного лица, которое может совершить преступление с использованием служебного положения, дается лишь для гл. 30
УК. На практике же оно распространяется и на другие главы УК. В связи с этим предлагаем дать определение должностного лица для всего
УК, тем самым устранив применение запрещенной законом аналогии;
- положение ч. 1 ст. 290 УК не соответствует принципу единства
юридической терминологии. Для устранения данного нарушения необходимо заменить понятие «должностное положение» термином «служебное положение», так как в данной статье назван субъект – должностное лицо, в связи с чем повторное указание на статус не требуется.
3. Дискуссионным является вопрос о субъектном составе преступлений, совершаемых с использованием служебного положения. На наш
взгляд, можно выделить лишь три категории субъектов: 1) государственные и муниципальные служащие; 2) лица, выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации; 3) субъекты
специальных составов гл. 23 УК (частные нотариусы, частные аудиторы, служащие частной охранной или детективной службы).
4. По нашему мнению, в содержание термина «использование служебного положения» необходимо вкладывать не только злоупотребле45
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ние служебным положением и его превышение, но и использование
принадлежащего субъекту в связи со службой авторитета, оказываемого на других лиц, что подтверждается и судебной практикой.
А.Г. Кулев
Науч. рук. – ст. преп. М.Н. Каплин
Вопросы дифференциации
уголовной ответственности за преступления
против внешней безопасности государства
Дифференциация уголовной ответственности призвана обеспечить
реализацию одного из важнейших принципов уголовного права – принципа справедливости. В Особенной части УК РФ дифференциация
осуществляется с помощью специфических средств: квалифицирующих
признаков состава преступления, специальных видов освобождения от
уголовной ответственности и санкций уголовно-правовых норм. Посмотрим, как эти средства задействованы законодателем применительно к рассматриваемым нами составам.
1. В ст. 275, 276 УК законодатель не использует квалифицирующие
признаки. Однако действия, образующие данные составы, могут иметь
различные проявления по типовой степени их общественной опасности.
Поэтому в ч. 1 ст. 275 и 276 УК следует закрепить деяния, составляющие государственную измену и шпионаж, которые не связаны с выдачей государственной тайны. Санкция за них будет содержать наказание
в виде лишения свободы на срок от 5 до 12 лет. В частях вторых данных статей квалифицирующим признаком необходимо указать, что
деяния, закрепленные в первых частях, связаны с выдачей государственной тайны. Санкция за подобные действия – лишение свободы на
срок от 10 до 20 лет. Другим признаком, свидетельствующим о существенном перепаде в степени общественной опасности содеянного по
сравнению с частью первой, является совершение преступления лицом,
занимающим государственную должность в РФ, субъекте РФ, а равно
главой органа местного самоуправления. Его также необходимо закрепить в части второй ст. 275 УК.
2. Статья 275 УК содержит примечание, которое носит императивный характер. Это означает, что если лицо совершило, скажем, шпионские действия, затем добровольно и своевременно сообщило об этом в
компетентные органы власти и если в его действиях не содержится ино46
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
го состава преступления, то эти органы обязаны его освободить от уголовной ответственности. Налицо противоречие, которое было отмечено
Л.Л. Кругликовым: есть основание ответственности, а закон обязывает
освободить от нее. Поэтому примечание должно быть диспозитивным,
т. е. не обязывать, а наделять правом соответствующие органы на освобождение лица от ответственности с учетом сопоставления ущерба причиненного и предотвращенного, что и закрепить в примечании.
Предложенные идеи будут способствовать осуществлению более
глубокой дифференциации ответственности, что укрепит действия
принципа справедливости.
О.И. Головкова
Науч. рук. – доц. Р.Н. Ласточкина
Участие защитника в собирании доказательств
Собирание доказательств можно представить как своего рода информационный процесс, т. е. перенос доказательной информации со
следов преступления на материальные носители.
1. Право на собирание доказательств состоит из трех правомочий:
получение; рассмотрение; процессуальное закрепление (С.А. Шейфер,
М.С. Строгович, А.В. Винберг).
2. Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в
УПК РФ» от 04.07.2003 г. ввел в УПК РФ новый раздел, регламентирующий применение бланков процессуальных документов, в том числе
и сами тексты бланков. Таким образом, законодатель определил признак закрепления как обязательный. Следовательно, самостоятельно
защитник может осуществлять полномочия по получению и рассмотрению сведений; в отношении закрепления следует вести речь об опосредованных действиях защитника, т. е. о трансформации сведений в доказательства путем заявления ходатайств.
3. Равноправие сторон защиты и обвинения в области собирания
доказательств уголовно-процессуальным законом не было достигнуто.
Европейская практика знает два способа обеспечения равенства сторон
в процессе собирания доказательств. Первый – предоставление адвокату-защитнику права самому собирать доказательства или даже проводить параллельное расследование; в частности, о возможности введения
адвокатского расследования УПК РФ говорила Концепция судебной
реформы. Однако новелла была отвергнута, так как, во-первых, лица,
47
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
представляющие сторону защиты, по своей правовой природе не могут
и не должны проводить следственные действия, особенно те, которые
носят принудительный характер. Во-вторых, адвокат – лицо материально заинтересованное в оправдании обвиняемого или подозреваемого –
зачастую избирает такие методы и способы защиты, которые направлены на искажение истинных обстоятельств дела. В-третьих, принятие
предложений о параллельном адвокатском расследовании предполагает
кардинальное реформирование предварительного расследования по типу англосаксонского досудебного производства, что противоречило бы
исторически сложившемуся типу российского уголовного процесса.
В-четвертых, расследование реально осуществлялось бы только защитником по соглашению.
Второй способ обеспечения равноправия сторон в собирании доказательств – передача права собирания-легализации доказательств независимому от сторон органу юстиции – участковому судье или судебному следователю. Подобный способ закрепления доказательств для
России является наиболее перспективным, так как система закрепления
доказательств, введенная в европейском процессуальном праве, позволяет избежать недостатков параллельного расследования.
Р.Я. Гончарик
Науч. рук. – доц. Т.А. Левинова
Актуальные проблемы
возбуждения уголовного дела
1. К числу наиболее спорных и сложных вопросов, возникающих
при применении норм УПК РФ, относятся вопросы, касающиеся порядка возбуждения уголовного дела, сроков возбуждения дела.
2. Как представляется, введение нормы о согласии прокурора на
возбуждение уголовного дела связано с необходимостью обеспечения
законности уголовного преследования.
Однако в силу географических особенностей России реализация
незамедлительного согласования с прокурором постановления о возбуждении уголовного дела зачастую весьма проблематична из-за отсутствия необходимого ресурсного обеспечения. Согласование подчас происходит по телефону или другим путем, исключающим визуальное
ознакомление с материалами проверки и протоколами следственных
действий. Цель, поставленная законодателем, нередко не достигается.
48
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Выход из создавшейся ситуации видится в следующем. Во-первых,
необходимо вернуться к ранее существовавшему порядку, когда постановление о возбуждении уголовного дела следователь вправе выносить
самостоятельно. Во-вторых, прокурор может осуществлять согласование постановлений об отказе в возбуждении уголовного дела с целью
соблюдения законности на данной стадии и пресечения фактов недобросовестного отношения отдельных сотрудников к выполнению служебных обязанностей, искусственного улучшения показателей работы.
3. В законе также не урегулированы вопросы, с какого момента
должен исчисляться срок расследования в случае последующего согласия прокурора с возбуждением уголовного дела, какое решение должен
принять прокурор при несогласии с возбуждением уголовного дела, поскольку в рассматриваемых ситуациях расследование уже фактически
проводилось, выносить постановление об отказе в даче согласия на
возбуждение уголовного дела было бы нелогично. В практической деятельности уже имелись случаи, когда следователем применялись меры
процессуального принуждения по возбужденному уголовному делу в
период, когда согласие прокурора на возбуждение уголовного дела еще
не было получено.
4. Мы поддерживаем позицию Н.А. Власовой о необходимости исключить из ч. 4 ст. 146 УПК последние два предложения и дополнить
данную статью частью 5 следующего содержания: «При отсутствии реальной возможности, а также в случаях, не терпящих отлагательства,
дознаватель, следователь, а также должностные лица, перечисленные в
ч. 3 ст. 40 Кодекса, до получения согласия прокурора на возбуждение
уголовного дела могут произвести неотложные следственные и иные
процессуальные действия, направленные на раскрытие преступления,
закрепление доказательств и задержание подозреваемого, уведомив, по
возможности, прокурора с помощью любых средств связи о начатом
расследовании. При появлении реальной возможности постановление о
возбуждении уголовного дела и материалы расследования незамедлительно передаются прокурору. В случае согласия прокурора с возбуждением уголовного дела срок расследования исчисляется с момента
возбуждения уголовного дела следователем, дознавателем. Если прокурор признает, что дело возбуждено незаконно, он выносит постановление о прекращении уголовного дела».
49
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
О.И. Попович
Науч. рук. – доц. Р. Н. Ласточкина
Участие педагога и психолога
в производстве по уголовным делам
в отношении несовершеннолетних
Одним из исследуемых вопросов в области производства по уголовным делам в отношении несовершеннолетних является проблема
привлечения педагога или психолога. Поскольку уголовно-процессуальное законодательство не в полном объеме регламентирует участие
указанных лиц в процессе, предлагаем дополнить действующее законодательство следующими положениями:
1. Дополнить ст. 5 УПК РФ положением о том, что педагог, психолог – это лица, владеющие специальными психолого-педагогическими
знаниями, умениями и навыками, отражающими современный уровень
развития науки и практики. Необходимо законодательно оформить требования, на основании которых данные лица могут быть допущены к
участию в судебных действиях, а именно:
- наличие высшего психологического или педагогического образования;
- стаж работы по специальности не менее 3 лет;
- специализация в области детской, юношеской психологии.
2. Признать обязательным привлечение педагога или психолога
при производстве по делам в отношении всех несовершеннолетних обвиняемых и подозреваемых.
3. Ввести по делам в отношении несовершеннолетних комплексное
психологическое обследование личности подростка, обвиняемого в совершении преступления. Результатом такого обследования должно
стать составленное специалистами-психологами заключение, содержащее информацию о характере, темпераменте, эмоционально-волевой и
интеллектуальной сферах подростка, а также разъяснения и рекомендации для лиц, ведущих производство по делу.
4. При привлечении педагога и психолога к проведению следственных действий с участием несовершеннолетних знакомить их с обстоятельствами дела и документами, характеризующими несовершеннолетнего. На основании предложенных документов, а также опираясь
на свой профессиональный опыт, психолог или педагог должен составить индивидуальный портрет несовершеннолетнего подсудимого и с
50
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
учетом его личностных особенностей выстраивать контакт в ходе следственных действий.
5. Поскольку по смыслу закона данные специалисты должны не
просто присутствовать, а принимать активное участие в деле (и не
только потому, что закон им это разрешает), во избежание безразличия,
отсутствия заинтересованности необходимо предусмотреть для педагогов и психологов не только объем разрешенного и запрещенного, но и
должного (обязательного) поведения этих лиц. Сферы деятельности педагога или психолога следует более детально проработать и закрепить в
подзаконных актах, а этические принципы – отразить в Кодексе профессиональной этики психологов России.
Д.Н. Аладьев
Науч. рук. – доц. А.Ф. Соколов
Проблемы совершенствования
методики криминалистического исследования
холодного оружия
В процессе применения действующих с 1998 года «Криминалистических требований к холодному, метательному оружию и изделиям,
сходным по внешнему строению с таким оружием, для оборота на территории Российской Федерации» уже накоплен достаточный практический опыт. Думается, настало время обобщить имеющийся материал и
на его основе устранить существующие противоречия и решить проблемные вопросы криминалистической экспертизы холодного оружия.
Необходимо пересмотреть такой критерий, как твердость, являющийся показателем прочности клинков исследуемых объектов, имеющих сходство по внешнему строению с холодным клинковым оружием.
Целесообразно вывести определенную закономерность между тремя
параметрами: длина клинка, толщина обуха и твердость клинка, т. е.
когда при изменении одного параметра (например, уменьшение твердости с 45 до 30 HRC) происходит изменение другого (увеличение толщины обуха с 2,6 до 3,4), вследствие чего поражающие свойства объекта сохраняются, хотя он и выходит за пределы требований к холодному
оружию.
Предметы должны исследоваться на прочность конструкции оружия, возможность его многократного применения, наличие поражающих свойств. Обязательно должна проводиться проверка предметов на
51
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
безопасность и удобство целевого использования в качестве холодного
оружия.
Необходимо пересмотреть такой критерий, как длина клинка. Положительным моментом является установление в соответствующих
ГОСТах ограничений по длине клинка для охотничьих ножей и кинжалов, ножей для выживания и других образцов холодного оружия. Однако на практике эксперты сталкиваются с такими образцами холодного
оружия (восточное, замаскированное), которые не подпадают под установленные требования по длине клинка. В связи с этим необходимо использовать другие критерии, например возможность поражения жизненно важных органов человека (шея, живот) данным предметом, при
данной длине клинка и данной прочности.
Д.Е. Акимов
Науч. рук. – доц. А.Ф. Соколов
К вопросу о типичных ошибках,
допускаемых при расследовании изнасилований
Предварительное следствие по уголовным делам о преступлениях,
предусмотренных ст. 131 УК РФ, проводится следователями прокуратуры. Ими в ходе расследования указанной категории преступлений
допускается ряд типичных ошибок:
1) принимаются необоснованные решения о возбуждении уголовного дела по ст. 131 УК РФ при отсутствии достаточных фактических
данных, указывающих на совершение изнасилования. Практика показывает, что подобное решение зачастую принимается лишь на основании заявления потерпевшей;
2) принятие заявления об изнасиловании сотрудниками милиции
при предварительном уведомлении следователя об обращении в органы
внутренних дел граждан, сообщивших о совершении изнасилования.
Следователь во всех случаях сообщения об изнасиловании должен самостоятельно принимать заявление от потерпевшей, разъяснив ей суть
ст. 306 УК РФ, а также последствия подачи заявления;
3) волокита в проверке заявлений об изнасиловании, несвоевременное возбуждение уголовных дел по данной категории преступлений
при наличии явных признаков преступления, что приводит к утрате доказательств;
52
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
4) не производится осмотр места происшествия. Осмотр места происшествия необходим даже в том случае, когда преступление по времени было отдалено от момента подачи потерпевшей заявления о совершении в отношении нее изнасилования;
5) недостаточная детализированность показаний при допросе потерпевшей;
6) участие в следственных действиях, производимых с участием
потерпевшей, понятых-мужчин. В случае проведения следственных
действий с потерпевшей от изнасилования следователь обязан привлечь
для участия в указанных следственных действиях в качестве понятых
исключительно женщин;
7) несвоевременное производство судебно-медицинской экспертизы потерпевшей, не уделяется должного внимания освидетельствованию подозреваемого.
Таким образом, для исключения указанных ошибок возбуждению
уголовного дела о преступлениях указанной категории должна предшествовать полноценная проверка с соблюдением требований методики
расследования изнасилований. При наличии явных признаков совершения изнасилования уголовное дело возбуждается незамедлительно.
К.А. Паюта
Науч. рук. – доц. А.Ф. Соколов
Особенности участия педагога
и законного представителя
при допросе несовершеннолетнего
Действующий УПК РФ закрепляет нормы о том, что допрос несовершеннолетних проводится с участием педагога. Среди юристов нет
единства во взгляде на полезность участия педагога в допросе.
Так, Н.И. Гуковская считает, что наличие посторонних людей мешает созданию доверительной атмосферы; присутствие педагога смущает подростка, он не хочет показать себя с отрицательной стороны.
Э.Б. Мельникова, напротив, указывает, что необходимость учета возрастных особенностей психики несовершеннолетних требует участия
педагога, однако отмечает, что более полезными при допросе будут
специальные знания не педагога, а психолога или врача-психотерапевта. Присутствие при допросе такого специалиста обеспечивает полноту допроса с помощью правильно сформулированных вопросов.
53
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Психолог помогает установить психологический контакт с несовершеннолетним, выработать вместе со следователем тактику проведения
допроса, сформулировать вопросы с учетом особенностей психики несовершеннолетних.
Российское законодательство отражает требование международных
стандартов о повышенной правовой охране несовершеннолетних. Это
обеспечивается в том числе и участием законных представителей. Несовершеннолетний подозреваемый обычно испытывает сильное волнение при допросе, и присутствие близкого ему человека помогает снять
напряжение. Однако в литературе высказывается мнение, что родители
должны приглашаться, только если они не связаны с совершенным преступлением, либо вызов родителей для участия в допросе несовершеннолетнего обвиняемого вообще представляется нецелесообразным.
Данное положение заслуживает внимания, поскольку родители, как
правило, заинтересованы в исходе дела и могут отрицательно повлиять
на поведение несовершеннолетнего во время допроса.
Активное взаимодействие следователя, прокурора, судьи с психологом и педагогом является одним из важнейших способов, помогающих избежать лжесвидетельства или добросовестного заблуждения в
ходе получения показаний от несовершеннолетних. А это, в свою очередь, служит основой для всестороннего, полного, объективного исследования обстоятельств преступления.
М.А. Казаку
Науч. рук. – доц. О.Ю. Комарова
Личность преступника,
совершающего серийные сексуальные убийства.
Отдельные криминологические характеристики
Многоэпизодные сексуальные убийства стали все чаще привлекать
к себе особое внимание. Причиной этого является более частое совершение за последние годы таких кровавых преступлений, их исключительно опасные последствия, множество жертв, в том числе и детей.
Серийное сексуальное убийство – это убийство двух или более человек с явными признаками сексуального посягательства и сексуальной
мотивации, сопровождающееся особой жестокостью, извращенностью
и садизмом.
54
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Личность преступника, совершающего серийные сексуальные
убийства, характеризуется отдельными социально-демографическими и
психофизиологическими признаками.
Первые определяют, что большинство лиц имеют среднеспециальное образование, стабильную работу (в государственных структурах, в
сфере педагогической или научной деятельности), состоят в зарегистрированном браке, который отличается большой конфликтностью и
доминантной ролью жены.
Согласно вторым признакам 85 % исследуемых лиц признаны вменяемыми, иногда с наличием перверсий в форме педофилии, геронтофилии, некрофилии и т.д.; 15 % – невменяемые лица с наличием психических расстройств – шизофрении, расстройств личности (психопатии),
органического поражения головного мозга.
Являясь опаснейшими преступниками, они ведут обычный образ
жизни, ничем не выделяясь из общей массы людей. Совершаемые ими
убийства поражают своей бесчеловечностью и садизмом.
Выделяются множество типологий личности преступника, совершающего серийные сексуальные убийства. Наиболее приемлемым и
отражающим всю специфику данной личности является деление на
«скрывателя», совершающего убийства с целью сокрытия изнасилования, «агрессора» – лица с проявлением настоящего садизма, «маниакального типа» – с наличием «сверхценных идей», являющихся стержнем сознания и поведения.
Причинами совершения серийных сексуальных убийств являются
потребности: 1) в утверждении собственной мужской роли, 2) в преодолении психологической зависимости от женщины, 3) в снятии тяжелых психотравмирующих переживаний собственного детства, 4) в получении полового удовлетворения при виде мучений и агонии жертвы.
Изучение личности преступника, совершающего серийные сексуальные убийства, необходимо в целях разработки комплекса профилактических мер предупреждения этих преступлений.
55
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
О.В. Муравьева
Науч. рук. – доц. О.Ю. Комарова
Социальное и биологическое
в личности насильственного преступника
И биологические, и социальные факторы неразрывно входят в
структуру личности любого человека и оказывают влияние на его поведение. Но степень этого влияния до сих пор точно не определена.
Исследование биологических особенностей преступников началось
достаточно давно. Еще в XIX в. Чезаре Ломброзо высказывал мысль,
что преступники резко отличаются от общего типа человека как по их
анатомическому строению, так и по особенностям физиологических и
психологических функций.
Но, кроме методов антропометрии, криминологами предпринимались попытки выявить значение биологических факторов в личности
преступника путем изучения близнецов. Исследования показывают частоту преступности второго близнеца, если первый был преступником,
при этом, как оказалось, частота преступного поведения однояйцовых
близнецов в два раза выше, чем у двуяйцовых. Однако это не может
служить доказательством биологического происхождения преступлений.
Своего рода «хромосомный бум» отмечался в 60-х и 70-х гг. нашего столетия, когда генетики открыли хромосомную аномалию типа
«Y-дисомии». Ее поспешили объявить «хромосомой преступности» у
высокорослых мужчин, совершивших насильственные преступления.
Исследования в области влияния биологических факторов на поведение проводятся до сих пор. Например, была установлена определенная зависимость между частотой пульса и агрессивным поведением:
пульс меньше 66 ударов в минуту у мужчин свидетельствует об их
склонности к насилию.
На основании исследований уровня тестостерона в крови можно
предположить, что корреляция между тестостероном и агрессивным и
преступным поведением, возможно, указывает не на то, что повышенный уровень тестостерона вызывает агрессивное поведение, а скорее на
то, что агрессивное поведение изменяет уровень тестостерона.
Таким образом, можно усмотреть определенные закономерности
между теми или иными биологическими особенностями личности и ее
направленностью на противоправное поведение, но эти закономерности
56
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
нельзя возводить в ранг первопричины совершения лицом преступления. Не стоит забывать, что человек – существо социальное и его нельзя рассматривать в отрыве от окружающей среды.
А.В. Ранзебова
Науч. рук. – проф. Л.Л. Кругликов
Убийство матерью новорожденного ребенка
в условиях психотравмирующей ситуации:
проблемы криминализации
и законодательной техники
Ключевой признак одного из трех составов детоубийства (ст. 106
УК РФ) – обстановка совершения преступления, выразившаяся в «психотравмирующей ситуации». В науке определились три подхода к толкованию последней: (1) «объективный» – как совокупность внешних по
отношению к субъекту преступления обстоятельств, значимых для лица, совершающего преступление (А.Н. Попов); (2) «субъективный» –
как своеобразный нервный срыв (О. Погодин, А. Тайбаков); (3) «промежуточный» – как результат аккумуляции негативных эмоций матери
под воздействием отрицательных факторов среды (А.Н. Красиков,
Л.Л. Кругликов, Ф. Сафуанов).
Буквальная трактовка словосочетания «психотравмирующая ситуация», в котором главная роль отводится ключевому понятию "ситуация" (среда, внешнее окружение, в котором совершается преступление), приводит к выводу о том, что ближе к истине первый подход.
«Срыв нервной деятельности», «аккумуляция негативных эмоций» в
большей степени характеризуют психику матери, совершающей убийство ребенка. Безусловно, вменение любого признака объективной стороны возможно лишь при установлении психического отношения к нему субъекта, однако, думается, неверным было бы включать элементы
субъективной стороны в определение объективного признака. Такие негативные эмоции матери, как стресс, стыд, страх, подавленность, могут
возникать и чаще всего сопутствуют рассматриваемому преступлению,
однако сами по себе они не свидетельствуют о наличии психотравмирующей ситуации в смысле ст. 106 УК.
Для признания убийства новорожденного совершенным в условиях
психотравмирующей ситуации достаточно установить: (1) обстоятельства внешней среды (например, тяжелое материальное, социальное по57
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ложение матери); (2) объективную способность указанных обстоятельств (по отдельности или в совокупности) влиять травмирующим
образом на психику женщины; (3) обусловленность совершенного преступления указанными объективными факторами. Закон не требует установления каких-либо нарушений в психике лица, подвергшегося воздействию указанной ситуации. Психотравмирующая ситуация, по сути,
является разновидностью тяжелой жизненной ситуации (п. «д» ч. 1
ст. 61 УК). Введение привилегирующего признака «в условиях психотравмирующей ситуации» неоправданно расширяет сферу применения
диспозиции нормы.
А.Ю. Иванов
Науч. рук. – ст. преп. А.В. Иванчин
Проблемы построения санкций
главы 22 Уголовного кодекса РФ
1. Штраф – самое распространенное наказание в санкциях главы 22
УК. Штраф не указан лишь в санкции ст. 193 УК, где фигурирует только лишение свободы. Обращает на себя внимание, что сумма штрафа не
всегда соответствует общественной опасности экономического преступления, а это является существенным недостатком санкции. Бесспорно,
что ни одно наказание, в том числе штраф, не должно преследовать цели восстановления нарушенного положения, но оно должно быть адекватно причиненному преступлением вреду. Например, криминообразующим признаком в ст. 174 и 1741 УК является ущерб в размере более
1 млн. руб. Тем не менее максимальный штраф составляет 500 тыс. руб.
(санкция ч. 2 ст. 1741). Очевидно, что такое наказание за «отмывание
грязных денег» недейственно.
2. Другим наиболее распространенным наказанием за экономические преступления является лишение права занимать определенные
должности или заниматься определенной деятельностью (далее – лишение права). Подобный подход вполне оправдан, поскольку в большинстве случаев они совершаются специальным субъектом (директором, его заместителем и т.д.). Поэтому лишение права занимать в
дальнейшем эту должность в течение установленного времени может
лечь тяжким бременем на виновного. Статья 47 УК позволяет назначать
в случае необходимости лишение права в качестве дополнительного
наказания и без указания на него в санкции статьи Особенной части
58
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УК. Но в любом случае оно не может назначаться в качестве дополнительного, если основное наказание ниже его по иерархии, закрепленной
в ст. 44 УК. В силу этого более чем странным выглядит подход законодателя в конструировании санкции ст. 183 УК, где лишение права дополняет штраф, что противоречит не только системе наказаний, но и
меняет представление о классификации наказаний по ст. 45 УК на основные и дополнительные.
3. «Пересечение» сроков лишения свободы в санкциях за основные
и квалифицированные виды экономических посягательств (например, в
ст. 188 УК: ч. 1 – до 5 лет; ч. 2 – от 3 до 7 лет; «пересечение» составляет
2 года) представляется разумным, так как это позволяет более эффективно индивидуализировать ответственность. Следует также отметить
очевидный пробел в соотношении санкций ч. 1 и ч. 2 ст. 179 УК. По ч. 1
указанной статьи установлено лишение свободы до 2 лет (преступление
небольшой тяжести), а за совершение квалифицированного преступления (ч. 2) предусмотрено лишение свободы на срок от 5 до 10 лет (это
уже тяжкое преступление). Но, исходя из доктрины конструирования
санкций, такого пробела не должно быть, так как диспропорция в 3 года
не может быть восполнена в судебном приговоре при назначении наказания. А в силу этого сложно индивидуализировать наказание. К тому
же нелогичен «скачок» в категориях преступлений. Поэтому целесообразно, на наш взгляд, установить в санкции ч. 2 ст. 179 УК лишение
свободы с минимальным пределом в 2 года.
И.Н. Горячев
Науч. рук. – ст. преп. А.В. Иванчин
Проблема действия презумпции знания закона
в свете бланкетного характера
диспозиций ст. 198 – 1992 УК РФ
1. По характеру объективной стороны уголовно наказуемые деяния
в сфере налогообложения и сборов предполагают нарушение порядка,
установленного регулятивным налоговым законодательством. Тем самым, степень связанности криминальных предписаний ст. 198 – 1992 УК
предписаниями реститутивных законов вызывает необходимость выделения в налоговом преступлении двух видов противоправности: запрещенности уголовным законом и запрещенности налоговым законодательством.
59
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
2. Субъективная сторона налоговых преступлений ограничена прямым умыслом. В соответствии с самим характером этих преступлений
совершающие их лица воспринимают общественную опасность своего
поведения в той мере, в которой осознают, что нарушают установления,
регламентирующие порядок взимания налогов и сборов. Однако, используя уголовную формулу умышленной вины (ст. 25 УК не включает
в содержание умысла осознание уголовной неправомерности деяния),
отечественный правоприменитель игнорирует необходимость установления того обстоятельства, что субъект налогового преступления понимал несоответствие своего поведения нормам налогового права. Более
того, руководствуясь устаревшим принципом «незнание закона не освобождает от ответственности», суды, как правило, не предоставляют
налогоплательщику и возможности опровергать обвинение в этой части. Такой подход при всех тех грехах, коими страдают социальноэкономическая и правовая системы современного российского общества, просто недопустим.
3. В данной ситуации, как мы считаем, презумпция знания уголовного закона ошибочно распространяется на знание норм отрасли налогового права, для которой вообще предположение об осведомленности
лица относительно действующих правил не характерно (свидетельство
тому – законодательное определение умысла в п. 2 ст. 110 Налогового
кодекса РФ, относящее к предметному содержанию этой формы вины в
налоговом правонарушении осознание субъектом противоправности).
4. В силу действия отраженного в ст. 5 УК принципа субъективного вменения, а также на основании презумпции невиновности, закрепленной в ст. 49 Конституции РФ и ст. 14 УПК, установление вины по
делам о налоговых преступлениях обязательно. Учитывая, что виновное отношение к содеянному субъекта любого налогового преступления невозможно без осознанного нарушения норм налогового законодательства, факт этого осознания презюмироваться не может, и сторона
обвинения должна его доказать. На наш взгляд, данное положение следует отразить в своем постановлении Пленуму Верховного Суда РФ.
А.О. Соловьев
Науч. рук. – ст. преп. А.В. Иванчин
Уголовно-правовое значение юридической ошибки
1. Юридическая ошибка – это неправильное представление субъекта о преступности или непреступности деяния и его последствий, юри60
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
дической квалификации содеянного, а также виде и размере наказания.
Нередко утверждается, что юридическая ошибка не имеет уголовноправового значения, что представляется не всегда точным. Обоснуем
свою позицию применительно к каждому виду юридической ошибки.
2. Лицо думает, что совершает деяние, предусмотренное уголовным законом, хотя фактически это поведение не преступно и не наказуемо. Например, лицо путем кражи без каких-либо квалифицирующих
признаков похищает имущество на сумму, не превышающую 1 МРОТ,
думая, что совершает преступление. Это так называемое «мнимое преступление», которое не влечет уголовной ответственности, так как не
нарушает отношений, охраняемых уголовным правом. Данная ошибка,
действительно, не играет никакой роли.
3. Лицо думает, что не нарушает уголовно-правовой запрет, хотя
фактически совершаемое им деяние является преступным. Как правило,
такая ошибка не влияет на квалификацию (при совершении очевидных
преступлений – изнасилования, убийства, кражи и т.п.). Однако ряд
преступлений (экономические, экологические и др.) регламентированы
бланкетным способом, поэтому добросовестное заблуждение субъекта
относительно правомерности своих действий (например, в случае противоречия в регулятивном законодательстве) исключает его вину, а
значит, такая ошибка способна в корне изменить квалификацию содеянного.
4. Ошибочное представление лица относительно квалификации содеянного (думает, что совершает кражу, а на самом деле – грабеж), как
равно о виде и размере наказания, никак не изменяет содержания вины,
ее формы и не влияет на оценку содеянного. Лицо будет отвечать за то
преступление, которое оно фактически совершило, и нести то наказание, которое предусмотрено уголовным законом. В то же время данную
ошибку суд может учесть при назначении наказания (ведь оценка субъектом своего деяния может характеризовать его личность, а суд обязан
принимать во внимание этот фактор).
5. Итак, общее правило относительно юридической ошибки таково,
что она не имеет никакого уголовно-правового значения, кроме:
а) учета судом при назначении наказания и б) когда неосознание противоправности фактически исключает осознание лицом общественной
опасности совершаемого деяния (при совершении экономических, экологических и т.п. преступлений). На наш взгляд, в действующем уголовном законе следует определить условия, при которых юридическая
ошибка исключает уголовную ответственность (как это предлагалось в
одном из проектов УК) и когда юридическая ошибка может учитываться судом при назначении наказания.
61
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Т.И. Столярова
Науч. рук. – ст. преп. М.Н. Каплин
Проблемы законодательной регламентации
освобождения от наказания
в связи с изменением обстановки
УК РФ в ст. 801 регламентирует правовые последствия такого обстоятельства, как изменение обстановки, в связи с чем, на наш взгляд,
возникают три основные проблемы.
1. Возможна ли утрата общественной опасности преступления после его совершения? Представляется, что нет. Преступление как уже
свершившийся факт не может утратить свою общественную опасность
в будущем. Более того, общественная опасность есть важный признак
преступления, без которого оно немыслимо. В противном случае речь
должна идти о малозначительности деяния (ч. 2 ст. 14 УК). Таким образом, мы считаем, что необходимо исключить утрату общественной
опасности преступления в качестве основания освобождения от наказания.
2. Норма, закрепленная в ст. 77 первоначальной редакции УК, носила диспозитивный характер. В настоящее же время ее преемница –
ст. 801 – содержит императивную норму. Насколько обоснованно подобное изменение? На наш взгляд, данное решение законодателя является верным, поскольку это исключает возможность субъективизма при
принятии решения об освобождении (ранее подобный вопрос фактически оставлялся на усмотрение уполномоченного лица или органа).
3. Изменение обстановки в настоящее время представляет собой
основание освобождения от наказания, а не от уголовной ответственности. Справедливо ли это преобразование? Мы думаем, что включение
статьи об освобождении лица в связи с изменением обстановки именно
в главу 12 «Освобождение от наказания» является верным. Заметим,
что УК 1960 г. также закреплял изменение обстановки в качестве вида
именно освобождения от наказания. Важным является то, что теперь
подобное решение будет приниматься исключительно судом, которому
безразличны какие-либо показатели, связанные с раскрываемостью дел,
а не органами предварительного расследования. Это, несомненно, соответствует принципам справедливости и законности.
Кроме того, применение данной нормы будет иметь определенное
воспитательное воздействие: лицо привлекается к уголовной ответст62
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
венности, в отношении него выносится обвинительный приговор, и
только потом принимается решение об освобождении его от наказания.
О.М. Коровникова
Науч. рук. – проф. Л.Л. Кругликов
Причинная связь и вина
Вопрос о причинно-следственной связи с момента своего возникновения и до сегодняшнего дня является одним из наиболее дискуссионных вопросов в теории уголовного права. Впервые он был поднят в
средние века итальянскими юристами, которые в свою очередь основывали свое учение на выдержках из источников римского права. Несмотря на очень длительную историю вопроса о причинности, однозначного ответа на него нет и по сей день. За все время дискуссии было
выработано большое количество теорий причинной связи. По подсчетам ученых, всего в дореволюционной России и Германии их было около 50, в советском уголовном праве – более 10. На сегодняшний день
наиболее обоснованной ученая среда признает теорию Conditio sine qua
non.
Пожалуй, самый сложно решаемый вопрос, сопряженный с причинностью, – вопрос о соотношении причинной связи и вины. Установление причинно-следственной связи между деянием лица и наступившими вредными последствиями само по себе не порождает уголовной
ответственности. Ее обосновывает именно вина лица в совершении
конкретного деяния при подтвердившейся причинной связи между его
действиями и наступившими общественно опасными последствиями.
Но нельзя допускать смешения указанных категорий, соединять их в
одно целое. Вина – элемент субъективной стороны преступления, причинная же связь – объективной. Они являются двумя необходимыми
предпосылками уголовной ответственности, представляют собой две
самостоятельные, независимые, равноценные уголовно-правовые категории. Соотношение причинной связи и вины следует понимать как
единство внутреннего и внешнего, субъективного и объективного. Рассматривая причинную связь в призме двух форм вины, отметим, что
достаточно, если при умысле лицо предвидело реальную возможность
наступления преступного результата и развитие причинной связи в основных чертах, а при неосторожности – чтобы у лица была возможность такого предвидения.
63
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Касаясь вопроса, каким образом необходимо квалифицировать
умышленные действия, если желаемые для преступника вредные последствия не наступают или наступают от другой причины, отметим,
что действия лица, непосредственно направленные на причинение
смерти другому человеку, если по обстоятельствам, не зависящим от
воли виновного, не привели к этому результату, квалифицируются как
покушение на убийство.
М.С. Быкова
Науч. рук. – проф. Л.Л. Кругликов
Терроризм как состав создания опасности
Состав терроризма сконструирован по типу состава создания опасности. Этот прием используется законодателем в тех случаях, когда
речь идет об охране наиболее ценных объектов – жизни, здоровья, общественной безопасности. Преступления с такими составами считаются
оконченными с момента создания реальной и серьезной возможности
причинения вреда. Кроме того, в законодательной конструкции составов создания опасности находит отражение и степень вероятности причинения вреда, которая определяется исходя из сущности вредоносной
деятельности.
Однако взрыв и поджог создают не опасность, а влекут реальные
человеческие жертвы, уничтожение или повреждение различных материальных ценностей. Но в соответствии с действующей конструкцией
состава лицо, установившее взрывное устройство, которое было своевременно обезврежено, будет нести ответственность лишь за покушение на терроризм, так как взрыв не произошел. Вместе с тем очевидно,
что, хотя последствия, характерные для терроризма, не наступили, общественной безопасности тем не менее причинен ущерб: могли возникнуть паника, страх, дезорганизация работы транспорта, учреждений.
Все это создает тот же психологический дискомфорт, то же ощущение
незащищенности, которые являются составными общественной опасности самого терроризма. Кроме того, причиняется и материальный
ущерб в связи с эвакуацией людей, предоставлением им других помещений, транспортных средств и т.д. Таким образом, состояние опасности возникает уже до того, как были совершены действия, указанные в
диспозиции ч. 1 ст. 205, и поэтому справедливым будет перенесение
момента окончания преступления на более раннюю стадию.
64
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Кроме того, действующая конструкция ч. 1 ст. 205 нарушает принцип дифференциации ответственности, ведь наступление указанных
последствий и опасность их наступления в рамках единой уголовноправовой нормы явно не равнозначны по степени общественной опасности содеянного.
Учитывая вышеизложенное, предлагается следующая редакция ч. 1
ст. 205 УК РФ: "Терроризм, т. е. подготовка взрыва, поджога или иные
действия, создающие опасность гибели людей, причинения значительного имущественного ущерба или наступления иных общественно
опасных последствий, если эти действия совершены в целях нарушения
общественной безопасности, устрашения населения либо оказания воздействия на принятие решений органами власти".
М.А. Селиванова
Науч. рук. – проф. Л.Л. Кругликов
Анализ изменений и дополнений,
внесенных в УК РФ 1996 г.
С 1 января 1997 г. вступил в силу новый Уголовный кодекс России.
Процесс совершенствования УК начался с внесением первых изменений в 1998 г. и продолжается до сих пор.
К настоящему моменту подверглись существенным изменениям
положения как Общей, так и Особенной частей УК. Произошло исключение института неоднократности, разработан новый законодательный
подход к определению рецидива и назначению наказания при рецидиве,
были расширены правовые рамки понятия правомерности необходимой
обороны. Изменениям также были подвергнуты и нормы института назначения наказания (исключена конфискация имущества как вида наказания и расширена сфера применения штрафа при недостаточно полном
законодательном регулировании условий и порядка применения данного вида наказания в части размеров и соотношения с другими видами
наказания). Произошла криминализация торговли людьми и использования рабского труда, что является свидетельством стремления привести уголовное законодательство в соответствие с нормами и стандартами
международного права. Основные тенденции изменения УК направлены на устранение противоречий, существующих на данный момент между УК и иным отраслевым законодательством (налоговым, административным, трудовым и т.п.). В силу этого появился ряд новых составов
65
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
преступлений: в области избирательного права (ст. 141, 141.1, 142.1
УК), в социальной сфере (ст. 145.1 УК), в сфере экономической деятельности и налогового права (ст. 199.1, 199.2 УК). Произошло усиление ответственности за ряд преступлений (ст. 169, 174 УК и др.).
Большинство изменений имеют положительную направленность,
однако ряд нововведений представляется весьма спорным, в том числе
в части отмены конфискации имущества. Спорной представляется либерализация ответственности за совершение ряда “транспортных” преступлений, предусмотренных гл. 27 УК (например, “выпадение” причинения вреда средней тяжести здоровью человека из сферы правового
регулирования). Криминализация деяния, предусмотренного ст. 322.1
УК, представляется излишней, так как оно является частным случаем
совершения преступления, наказуемого по ст. 322 УК. Упомянутые
случаи позволяют определить общую направленность проводимой работы на совершенствование существующего уголовного законодательства.
66
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Содержание
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТЕОРИИ И ИСТОРИИ
ГОСУДАРСТВА И ПРАВА ........................................................ 3
Н.И. Магомедова 3
Правовая культура студента-юриста ....................................................... 3
В.А. Шувалова 4
Закрепление института экстрадиции в российском
и зарубежном законодательстве ....................................................... 4
И.А. Басалаева 5
Проблема судебного прецедента в РФ .................................................... 5
А.Н. Морозов 6
Нарушение сроков в практике законотворчества................................... 6
А.И. Тирских 7
Особенности юридической природы ратификационных законов ........ 7
А.В. Булгаков 8
Повальный обыск и пытка по Соборному уложению 1649 года ......... 8
П.Ю. Мирошкин
Институт завещания в законодательстве и судебной практике
дореволюционной России (XIX в.) .................................................. 9
А.А. Ильин
Наследование по закону в Древнем Риме ............................................. 10
А.В. Ларионова
«Мусульманское право» или «право мусульманских стран» ............. 12
В.М. Сутормин
Развитие парламентаризма в Англии .................................................... 13
А.С. Грибов
Преступление в мусульманском уголовном праве............................... 14
О.Н. Антипова
Незаконная миграция: международно-правовой подход.................... 16
Н.А. Пономаренко
Агрессия как преступление против всеобщего мира .......................... 17
Ю.С. Арбатская
Некоторые вопросы судебной практики по делам
об административных правонарушениях ...................................... 18
67
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
С.Н. Ямкач
Губернаторы: избирать нельзя назначать ............................................. 19
Л.А. Парасоцкая
Устав муниципального образования: сравнительный анализ
законодательства ............................................................................. 20
О.Н. Самойлова
Глава местной власти: опыт России и зарубежных стран .................. 22
С.С. Баумов
Индивидуально-правовой договор в механизме
правового регулирования ................................................................ 23
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ЦИВИЛИСТИКИ .............................. 25
С.В. Шанин
Предмет поручительства ........................................................................ 25
Е.В. Кутырина
Понятие крупной сделки акционерных обществ.................................. 26
А.Г. Вершинин
Уникальность порока мнимой сделки ................................................... 27
Н.А. Овчинникова
Правовая природа безналичных денег на банковском счете .............. 29
Д.Н. Клочкова
К вопросу об участии прокурора в гражданском судопроизводстве . 30
Е.С. Беляева
Производство по делам, возникающим из публичных
правоотношений .............................................................................. 31
А.В. Скворцова
Теория процессуального иска как наиболее жизненная теория ........ 32
М.А. Старостина
Органы по рассмотрению индивидуальных трудовых споров:
дискуссионные вопросы.................................................................. 33
Е.А. Савина
Проблематика практического применения норм, касающихся
информации о субъектах трудового права ................................... 35
Д.А. Смирнов
Изменения в регламентации минимального размера оплаты труда,
введенные Федеральным законом № 122 от 22.08.2004 г. .......... 36
68
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
С.Н. Велитченко
Некоторые вопросы защиты прав коллектива работников,
вытекающих из коллективного договора ...................................... 38
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ УГОЛОВНОГО ПРАВА
И ПРОЦЕССА ............................................................................ 40
А.С. Грибов
Установление минимального возраста уголовной ответственности
в законодательстве США ................................................................ 40
Л.Ю. Деева
Проблемы законодательной регламентации отсрочки отбывания
наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим
малолетних детей ............................................................................. 41
М.Л. Шевелева
Состояние опьянения: теоретические проблемы и пути
их разрешения .................................................................................. 42
И.Н. Бухалов
Соотношение вымогательства (ст. 163 УК РФ)
со смежным преступлением в сфере экономической
деятельности (ст. 179 УК РФ)......................................................... 43
И.А. Девятовская
Некоторые аспекты регламентации признака
«использование лицом своего служебного положения» .............. 45
А.Г. Кулев
Вопросы дифференциации уголовной ответственности
за преступления против внешней безопасности государства ...... 46
О.И. Головкова
Участие защитника в собирании доказательств ................................... 47
Р.Я. Гончарик
Актуальные проблемы возбуждения уголовного дела ....................... 48
О.И. Попович
Участие педагога и психолога в производстве
по уголовным делам в отношении несовершеннолетних ........... 50
Д.Н. Аладьев
Проблемы совершенствования методики криминалистического
исследования холодного оружия.................................................... 51
69
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Д.Е. Акимов
К вопросу о типичных ошибках, допускаемых
при расследовании изнасилований ................................................ 52
К.А. Паюта
Особенности участия педагога и законного представителя
при допросе несовершеннолетнего ................................................ 53
М.А. Казаку
Личность преступника, совершающего серийные сексуальные
убийства. Отдельные криминологические характеристики ........ 54
О.В. Муравьева
Социальное и биологическое в личности
насильственного преступника ........................................................ 56
А.В. Ранзебова
Убийство матерью новорожденного ребенка в условиях
психотравмирующей ситуации: проблемы криминализации
и законодательной техники ............................................................ 57
А.Ю. Иванов
Проблемы построения санкций главы 22 Уголовного кодекса РФ ... 58
И.Н. Горячев
Проблема действия презумпции знания закона в свете бланкетного
характера диспозиций ст. 198 – 1992 УК РФ ................................ 59
А.О. Соловьев
Уголовно-правовое значение юридической ошибки ........................... 60
Т.И. Столярова
Проблемы законодательной регламентации освобождения
от наказания в связи с изменением обстановки ........................... 62
О.М. Коровникова
Причинная связь и вина .......................................................................... 63
М.С. Быкова
Терроризм как состав создания опасности ........................................... 64
М.А. Селиванова
Анализ изменений и дополнений, внесенных в УК РФ 1996 г. ......... 65
70
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Научное издание
Юридические записки
студенческого научного общества
Сборник статей
Выпуск 5
Редактор, корректор В.Н. Чулкова
Компьютерная верстка И.Н. Ивановой
Подписано в печать 15.07.2005. Формат 60х84/16. Бумага тип.
Усл. печ. л. 4,18. Уч.-изд. л. 3,5. Тираж 100 экз. Заказ
Оригинал-макет подготовлен
в редакционно-издательском отделе ЯрГУ.
Отпечатано на ризографе
Ярославский государственный университет
150000 Ярославль, ул. Советская, 14
71
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
72
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Юридические записки
студенческого
научного общества
Выпуск 5
73
Документ
Категория
Без категории
Просмотров
25
Размер файла
565 Кб
Теги
статей, записка, вып, студенческой, сборник, юридическая, обшестве, 536, научного
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа