close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

936.Актуальные проблемы акционерного и вексельного права Роднова О М

код для вставкиСкачать
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Министерство образования и науки Российской Федерации
Федеральное агентство по образованию
Ярославский государственный университет им. П.Г. Демидова
О.М. Роднова, В.Б. Чуваков
Актуальные проблемы
акционерного и вексельного права
Учебное пособие
Рекомендовано
Научно-методическим советом университета
для студентов специальности Юриспруденция
Ярославль 2007
1
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 347.7(075.8)
ББК Х 623.012.09я73+Х623.02я73
Р 60
Рекомендовано
Редакционно-издательским советом университета
в качестве учебного издания. План 2007 года
Рецензенты:
кандидат юридических наук В.В. Грачёв;
кафедра гражданского права и процесса МУБиНТ
Авторы:
Часть 1 – кандидат юридических наук О.М. Роднова
Часть 2 – кандидат юридических наук В.Б. Чуваков
Р 60
Роднова, О.М. Актуальные проблемы акционерного и
вексельного права: учеб. пособие / О.М. Роднова, В.Б. Чуваков; Яросл. гос. ун-т. – Ярославль: ЯрГУ, 2007. – 108 с.
ISBN 978-5-8397-0546-3
В учебном пособии рассматриваются основные положения
двух подотраслей торгового права: акционерного и вексельного
права. Помимо краткого изложения важнейших проблем, связанных с деятельностью акционерных обществ, выпуском и обращением акций, а также вексельным оборотом, работа содержит перечень литературы, рекомендуемой для более глубокого изучения
рассматриваемых вопросов.
Предназначено для студентов, обучающихся по специальности 030501 Юриспруденция (дисциплины «Торговое право», блок ОПД, «Вексельное право», блок ДС), очной и очнозаочной форм обучения.
УДК 347.7(075.8)
ББК Х 623.012.09я73+Х623.02я73
ISBN 978-5-8397-0546-3
© Ярославский государственный
университет, 2007
© О.М. Роднова, В.Б. Чуваков, 2007
2
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Часть 1. Основные вопросы
акционерного права
Глава 1. Общая характеристика
акционерных обществ
Статья 2 Федерального закона об акционерных обществах
(далее – Закон об акционерных обществах, Закон об АО)1 дает
следующее определение рассматриваемой формы юридических
лиц: акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников
общества (акционеров) по отношению к обществу.
Как и любое хозяйственное общество, акционерное общество
основано на объединении капиталов его участников. Исключение
составляют общества одного акционера, где весь уставный капитал оплачен одним лицом.
Специфика и преимущества акционерных обществ связаны с
возможностью выпуска акций. Будучи ценной бумагой, закрепляющей права акционера, акция является особым объектом гражданских прав. Высокую оборотоспособность акциям придают их
универсальные свойства: все обыкновенные акции акционерного
общества имеют равную номинальную стоимость и создают равные права, процесс обращения акций отделен от деятельности
общества-эмитента.
Все это дает возможность:
– для акционеров – свободно распоряжаться акциями и таким
образом выходить по своему желанию из общества, возвращая
свой капитал,
1
Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 05.02.2007) «Об
акционерных обществах» // СПС КонсультантПлюс.
3
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
– обществу – не подвергать риску свою экономическую стабильность в зависимости от смены состава его участников. Акции
не могут быть возвращены акционером обществу с требованием
возврата уплаченных за них сумм (кроме случаев приобретения и
выкупа акций обществом). Появление новых собственников акций не влияет на размер уставного капитала общества и состояние его активов.
Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – ГК РФ)
и Закон об акционерных обществах предусматривают возможность создания акционерных обществ двух типов: открытых и закрытых. Одним из дискуссионных вопросов на сегодняшний день
является вопрос о целесообразности сохранения такой организационно-правовой формы юридических лиц, как закрытое акционерное общество, наряду с обществами с ограниченной ответственностью. Встречаются крайне отрицательные взгляды на вопрос о существовании закрытых акционерных обществ, об
экономической и юридической несостоятельности их существования2. В качестве одного из основных аргументов называется
противоречие института преимущественного права приобретения
акций, продаваемых акционерами закрытого общества третьим
лицам, сущности ценных бумаг.
Сторонники критического отношения к данному вопросу
ссылаются также на то, что все отличительные характеристики
закрытых акционерных обществ от открытых обществ предусматривают ряд исключений, в силу чего грань между ними
практически стирается.
З а к р ы т ы е а к ц и о н е р н ы е о б щ е с т в а (далее – ЗАО)
отличаются следующим:
1) акции распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц. ЗАО не вправе проводить
открытую подписку на акции либо предлагать их для приобретения неопределенному кругу лиц.
2
Б а к ш и н с к а с В . Ю . К вопросу об организационных формах акционерных обществ, или Зачем акционерным обществам «закрытость»
// Закон. 2006. № 9. С. 49; Г у т н и к о в О . В . Состояние и перспективы
развития корпоративного законодательства в Российской Федерации
// Журнал российского права. 2007. № 2. С. 31–32.
4
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В то же время при создании любого акционерного общества
все его акции должны быть размещены среди учредителей, то
есть при учреждении не допускается проведение отрытой подписки на акции. Таким образом, на стадии создания названный
критерий не может быть использован для разграничения открытых и закрытых обществ;
2) «закрытость» общества обеспечивается путем наделения
акционеров преимущественным правом приобретения акций,
продаваемых другими акционерами этого общества третьим лицам (при наличии соответствующего условия в уставе и само общество пользуется преимущественным правом приобретения акций).
В то же время преимущественное право приобретения акций
не возникает при безвозмездном их отчуждении (например, по
договору дарения), при универсальном правопреемстве, при передаче акций в уставный капитал хозяйственного общества. Таким образом, преимущественное право приобретения акций в том
виде, в каком оно существует в ныне действующем законодательстве, не является достаточной гарантией «закрытости» общества3;
3) в состав закрытых акционерных обществ может входить не
более 50 акционеров. Если этот предел превышен, общество обязано в течение года преобразоваться в открытое либо сократить
свою численность. При невыполнении указанного требования
общество подлежит ликвидации. Из данного правила есть два исключения:
– закрытым обществам, насчитывавшим на момент введения
в действие Закона об АО (1 января 1996 г.) более 50 участников,
разрешено продолжать деятельность в прежнем численном составе (п. 4 ст. 94 Закона);
– в соответствии со ст. 59 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО)4
путем преобразования ООО, насчитывавших более 50 участников
на дату введения в действие Закона об ООО (1 марта 1998 г.), были созданы закрытые акционерные общества. Правом проведения
3
Б а к ш и н с к а с В . Ю . Указ. соч. С. 47.
Федеральный закон от 08.02.1998 № 14 – ФЗ (ред. от 27.07.2006) «Об
обществах с ограниченной ответственностью» // СПС КонсультантПлюс.
4
5
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
такого преобразования соответствующие общества могли воспользоваться лишь до 1 июля 1999 г. Сохранение прежнего численного состава без изменения организационно-правовой формы
ООО не было разрешено.
В то же время предлагается сохранить данную форму юридических лиц, но в качестве критерия разграничения закрытых и
открытых обществ предусмотреть не преимущественное право
приобретения продаваемых акций, а лишь запрет на публичное
размещение и обращение акций 5.
О т к р ы т ы е о б щ е с т в а подразделяются на два подвида:
– общества, эмиссия и (или) обращение акций которых требуют утверждения проспекта ценных бумаг. Проспект ценных
бумаг необходим: 1) для проведения открытой подписки; 2) для
осуществления закрытой подписки среди круга лиц, превышающего 500; 3) публичного обращения акций;
– общества, эмиссия и (или) обращение акций которых не
требуют утверждения проспекта.
Выбор типа общества осуществляется учредителями. Иногда
он ограничен законом. Пунктом 4 ст. 7 Закона об АО предусмотрено, что общества, учредителями которых выступают Российская Федерация, субъекты РФ или муниципальные образования
(кроме обществ, образованных в результате приватизации), могут
быть только открытыми. Лишь в форме открытых обществ создаются инвестиционные фонды. Акционерные общества работников (народные предприятия) могут быть только закрытыми.
Глава 2. Уставный капитал
акционерного общества
§ 1. Формирование уставного капитала акционерного общества
§ 2. Увеличение уставного капитала акционерного общества
§ 3. Уменьшение уставного капитала акционерного общества
5
Ц е п о в Г . В . Закрытые акционерные общества: право на жизнь
// Закон. 2006. № 9. С. 42–45.
6
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
§ 1. Формирование уставного капитала
акционерного общества
Ни Гражданский кодекс РФ, ни Закон об акционерных обществах не содержат определения понятия «уставный капитал» 6.
Под у с т а в н ы м к а п и т а л о м понимается денежное выражение стоимости имущества, которое должно иметь общество
при его создании и ниже уровня которого не должна снижаться
стоимость чистых активов действующего общества.
Согласно п. 1 ст. 25 Закона об акционерных обществах уставный капитал общества складывается из номинальной стоимости размещенных акций общества, приобретенных акционерами.
Н о м и н а л ь н а я с т о и м о с т ь а к ц и и – это определенная договором о создании либо решением о выпуске акций и затем отраженная в уставе общества фиксированная стоимость акций каждой категории (типа). Сумма номинальных стоимостей
лишь приобретенных акционерами акций становится уставным
капиталом общества. В соответствии с п. 1 ст. 25 Закона об АО
назначение уставного капитала общества заключается в том, что
он определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующий интересы его кредиторов 7.
Минимальный размер уставного капитала для открытых акционерных обществ установлен в размере не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, закрытого акционерного общества – не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного на день государственной регистрации общества.
Если на момент государственной регистрации акционерного
общества (при его создании) размер его уставного капитала соответствовал требованию Закона, то при регистрации изменений,
вносимых в устав общества, либо регистрации устава в новой редакции государственный орган, осуществляющий такую регист6
О необходимости устранения названного пробела см.: Д о л и н с к а я В . В . Уставный капитал акционерного общества в системе имущественных отношений // СПС КонсультантПлюс.
7
Критику данного положения Закона см.: Г у т н и к о в О . В . Указ.
соч. С. 30–31.
7
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
рацию, не вправе отказывать в ее проведении по мотиву несоответствия уставного капитала общества минимальному размеру,
действующему на дату регистрации изменений (кроме случаев
внесения изменений в устав в связи с уменьшением размера уставного капитала по инициативе общества).
С 1 января 2002 г. действует новый порядок оплаты уставного капитала акционерного общества при его учреждении. Не менее 50% акций общества должно быть оплачено в течение трех
месяцев с даты государственной регистрации компании. До оплаты 50% акций, распределяемых среди учредителей, обществу запрещается совершать какие-либо сделки, кроме связанных с его
учреждением.
По мнению Пленума Высшего Арбитражного Суда (далее –
ВАС) РФ, к сделкам, связанным с учреждением общества, помимо сделок по оплате распределенных среди учредителей акций
могут относиться сделки по приобретению (аренде) помещения
для размещения общества, оборудования для офиса, заключению
договора банковского счета и другие, не относящиеся непосредственно к коммерческой (производственно-хозяйственной) деятельности общества8. Сделки, заключенные обществом в указанный период и не связанные с учреждением данного общества,
могут быть признаны недействительными.
Формально правоспособность акционерного общества возникает с момента его государственной регистрации. С учетом названных новелл «полную правоспособность» общество приобретает только с момента оплаты 50% уставного капитала. В то же
время иные участники гражданского оборота, заключая сделку с
вновь созданным обществом, подвергнуты риску признания такой сделки недействительной, так как не знают, возникла ли
«полная правоспособность» у вновь созданного акционерного
общества.
Оставшиеся 50% акций учредители должны оплатить в течение года со дня государственной регистрации. Договором о соз8
Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от
18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона
«Об акционерных обществах» // СПС КонсультантПлюс (далее – Постановление Пленума ВАС № 19).
8
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
дании общества этот срок может быть сокращен. Если в названный срок учредители не полностью оплатили акции, право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неуплаченной сумме, переходит к обществу.
Право собственности общества в отношении указанных акций носит номинальный характер. Пределы осуществления обществом права собственности в отношении своих акций ограничены Законом об акционерных обществах. Данные акции не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов,
по ним не начисляются дивиденды. Права, воплощенные в акции,
не могут быть реализованы обществом, так как в этом случае
происходит совпадение обязанного и управомоченного лица9.
Общество обязано распорядиться этими акциями лишь способом,
предусмотренным Законом: реализовать их по цене не ниже номинальной стоимости не позднее года после приобретения; в
противном случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала с погашением соответствующих акций. Общество не вправе передавать находящиеся в его
собственности акции в залог, отчуждать их безвозмездно или по
цене более низкой, чем указана в Законе. Сделки, заключенные
обществом с нарушением указанных ограничений, являются ничтожными.
Закон не устанавливает срок, в течение которого общество,
не реализовавшее в годичный срок акции, обязано принять решение об уменьшении уставного капитала. Постановление Пленума
ВАС РФ № 19 отмечает, что такое решение должно быть принято
в разумный срок. Иначе акционерное общество может быть ликвидировано в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо
иного государственного органа или органа местного самоуправления, которым федеральным законом предоставлено право на
предъявление таких требований. Указанные требования могут
предъявляться в суд на основании п. 2 ст. 61 ГК РФ и п. 1 ст. 34
Закона об акционерных обществах.
9
Ш е в ч е н к о Г . Н . Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М., 2006 // СПС КонсультантПлюс.
9
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Рассматриваемая норма позволяет сформировать уставный
капитал полностью за счет неденежных вкладов. Ранее действовавшее правило давало возможность внести неденежные вклады
в оплату лишь 50 % уставного капитала.
Денежная оценка неденежных вкладов производится по соглашению учредителей. Кроме того, оценка должна быть произведена независимым оценщиком. Величина денежной оценки
имущества, произведенная учредителями общества, не может
быть выше величины оценки, произведенной оценщиком.
Ответственность оценщика за умышленное завышение стоимости имущества, вносимого в качестве оплаты уставного капитала, фактически отсутствует. Исключение составляют случаи,
когда выпуск акций сопровождается регистрацией проспекта их
эмиссии10.
Закон об ООО предусматривает субсидиарную ответственность оценщика и участника общества, которые являются солидарными должниками, по долгам общества при недостаточности
имущества ООО в части завышения стоимости вклада.
Целесообразно внести изменения в Закон об акционерных
обществах, предусмотрев подобную норму.
§ 2. Увеличение уставного капитала
акционерного общества
Увеличение уставного капитала акционерного общества допускается после его оплаты (п. 2 ст. 100 ГК РФ).
У в е л и ч е н и е у с т а в н о г о к а п и т а л а возможно двумя
способами: путем увеличения номинальной стоимости акций либо путем размещения дополнительных акций.
Увеличение уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акции может осуществляться только по реше10
Пункт 4 ст. 5 Федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» устанавливает ответственность независимого оценщика, подписавшего проспект эмиссии ценных
бумаг, за ущерб, причиненный инвестору эмитентом, вследствие содержащейся в проспекте эмиссии недостоверной и (или) вводящей в заблуждение информации.
10
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
нию общего собрания акционеров. Решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций (в
пределах количества объявленных акций) принимается общим
собранием акционеров, а в случаях, предусмотренных уставом
общества, – советом директоров (наблюдательным советом).
При размещении дополнительных акций обществом возможно размывание пакетов акций, принадлежащих акционерам общества. Соответственно решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций может затрагивать интересы акционеров. Поэтому Закон об акционерных
обществах предусматривает два случая, когда решение о размещении дополнительных акций принимается только общим собранием акционеров. Во-первых, при увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных обыкновенных акций по
открытой подписке в количестве, превышающем 25% ранее размещенных обыкновенных акций. Во-вторых, при размещении акций по закрытой подписке. Названные решения могут быть приняты лишь квалифицированным большинством в три четверти
голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании. Необходимость большего числа голосов может быть предусмотрена уставом общества.
Оплата дополнительных акций, размещаемых обществом путем подписки, осуществляется при приобретении в полном размере, независимо от формы оплаты (денежными или неденежными средствами) (п. 1 ст. 34 Закона).
При оплате дополнительных акций неденежными средствами
имущество, вносимое в счет их оплаты, подлежит оценке соответственно советом директоров (наблюдательным советом). В таких случаях должен привлекаться независимый оценщик, если
иное не установлено федеральным законом. Величина денежной
оценки имущества советом директоров (наблюдательным советом) общества не может превышать величины, определенной независимым оценщиком. При нарушении указанного требования
соответствующее решение совета директоров (наблюдательного
совета) не имеет юридической силы (п. 3 ст. 34 Закона).
11
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
§ 3. Уменьшение уставного капитала
акционерного общества
Акционерное общество вправе, а в случаях, предусмотренных законом, обязано уменьшить свой уставный капитал.
Согласно ст. 101 ГК РФ и ст. 29 Закона об акционерных обществах уменьшение уставного капитала общества может производиться только по решению общего собрания акционеров. Решение данного вопроса находится в исключительной компетенции общего собрания акционеров, соответственно, этот вопрос не
может быть передан на рассмотрение совету директоров общества или его исполнительному органу (подп. 7 п. 1 ст. 48 Закона).
Последнее принимается большинством голосов акционеров –
владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем
собрании акционеров (п. 2 ст. 49 Закона).
Решения общего собрания акционеров, связанные с уменьшением уставного капитала, являются решениями об изменении
устава акционерного общества и потому должны быть сообщены
органу государственной регистрации для внесения изменений в
государственный реестр юридических лиц.
У м е н ь ш е н и е у с т а в н о г о к а п и т а л а общества возможно двумя способами: путем приобретения обществом и погашения части акций, путем уменьшения номинальной стоимости
акций. Уменьшение уставного капитала путем приобретения обществом и погашения части акций допускается при условии, если
такая возможность предусмотрена уставом общества. Следовательно, данному способу уменьшения уставного капитала должны предшествовать соответствующие изменения устава.
В то же время необходимо учитывать, что Закон об акционерных обществах предусматривает ограничения приобретения
обществом размещенных им обыкновенных и привилегированных акций (ст. 73 Закона).
Законодатель допускает при уменьшении уставного капитала
путем уменьшения номинальной стоимости акций возможность
выплаты всем акционерам денежных средств или передачи им
принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещенных другим юридическим лицом (п. 3 ст. 29 Закона). И при
12
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
данном способе уменьшения уставного капитала Закон предусматривает ограничения его применения (п. 4 ст. 29 Закона).
При уменьшении размера уставного капитала общества вопрос о его минимальном уровне решается в соответствии с п. 1
ст. 29 Закона дифференцированно:
– если такое решение принимается по инициативе акционерного общества, то общество не вправе уменьшать размер уставного капитала ниже минимального уровня, определяемого на основании Закона на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе (в
данном случае – не на дату его первоначальной регистрации);
– при уменьшении уставного капитала в силу предписаний
закона, обязывающих общество осуществить такую меру, – не
ниже минимального размера уставного капитала, определенного
в соответствии со ст. 26 Закона на дату государственной регистрации (создания) общества.
Общество о б я з а н о принять решение об уменьшении уставного капитала в следующих случаях:
1) при неполной оплате акций в течение срока, установленного Законом (п. 1 ст. 34), акция поступает в распоряжение общества. Такие акции должны быть реализованы обществом по цене не
ниже их номинальной стоимости не позднее одного года после их
приобретения обществом, в противном случае общество обязано
в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала;
2) если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или
результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов
общества оказывается меньше его уставного капитала, общество
обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до
величины, не превышающей стоимости его чистых активов (п. 4
ст. 35 Закона);
3) общество, если это предусмотрено его уставом, вправе
приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом обще13
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ства совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения. Такие акции должны
быть реализованы по их рыночной стоимости не позднее одного
года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций
(ст. 72 Закона об акционерных обществах);
4) ст. 75 и 76 Закона регулируют выкуп обществом по требованию владельцев голосующих акций всех или части принадлежащих им акций в случаях: а) реорганизации общества или совершения крупной сделки (стоимость предмета которой более
50% балансовой стоимости активов акционерного общества);
б) внесения изменений и дополнений в устав общества или его
утверждения в новой редакции, ограничивающих их права, при
условии, что они на общем собрании акционеров голосовали против принятия решения по данным вопросам.
Выкупленные акции поступают в распоряжение общества и
должны быть реализованы по их рыночной стоимости не позднее
одного года с даты их приобретения. В противном случае общее
собрание акционеров должно принять решение об уменьшении
уставного капитала общества путем погашения указанных акций.
Глава 3. Эмиссионные ценные бумаги
акционерных обществ
§ 1. Акции. Общая характеристика
§ 2. Виды акций
§ 3. Опционы эмитента. Общая характеристика
§ 4. Природа опционов эмитента
§ 5. Облигации акционерного общества. Общая характеристика
Согласно Федеральному закону «О рынке ценных бумаг»11,
Закону об акционерных обществах акционерные общества вправе
11
Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ред. от 30.12.2006)
«О рынке ценных бумаг» // СПС КонсультантПлюс (далее – Закон о рынке
ценных бумаг).
14
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
выпускать следующие в и д ы э м и с с и о н н ы х ц е н н ы х
бумаг:
1) акции;
2) опционы эмитента;
3) облигации.
Эмиссионные ценные бумаги выделяются в самостоятельный
вид в силу следующих признаков: 1) являются результатом массовой эмиссии, т.е. выпускаются в значительном количестве; 2) в
рамках одного выпуска все бумаги имеют одинаковое содержание, т.е. закрепляют одинаковый объем прав12.
В литературе по акционерному праву с учетом норм Закона о
рынке ценных бумаг отмечают, что ценные бумаги являются
эмиссионными, если они соответствуют совокупности следующих признаков: 1) закрепляют имущественные и неимущественные права, подлежащие удостоверению, уступке и безусловному
осуществлению с соблюдением установленных Федеральным законом формы и порядка; 2) размещаются выпусками; 3) имеют
равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги13.
Таким образом, эмиссионные ценные бумаги не обладают индивидуальными признаками, в отличие от иных типов ценных бумаг они характеризуются родовыми признаками14.
Эмиссионные ценные бумаги могут размещаться среди широкого круга лиц, соответственно могут затрагивать публичные
интересы, поэтому обязательным условием существования таких
ценных бумаг является государственная регистрация их выпуска.
Как отмечает Г.Н. Шевченко, государственный контроль за процедурой эмиссии ценных бумаг носит публично-правовой характер и вызван, по крайней мере, двумя причинами. Во-первых, самой природой эмиссионных ценных бумаг, которые, не обладая
индивидуальными признаками, выпускаются в массовом порядке
и неисполнение эмитентом обязательств по ним затрагивает ин12
А г а р к о в М . М . Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 209–210.
13
Правовое регулирование деятельности акционерных обществ (Акционерное право) / Под ред. Е . П . Г у б и н а . М., 1998. С. 205–206.
14
Ш е в ч е н к о Г . Н . Указ. соч.
15
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
тересы широкого, практически неограниченного круга лиц. Вовторых, такой контроль направлен на защиту прав инвесторов,
которые являются экономически более слабыми участниками
эмиссионных отношений даже в том случае, если они являются
профессиональными участниками рынка ценных бумаг.
Ценные бумаги, выпуск которых не прошел государственную
регистрацию, не могут быть размещены. Исключение составляет
размещение акций при учреждении акционерного общества или
размещение ценных бумаг при реорганизации юридических лиц в
форме слияния, разделения, выделения и преобразования. В названных случаях размещение ценных бумаг осуществляется до
государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска ценных бумаг.
Очевидно, что сделки с эмиссионными ценными бумагами,
не прошедшими государственную регистрацию, являются недействительными, обладатель таких акций не может реализовать
права, принадлежащие их владельцу согласно Закону.
Закон о рынке ценных бумаг говорит о бездокументарной
форме существования именных эмиссионных ценных бумаг. Бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг – форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на
основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных
бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании
записи по счету депо.
В то же время согласно абз. 1 ст. 2 Закона о рынке ценных
бумаг эмиссионные бумаги являются именными ценными бумагами. Исходя из определения ценной бумаги как документа,
предъявление которого необходимо для осуществления выраженного в нем права (п. 1 ст. 142 ГК РФ), неизбежен вывод о
возможности существования эмиссионных бумаг лишь в документарной форме и о неразрывной связи судьбы воплощенного в
ценной бумаге права с судьбой документа15.
15
А г а р к о в М . М . Указ. соч. С. 173–178; Ч у в а к о в В . Б . Понятие и признаки ценных бумаг // Очерки по торговому праву. Ярославль,
1999. Вып. 6. С. 33–36.
16
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Различный концептуальный подход, нашедший отражение в
Гражданском кодексе РФ и в Законе о рынке ценных бумаг, на
сегодняшний день не позволяет на законодательном уровне выработать единое понятие «ценной бумаги», а на теоретическом
уровне выработать единый подход в понимании природы «бездокументарных ценных бумаг». Однозначно можно лишь сказать,
что сохранение бездокументарной формы существования эмиссионных ценных бумаг продиктовано потребностями практики.
§ 1. Акция. Общая характеристика
А к ц и я определяется Законом о рынке ценных бумаг как
эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца
(акционера) на получение части прибыли акционерного общества
в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.
С учетом природы прав, воплощенных в акции, акция является корпоративной ценной бумагой. Она воплощает только право
членства, а не права, названные Законом. Право членства указывает на принадлежность лица к составу акционерной компании.
Иные права, перечисленные в Законе: право на получение дивидендов, на участие в управлении, на получение ликвидационной
квоты, – возникают на основании права членства и иных юридических фактов. Например, с момента приобретения акции ее владельцу еще не принадлежит право на получение дивидендов.
Лишь после того, как будет принято решение общего собрания
акционеров о распределении прибыли общества в качестве дивидендов, акционер приобретает названное право16.
Акция является именной ценной бумагой. Она легитимирует
держателя путем указания имени управомоченного лица в тексте
бумаги и в реестре обязанного лица (акционерного общества).
Акции на предъявителя не существуют.
16
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Именная акция как ценная бумага
// Очерки по торговому праву. Вып. 2. Ярославль, 1995. С. 31; Ч у в а к о в В . Б . Правовая природа ценных бумаг: Дис. ... канд. юрид. наук.
Ярославль, 2004. С. 26.
17
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
§ 2. Виды акций
А. Обыкновенные и привилегированные акции
Обыкновенные акции выпускаются всеми без исключения
обществами. Обыкновенные акции предоставляют их владельцам
весь объем прав, принадлежащих акционеру, являются голосующими при решении всех вопросов на общем собрании акционеров. Обыкновенные акции имеют равную номинальную стоимость независимо от времени их выпуска – при создании общества или в результате дополнительной эмиссии.
Общество вправе выпускать один или несколько типов привилегированных акций. Выпуск привилегированных акций возможен лишь в случаях, предусмотренных уставом.
Владелец привилегированной акции приобретает право голоса на общем собрании акционеров лишь в случаях, указанных в
законе. Оценивая данную особенность, многие исследователи акционерного права владельцев привилегированной акции относят
к кредиторам общества, а не к его участникам 17. Однако кредитора связывает с обществом обязательственное правоотношение,
в то время как из одного только факта владения привилегированной акцией возникает отношение членства в акционерном обществе. Никакие обязательственные права требования из факта приобретения привилегированной акции не возникают.
Владелец данного вида акций наделен преимущественным
правом на получение дивиденда и (или) ликвидационной стоимости, выплачиваемой ему при ликвидации общества. «Преимущественное» право на получение дивидендов либо ликвидационной
квоты владельцами привилегированных акций означает первоочередное перед владельцами обыкновенных акций получение
указанных выплат. В уставе должны фиксироваться размер дивиденда по каждому типу привилегированных акций и размер ликвидационной квоты. При отсутствии данных о размере дивиденда
либо о порядке его определения владельцы привилегированных
акций имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций. Данное правило Закона касается раз17
Ломакин Д.В.
С. 64–65.
Акционерное
18
правоотношение.
М.,
1997.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
мера выплачиваемых дивидендов или ликвидационной квоты, т.е.
в размере, равном размеру дивидендов или ликвидационной квоты, выплачиваемых по обыкновенным акциям. Преимущество в
очередности выплаты сохраняется.
Если общество выпускает привилегированные акции двух и
более типов, по каждому из которых определен размер дивидендов, уставом общества должна быть установлена очередность их
выплаты. Аналогично должна быть определена очередность выплаты ликвидационной стоимости по отдельным типам привилегированных акций.
Уставом общества может быть предусмотрен выпуск кумулятивных привилегированных акций, по которым невыплаченный
или не полностью выплаченный дивиденд накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом. Если уставом такой срок не установлен, то привилегированные акции
кумулятивными не являются.
Каждый отдельный тип акций предоставляет их владельцам
равный объем прав; акции одного типа имеют одинаковую номинальную стоимость.
Общая номинальная стоимость всех размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества.
Привилегированные акции могут быть конвертированы в
обыкновенные или привилегированные акции иных типов при
условии, если это предусмотрено уставом общества, а также при
реорганизации общества. Не допускается конвертация привилегированных акций в иные ценные бумаги, в том числе облигации.
Закон запрещает конвертацию обыкновенных акций в привилегированные, а также в облигации и иные ценные бумаги.
Не может быть одновременно зарегистрировано несколько
выпусков обыкновенных акций или привилегированных акций
одного типа. Исключение составляют выпуски обыкновенных и
привилегированных акций одного типа, размещаемых при реорганизации.
Б. Размещенные и объявленные акции
Размещенными являются акции, приобретенные акционерами
при создании общества либо при дополнительной эмиссии акций.
19
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Размещенными также признаются акции, приобретенные и выкупленные обществом у акционеров, и те, право собственности на
которые перешло к обществу при неполной оплате уставного капитала. Они считаются размещенными до их погашения.
Объявленные акции не являются реальными ценными бумагами. Это понятие используется в Законе для закрепления в уставе права общества осуществлять дополнительный выпуск акций
сверх размещенных. В уставе должны быть указаны: количество,
номинальная стоимость, категории (типы) объявленных акций.
Данные сведения важны для акционеров, которые заинтересованы сохранить удельный вес участия в обществе.
В. Дробные акции и целые
Изменения, внесенные в 2001 г. в Закон об акционерных обществах, к самостоятельному объекту гражданских прав относят
дробные акции. До названных реформ российское акционерное
право исключало возможность деления акций, части акций ранее
подлежали выкупу обществом.
В соответствии с п. 3 ст. 25 Закона об акционерных обществах, когда приобретение целого числа акций невозможно, образуются части акций (дробные акции). Дробные акции могут быть
образованы только в следующих случаях:
1) при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций;
2) при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества;
3) при консолидации акций.
Перечень оснований возникновения дробных акций носит закрытый характер, поэтому образование дробных акций в иных
случаях не допускается.
Акционер – владелец дробной акции – имеет права в объеме,
соответствующем части целой акции, которую составляет дробная акция.
Дробная акция обращается как целая акция. В случае, если
лицо приобретает две и более дробные акции одной категории
(типа), то они образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций. Учет прав на дробные акции в
20
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
системе ведения реестра на лицевых счетах и на счетах депо
осуществляется без округления, т.е. в простых дробях.
Для отражения в уставе общества общего количества размещенных акций все размещенные дробные акции суммируются.
Если в результате суммирования дробных акций образуется не
целое, а дробное число, то в уставе общества количество размещенных акций выражается дробным числом.
Насколько же теоретически оправдано введение данного института в российское законодательство? Представляется, что институт дробных акций противоречит особенностям акционерной
формы предпринимательства, началам теории ценных бумаг, понятию эмиссионных ценных бумаг.
Акционерное общество как самостоятельную организационноправовую форму юридических лиц отличает то, что уставный капитал его разделен на определенное число акций (п. 1 ст. 2 Закона
об акционерных обществах). При этом номинальная стоимость
всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой (п. 1
ст. 25 Закона об акционерных обществах). Таким образом, стоимостное выражение долей, на которые делится уставный капитал акционерного общества, по общему правилу, одинаково 18.
Наиболее близкое акционерному обществу по организационно-правовой форме юридическое лицо – общество с ограниченной ответственностью – отличается тем, что его уставный капитал делится на доли определенных учредительными документами
размеров. В отношении общества с ограниченной ответственностью законодательство не устанавливает в качестве обязательного требования равенство долей, на которые разбит уставный капитал такого общества.
Следовательно, самостоятельность акционерным обществам
в системе юридических лиц придает структура акционерного капитала. Еще Г.Ф. Шершеневич отмечал, что «из понятия об ак18
Эта особенность акционерных компаний выделяется дореволюционными исследователями акционерного права в качестве одного из основных признаков данной формы юридических лиц. См.: К а м и н к а А . И .
Очерки торгового права. М., 2002. С. 360; П о б е д о н о с ц е в К . П .
Курс гражданского права. М., 2003. С. 510; Ш е р ш е н е в и ч Г . Ф . Курс
торгового права. Т. 1. М., 2003. С. 362.
21
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ционерном капитале, разбитом на известное число равных долей,
вытекает неделимость акции, как наименьшей единицы» 19. Верно и обратное: пока сохраняется принцип неделимости акций,
можно говорить об акционерных обществах как о самостоятельном виде юридических лиц, и, как только эта черта утрачивается,
исчезает грань между акционерными обществами и обществами с
ограниченной ответственностью, становится бессмысленным самостоятельное законодательное регулирование их правового положения.
Признание за дробными акциями способности самостоятельного обращения и способности наделять их владельцев правом
участия в составе общества равносильно признанию их тождества
с целыми акциями20.
В одной акции закрепляется право членства, право участия в
составе акционерной компании21. На основании права членства
возникают иные корпоративные права акционера. Право членства, по общему правилу, возникает с момента закрепления акции
на праве собственности или ином вещном праве, иные корпоративные права возникают на основании права членства и иных
юридических фактов22. Если иные корпоративные права (например, право на получение дивидендов) могут быть разделены на
части, то право членства не подлежит делению, его существование лишь в какой-то части бессмысленно. Так же как нельзя наполовину состоять в браке, в гражданстве, нельзя в какой-то части быть членом акционерного общества.
Таким образом, дробление акции должно приводить к прекращению воплощенного в ней права – права членства.
Институт дробных акций противоречит понятию «эмиссионной ценной бумаги». Появление дробных акций и признание за
ними права на самостоятельное существование приводит к тому,
что обладателю такой эмиссионной ценной бумаги принадлежат
19
Ш е р ш е н е в и ч Г . Ф . Учебник торгового права. М., 1994.
С. 145; О н ж е . Курс торгового права. Т. 1. С. 391
20
Ш е р ш е н е в и ч Г . Ф . Учебник торгового права. С. 145.
21
П о б е д о н о с ц е в К . П . Курс гражданского права. С. 482.
22
См. подробнее: Р о д н о в а О . М . Права акционеров. Способы и
средства их защиты. Ярославль, 2001. С. 4–37.
22
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
права в объеме меньшем, чем принадлежат обладателям иных
ценных бумаг данного выпуска.
Вопрос о неделимости акций бесспорно решался в дореволюционном акционерном праве. Неделимость акций рассматривалась как одна из существенных черт акционерного права.
И.Т. Тарасов отмечал, что выпуск и существование долей акций признавались германским, французским, австрийским, бельгийским законодательствами. В то же время при определении задач реформы российского законодательства автор заключает, что
доли акций не допускаются 23. И.Т. Тарасов называл неделимость
акций одним из основных ее свойств. Исходя из этого автор делал вывод, что, во-первых, владельцем акции не может быть совокупность лиц, во-вторых, не должно допускаться существование долей (частей) акций. Существование долей акций
И.Т. Тарасов называет аномальным явлением для акционерного
права, так как в этом случае акционер не пользуется полным акционерным правом 24.
На неделимость акции указывал П.П. Цитович. Он считал,
что акция вбирает в себя двоякий смысл: материально акция есть
совокупность всех прав акционера (членство и два участия);
формально – акция есть документ, в котором заключены (вмещены) права акционера. В том и другом смысле акция неделима 25.
Г.Ф. Шершеневич считал, что к акции как к неделимому
имуществу могут применяться лишь правила об общей собственности. Наследники акционера не вправе требовать выдачи документа, удостоверяющего право на наследственную долю в акции 26.
Законодательство ряда государств не допускает существования дробных акций. В п. 3 § 8 Акционерного закона ФРГ от
6 сентября 1965 г. закреплено правило, не допускающее сущест-
23
Т а р а с о в И . Т . Указ. соч. М., 2000. С. 396–403.
Там же. С. 277–367.
25
Ц и т о в и ч П . П . Очерк основных понятий торгового права. М.,
2001. С. 173.
26
Ш е р ш е н е в и ч Г . Ф . Учебник торгового права. С. 145; О н
ж е . Курс торгового права. Т. 1. С. 391.
24
23
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вования «дробных акций». По германскому законодательству акции неделимы.
Проблема защиты интересов акционеров при увеличении уставного капитала акционерного общества решается Акционерным законом ФРГ следующим образом. При увеличении уставного капитала акционерного общества путем выпуска новых акций
у каждого акционера возникает право на долю новых акций. Доля
причитающихся акционеру новых акций равна части его участия
в уставном капитале. Если размер участия акционера в уставном
капитале общества не позволяет ему приобрести целую новую
акцию, а соответствует лишь доле новой акции, то у акционера
возникает лишь долевое право по отношению к обществу. Данное
право является самостоятельно отчуждаемым и наследуемым.
Долевое право не предоставляет его обладателю те возможности,
которыми обладает акционер. Права, воплощенные в новой акции, могут осуществляться лишь в том случае, если долевые права, составляющие вместе полную акцию, объединены в одних руках либо если несколько обладателей долевых прав, которые в
совокупности составляют полную акцию, объединяются для
осуществления прав (§ 213 Акционерного закона ФРГ 27).
Акционерное законодательство Франции также не допускает
существования дробных акций. Согласно ст. 266 французского
Закона № 66-537 о торговых товариществах от 24 июля 1966 г. по
отношению к акционерному обществу ценные бумаги являются
неделимыми 28. Допускается лишь установление права общей
собственности на акцию. В этом случае все сособственники могут реализовать лишь одно (единое) акционерное право, все сособственники рассматриваются как один (единый) акционер. Закон предусматривает лишь одно исключение из названного правила: каждый из сособственников обладает правом на получение
информации об акционерном обществе (ст. 171) и вправе знакомиться с документами, перечисленными ст. 168–170, в том числе
с годовым отчетом, списком кандидатов в совет директоров общества, с протоколами общего собрания акционеров. Мнение ка27
Германское право. Ч. 2. Торговое уложение и другие законы. М.,
1996.
28
Code de commerce. P., 1999.
24
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ждого из сособственников должно также учитываться при выборе
(или назначении судом) доверенного лица, которое будет представлять интересы сособственников на общем собрании акционеров (ст. 163).
Во Франции в целях защиты интересов мелких акционеров и
в то же время в целях исключить появление дробных акций предусмотрено закрепление за каждым акционером права на получение хотя бы одной новой акции, выпускаемой при консолидации 29.
§ 3. Опционы эмитента. Общая характеристика
О п ц и о н э м и т е н т а – именная эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/ или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента по определенной в нем цене (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).
Опцион может быть выпущен только акционерным обществом и предоставлять права только на приобретение акций самого
эмитента, которые на момент его выпуска еще не выпущены.
С учетом права, воплощенного в опционе эмитента, – права
на покупку акции – его относят к производным ценным бумагам 30.
Опцион эмитента согласно Закону о рынке ценных бумаг является именной ценной бумагой и может выпускаться только в
бездокументарной форме.
Так как опционы эмитента предоставляют право на покупку
акций, следовательно, они тесно связаны с выпуском акций, право на приобретение которых удостоверяют. Такая зависимость
отражается на процедуре эмиссии опционов.
Опционы не могут быть выпущены при следующих условиях:
29
Ш а п к и н а Г . С . Новое в российском акционерном законодательстве (изменения и дополнения Федерального закона «Об акционерных
обществах») // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2001. № 12.
С. 119–120.
30
Ш е в ч е н к о Г . Н . Указ. соч.
25
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
1) до полной оплаты уставного капитала;
2) до внесения в устав общества положений об объявленных
акциях, право на приобретение которых предоставляют такие опционы.
Решение о размещении опционов должно содержать следующие условия:
– количество акций, право на приобретение которых предоставляется каждым опционом;
– срок, когда может быть осуществлено право владельца опциона;
– цена приобретения акций;
– порядок и срок осуществления права владельца опциона на
приобретение акций;
– срок и порядок оплаты дополнительных акций;
– способ размещения опционов – открытая или закрытая
подписка;
– цена размещения опционов.
Если опционы размещаются путем подписки, допускается
только денежная их оплата.
Опцион исполняется путем его конвертации в дополнительные акции по требованию владельца опциона. Конвертация в дополнительные акции опционов осуществляется на основании решения об увеличении уставного капитала акционерного общества
путем размещения дополнительных акций путем конвертации в
них опционов эмитента.
Если в течение срока, установленного для заявления требования владельцем опциона о его конвертации в дополнительные
акции, такое заявление не поступило, права по опциону прекращаются и такие опционы погашаются (аннулируются). При этом
у владельца опциона не возникает права требовать какой-либо
компенсации от эмитента.
§ 4. Природа опционов эмитента
Отвечает ли характеристика опциона эмитента всем признакам ценных бумаг?
Ценная бумага воплощает в себе определенное субъективное
право. Что же удостоверяет опцион? Право их владельца обме26
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
нять опцион на дополнительные акции. Как уже было сказано
выше, реализовать это право можно будет, если акционерное общество примет решение об увеличении уставного капитала. Если
согласиться с мнением законодателя, что опцион воплощает в себе право на обмен, то необходимо сделать вывод, что на обществе лежит обязанность принять решение об увеличении уставного
капитала путем размещения дополнительных акций путем конвертации в них опционов. Вслед за этим необходимо сделать вывод, что раз на обществе лежит названная обязанность, то она
может быть реализована в принудительном порядке. Однако этот
вывод неверен, так как обязать общее собрание акционеров принять определенное решение невозможно.
Имеется некое сходство между опционом эмитента и предварительным договором. Но нет полного тождества между названными институтами. Из предварительного договора возникает
обязанность обеих сторон заключить в будущем основной договор. Обязанность же общества предоставить владельцу опциона
дополнительные акции возникает не в момент продажи опциона,
а после выпуска дополнительных акций, размещаемых путем
конвертации в них опционов. У владельца опциона обязанность
обменять опцион на дополнительную акцию не возникает.
Соответственно, опционы эмитента не отвечают признакам
ценной бумаги.
§ 5. Облигации акционерного общества.
Общая характеристика
Акционерные общества наделены правом выпуска облигаций.
О б л и г а ц и я – это ценная бумага, подтверждающая заключение договора займа. Облигация удостоверяет право ее владельца требовать выплаты ее номинальной стоимости или номинальной стоимости и процентов. Правовая природа облигаций раскрывается ст. 816 ГК РФ, согласно которой путем выпуска и
продажи облигаций заключается договор займа. Эмитент облигаций является заемщиком, а приобретатели облигаций – заимодавцами.
27
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Так как облигация является особой формой договора займа,
то данная ценная бумага отличается следующим: носит срочный
характер (может быть выпущена только на определенный срок),
имеет номинальную стоимость, носит платный характер (акционерное общество должно уплатить держателю облигации плату за
пользование предоставленными денежными средствами).
В целях защиты прав займодавцев на возврат суммы займа и
процентов по нему акционерные общества, эмитирующие облигации, должны отвечать ряду требований. Во-первых, общество
не вправе выпускать облигации до полной оплаты своего уставного капитала. Во-вторых, номинальная стоимость всех выпущенных акционерным обществом облигаций не должна превышать размера уставного капитала общества и (или) величину
обеспечения, предоставленного в этих целях обществу третьими
лицами. Без обеспечения, предоставленного третьими лицами,
выпуск облигаций возможен не ранее третьего года существования общества при условии надлежащего утверждения годовой
бухгалтерской отчетности за два завершенных финансовых года
(абз. 3 п. 3 ст. 33 Закона об акционерных обществах).
Соблюдение последнего условия не требуется, если выпускаются облигации с ипотечным покрытием. Согласно ст. 2 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах» 31 к ипотечным
ценным бумагам относятся облигации с ипотечным покрытием –
это облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается полностью или в части ипотечным покрытием. Федеральные
законы о ценных бумагах могут содержать и иные основания освобождения акционерных обществ от соблюдения требований,
предъявляемых при эмиссии облигаций.
Владелец облигации и владелец акции обладают различным
правовым статусом, что обусловлено различием между облигацией и акцией. Г.Ф. Шершеневич выделял следующие отличительные характеристики названных бумаг: «1. Облигация является
долговым обязательством, а обладатель ее – кредитором общества, тогда как акция предоставляет право на участие в предприятии, а обладатель ее – хозяин последнего. 2. Облигация дает
31
Федеральный закон от 11.11.2003 № 152-ФЗ (ред. от 27.07.2006)
«Об ипотечных ценных бумагах // СПС КонсультантПлюс.
28
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
право на определенный процент, акция – на дивиденд, величина
которого зависит от размера чистой прибыли. 3. При ликвидации
или несостоятельности товарищества облигация дает ее обладателю право удовлетворения из имущества предприятия, тогда как
акционеры могут рассчитывать лишь на остатки от оплаты всех
долгов предприятия» 32.
Г.Н. Шевченко выделила следующие основания разграничения названных ценных бумаг: акция – ценная бумага, которая
может выпускаться только акционерными обществами, круг эмитентов облигаций гораздо шире: это все коммерческие юридические лица, публично-правовые образования. Облигация – срочная
ценная бумага, по истечении установленного срока она подлежит
погашению. Акция не имеет ограниченного срока существования;
"жизнь" акции, как правило, равна сроку существования самого
акционерного общества. Акция – это минимальная часть уставного капитала, облигация представляет собой часть облигационного
займа. Номинал для облигации имеет важное значение, именно
по отношению к номиналу выплачиваются проценты; для акций
номинальная стоимость не является обязательным требованием
(в настоящее время по российскому законодательству все акции
должны иметь номинальную стоимость). Акция не может размещаться по цене ниже номинальной, для облигаций такого правила
нет: они могут размещаться с дисконтом (ниже номинальной
стоимости). Выплата дивидендов по акциям осуществляется из
чистой прибыли общества (прибыли общества после налогообложения). Проценты по облигациям должны выплачиваться и при
отсутствии прибыли, даже в случае убыточности общества за
счет специального фонда или имущества, предоставленного в
обеспечение исполнения обязательства по облигациям. Неспособность осуществить выплату процентов по облигациям или погасить стоимость облигаций в установленный срок признается
дефолтом и влечет для эмитента неблагоприятные последствия 33.
32
33
Ш е р ш е н е в и ч Г . Ф . Курс торгового права. Т. 1. С. 419.
Ш е в ч е н к о Г . Н . Указ. соч.
29
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 4. Реестр владельцев именных ценных
бумаг акционерного общества
Каждое акционерное общество обязано обеспечить ведение и
хранение реестра акционеров с момента государственной регистрации общества. Согласно п. 1 ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг
д е я т е л ь н о с т ь ю п о в е д е н и ю р е е с т р а владельцев
именных ценных бумаг признается сбор, фиксация, обработка,
хранение и представление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг.
С 1 июля 2002 г. акционерные общества с числом акционеров
более 50 обязаны передать ведение реестра акционеров профессиональным регистраторам 34. В это число входят как владельцы
обыкновенных, так и владельцы привилегированных акций.
Таким образом, держателем реестра могут быть либо эмитент
ценных бумаг – акционерное общество с числом акционеров не
более 50, либо регистратор – юридическое лицо – профессиональный участник рынка ценных бумаг, получивший лицензию
исключительно на осуществление этого вида деятельности.
Эмитент обязан поручить ведение реестра по всем своим
именным эмиссионным ценным бумагам одному регистратору.
Эмитент, заключивший договор с регистратором, не освобождается от ответственности за ведение реестра. Регистратор не вправе осуществлять сделки с акциями общества, держателем реестра
акционеров которого он является.
Исполнение обязанностей регистратора заключается в совершении действий по изменению информации, содержащейся на
Законодатель внес изменения относительно численного состава акционерных обществ, обязанных передать систему ведения реестра независимому регистратору лишь в Закон об акционерных обществах. Закон о
рынке ценных бумаг по-прежнему в статье 8 предусматривает, что держателем реестра может быть эмитент или профессиональный участник рынка
ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра на основании поручения эмитента. Если число владельцев ценных бумаг превышает 500, держателем реестра должен быть профессиональный участник
рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра.
34
30
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
лицевом счете, или по подготовке и предоставлению информации
из реестра.
На регистратора возлагаются обязанности двух видов:
1) ведение реестра и выполнение связанных с этим операций;
2) составление и предоставление эмитенту списка лиц,
имеющих права, связанные с членством в корпорации (на участие
в общем собрании, получение дивидендов...).
Дополнительно к основным обязанностям на регистратора
могут быть возложены обязанности по организации выплат дивидендов, по организации проведения общего собрания акционеров
и т.д.
Р е е с т р а к ц и о н е р о в – это совокупность данных на бумажном носителе и (или) с использованием электронной базы
данных, которая обеспечивает: 1) идентификацию зарегистрированных лиц, 2) удостоверение прав на ценные бумаги, учитываемых на лицевых счетах зарегистрированных лиц, а также
3) позволяет получать и направлять информацию зарегистрированным лицам.
Так как согласно ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг осуществление прав по именным бездокументарным эмиссионным
ценным бумагам производится эмитентом в отношении лиц, указанных в системе ведения реестра, то на основе реестра акционеров общество составляет списки участников общих собраний акционеров, обеспечивает их необходимой информацией при подготовке собрания, определяет лиц, имеющих право на получение
дивидендов или ликвидационной квоты при ликвидации общества. По данным реестра определяется круг лиц, имеющих право
требовать выкупа обществом акций.
Реестр состоит из следующих типов счетов:
– эмиссионный счет эмитента – это счет эмитента для зачисления на него ценных бумаг, выпуск которых зарегистрирован, и
их последующего списания при размещении или аннулировании
ценных бумаг;
– лицевой счет эмитента – счет, открываемый эмитенту для
зачисления ценных бумаг, выкупаемых эмитентом;
31
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
– лицевой счет зарегистрированного лица – счет владельца,
номинального держателя, залогодержателя, доверительного
управляющего.
В реестре может содержаться информация о следующих видах зарегистрированных лиц:
1) владельцы ценных бумаг – лица, которым ценные бумаги
принадлежат на праве собственности, ином вещном праве (акционеры);
2) номинальный держатель – лицо, осуществляющее держание ценных бумаг от своего имени, но в интересах других лиц, не
являясь владельцем этих бумаг (функции номинального держателя может выполнять лишь профессиональный участник рынка
ценных бумаг);
3) доверительный управляющий – это профессиональный
участник рынка ценных бумаг, осуществляющий доверительное
управление ценными бумагами, переданными ему во владение на
определенный срок и принадлежащими другому лицу, в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц;
4) залогодержатель – это кредитор по обеспеченному залогом
обязательству, на имя которого оформлен залог ценных бумаг.
В силу положений ст. 142 ГК РФ, ст. 44 ФЗ "Об акционерных
обществах", ст. 29 ФЗ "О рынке ценных бумаг", доказательством,
подтверждающим права владельца акций, являются данные реестра владельцев ценных бумаг.
Статья 28 Закона о рынке ценных бумаг устанавливает, что
права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра – записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии – записями по
счетам депо у депозитария.
Каково же значение записи в реестре владельцев именных
ценных бумаг? В этом вопросе возможны два принципиально
различных решения.
При первом подходе запись в реестре может обладать свойством публичной достоверности и бесспорно подтверждать право
собственности или иной титул на ценные бумаги. Соответственно, совершение записи по списанию ценных бумаг с одного счета
32
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
с зачислением их на другой равносильно переходу титула. При
данном подходе за записью по счету признается неопровержимая
презумпция собственности на ценные бумаги.
При втором подходе запись в реестре лишь подтверждает право на ценную бумагу, она может быть опровергнута заинтересованным лицом. Соответственно, списание ценных бумаг со счета
собственника лишает его правомочий, но собственник не лишается возможности вернуть свое владение ценными бумагами 35.
В связи с отсутствием однозначных решений в законодательстве судебная практика также неоднозначно решает обозначенную проблему 36.
Все же следует сделать вывод, что запись в реестре лишь
служит доказательством прав на акции, которое может быть опровергнуто с помощью иных средств доказывания. При обратном
выводе пришлось бы признать, что утрата записи бесспорно приводит к утрате права собственности на ценные бумаги.
Подтверждением сделанного вывода является правило п. 5
Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг 37. В нем закреплено, что в случае утраты регистрационного
журнала и данных лицевых счетов, зафиксированных на бумажных носителях и (или) с использованием электронных баз данных,
регистратор обязан: уведомить об этом Федеральную службу по
финансовым рынкам в письменной форме в срок не позднее следующего дня с даты утраты; опубликовать сообщение в средствах
массовой информации о необходимости представления зарегистрированными лицами документов в целях восстановления утраченных данных реестра; принять меры к восстановлению утраченных данных в реестре в десятидневный срок с момента утраты.
35
С т е п а н о в Д . И . Совершенствование законодательства, регулирующего действия, совершаемые с реестром акционеров // Закон. 2006.
№ 7. С. 105
36
По данному вопросу см.: Б у ш е в А . Ю . Виндикация бездокументарных ценных бумаг: теория и судебно-арбитражная практика // Арбитражные споры. 2003. № 2 (22). С. 98; Ш е в ч е н к о Г . Н . Указ. соч.
37
Постановление ФКЦБ РФ от 02.10.1997 № 27 (ред. от 20.04.1998)
«Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг» // СПС КонсультантПлюс.
33
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Таким образом, утрата записи по счету в реестре не влечет
утрату прав на ценные бумаги, на основе иных доказательств,
представленных владельцами ценных бумаг, реестродержатель
вправе восстановить данные реестра. Следовательно, право собственности на акции может подтверждаться не только записью в
реестре, но и иными доказательствами. За записью в реестре не
признается свойство публичной достоверности. Она имеет лишь
удостоверительное значение.
В соответствии со ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг право
на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю:
– в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, – с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя;
– в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения
реестра – с момента внесения приходной записи по лицевому
счету приобретателя.
Права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят
к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу. Переход прав, закрепленных именной эмиссионной ценной
бумагой, должен сопровождаться уведомлением держателя реестра, или депозитария, или номинального держателя ценных бумаг.
Внесение записи о переходе прав на эмиссионные ценные бумаги производится при представлении передаточного распоряжения зарегистрированным лицом, передающим акции. То есть заявление реестродержателю о передаче акций может сделать только
отчуждатель 38. Постановление Пленума ВАС № 19 также подтверждает этот вывод и отмечает, что внесение записи в реестр
осуществляется держателем реестра по требованию акционера,
номинального держателя акций, а также иных лиц, имеющих право требовать внесения записи не позднее трех дней с момента
представления им документов, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации, если соответствующими правовыми
актами не установлен более короткий срок (п. 19).
38
В л а с о в а А . В . Способ передачи именных ценных бумаг
// Очерки по торговому праву. Вып. 5. Ярославль, 1998. С. 75.
34
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В передаточном распоряжении содержится указание регистратору внести в реестр запись о переходе прав собственности на
ценные бумаги.
У приобретателя акций право на них возникает после совершения следующих действий: 1) заключение договора, 2) внесение
приходной записи по лицевому счету приобретателя. Таким образом, до внесения записи в реестр, а следовательно, до возникновения прав на акции, приобретатель не может заявлять какихлибо требований обязанному лицу, т.е. акционерному обществу
либо реестродержателю.
Этот способ передачи акций именуется трансфертом. Суть
его заключается в том, что каждая передача акции сопровождается внесением соответствующей записи в реестр обязанного лица
по заявлению отчуждателя акций. Второй наиболее распространенный способ передачи заключается в том, что право на акцию
возникает у приобретателя в результате передачи ему акций по
индоссаменту на основании сделки между отчуждателем и приобретателем. Это позволяет приобретателю акций производить ее
отчуждение без участия акционерного общества, так как возникновение права на бумагу не ставится в зависимость от внесения
соответствующей записи в реестр. Акционерное общество может
проверить правильность передачи акций лишь при предъявлении
ее для трансферта 39.
Согласно пункту 7.3 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, отказ от внесения записи в реестр не
допускается, за исключением случаев, предусмотренных Положением. Регистратор обязан отказать во внесении записей в реестр в следующих случаях: не представлены все документы, необходимые для внесения записей в реестр в соответствии с названным Положением; представленные документы не содержат
всей необходимой в соответствии с названным Положением информации либо содержат информацию, не соответствующую
имеющейся в документах, представленных регистратору в соответствии с пунктом 7.1 Положения; операции по счету зарегистрированного лица, в отношении которого представлено распоря39
А г а р к о в М . М . Указ. соч. С. 308.
35
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
жение о списании ценных бумаг, блокированы; в реестре отсутствует анкета зарегистрированного лица с образцом его подписи,
документы не представлены лично зарегистрированным лицом,
подпись на распоряжении не заверена одним из предусмотренных в Положении способов; у регистратора есть существенные и
обоснованные сомнения в подлинности незаверенной подписи на
документах, когда документы не представлены лично зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги, или его уполномоченным представителем; в реестре не содержится информация о лице, передающем ценные бумаги, и (или) о ценных бумагах, в отношении которых предоставлено распоряжение о
внесении записей в реестр, и отсутствие этой информации не связано с ошибкой регистратора; количество ценных бумаг, указанных в распоряжении или ином документе, являющемся основанием для внесения записей в реестр, превышает количество ценных бумаг, учитываемых на лицевом счете зарегистрированного
лица; стороны по сделке не оплатили или не предоставили гарантии по оплате услуг регистратора в размере, установленном
прейскурантом регистратора.
Пункт 7.3 Положения и ч. 2 ст. 45 Закона об акционерных
обществах устанавливают требования к содержанию отказа. В
случае отказа от внесения записи в реестр регистратор не позднее
пяти дней с даты предоставления распоряжения о внесении записи в реестр направляет обратившемуся лицу мотивированное
уведомление об отказе от внесения записи, содержащее причины
отказа и действия, которые необходимо предпринять для устранения причин, препятствующих внесению записи в реестр.
Закон об акционерных обществах устанавливает правило, в
силу которого отказ от внесения записи в реестр может быть обжалован в суд. Постановление ВАС № 19 отмечает, что, если ведение реестра осуществляется регистратором, в качестве ответчиков по делу должны привлекаться акционерное общество и регистратор (держатель реестра).
Владелец акций, а также иные лица, требующие внесения записи в реестр акционеров, вправе обратиться в суд с иском об
обязании акционерного общества (держателя реестра) внести соответствующую запись в реестр и в том случае, если в установ36
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ленный срок запись не внесена и держатель реестра не направил в
предусмотренный статьей 45 Закона срок уведомление с указанием мотивов отказа от внесения его в реестр. Суд в случае необоснованного отказа или уклонения держателя реестра от внесения в
него соответствующей записи обязывает держателя реестра внести необходимую запись.
Глава 5. Органы управления
акционерного общества
§ 1. Общее собрание акционеров
§ 2. Совет директоров (наблюдательный совет)
§ 3. Исполнительный орган акционерного общества
§ 1. Общее собрание акционеров
1.1. Общее собрание акционеров в системе органов
управления акционерного общества
Общее собрание акционеров является высш и м о р г а н о м управления акционерного общества.
Участвуя в обществе, акционеры рискуют вложенным в него
капиталом. Поэтому они должны иметь возможность получать от
совета директоров и исполнительных органов общества отчет о политике, проводимой обществом. Проведение общего собрания акционеров предоставляет обществу возможность не реже одного
раза в год информировать акционеров о своей деятельности, результатах и планах, привлекать их к обсуждению и принятию решений по наиболее важным вопросам деятельности общества. Для
миноритарного акционера годовое общее собрание часто является
единственной возможностью получить информацию о деятельности общества. Участвуя в общем собрании, акционер реализует
принадлежащее ему право на участие в управлении обществом 40.
40
См.: Распоряжение ФКЦБ от 04.04.2002 № 421/р «О рекомендации к
применению Кодекса корпоративного поведения» (вместе с «Кодексом
корпоративного поведения» от 05.04.2002) // СПС КонсультантПлюс.
37
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции.
Общее собрание акционеров может быть годовым и внеочередным. Проведение годового общего собрания акционеров вменяется в обязанность общества. Сроки проведения годового собрания устанавливаются уставом. Однако оно должно быть проведено не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть
месяцев после окончания финансового года. Иные собрания,
кроме годового, являются внеочередными.
Общее собрание может проводиться путем с о в м е с т н о г о
п р и с у т с т в и я акционеров и путем з а о ч н о г о г о л о с о в а н и я . При заочном голосовании решения принимаются без совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия по ним решений. Общее собрание, повестка дня которого включает вопросы об избрании совета
директоров, ревизионной комиссии, утверждении аудитора, утверждении годового отчета, не может проводиться в форме заочного голосования.
На практике сформировалась еще одна форма проведения
общего собрания акционеров. Это проведение голосования в
о ч н о - з а о ч н о й ф о р м е . При этой форме назначают место
проведения общего собрания, о чем информируют акционеров,
каждый из которых имеет возможность явиться для участия в собрании. Одновременно акционерам направляют бюллетени для
заочного голосования, которыми могут воспользоваться лица, не
имеющие возможности присутствовать на общем собрании акционеров.
Пункт 3 статьи 58 Закона об акционерных обществах говорит
о п о в т о р н о м о б щ е м с о б р а н и и а к ц и о н е р о в . Данный институт призван минимизировать риски, связанные с возможной систематической неявкой акционеров на собрание. Согласно этой норме при отсутствии кворума для проведения годового общего собрания акционеров должно быть обязательно
проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня. Закон также допускает проведение повторного внеочередного общего собрания акционеров, однако проведение такого собрания не является обязательным. Согласно Закону по38
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вторное общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум),
если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30 процентами голосов размещенных голосующих акций общества. Для акционерных обществ с числом акционеров более 500 тысяч устав может предусматривать меньший кворум для проведения повторного общего собрания
акционеров. При этом подготовка повторного общего собрания
акционеров осуществляется в основном в том же порядке, что и
подготовка несостоявшегося собрания.
Для того чтобы повторное общее собрание акционеров было
признано легитимным, необходимо (помимо соблюдения сроков
и порядка извещения акционеров) выполнение целого ряда условий: 1) повторное общее собрание может проводиться только в
том случае, если не состоялось основное общее собрание по причине отсутствия кворума (иные причины, например отмена собрания лицами, требующими его созыва, не являются основанием
для признания собрания, проводимого взамен несостоявшегося,
повторным); 2) повестка дня общего повторного собрания должна быть точно такой же, как и повестка дня несостоявшегося общего собрания; 3) явка на повторном общем собрании должна составить не менее 30 процентов. Отсутствие хотя бы одного из
этих условий не позволяет квалифицировать общее собрание акционеров как повторное.
1.2. Подготовка и проведение общего собрания акционеров
Подготовку и организацию общего собрания акционеров
осуществляет совет директоров общества. В рамках подготовки к
проведению собрания, во-первых, на основании данных реестра
составляется список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.
Акционеры, владеющие не менее чем 1% голосов, вправе
знакомиться с данным списком. По требованию любого заинтересованного лица общество обязано в течение трех дней предоставить ему выписку из списка, содержащую данные об этом лице,
или справку о том, что оно не включено в список.
Во-вторых, участникам собрания должна направляться информация о проведении собрания. Способы информирования и
39
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
сроки направления информации а также состав направляемой информации определены ст. 52 Закона об акционерных обществах.
В-третьих, совет директоров общества формирует повестку
дня общего собрания, а также список кандидатов на избрание в
органы управления акционерного общества.
Совет директоров вправе вносить по собственному усмотрению предложения в повестку дня общего собрания и в список
кандидатов для избрания органов управления общества. В Законе
выделены вопросы, решения по которым принимаются собранием только по предложению совета директоров. Например, это вопросы реорганизации общества, увеличения уставного капитала,
дробления и консолидации акций и др.
Акционер (или группа акционеров), владеющий не менее чем
2% акций, вправе внести в повестку дня годового общего собрания акционеров неограниченное число вопросов.
Число кандидатов, предлагаемых конкретным лицом (или
группой акционеров) для избрания в органы управления и ревизионную комиссию общества, не должно превышать численный
состав органа, предусмотренный уставом.
Отказ во включении предложенных вопросов в повестку дня,
выдвинутых кандидатов в список кандидатур для голосования по
выборам в соответствующий орган общества возможны по следующим основаниям:
– если не соблюдены сроки внесения предложений;
– если авторы предложений не являются владельцами необходимого количества акций;
– если предложения оформлены с нарушением Закона;
– предложенный вопрос не отнесен к компетенции общего
собрания акционеров.
Абзац 2 п. 6 ст. 53 Закона предусматривает право акционера
оспорить в судебном порядке как отказ во включении вопроса в
повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий
орган общества, так и уклонение совета директоров от принятия
решения.
Представляется, что иск акционера об оспаривании уклонения совета директоров от внесения предложений акционера на
40
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
обсуждение общего собрания акционеров будет носить беспредметный характер. В судебном порядке могут быть оспорены
лишь юридически значимые обстоятельства. Очевидно, что порождать правовые последствия могут действия и решения уполномоченного органа общества. Бездействие органа управления не
является правообразующим фактом, «ничто» не может порождать
права и обязанности. Соответственно, уклонение совета директоров от исполнения возложенных обязанностей не может влечь
возникновения права акционера оспорить такое бездействие.
Если даже предположить, что акционер обладает правом на
оспаривание бездействия совета директоров, то какое решение
должен принять суд по такому иску? Если это будет решение о
признании уклонения незаконным, недействительным, то лишь
констатацией данного факта защиты интересов акционера достигнуть невозможно. Однако и обязать совет директоров вынести
соответствующее решение суд не вправе, так как не вправе вмешиваться в деятельность самостоятельного хозяйствующего
субъекта.
Представляется, что в создавшейся ситуации интересам акционеров будет отвечать возможность самостоятельно созвать
общее собрание акционеров с той повесткой дня, которая бы
включала вопросы, направленные инициаторами собрания совету
директоров. Иными словами, следует закрепить норму, аналогичную той, которая содержится в п. 8 ст. 55 Закона об акционерных
обществах.
Принявшими участие в общем собрании считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, и те бюллетени, которые получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания.
В соответствии с п. 1 ст. 58 Закона об акционерных обществах общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если
на момент окончания регистрации для участия в общем собрании
акционеров зарегистрировались акционеры (их представители),
обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Кворум считается по
каждому вопросу в отдельности. Если даже определением суда о
применении мер обеспечения иска акционеру запрещено голосо41
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вать по всем или отдельным вопросам повестки дня собрания, его
акции в смысле п. 1 ст. 49 Закона об акционерных обществах остаются голосующими. Следовательно, кворум должен определяться с учетом этих акций.
1.3. Порядок принятия решения общим собранием
акционеров
Принятие решения на общем собрании акционеров подчинено следующим общим правилам:
1. Р е ш е н и е п р и н и м а е т с я п р о с т ы м б о л ь ш и н с т в о м голосов владельцев голосующих акций.
Лишь федеральным законом может быть предусмотрен перечень вопросов, для принятия решений по которым требуется квалифицированное количество голосов. Например, три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций должно быть
подано за принятие решений по следующим вопросам: о внесении изменений и дополнений в устав или утверждение устава в
новой редакции; о реорганизации общества; о ликвидации общества; об объявленных акциях; о приобретении обществом размещенных акций и др.
2. Подсчет голосов осуществляется п о в с е м г о л о с у ю щ и м а к ц и я м с о в м е с т н о (по обыкновенным и по привилегированным).
В то же время Закон об акционерных обществах может предусматривать вопросы, по которым при голосовании подсчет голосов осуществляется раздельно по обыкновенным и привилегированным акциям. Так, п. 4 ст. 32 Закона об АО закрепляет, что
акционеры – владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в
устав общества, ограничивающих права акционеров – владельцев
привилегированных акций этого типа (например, при увеличении
размера дивидендов, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди). Решение о внесении таких изменений и дополнений считается принятым, если за него отдано не
менее чем три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акцио42
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
неров, за исключением голосов акционеров – владельцев привилегированных акций, права по которым ограничиваются, и три
четверти голосов всех акционеров – владельцев привилегированных акций каждого типа, права по которым ограничиваются, если
для принятия такого решения уставом общества не установлено
большее число голосов акционеров.
3. Голосование проходит по принципу «о д н а а к ц и я –
о д и н г о л о с ».
Единственным исключением из данного правила является
кумулятивное голосование при избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру,
умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет
директоров (наблюдательный совет) общества. Акционер вправе
отдать полученные таким образом голоса полностью за одного
кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами (п. 4 ст. 66 Закона об акционерных обществах). Правило о
возможности избрания членов совета директоров только путем
кумулятивного голосования было введено в Закон в 2004 г. в целях защиты миноритарных акционеров, для которых это подчас
является единственной возможностью избрать своего представителя в органы управления общества 41.
§ 2. Совет директоров (наблюдательный совет)
2.1. Функции совета директоров (наблюдательного
совета)
Принятие решений по вопросам стратегии развития общества
и осуществление контроля за деятельностью его исполнительных
органов осуществляется советом директоров, который избирается
на общем собрании акционеров.
К к о м п е т е н ц и и с о в е т а д и р е к т о р о в отнесены вопросы общего руководства деятельностью общества (за исключением тех, решение которых входит в компетенцию общего собрания). Например, вопросы определения приоритетных направ41
Л о м а к и н Д . В . Указ. соч. С. 123.
43
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
лений деятельности общества, созыв и подготовка общего собрания, о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных
ценных бумаг, создании филиалов, об использовании резервного
фонда.
Решения по некоторым вопросам, отнесенным к компетенции
общего собрания акционеров, могут приниматься только с учетом
рекомендаций совета директоров (например, о порядке и размере
выплаты дивидендов, о размере вознаграждений и компенсаций,
выплачиваемых членам ревизионной комиссии и оплате услуг
аудитора).
Если компетенция общего собрания акционеров ограничена
Законом, то компетенция совета директоров может быть расширена уставом.
Основную роль в обеспечении контроля за деятельностью
исполнительных органов играет совет директоров. Такой контроль должен предполагать возможность приостановить полномочия генерального директора (управляющей организации,
управляющего), назначаемого общим собранием акционеров.
Указанные полномочия совета директоров должны быть предусмотрены уставом общества.
Законодательством не установлено, кем определяются условия договора с членами исполнительных органов общества, в том
числе размер их вознаграждения. Этот вопрос не относится к
компетенции общего собрания акционеров. В уставе общества
необходимо предусмотреть, что определение условий указанных
договоров, в том числе условия о вознаграждении, относится к
компетенции совета директоров.
Совет директоров должен утверждать регистратора общества
и условия договора с ним и вправе расторгать договор с регистратором.
2.2. Формирование совета директоров и прекращение
полномочий членов совета директоров
Члены совета директоров избираются общим собранием акционеров на с р о к д о с л е д у ю щ е г о г о д о в о г о о б щ е г о
с о б р а н и я акционеров.
44
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Выборы членов совета директоров осуществляются только
кумулятивным голосованием.
Если годовое общее собрание акционеров не было проведено
в сроки, установленные п. 1 ст. 47 Закона об акционерных обществах, полномочия совета директоров прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров. Проведение годового общего
собрания, на котором акционерами не принято решение об избрании совета директоров, автоматически не продляет полномочия прежнего состава совета директоров, так как согласно закону
истечение указанного срока влечет их прекращение, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового
общего собрания акционеров.
Закон об акционерных обществах устанавливает требования
к минимальному числу членов совета директоров. По общему
правилу количественный состав совета директоров определяется
либо уставом общества, либо решением общего собрания акционеров. В любом случае он не может быть менее пяти членов.
Большее число членов совета директоров требуется в крупных
акционерных обществах (ст. 66 Закона об акционерных обществах).
Однако, чем руководствовался законодатель, когда устанавливал названное правило в качестве общего для всех акционерных обществ, включая небольшие по численному составу, объяснить сложно. Почему акционерное общество, состоящее из двух
акционеров или из десяти – пятнадцати, должно избирать в совет
директоров не менее пяти членов?
В состав совета директоров могут входить три категории директоров: «исполнительные», «неисполнительные» и независимые директора.
Независимые директора – это лица, которые не являются
членами исполнительных органов, независимые от должностных
лиц общества, их аффилированных лиц, крупных контрагентов
общества, а также не находятся с обществом в иных отношениях,
которые могут повлиять на независимость их суждений.
Согласно законодательству исполнительные директора –
члены исполнительного органа общества – не могут составлять
45
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
более одной четвертой от числа членов совета директоров общества.
Совет директоров возглавляется председателем. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа,
не вправе одновременно быть председателем совета директоров.
Членом совета директоров может быть только физическое
лицо. Членами совета могут быть неакционеры.
В совете директоров могут создаваться комитеты для предварительного рассмотрения отдельных вопросов, относящихся к
компетенции совета директоров (по стратегическому планированию, аудиту, кадрам и вознаграждениям и т.д.).
Досрочное прекращение полномочий отдельных членов совета директоров не допускается. Возможно досрочно прекратить
лишь полномочия всех членов совета директоров одновременно.
2.3. Созыв и проведение заседаний совета директоров
(наблюдательного совета)
Инициировать созыв заседания совета директоров вправе
председатель совета директоров, член совета директоров либо
ревизионной комиссии общества (ревизор), аудитор общества,
его исполнительный орган.
В уставе общества может быть закреплено право акционеров
(и иных лиц) требовать созыва заседания совета директоров, однако целесообразно ограничить названное право владением определенным количеством акций и только для рассмотрения вопросов, перечень которых определен в уставе.
Во внутренних документах общества также может быть предусмотрена возможность проведения заседаний совета директоров как в очной, так и в заочной формах. Например, для оперативного решения вопросов целесообразно проведение заседания
совета директоров в заочной форме.
Кворум для проведения заседания совета определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета. Решения принимаются большинством
голосов членов совета, участвующих в заседании. Иное может
быть предусмотрено Законом, уставом или внутренними доку46
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ментами, определяющими порядок созыва и проведения заседаний совета.
В тех случаях, когда решение должно приниматься квалифицированным большинством или единогласно, порядок определения необходимого числа голосов может быть иным. Например,
п. 2 ст. 79 Закона устанавливает, что решение об одобрении
крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой
стоимости активов общества, принимается всеми членами совета
директоров единогласно, не учитываются лишь голоса выбывших
членов совета директоров (выбывшими признаются те, полномочия которых прекращены досрочно в установленном Законом порядке, и умершие). Данная формулировка означает, что решение
может считаться принятым, если за него проголосуют все действующие члены совета директоров, а не только присутствующие.
Итак, во всех случаях, когда Закон указывает, что решение
должно быть принято единогласно или квалифицированным
большинством голосов без учета голосов выбывших членов совета, речь идет о голосах всех действующих членов совета.
Уставом или внутренним документом общества может быть
предусмотрена возможность учета при определении наличия кворума и результатов голосования по вопросам, включенным в повестку дня, письменного мнения члена совета директоров, отсутствующего на заседании.
Передача права голоса членом совета директоров иному лицу, в том числе другому члену совета, не допускается.
§ 3. Исполнительный орган акционерного общества
3.1. Функции исполнительного органа
акционерного общества
Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом (генеральным директором) или единоличным органом и коллегиальным (правлением).
47
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
И с п о л н и т е л ь н ы й о р г а н – постоянно действующий
орган.
Компетенция исполнительного органа определяется по остаточному принципу, а именно к его ве дению относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, кроме тех,
которые отнесены к компетенции общего собрания акционеров
или совета директоров.
Однако Закон не уточняет, что понимается под текущей деятельностью, нормативно не закрепляется понятие «текущей деятельности» общества. Это дает почву для злоупотреблений со
стороны членов исполнительных органов общества, в случаях,
когда их полномочия не ограничены внутренними документами
общества. Например, не выходит ли за пределы своих полномочий генеральный директор общества при продаже по заниженной
цене объектов недвижимости, если такая сделка не является основным видом деятельности общества?
Компетенция исполнительного органа может быть ограничена уставом общества по сравнению с тем, как она определена в
законе. Если орган вышел за пределы ограничений, установленных уставом, на основании ст. 174 ГК РФ сделка может быть
признана недействительной по иску акционерного общества и
иных лиц, в интересах которых установлены такие ограничения.
Следует признать, что отдельные акционеры, независимо от количества принадлежащих им акций, обладают правом на оспаривание упомянутых сделок. Сложность применения данной нормы
обусловлена тем, что признание заключенной сделки недействительной возможно, лишь если доказать, что другая сторона в
сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях.
Если бы Закон предусмотрел критерии определения пределов
текущей деятельности, то сделку, заключенную за рамками таких
пределов, можно было бы признать недействительной в соответствии со ст. 168 ГК РФ, что значительно бы упростило задачу защиты интересов общества и акционеров.
Под текущей деятельностью необходимо понимать повседневную деятельность общества. Исполнительные органы отвечают за каждодневную работу общества и ее соответствие фи48
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
нансово-хозяйственному плану, а также исполняют решения совета директоров и общего собрания акционеров.
Среди вопросов компетенции исполнительного органа называют: обеспечение выполнения решений общего собрания и совета директоров; текущее руководство производственнохозяйственной деятельностью; прием на работу и увольнение сотрудников, заключение трудовых договоров, установление заработной платы, применение мер поощрения и наложение взысканий; издание приказов, распоряжений по вопросам, входящим в
компетенцию единоличного исполнительного органа; заключение
договоров от имени общества, выдача доверенностей на их совершение и др.
Исполнительные органы подотчетны совету директоров и
общему собранию акционеров.
Единоличный исполнительный орган действует от имени
общества без доверенности.
Иные лица могут выступать от имени общества лишь по доверенности, выданной в порядке ст. 185 ГК РФ.
На членов органов управления возлагается обязанность действовать в интересах общества добросовестно и разумно. Оценочный характер использованных законодателем понятий осложняет применение данных правил. Кодекс корпоративного поведения дает следующие рекомендации по их применению:
генеральный директор (управляющая организация, управляющий), член правления считается действующим разумно и добросовестно, если он лично не заинтересован в принятии конкретного решения и внимательно изучил всю информацию, необходимую для принятия решения.
В теории и в правоприменительной практике 42 преобладает
взгляд о том, что исполнительный орган не является представителем юридического лица. Объясняется такая позиция тем, что
лицо, избранное (либо назначенное) в качестве единоличного исполнительного органа, не является в гражданском обороте самостоятельным субъектом, отличным от юридического лица. Дей42
Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ
№ 10327/05 от 11 апреля 2006 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ.
2006. № 7. С. 144–147.
49
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ствия органов юридического лица, направленные на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей юридического лица, признаются действиями самого юридического лица.
Следовательно, если органы юридического лица не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений, то и выступать в качестве представителей юридического лица в гражданско-правовых отношениях также не могут.
Однако начинает формироваться и иной взгляд на данную
проблему, который заслуживает внимания. Так, Д.И. Степанов
правомерно отмечает, что при выходе лицом, действующим в качестве исполнительного органа, за пределы своей компетенции
противопоставляются воли двух субъектов; сами субъекты уже
должны рассматриваться как самостоятельные, они должны рассматриваться как представитель и представляемый 43.
3.2. Организация работы исполнительных органов
общества и прекращение их полномочий
Итак, полномочия исполнительного органа общества могут
выполнять единоличный исполнительный орган, единоличный и
коллегиальный органы. При наличии соответствующего решения
общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).
При наличии в обществе двух исполнительных органов в уставе должна определяться компетенция коллегиального исполнительного органа. Основные полномочия генерального директора
регламентированы законом, и перераспределение их в уставе не
может осуществляться.
К числу полномочий коллегиального исполнительного органа рекомендуется отнести решение вопросов, выходящих за рамки обычной хозяйственной деятельности, и вопросов, которые
хотя и находятся в рамках обычной хозяйственной деятельности
43
С т е п а н о в Д . И . Еще раз о природе полномочий исполнительного органа и управляющего хозяйственным обществом // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2006. № 8. С. 43.
50
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
общества, но оказывают значительное влияние на общество: например, одобрение сделок с недвижимостью и получение обществом кредитов, относящихся к его обычной хозяйственной деятельности, на сумму 5 и более процентов стоимости активов общества, утверждение правил внутреннего трудового распорядка,
должностных инструкций (п. 1.1.3 Кодекса корпоративного поведения).
Коллегиальный исполнительный орган действует на основании устава общества, а также утвержденного общим собранием
положения или иного документа.
Наличие у членов исполнительных органов общества конфликта интересов является основанием сомневаться в том, что
они будут действовать исключительно в интересах общества.
Конфликт интересов может быть вызван участием, членством в
органах управления или занятием должностей в иных юридических лицах. Поэтому в устав общества может быть включено положение о том, что генеральным директором или членом правления общества не может быть назначено (избрано) лицо, являющееся участником, должностным лицом или иным работником
юридического лица, конкурирующего с обществом, что также
может быть закреплено в договоре с генеральным директором
или членом правления.
Согласно п. 1 ст. 69 Закона об акционерных обществах по
решению общего собрания акционеров п о л н о м о ч и я е д и н о л и ч н о г о и с п о л н и т е л ь н о г о о р г а н а общества могут
быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю
(управляющему). Решение о передаче полномочий принимается
общим собранием акционеров только по предложению совета директоров общества.
В пункте 3 названной статьи предусмотрено, что права и обязанности управляющей организации по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются Законом
об акционерных обществах, иными правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым с обществом.
Из смысла названных статей не следует, что закон связывает
принятие указанного решения с обязательным наличием в уставе
51
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
положения о возможности передачи полномочий по управлению
обществом управляющей организации. Отсутствие в уставе такого положения не может являться основанием для признания договора недействительным.
Права и обязанности единоличного исполнительного органа,
членов коллегиального исполнительного органа, управляющей
организации или управляющего кроме Закона определяются договором, заключенным каждым из них с обществом. Договор от
имени общества подписывает председатель совета директоров
или иное уполномоченное советом директоров лицо. Это единственный случай, когда без доверенности от общества выступают
названные лица, а не единоличный исполнительный орган.
Установлено, что на отношения между обществом и членами
органов управления распространяется законодательство о труде в
части, не противоречащей Закону об АО (ст. 69 Закона).
Вышестоящий орган управления, который образует исполнительный орган общества (общее собрание акционеров либо совет
директоров), вправе в любое время принять решение о досрочном
прекращении полномочий генерального директора и членов
правления общества. Аналогичное решение может быть принято
общим собранием в отношении управляющей организации или
управляющего.
Закон об АО предусматривает, что в некоторых случаях совет директоров может принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа (управляющей
организации, управляющего) даже тогда, когда образование исполнительных органов уставом отнесено к компетенции общего
собрания.
Закон различает две ситуации применительно к рассматриваемому вопросу:
1. Совет директоров вправе в любое время приостановить
полномочия единоличного исполнительного органа. Основания
для этого могут быть разные, так как Закон ничего об этом не говорит.
2. Другой случай рассчитан на ситуации, когда единоличный
исполнительный орган или управляющая организация (управляющий) не могут исполнять свои обязанности. Причиной может
52
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
быть длительная болезнь, смерть члена исполнительного органа,
переход на государственную службу, ликвидация организации.
В любом случае одновременно с принятием решения о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа совет директоров должен принять решение о назначении временного исполнительного органа и назначить внеочередное общее собрание, повестка дня которого должна содержать вопросы:
о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа, о назначении нового единоличного исполнительного органа или о передаче его полномочий управляющей
организации.
Временный исполнительный орган осуществляет руководство текущей деятельностью общества в пределах компетенции
его исполнительных органов, если уставом компетенция временных органов не ограничена.
Кворум для проведения заседания коллегиального исполнительного органа должен составлять не менее половины избранных членов правления (дирекции). Заседания правления или дирекции общества организует лицо, осуществляющее функции
единоличного исполнительного органа, которое подписывает все
документы от имени общества, протоколы заседания правления
(дирекции).
Литература
Б а к у л и н а , Е . К вопросу о судебном оспаривании реорганизации хозяйственных обществ / Е. Бакулина // Хозяйство и
право. – 2004. – № 3.
Б е л о в , В . А . Хозяйственные общества / В.А. Белов,
Е.В. Пестерева. – М., 2002.
Б у ш е в а , С . Г . Орган юридического лица: правовой статус и соотношение со смежными институтами / С.Г. Бушева
// Законодательство. – 2005. – № 2, 3.
В а р л а м о в а , А . Н . Российский Кодекс корпоративного
поведения: подготовка, структура, применение / А.Н. Варламова,
Е.В. Кабатова // Государство и право. – 2002. – № 5.
53
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Д е д о в , Д . И . Конфликт интересов / Д.И. Дедов. – М.,
2004.
Долинская, В.В.
Акционерное
право:
учебник
/ В.В. Долинская / отв. ред. А.Ю. Кабалкин. – М., 1997.
Е г о р о в , А . В . К вопросу о понятии посредника при
сделках с заинтересованностью / А.В. Егоров // Вестник ВАС
РФ. – 2002. – № 5.
И о н ц е в , М . Г . Корпоративные захваты: слияния, поглощения, грин-мэйл / М.Г. Ионцев. – М., 2003.
К а в е р и н а , Т . В . Органы управления акционерного общества / Т.В. Каверина // Актуальные проблемы гражданского
права / под ред. О.Ю. Шилохвоста. – М., 2003. – Вып. 7
К а ш а н и н а , Т . В . Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности:
учебник для вузов / Т.В. Кашанина. – М., 1995.
К а ш а н и н а , Т . В . Корпоративное право (Право хозяйственных товариществ и обществ): учебник для вузов
/ Т.В. Кашанина. – М., 1999.
К а ш а н и н а , Т . В . Корпоративное (внутрифирменное)
право / Т.В. Кашанина. – М., 2005.
К о з л о в а , Н . В . Понятие и сущность юридического лица.
Очерк истории и теории: учебное пособие / Н.В. Козлова. – М.,
2003.
К о з л о в а , Н . В . Правосубъектность юридического лица
/ Н.В. Козлова. – М., 2005.
Комментарий к Федеральному закону об акционерных обществах. 3-е изд., доп. и перераб. / под общ. ред.
М . Ю . Т и х о м и р о в а . – М., 2002.
Л а п т е в , В . В . Акционерное право / В.В. Лаптев. – М.,
1999.
Л о м а к и н , Д . В . Крупные сделки в гражданском обороте
/ Д.В. Ломакин // Законодательство. – 2001. – № 3.
М а к о в с к а я , А . Крупные сделки и порядок их одобрения
акционерным обществом / А. Маковская // Хозяйство и право. –
2003. – № 5.
М е т е л е в а , Ю . А . Правовое положение акционера в акционерном обществе / Ю.А. Метелева. – М., 1999.
54
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
М о г и л е в с к и й , С . Д . Правовые основы деятельности
акционерных обществ: учебно-практическое пособие. 4-е изд.,
перераб. и доп. / С.Д. Могилевский. – М., 2004.
О с о к и н а , Г . Косвенные иски: реальность или фикция
/ Г. Осокина // Хозяйство и право. – 2001. – № 1.
Правовое регулирование деятельности акционерных обществ
(Акционерное право): учеб. пособие / под ред. Е.П. Губина. – М.,
1999.
Практический комментарий к новой редакции Федерального
закона "Об акционерных обществах" / под общ. ред. И.И. Игнатова, П.П. Филимошина. – М., 2002.
С е р д ю к , Е . Б . Правовое регулирование корпоративных и
обязательственных отношений между акционерными обществами
и акционерами: автореф. дис. ... канд. юрид. наук / Е.Б. Сердюк. –
М., 2004.
С и н е н к о , А . Ю . Эмиссия корпоративных ценных бумаг:
правовое регулирование, теория и практика / А.Ю. Синенко. – М.,
2002.
С т е п а н о в , Д . Компания, управляющая хозяйственным
обществом / Д. Степанов // Хозяйство и право. – 2000. – № 10.
С т е п а н о в , П . В . Корпоративные отношения в коммерческих организациях как составная часть предмета гражданского
права: автореф. дис. ... канд. юрид. наук / П.В. Степанов. – М.,
1999.
С т е п а н о в , П . Принципы регулирования корпоративных
отношений / П. Степанов // Хозяйство и право. – 2002. – № 4.
С т е п а н о в , П . В . Корпоративные отношения в гражданском праве / П.В. Степанов // Законодательство. – 2002. – № 6.
Ц е п о в , Г . В . Акционерное общество: проблемы гражданско-правового регулирования: автореф. дис. ... канд. юрид. наук
/ Г.В. Цепов. – СПб., 2004.
Ш а б у н о в а , И . Юридическая природа и содержание прав
участника акционерного общества на управление и на информацию / И. Шабунова // Хозяйство и право. – 2003. – № 4.
Ш а п к и н а , Г . С . О применении акционерного законодательства (Комментарий к Постановлению Пленума Высшего Ар55
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
битражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. № 19) / Г.С. Шапкина //
Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. – 2004. – № 2.
Ш и т к и н а , И . С . Правовое обеспечение деятельности акционерного общества. Комплект локальных нормативных актов
/ И.С. Шиткина. – М., 1997.
Ш и т к и н а , И . С . Корпоративное управление и корпоративный контроль в холдинговой компании / И.С. Шиткина
// Хозяйство и право. – 2003. – № 3.
Э б з е е в , Б . Б . Сделки с участием заинтересованных лиц
акционерного общества: правовые особенности и проблемы регулирования / Б.Б. Эбзеев // Закон и право. – 2000. – № 1.
Ю л д а ш б а е в а , Л . Р . Правовое регулирование оборота
эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций) / Л.Р. Юлдашбаева. – М., 1999.
56
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Часть 2. Основные вопросы
вексельного права
Глава 1. Общая характеристика векселя
§ 1. Вексель как ценная бумага
§ 2. Способы легитимации векселедержателя
§ 1. Вексель как ценная бумага
I. В соответствии со ст. 143 ГК РФ в е к с е л ь о т н о с и т с я
к ч и с л у ц е н н ы х б у м а г . Поэтому изложение основных
вопросов вексельного права целесообразно начать с рассмотрения понятия ценной бумаги.
Это понятие выявляется в результате анализа функций, выполняемых в гражданском и торговом обороте юридическими
документами. Документ, который удостоверяет какое-либо субъективное гражданское право, может иметь для него различное
значение 44.
1. Некоторые документы служат средством доказывания права в судебном процессе. В этом случае документ выполняет в отношении права только удостоверительную функцию и не играет
никакой роли в его динамике. Соответствующее право здесь возникает, существует и прекращается независимо от наличия документа. В качестве примера таких д о к а з а т е л ь с т в е н н ы х документов можно назвать долговую расписку (п. 2 ст. 808 ГК РФ).
2. Иногда закон ставит документ и право в такое отношение,
при котором составление документа необходимо не только для
доказательства существования права, но и для его возникновения.
Так, например, залоговое право не может возникнуть без документа о залоге (ст. 339 ГК РФ). Равным образом права сторон по
44
А г а р к о в М . М . Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 173–175; К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Ценные бумаги
на предъявителя. Ярославль, 1995. С. 5, 6.
57
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
договору купли-продажи недвижимости возникают лишь при условии составления письменного документа (ст. 550 ГК РФ). Поскольку составление такого рода документов является необходимым условием действительности сделок, которые влекут возникновение соответствующих прав, их называют к о н с т и т у т и в н ы м и документами.
3. Наконец, документ может иметь значение при осуществлении удостоверенного им права. Целый ряд документов (вексель,
облигация, депозитный сертификат и т.д.) характеризуются тем,
что осуществление прав по этим документам невозможно без
предъявления документа. Так, в соответствии с п. 2 ст. 879 ГК РФ
чек подлежит оплате плательщиком при условии предъявления
его к оплате в срок, установленный законом. Согласно абз. 1 п. 1
ст. 158 КТМ РФ груз, перевозка которого осуществляется на основании коносамента, выдается перевозчиком в порту выгрузки
при предъявлении коносамента. Такие презентационные документы именуются ц е н н ы м и б у м а г а м и 45.
С учетом сказанного ценную бумагу можно определить как
документ, предъявление которого необходимо
для осуществления воплощенного в нем субъе к т и в н о г о г р а ж д а н с к о г о п р а в а 46.
II. Вексель как ценная бумага характеризуется тремя основными признаками.
45
А г а р к о в М . М . Указ. соч. С. 175; К р а ш е н и н н и к о в Е . А .
Указ. соч. С. 6.
46
В основе этого определения лежит дефиниция, сформулированная
H. Brunner’ом: «Wertpapier ist eine Urkunde über ein Privatrecht, dessen
Verwertung durch die Innehabung der Urkunde privatrechtlich bedingt ist»
(B r u n n e r H . Die Wertpapiere // Handbuch des deutschen Handels-, See–
und Wechselrechts. Herausgegeben von Dr. W. Endemann. Leipzig, 1882.
Bd. 2. S. 147). Сходные определения ценной бумаги встречаются и в отечественной литературе (см., напр.: А г а р к о в М . М . Ценные бумаги на
предъявителя // Очерки кредитного права. М., 1926. С. 43; Г р а ж д а н с к о е право / Под ред. М.М. Агаркова и Д.М. Генкина. М., 1944. Т. 1.
С. 86 (автор главы – Д.М. Генкин); К р а ш е н и н н и к о в Е . А . О легальных определениях ценных бумаг // Правоведение. 1992. № 4. С. 38;
Т р е г у б е н к о Е . Ю . Ордерные ценные бумаги: Автореф. дис. ... канд.
юрид. наук. СПб., 2003. С. 6, 8).
58
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
1. Вексель – это о б о с о б л е н н ы й д о к у м е н т , который
не может существовать вне письменной формы (ст. 4 Федерального закона «О переводном и простом векселе»). Но не всякий
документ, составленный на бумажном носителе, может считаться
векселем. В е к с е л ь н у ю с и л у и м е е т л и ш ь д о к у мент, содержащий все предусмотренные закон о м в е к с е л ь н ы е р е к в и з и т ы , т.е. все обозначения, которые необходимы и достаточны для приобретения документом силы векселя 47 (ст. 1, 75 Положения о переводном и простом
векселе, утвержденного постановлением ЦИК и СНК СССР от
7 августа 1937 г. № 104/1341 48). Документ, в котором отсутствует
какой-либо из реквизитов, не имеет силы векселя, за исключением случаев, определенных в ст. 2 и 76 Положения.
В то же время следует учитывать, что вексельное законодательство не определяет способ изготовления вексельных реквизитов. Они могут быть нанесены на бумагу любым способом.
Обязательного рукописного выполнения требует лишь подпись
векселедателя. Воспроизведение подписи вексельного должника
посредством штемпеля, факсимиле или каким-либо иным механическим способом не допускается 49. Это означает, что вексель47
О значении и правилах совершения вексельных реквизитов см.:
Ш е р ш е н е в и ч Г . Ф . Курс торгового права. 4-е изд. СПб., 1909. Т. 3.
С. 54–83; О н ж е . Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). М.,
1994. С. 274–282; К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Составление векселя. Ярославль, 1992; О н ж е . Форма и реквизиты простого векселя // Хозяйство
и право. 1993. № 3. С. 136–148; О н ж е . Срок платежа по векселю
// Хозяйство и право. 1994. № 12. С. 116–124; О н ж е . Вексельная метка
// Очерки по торговому праву. Ярославль, 1997. Вып. 4. С. 55–61; Ч у в а к о в В . Б . Срок платежа по векселю // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1996. Вып. 3. С. 38–50; О н ж е . Первый приобретатель векселя
// Юрид. зап. ЯрГУ. Ярославль, 1998. Вып. 2. С. 160–171; А б р а м о в а Е . Н . Форма векселя: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Владивосток,
2002; О н а ж е . Составление векселя. СПб., 2006; В о ш а т к о А . В .
Спорные вопросы составления векселя // Хозяйство и право. 2003. № 3.
48
СЗ СССР. 1937. № 52. Ст. 221. Далее – Положение.
49
H u e c k A ., C a n a r i s C . - W . Recht der Wertpapiere. 11 Aufl.
München, 1977. S. 55; Ц и т о в и ч П . П . Курс вексельного права. Киев,
1887. С. 140. В п. 1 Обзора практики разрешения споров, связанных с
использованием векселя в хозяйственном обороте, утвержденного
59
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ные реквизиты могут быть исполнены даже другим, нежели векселедатель, лицом. Кроме того, с точки зрения Положения безразлично, в какой временной последовательности внесены в документ отдельные реквизиты. В частности, не требуется, чтобы
ко времени подписания документа векселедателем на нем уже
имели место все другие требуемые вексельным законодательством существенные обозначения. Поэтому векселедатель может
сознательно подписать документ, не содержащий какого-либо,
некоторых или всех вексельных реквизитов, и предоставить право заполнения пропущенных существенных обозначений другому
лицу. В таких случаях говорят о бланко-векселе (бланковом векселе) или, что одно и то же, вексельном бланке 50. Б л а н к о вексель нужно отличать от формально недейс т в и т е л ь н о г о в е к с е л я . И бланковый, и формально ничтожный вексель имеют то общее, что оба они являются неполными, т.е. не содержат всех требуемых законом вексельных реквизитов. Однако неполнота вексельного бланка является
сознательной. Лицо, подписавшее бланк, сознательно выпускает
его в оборот, не исполняя на нем всех существенных обозначений. Право на заполнение недостающих реквизитов предоставляется получателю бланка. Содержание каждого из указанных реквизитов определяется соглашением между бланкодателем и бланкополучателем. Иначе обстоит дело с формально ничтожным
векселем. Неполнота такого векселя, как правило, не является
сознательной. Составитель документа полагает, что он изготовил
информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ
от 25 июля 1997 г. № 18 (В е с т н и к Высшего Арбитражного Суда РФ.
1997. № 10. С. 70–82. Далее – Обзор), указывается, что вексель при
отсутствии на нем собственноручной подписи векселедателя признается
составленным с нарушением формы. В нормативном порядке иной, кроме
собственноручного, способ оформления подписи на векселе не установлен.
50
О понятии бланко-векселя см.: К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Заметки о бланко-векселе // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1998.
Вып. 5. С. 81–87; П о т а п е н к о О . П . К понятию бланко-векселя
// Очерки по торговому праву. Ярославль, 1999. Вып. 6. С. 102–106; Ч у в а к о в В . Б . Понятие бланко-векселя // Юрид. зап. ЯрГУ. Ярославль,
2000. Вып. 4. С. 158–164; Г р а ч ё в В . В ., П о т а п е н к о О . П . Основные вопросы бланко-векселя // Правоведение. 2004. № 3. С. 96–106.
60
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
полностью действительный вексель, содержащий все существенные обозначения. Однако в действительности по какой-то причине (например, из-за невнимательности составителя, по причине
недостаточного знания им предписаний вексельного законодательства о форме векселя и т.д.) вексель оказывается неполным –
не содержащим всех реквизитов, указанных в ст. 1 и 75 Положения. Документ, в котором отсутствует какое-либо из обозначений, указанных в ст. 1 и 75 Положения, за исключением ряда
случаев, не имеет силы векселя (ст. 2, 76 Положения). Очевидно,
что держатель такого недействительного векселя не имеет права
на его заполнение. Самовольное, без согласия векселедателя, заполнение документа неуправомоченным на это держателем представляет собой его подделку (фальсификацию) 51.
2. Подобно другим ценным бумагам, вексель воплощает в себе определенное субъективное гражданское право. Содержание
ценных бумаг могут составлять обязательственные, вещные или
корпоративные права 52. Н о в е к с е л ь с п о с о б е н у д о с т о в е рять лишь право требовать уплаты определенной
денежной суммы и в силу этого является обязат е л ь с т в е н н о - п р а в о в о й ц е н н о й б у м а г о й 53.
3. Вексель как ценная бумага характеризуется не просто овеществлением в нем субъективного права, а особой связью между
бумагой и правом, которая состоит в том, что д л я о с у щ е с т вления выраженного в бумаге права необходимо ее предъявление лицу, которое может
или должно произвести исполнение по бумаге.
Презентационная природа векселя вытекает из ст. 34 Положения,
согласно которой переводный вексель сроком по предъявлении
оплачивается при его предъявлении, а также из ст. 38 Положения,
которая гласит: «Держатель переводного векселя сроком на оп51
L e h m a n n H . O . Lehrbuch des deutschen Wechselrechts. Stuttgart,
1886. S. 405. Anm. 4.
52
R e h f e l d t B ., Z ö l l n e r W . Wertpapierrecht: ein Studienbuch.
12 Aufl. München, 1978. S. 5; К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Содержание
ценных бумаг на предъявителя // Правоведение. 1994. № 2. С. 99.
53
Подробнее об обязательственной природе векселя см. § 2 гл. 2 части 2 настоящего пособия.
61
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ределенный день или во столько-то времени от составления или
от предъявления должен предъявить переводный вексель к платежу либо в день, когда он должен быть оплачен, либо в один из
двух следующих рабочих дней». Часть 1 ст. 77 Положения распространяет действие данных предписаний на простые векселя.
§ 2. Способы легитимации векселедержателя
Для того чтобы определить то место, которое векселя занимают в системе ценных бумаг, необходимо обратиться к проблеме их классификации. Традиционно ценные бумаги подразделяют
на предъявительские, ордерные и именные. Однако основание
такой классификации нельзя считать вполне выясненным.
I. Большинство исследователей производят это деление в зависимости от способа обозначения в бумаге управомоченного по
ней лица 54. Согласно этому взгляду именной ценной бумагой является бумага, составленная на имя определенного лица, ордерной бумагой – составленная приказу определенного лица и бумагой на предъявителя – составленная на предъявителя или такая
бумага, в которой не указывается конкретное лицо, которому
следует произвести исполнение. Однако деление ценных бумаг
на виды в зависимости от способа обозначения субъекта права по
бумаге не может быть проведено достаточно последовательно 55.
Во-первых, в некоторых случаях в предъявительской бумаге
может содержаться как обозначение имени кредитора по бумаге,
так и указание на предъявителя. Так, например, законодательства
государств, присоединившихся к Женевской чековой конвенции
54
См., напр.: B r u n n e r H. Op. cit. S. 152; C o r d e s J. Begriff und
Arten der Wertpapiere mit besonderer Berücksichtigung des Bürgerlichen
Gesetzbuches. Kiel, 1898. S. 120 – 121; Ш е р ш е н е в и ч Г.Ф. Курс
торгового права. 4-е изд. СПб., 1908. Т. 2. С. 66 – 67; В е р ш и н и н А . П .
Содержание прав, удостоверенных ценными бумагами // Очерки по
торговому праву. Ярославль, 1997. Вып. 4. С. 37. В настоящее время
аналогичный подход к классификации ценнных бумаг закреплен в п. 1
ст. 145 ГК РФ.
55
А г а р к о в М.М. Основы банкового права. Учение о ценных
бумагах. С. 190, 191; К р а ш е н и н н и к о в Е.А. Именная акция как ценная бумага // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1995. Вып. 2. С. 5, 6.
62
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
1931 г., допускают составление чеков с альтернативной оговоркой, т.е. разрешают выписывать чек в пользу определенного лица
с пометкой «или предъявителю».
Во-вторых, альтернативная предъявительская оговорка может быть использована и при составлении ордерных ценных бумаг. Поскольку вексель должен содержать наименование того,
кому или приказу кого должен быть совершен платеж (п. 6 ст. 1,
п. 5 ст. 75 Положения), в российской правовой системе недопустимо выставление векселей на предъявителя 56. Поэтому, если в
векселе наряду с наименованием ремитента содержится оговорка
«или предъявителю этого векселя», то такой вексель не является
предъявительским, а слова «или предъявителю этого векселя»
следует толковать в качестве ордерной оговорки («или его приказу»). Под термином «предъявитель» в данном случае необходимо
понимать предъявителя векселя, легитимированного посредством
индоссамента.
В-третьих, не все ордерные ценные бумаги содержат наряду с
наименованием первого приобретателя бумаги ордерную оговорку, которая указывала бы на возможность определения субъекта
права по бумаге его приказом. Некоторые ордерные бумаги являются таковыми в силу закона, т.е. могут содержать только имя
первого приобретателя без указания на его возможность назначить субъекта права по бумаге своим приказом и тем не менее
предоставлять ему эту возможность. Типичным примером таких
бумаг является вексель (абз. 1 ст. 11, абз. 1 ст. 77 Положения).
II. Как мы видим, при отнесении отдельных бумаг к тому или
иному виду российское законодательство исходит не из способа
обозначения в бумаге управомоченного по ней лица, а руководствуется каким-то иным присущим им признаком, который выражает их качественную определенность и поэтому имеется у
всех бумаг данного вида. В качестве такого признака выступает
способ легитимации держателя бумаги в качес т в е с у б ъ е к т а в ы р а ж е н н о г о в н е й п р а в а 57. С этой
56
К р а ш е н и н н и к о в Е.А. Составление векселя. С. 32.
А г а р к о в М.М. Основы банкового права. Учение о ценных
бумагах. С. 194 и след.; К р а ш е н и н н и к о в Е.А. Бумаги на
предъявителя в системе ценных бумаг // Государство и право. 1993. № 12.
57
63
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
точки зрения ценные бумаги, известные российскому законодательству, можно разделить на следующие виды.
1. Ценные бумаги на предъявителя, к которым относятся, например, коносамент, составленный на предъявителя (абз. 4 п. 1
ст. 158 Кодекса торгового мореплавания (далее – КТМ РФ)), сберегательная книжка на предъявителя (абз. 1 п. 1 ст. 843 ГК РФ),
характеризуются тем, что для легитимации держателя бумаги в
качестве субъекта воплощенного в ней права достаточно одного
только факта предъявления бумаги. Обязанное лицо может чинить исполнение по бумаге любому предъявителю без дальнейшей проверки его легитимации, не опасаясь ответственности за
исполнение ненадлежащему лицу.
2. Ордерные ценные бумаги, к которым относятся, например,
ордерные векселя и коносаменты, выданные приказу отправителя
или приказу получателя, легитимируют своего держателя, если
его имя заключает собой непрерывную цепь передаточных надписей, учиненных на предъявленной им бумаге (абз. 1 ст. 16,
абз. 1 ст. 77 Положения, абз. 3 п. 1 ст. 158 КТМ РФ).
3. Именные ценные бумаги, как, например, именные акции и
именные облигации акционерных обществ (абз. 3 п. 2 ст. 25,
абз. 8 п. 3 ст. 33 Федерального закона «Об акционерных обществах»), легитимируют своего держателя, если он назван в качестве
управомоченного лица в тексте самой бумаги и в таком же качестве записан в книге обязанного лица 58. В российском праве нет
общей нормы о том, что для легитимации держателя именной
ценной бумаги в качестве субъекта документированного ею права необходима его фиксация в книге обязанного лица. Однако
применительно к акциям и облигациям акционерных обществ
действующее законодательство определяет, что акционерное общество обязано вести реестр их владельцев (абз. 8 п. 3 ст. 33, п. 1,
2 ст. 44 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
С. 43–44; В л а с о в а А.В. Передача эмиссионных ценных бумаг // Очерки
по торговому праву. Ярославль, 1996. Вып. 3. С. 27; Г р а ч ё в В.В.
Легитимация по ценным бумагам // Очерки по торговому праву.
Ярославль, 1996. Вып. 3. С. 19–21.
58
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Ценные бумаги на предъявителя. С. 9,
13, 22; О н ж е . Именная акция как ценная бумага. С. 7, 8.
64
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
4. Обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги), к
которым относятся, например, векселя, содержащие негативную
ордерную оговорку (абз. 2 ст. 11 Положения), и именные сберегательные (депозитные) сертификаты (п. 2 ст. 844 ГК РФ, п. 3, 16
Положения о сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций, утвержденного письмом Центрального банка Российской Федерации от 10 февраля 1992 г. № 14–3–20 59),
легитимируют своего держателя, если он назван в тексте предъявленной им бумаги или является лицом, до которого бумага
дошла в порядке цессии (уступки требования).
III. Как видно из предшествующего изложения, способ легитимации держателя бумаги в качестве субъекта выраженного в
ней права, взятый в качестве основания классификации ценных
бумаг, приводит не к традиционной трехчленной, а к четырехчленной классификации 60.
В рамках данной классификации в е к с е л ь , с о с т а в л е н ный на имя определенного лица с добавлением
л и б о б е з д о б а в л е н и я о р д е р н о й о г о в о р к и («приказу такого-то», «или кому он прикажет» и т.д.), я в л я е т с я о р д е р н о й ц е н н о й б у м а г о й . О принадлежности ордерного
векселя к числу ордерных ценных бумаг свидетельствует ст. 16
Положения, которая гласит: «Лицо, у которого находится переводный вексель, рассматривается как законный векселедержатель, если оно основывает свое право на непрерывном ряде ин59
В е с т н и к Банка России. 1998. № 64; 2000. № 66–67.
Однако следует иметь в виду, что в настоящее время выпуск именных ценных бумаг практически парализован предписанием ч. 1 ст. 16 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», в соответствии с которым
именные эмиссионные ценные бумаги (а акции и облигации суть эмиссионные ценные бумаги) могут выпускаться только в бездокументарной
форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Так называемые «бездокументарные ценные бумаги» в действительности являются не ценными бумагами, а ценными правами, которые представляют собой не воплощенные в ценных бумагах, но занесенные в особый реестр субъективные гражданские права, хозяйственная функция
которых схожа с функцией прав, удостоверенных ценными бумагами фондового рынка (см.: Ч у в а к о в В . Б . Правовая природа ценных бумаг:
Автореф. дис. … канд. юрид. наук. СПб., 2004. С. 12).
60
65
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
доссаментов, даже если последний индоссамент является бланковым». Абзац 1 ст. 77 указанного Положения распространяет это
предписание на простые векселя.
Вексель, снабженный негативной ордерной оговоркой («не
приказу», «без права индоссирования» и т.д.), может быть передан лишь с соблюдением формы и с последствиями обыкновенной цессии (абз. 2 ст. 11 Положения). Поэтому он легитимирует
своего держателя, если последний назван в тексте предъявленного им векселя или является лицом, до которого бумага дошла в
порядке цессии, т.е. способом, присущим обыкновенным именным ценным бумагам. Отсюда вытекает, что в е к с е л ь с н е гативной ордерной оговоркой есть ректаб у м а г а 61.
Глава 2. Содержание векселя
§ 1. Простой и переводный вексель
§ 2. Обязательственная природа векселя
Вопрос о содержании векселя можно рассматривать с двух
сторон. Говоря о содержании векселя как письменного документа, имеют в виду его внешнюю форму, которая предопределяет
подразделение векселей на простые и переводные, а при обсуждении вопроса о содержании векселя как ценной бумаги подразумевают выявление характера воплощенного в нем субъективного гражданского права.
§ 1. Простой и переводный вексель
1. Перечень вексельных реквизитов определяется ст. 1 и 75
Положения. Переводный вексель должен содержать: 1) наименование «вексель», включенное в самый текст документа и выра61
B r u n e r H . Op. cit. S. 178; B ü l o w P . Wechselgesetz. Scheckgesetz. Allgemeine Geschäftsbedingungen. 2 Aufl. Heidelberg, 1995. S. 95;
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Правовая природа ректа-бумаг // Очерки по
торговому праву. Ярославль, 1996. Вып. 3. С. 5–6; В о ш а т к о А . В .
Указ. соч. С. 60.
66
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
женное на том языке, на котором этот документ составлен;
2) простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму; 3) наименование того, кто должен платить
(плательщика); 4) указание срока платежа; 5) указание места, в
котором должен быть совершен платеж; 6) наименование того,
кому или приказу кого платеж должен быть совершен;
7) указание даты и места составления векселя; 8) подпись того,
кто выдает вексель (векселедателя) (ст. 1 Положения). Простой
вексель должен содержать: 1) наименование «вексель», включенное в самый текст и выраженное на том языке, на котором этот
документ составлен; 2) простое и ничем не обусловленное обещание уплатить определенную сумму; 3) указание срока платежа;
4) указание места, в котором должен быть совершен платеж;
5) наименование того, кому или приказу кого платеж должен
быть совершен; 6) указание даты и места составления векселя;
7) подпись того, кто выдает документ (векселедателя) (ст. 75 Положения).
Из сравнительного анализа приведенных предписаний можно
сделать вывод о критерии разграничения векселей на простые и
переводные. В о т н о ш е н и и , с в я з а н н о м с п р о с т ы м
в е к с е л е м , и з н а ч а л ь н о у ч а с т в у ю т д в а л и ц а : векселедатель, который обещает уплатить определенную денежную
сумму, и первый векселеприобретатель, которому или приказу
которого платеж должен быть совершен. В п е р е в о д н о м
векселе (тратте) изначально фигурируют три
л и ц а : векселедатель (трассант), плательщик (трассат) и первый
векселедержатель (ремитент). При этом векселедатель текстуально не обещает уплатить денежную сумму векселедержателю, а
только предлагает это сделать плательщику.
2. Плательщик не является обязанным по векселю лицом, поскольку векселедатель не может в одностороннем порядке обязать плательщика к вексельному платежу. Напротив, для этого
необходимо содействие плательщика. Однако следует учитывать,
что в отношениях между векселедателем и плательщиком уже
может существовать обязанность плательщика оплатить вексель,
выставленный на него векселедателем. Но это только общегражданская, но не вексельная обязанность. Последняя всегда предпо67
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
лагает наличие волеизъявления плательщика на векселе. Это
волеизъявление плательщика, посредством которого он в вексельно-правовом порядке обязуется
к уплате вексельной суммы, представляет собой
вексельный акцепт. По своей природе акцепт –
это обязательственный договор, направленный на
установление вексельного обязательства между
а к ц е п т а н т о м и в е к с е л ь н ы м к р е д и т о р о м 62.
Акцепт векселя имеет место только в отношении переводных
векселей (тратт), так как в простых векселях плательщиком является сам векселедатель. Если векселедатель указал в качестве
плательщика самого себя, то имеет место так называемый п е р е в о д н о - п р о с т о й в е к с е л ь . Такой документ по форме составлен как тратта, но по существу является простым векселем, в
силу чего он не подлежит акцепту 63.
3. Абзац 1 ст. 3 Положения дает векселедателю переводного
векселя возможность обозначить себя в качестве ремитента. Вексель, в котором векселедатель и ремитент представляют собой
одно лицо, называют в е к с е л е м с о б с т в е н н о м у п р и к а з у . Для обозначения себя в качестве первого векселеприобретателя трассант может использовать одно из следующих выражений: «платите нашему приказу», «прошу уплатить мне», «прошу
уплатить мне или моему приказу» 64.
Причины и цели составления переводного векселя собственному приказу могут быть самыми различными. Во-первых, бы62
О правовой природе вексельного акцепта и связанных с ним вопросах см.: Г р а ч ё в В . В . Акцепт векселя: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2001; О н ж е . Акцепт векселя. СПб., 2002.
63
Подробнее см.: Г р а ч ё в В . В . Подлежат ли акцепту переводнопростые векселя? // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1998. Вып. 5.
С. 55–60.
64
Одного только тождества наименования ремитента и наименования
векселедателя, если оно не подкрепляется другими моментами, для этого
недостаточно (см: L e h m a n n H . O . Op. cit. S. 350, 351). В качестве первого векселеприобретателя, кроме того, может быть указано лицо, назначенное в векселе в качестве плательщика. Существует также возможность
того, что векселедатель, плательщик и ремитент будут представлены одним лицом (ст. 3 Положения).
68
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вают случаи, когда кредитор желает облечь свое требование в
форму векселя не с целью пустить его в оборот, а только для
большего обеспечения долга. Тогда кредитор составляет переводный вексель собственному приказу, назначив плательщиком
по нему своего должника. Акцептовав вексель, должник берет на
себя более надежное – вексельное – обязательство. Во-вторых,
при написании тратты у векселедателя может не быть на примете
лица, которое согласилось бы принять ее ранее акцепта. Бывает и
так, что трассант опасается, что назначенный им плательщик откажется от акцептации векселя. Для того чтобы избежать связанных с этим осложнений, векселедатель выписывает вексель собственному приказу и только после его акцептации со стороны
указанного в нем плательщика пускает вексель в торговый оборот. В-третьих, к векселю собственному приказу прибегают в том
случае, когда у векселедателя еще нет на примете лица, желающего его приобрести, в связи с чем он обращается за содействием
в продаже векселя к торговому посреднику или банку, вручая ему
вексель собственному приказу, снабженный бланковым индоссаментом. Составление векселя собственному приказу может иметь
место и в других случаях.
Особенность переводного векселя собственному приказу состоит в том, что до передачи его другому лицу или акцептации
плательщиком он не является ценной бумагой, поскольку не воплощает в себе субъективного гражданского права. Это объясняется тем, что ремитент, выступая первым держателем изготовленного им векселя, не является его первым приобретателем. Не
будучи векселеприобретателем, ремитент не имеет никаких прав
по векселю. При передаче векселя посредством передаточной
надписи кредитором по нему становится индоссат, а векселедатель становится должником. Между векселедателем, выступающим также в роли ремитента и индоссанта, с одной стороны, и
индоссатом, с другой стороны, устанавливается вексельное обязательство и вексель становится ценной бумагой. В случае акцепта векселя он приобретает качество ценной бумаги со времени
возникновения вексельного обязательства между ремитентом и
трассатом, т.е. в момент возвращения последним акцептованного
69
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
векселя ремитенту или тому лицу, которое от имени ремитента
предъявило вексель к акцепту65.
Возможность составления переводного векселя собственному
приказу прямо предусмотрена вексельным законодательством
(абз. 1 ст. 3 Положения). Так как ст. 75 Положения не относит
абз. 1 ст. 3 Положения к нормам, действующим для простого векселя, в теории вексельного права возникли два диаметрально
противоположных взгляда относительно допустимости простого
векселя собственному приказу. Причем обе точки зрения могут
быть достаточно обоснованно аргументированы.
Сторонники мнения о том, что только тратта может быть
векселем собственному приказу 66, в качестве аргументов в защиту своего воззрения обычно приводят следующие доводы: вопервых, формулировка, необходимая для обозначения простого
векселя в качестве векселя собственному приказу («обязуюсь уплатить самому себе»), юридически бессодержательна; во-вторых,
согласно языку Положения ремитент и векселедатель воспринимаются как разные лица и форма векселя, установленная ст. 1 и
ст. 75 Положения, прежде всего, ведет к требованию нетождественности личностей векселедателя и ремитента; от этого требования законодатель отступает только в пользу тратты ради потребностей торгового оборота.
Противоположной точки зрения придерживался Г. Леманн 67.
Если оперировать нормами действующего вексельного законодательства, смысл аргументов, выдвигаемых этим коммерциалистом в защиту возможности составления простого векселя собственному приказу, может быть сведен к следующему. Во-первых,
даже при отсутствии абз. 1 ст. 3 Положения тратта собственному
приказу была бы действительной, если бы содержала все реквизиты, предусмотренные ст. 1 Положения. Точно так же простой
вексель собственному приказу действителен, если содержит все
реквизиты, установленные ст. 75 Положения. Абзац 1 ст. 3 Положения имеет целью лишь объяснение п. 6 ст. 1 Положения. Во65
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Составление векселя. С. 7, 34, 35.
См., например: Ш е р ш е н е в и ч Г . Ф . Курс торгового права.
Т. 3. С. 72; К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Составление векселя. С. 35.
67
См.: L e h m a n n H . O . Op. cit. S. 351.
66
70
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вторых, предписания в ст. 1 и 75 Положения определяет векселеприобретателя не как лицо, которому нужно платить, а «как лицо,
которому или приказу которого платеж должен быть совершен».
Если никто не может действительным образом обещать заплатить
себе самому, то ничто не мешает тому, чтобы кто-то обязался заплатить своему собственному приказу, т.е. тому лицу, которому
он индоссирует вексель.
Представляется, что указанная коллизия должна быть устранена либо путем внесения изменений в действующее вексельное
законодательство, либо (что более предпочтительно) путем толкования соответствующих положений вексельного законодательства высшими судебными органами Российской Федерации.
§ 2. Обязательственная природа векселя
Все цивилисты сходятся в том, что простой вексель удостоверяет обязательство векселедателя уплатить определенную денежную сумму 68. Разногласия начинаются при определении обязательства, удостоверенного переводным векселем.
1. В абз. 1 ст. 815 ГК РФ говорится, что переводный вексель
удостоверяет обязательство плательщика. Но это утверждение не
соответствует действительности. Согласно абз. 1 ст. 28 и абз. 1
ст. 29 Положения один лишь факт выдачи тратты ремитенту не
возлагает на плательщика обязанности по уплате вексельной
суммы. Трассат принимает на себя обязательство оплатить переводный вексель посредством акцепта. До момента возвращения
им акцептованной тратты лицу, предъявившему ее к акцепту,
плательщик находится вне вексельных отношений и не является
обязанным по векселю лицом 69. Таким образом, если бы тратта
68
См., напр.: Г р а ж д а н с к о е право / Под ред. М.М. Агаркова и
Д.М. Генкина. М., 1944. Т. 2. С. 160 (автор параграфа – М.М. Агарков);
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Составление векселя. С. 3, 5; Т р е г у б е н к о Е . Ю . Простой вексель как ордерная ценная бумага // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1996. Вып. 3. С. 33; Г р а ч ё в В . В . Акцепт
векселя: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. С. 7, 8.
69
М и л о в и д о в Н . Вексельное право. Ярославль, 1876. С. 103;
Б а р а ц С . М . Курс вексельного права в связи с учением о векселях и
71
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
удостоверяла обязательство плательщика, то пришлось бы признать, что до ее акцепта она не подтверждает никаких прав и обязанностей и, следовательно, не является ценной бумагой. Однако
этот вывод противоречит действующему законодательству. В силу абз. 1 ст. 11 Положения переводный вексель может быть передан посредством индоссамента сразу же после его выдачи первому векселеприобретателю. При этом индоссамент, как сказано в
абз. 1 ст. 14 Положения, «переносит все права, вытекающие из
переводного векселя» 70. Отсюда явствует, что право требования
по векселю существует у ремитента до того, как вексель будет
акцептован плательщиком. Но если ремитент является носителем
удостоверенного траттой права, то должен существовать и субъект корреспондирующей этому праву юридической обязанности.
А таким субъектом из числа двух других указанных в тратте лиц
может выступать только векселедатель, поскольку плательщик
становится вексельным должником не ранее возвращения им акцептованного векселя лицу, предъявившему его к акцепту. Сказанное свидетельствует о несостоятельности легальной дефиниции переводного векселя.
2. Г.Ф. Шершеневич формулирует содержание тратты следующими словами векселедателя: «по сему моему векселю повинен я заплатить такую-то сумму, если таковая не будет уплачена
указанным лицом» 71. Как отмечалось в литературе, придерживавексельных операциях. СПб., 1893. С. 309; В о р м с А . Э . Вексельные
бланки. М., 1914. С. 9–10; Г р а ч ё в В . В . Акцепт векселя. С. 54–55.
70
По справедливому замечанию Е.А. Крашенинникова, данная формулировка страдает двумя неточностями, нуждающимися в устранении.
Во-первых, вексель воплощает в себе не права, а лишь одно субъективное
право – право требовать уплаты определенной денежной суммы. Вовторых, один индоссамент не может сделать индоссата вексельным кредитором. Приобретение индоссатом права собственности на вексель и тем
самым права из векселя основывается на фактическом составе, который
помимо индоссамента включает в себя соглашение о переходе права собственности на вексель и передачу индоссированного векселя приобретателю-индоссату (см.: К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Содержание переводного
векселя. С. 7. Прим. 10).
71
Ш е р ш е н е в и ч Г . Ф . Курс торгового права. Т. 3. С. 26. Этот
взгляд был поддержан В.М. Гордоном: «... обязанность, принимаемая век-
72
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ясь формулировки Г.Ф. Шершеневича, мы должны были бы заключить, что удостоверенная траттой обязанность возникает у
векселедателя лишь в результате отказа трассата акцептовать или
оплатить предъявленный ему вексель. Однако этот вывод противоречит абз. 1 ст. 47 Положения, который приурочивает возникновение данной обязанности к моменту выдачи векселедателем
векселя первому векселеприобретателю. Кроме того, приведенная формулировка покоится на смешении Г.Ф. Шершеневичем
двух разных обязанностей векселедателя: возникающей в момент
выдачи векселя и удостоверенной им р е г у л я т и в н о й обязанности уплатить определенную денежную сумму и появляющейся
вследствие неакцепта или неплатежа со стороны трассата о х р а н и т е л ь н о й обязанности уплатить регрессную сумму. При
различении этих обязанностей становится ясным, что в первой
части рассматриваемой формулировки речь, по существу, идет об
охранительной обязанности векселедателя, а не о той обязанности, которая удостоверена переводным векселем. Поэтому, будучи перевернутой с головы на ноги, эта формулировка укладывается в формулу «если-то»: «если трассат отказывается акцептовать или оплатить акцептованный им вексель, то
векселедержатель вправе требовать от векселедателя уплаты регрессной суммы, а векселедатель обязан уплатить ее векселедержателю». Но эта формула, описывающая гипотезу и диспозицию
соответствующей охранительной нормы, не имеет отношения к
содержанию переводного векселя 72.
С представлением Г.Ф. Шершеневича о содержании переводного векселя связан взгляд Н.А. Крутицкого, согласно которому тратта удостоверяет регулятивную обязанность векселедателя уплатить регрессную сумму в случае, если вексель не будет
селедателем, получает у с л о в н ы й х а р а к т е р : “Я сам обязуюсь к
платежу по сему векселю”, – означает его обязательство, – “если лицо,
указываемое в качестве плательщика, откажется принять на себя эту обязанность”» (Г о р д о н В . М . Вексельное право, сущность векселя, его составление, передача и протест. Харьков, 1926. С. 28).
72
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Составление векселя. С. 5–6. Прим. 4;
О н ж е . Содержание переводного векселя. С. 4–6.
73
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
акцептован или оплачен трассатом 73. Насколько этот взгляд оправдан научно и практически, можно судить по следующим обстоятельствам. Во-первых, отказ трассата акцептовать или оплатить предъявленный ему вексель означает наличие конфликтной
ситуации, прерывающей нормальный ход векселя. В такого рода
ситуациях у соответствующих субъектов возникают охранительные гражданские права и обязанности 74. Поэтому попытка
Н.А. Крутицкого истолковать возникающую вследствие неакцепта или неоплаты векселя трассатом регрессную обязанность векселедателя в качестве регулятивной обязанности свидетельствует
о непонимании им азов теории регулятивных и охранительных
гражданских правоотношений. Во-вторых, если бы указанная
Н.А. Крутицким обязанность векселедателя являлась регулятивной, то она не могла бы быть реализована помимо и против воли
обязанного лица, поскольку регулятивные гражданские права и
обязанности не способны подлежать принудительному осуществлению юрисдикционным органом 75, а корреспондирующее ей
субъективное право не могло бы задавниваться, так как исковая
давность распространяется только на притязания, т.е. на охранительные права требования 76. Между тем ст. 43 Положения допускает возможность принудительного осуществления этой обязанности с помощью юрисдикционного органа и тем самым признает ее охранительный характер, а абз. 2 ст. 70 Положения
устанавливает для регрессного требования векселедержателя
против векселедателя годичную давность и тем самым манифестирует о том, что оно представляет собой притязание. В-третьих,
73
К р у т и ц к и й Н . А . Вексельное обязательство: понятие, возникновение, содержание: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2001. С. 23.
74
К р а ш е н и н н и к о в Е . А ., Ш е в ч е н к о А . С . Охранительные
правоотношения и защита гражданских прав // Субъективное право: проблемы осуществления и защиты. Владивосток, 1989. С. 48, 49; К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Заметки о нормах права // Проблемы защиты субъективных гражданских прав. Ярославль, 2001. С. 5–7.
75
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . К теории права на иск. Ярославль,
1995. С. 4, 10, 23, 43, 61–63.
76
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Регламентация защиты гражданских
прав в проекте Гражданского кодекса РФ. Ярославль, 1993. С. 17; О н
ж е . Понятие и предмет исковой давности. Ярославль, 1997. С. 46.
74
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
придерживаясь рассматриваемого взгляда, придется заключить,
что до возникновения регрессной обязанности векселедателя, т.е.
до отказа трассата акцептовать или оплатить вексель, последний
не удостоверяет никакого обязательства и, следовательно, не является ценной бумагой, в силу чего не может быть ни передан
посредством индоссамента, ни амортизирован. Однако ни один из
этих выводов не соответствует действующему законодательству
и практике его применения. Таким образом, то, что
Н.А. Крутицкий называет «регулятивной» обязанностью векселедателя, в действительности есть охранительная обязанность, которая не может быть удостоверена векселем.
3. По мнению В.А. Белова, тратта представляет собой оферту
трассанта, адресуемую трассату, о заключении с ним договора об
уплате в пользу третьего лица (векселедержателя). С момента акцепта оферты этот договор обосновывает право векселедержателя
требовать исполнения по нему в соответствии с его условиями 77.
Представленное мнение вызывает целый ряд возражений.
Во-первых, если тратта является офертой, то к ней должны
применяться нормы гражданского законодательства об оферте.
Согласно абз. 2 п. 2 ст. 435 ГК РФ оферта может быть отозвана. В
отличие от этого отзыв тратты невозможен. Пытаясь устранить
отмеченное несоответствие, В.А. Белов говорит: «...оферта представляет собой предложение, которое, п о о б щ е м у п р а в и л у , невозможно отозвать в т е ч е н и е н е к о т о р о г о с р о к а
(статья 436 ГК РФ), что вполне соответствует безотзывной природе предложения, сделанного в переводном векселе» 78 (разр.
моя. – В.Ч.). Но это утверждение ничего не меняет в существе дела: оферта может быть отозвана, а тратта – нет.
Далее, оферта есть выражение воли на заключение договора
(абз. 1 п. 1 ст. 435 ГК РФ) и, следовательно, относится к принятию
77
Б е л о в В . А . Ценные бумаги как объекты гражданских прав: вопросы теории: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1996. С. 37; О н ж е .
О юридической природе тратты // Очерки по торговому праву. Ярославль,
1998. Вып. 5. С. 70.
78
Б е л о в В . А . Ценные бумаги как объекты гражданских прав: вопросы теории: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. С. 37.
75
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
предложения адресатом как к желаемому действию 79. Между тем
тратта может содержать оговорку трассанта, направленную на исключение акцепта (абз. 2 ст. 22 Положения). Отсюда следует, что,
оставаясь верным своей трактовке тратты, В.А. Белов должен согласиться с нелепым выводом, будто в не подлежащей акцепту
тратте выражено как положительное, так и отрицательное отношение трассанта к ее возможному принятию трассатом.
Во-вторых, если бы между векселедателем и акцептовавшим
вексель трассатом был заключен договор об оплате векселя в
пользу третьего лица (векселедержателя), то трассат мог бы противопоставить требованию векселедержателя об оплате векселя
все возражения, которые он имеет против векселедателя (п. 3
ст. 430 ГК РФ). Однако вексельное законодательство запрещает
акцептовавшему вексель трассату заявлять против добросовестного векселедержателя возражения, основанные на своих личных
отношениях к векселедателю или к предшествующим векселедержателям (ст. 17 Положения).
В-третьих, рассматриваемое мнение приводит к неприемлемому выводу, будто до его акцепта переводный вексель не является
ценной бумагой. Пытаясь исключить данный вывод, автор утверждает, что уже с момента выдачи векселя он удостоверяет «обязательство векселедателя гарантировать уплату денег плательщиком» 80. Но это существующее лишь в представлении В.А. Белова
обязательство неизвестно вексельному законодательству.
4. Согласно другому взгляду содержанием тратты выступает
обязательство векселедателя уплатить определенную сумму через
трассата 81. Однако этот взгляд не согласуется с тем фактом, что,
оплачивая акцептованный им вексель, трассат освобождается от
своего вексельного обязательства (абз. 3 ст. 40 Положения) и,
79
Крашенинников
Е . А . Содержание переводного векселя.
С. 10.
80
Б е л о в В . А . О юридической природе тратты. С. 69.
М и л о в и д о в Н . Указ. соч. С. 21, 89; Б а р а ц С . М . Указ. соч.
С. 12, 13; Г р а ч ё в В . В . Содержание тратты // Проблемы совершенствования гражданского законодательства России. Ярославль, 1993. С. 88;
О н ж е . Теоретические вопросы вексельного права // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1994. Вып. 1. С. 50.
81
76
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
следовательно, исполняет свое обязательство, а не обязательство
векселедателя; последнее, вопреки противоположному утверждению В.В. Грачёва, не исполняется трассантом через трассата, а
прекращается вследствие исполнения солидарной вексельной
обязанности (абз. 1 ст. 47 Положения) другим вексельным должником (п. 1 ст. 325 ГК РФ).
5. Следует согласиться с авторами, которые полагают, что
переводный вексель удостоверяет существующее
под отменительным условием обязательство трассанта уплатить определенную сумму, которое прекращается вследствие совершения платежа лицом,
н а з н а ч е н н ы м в к а ч е с т в е п л а т е л ь щ и к а 82. Это обязательство возникает в момент приобретения ремитентом права
собственности на вексель. После того как трассат акцептует тратту, к удостоверенному ею обязательству трассанта присоединяется обязательство трассата. Совершая платеж по акцептованному
векселю, трассат исполняет свое вексельное обязательство, что
влечет за собой прекращение тождественного ему по содержанию
вексельного обязательства трассанта 83, 84.
82
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Составление векселя. С. 5; О н ж е .
Содержание переводного векселя. С. 3, 4; Т р е г у б е н к о Е . Ю . Понятие и виды ордерных ценных бумаг // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1997. Вып. 4. С. 64, 65; О н ж е . Ордерные ценные бумаги. Ярославль, 2002. С. 32.
83
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Содержание переводного векселя.
С. 3.
84
Исходя из развитого Е.А. Крашенинниковым взгляда на содержание
переводного векселя Е.Н. Абрамова определяет тратту как «ценную бумагу, выражающую ничем не обусловленное, но существующее под отменительным условием (а именно – совершение платежа лицом, назначенным
векселедателем в качестве плательщика) обязательство векселедателя, а
также ничем не обусловленное, но существующее под отлагательным условием (а именно – совершение акцепта) обязательство акцептанта уплатить в установленный срок определенную денежную сумму векселедержателю» (А б р а м о в а Е . Н . Форма векселя: Автореф. дис. ... канд. юрид.
наук. С. 6). Вторая часть приведенной формулировки не выдерживает критической проверки. Если бы на плательщике до совершения акцепта лежало отлагательно обусловленное обязательство оплатить вексель, то оно бы
опиралась на некий договор между векселедержателем и плательщиком.
77
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Изложенная позиция встретила критику со стороны
Е.А. Суханова в виде следующего возражения: поскольку по условиям Женевских конвенций вексель содержит н и ч е м н е
о б у с л о в л е н н о е право требовать уплаты определенной денежной суммы, возможность появления у векселедержателя права, существующего под условием, исключается 85. Однако по
смыслу Женевских конвенций удостоверенное траттой обязательство трассанта не может быть сделано условным по соглашению трассанта и ремитента. Между тем оплата векселя трассатом
является не правосделочным условием, а у с л о в и е м п р а в а
(condicio juris) 86. Наступление этого условия влечет прекращение
вексельного обязательства трассанта в силу специального правового предписания (п. 1 ст. 325 ГК РФ). Поэтому характеристика
обязательства трассанта как ничем не обусловленного и его характеристика как обязательства, сохранение которого поставлено
в зависимость от condicio juris, не исключают друг друга 87.
Однако такой договор вексельно-правовой теории и практике неизвестен.
Предшествующий акцепту договор о передаче векселя также не способен
обосновать ни условного, ни безусловного обязательства плательщика к
оплате векселя, так как заключившие его лица (векселедатель и первый
приобретатель векселя) не могут создать обязательств для третьих лиц
(абз. 1 п. 3 ст. 308 ГК РФ). Таким образом, существование отлагательно
обусловленного обязательства плательщика уплатить в установленный
срок определенную денежную сумму векселедержателю невозможно. Поэтому оно не может быть выражено в переводном векселе.
85
Г р а ж д а н с к о е право / Под ред. Е.А. Суханова. 2-е изд. М., 2000.
Т. 2, полутом 2. С. 215–216 (автор главы – Е.А. Суханов).
86
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Условие в сделке: понятие, виды, допустимость // Очерки по торговому праву. Ярославль, 2001. Вып. 8. С. 9.
87
Т р е г у б е н к о Е . Ю . Ордерные ценные бумаги. С. 33.
78
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 3. Передача векселя
§ 1. Общая характеристика передачи векселя
§ 2. Передача ордерного векселя
§ 3. Передача ректа-векселя
§ 1. Общая характеристика передачи векселя
Вексель как телесная вещь и право из векселя как бестелесная вещь тесно связаны между собой. Зависимость, существующая между векселем и удостоверенным им правом, приводит к
тому, что приобретение этого права предполагает и приобретение
права на вексель. Только тот, кто имеет право на вексель, имеет и
право из векселя. Иными словами, п р а в о и з б у м а г и с л е д у е т п р а в у н а б у м а г у («Recht aus dem Papier folgt dem
Recht am Papier»). Действие данного принципа означает, что лицо, приобретшее право собственности на вексель, становится и
субъектом удостоверенного им права. При этом существенно
важно иметь в виду, что право из векселя не передается приобретателю векселя, а возникает в его лице вновь как законное следствие приобретения им права собственности на вексель 88. Тем
самым приобретение права на вексель является д е р и в а т и в н ы м (производным), так как основывается на праве предыдущего векселедержателя 89, а приобретение права из векселя – о р и г и н а р н ы м (первоначальным), поскольку оно не зависит от
88
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Индоссамент и договор о передаче
векселя // Очерки по торговому праву. Ярославль, 2002. Вып. 9. С. 71.
89
В случае приобретения бумаги добросовестным приобретателем от
лица, не управомоченного на ее отчуждение, имеет место о р и г и н а р н о е приобретение права собственности на бумагу, потому что возникшее
у приобретателя право не зависит ни от права отчуждателя, который такого права не имел, ни от права бывшего собственника, который его не передавал (см.: Ч е р е п а х и н Б . Б . Юридическая природа и обоснование
приобретения права собственности от неуправомоченного отчуждателя
// Учен. зап. Сверд. юрид. ин-та. Свердловск, 1947. Т. 2. С. 63–64).
79
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
права из векселя, существовавшего у предшественника 90. Оригинарным характером приобретения права из векселя объясняется
невозможность противопоставления его добросовестному приобретателю возражений, основанных на отношениях обязанного по
векселю лица к предыдущим держателям векселя (ст. 17 Положения).
Принцип следования права из бумаги праву на бумагу действует лишь в отношении о р д е р н о г о в е к с е л я . Что касается
ректа-векселей, то они подчиняются действию противоположного принципа 91. Дело в том, что права, удостоверенные обыкновенными именными ценными бумагами, передаются в порядке,
установленном для уступки требований (п. 2 ст. 146 ГК РФ). Уступленное право переходит от цедента к цессионарию в момент
вступления в силу договора уступки. Это означает, что соглашение о переходе права на ректа-бумагу и ее вручение цессионарию
не входят в юридико-фактический состав приобретения права из
ректа-бумаги. Такое приобретение опирается лишь на один юридический факт – договор уступки права требования, удостоверенного ректа-бумагой. Однако без владения бумагой цессионарий не сможет осуществить право из бумаги. Поэтому закон обязывает
цедента
передать
цессионарию
документы,
удостоверяющие право требования (п. 2 ст. 385 ГК РФ) 92. Отсюда следует, что переход права собственности на ректа-бумагу является законным следствием приобретения удостоверенного ею
права. Сказанное свидетельствует о том, что в отношении ректавекселя, равно как и в отношении других ректа-бумаг действует
принцип: п р а в о н а б у м а г у с л е д у е т п р а в у и з б у м а г и («Recht am Papier folgt dem Recht aus dem Papier»). Тем са90
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Индоссамент и договор о передаче
векселя. С. 71.
91
R e h f e l d t B ., Z ö l l n e r W . Op. cit. S. 10; К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Правовая природа ректа-бумаг. С. 7–8.
92
Если цедент уклоняется от передачи бумаги, то цессионарий может
истребовать ее по иску из договора уступки (п. 2 ст. 385 ГК РФ), а в случае
нахождения бумаги у третьего лица – виндицировать бумагу из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК РФ) (см.: К р а ш е н и н н и к о в Е . А .
Правовая природа ректа-бумаг. С. 10).
80
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
мым приобретение права из бумаги, так же как и связанного с
ним права на бумагу, является д е р и в а т и в н ы м , в силу чего
обязанное по бумаге лицо может противопоставить ее приобретателю все возражения, которые оно имело против его предшественника (ст. 386 ГК РФ).
§ 2. Передача ордерного векселя
Ордерный вексель передается либо через индоссамент (абз. 1
п. 3 ст. 146 ГК РФ), либо через уступку воплощенного в нем требования (абз. 1 п. 1 ст. 382 ГК РФ). Если ордерный вексель снабжен бланковым индоссаментом, он может передаваться путем
простого вручения (п. 3 ст. 14 Положения).
1. Обычным средством передачи ордерного векселя является
индоссамент (абз. 1 ст. 11, абз. 1 ст. 77 Положения). Индоссамент
есть помещенная на векселе отметка индоссанта о передаче бумаги, через которую индоссант объявляет, что исполнение должно
быть произведено не ему, а индоссату 93. Однако для приобретения индоссатом права собственности на вексель и связанного с
ним права из векселя одного лишь учинения такой отметки недостаточно. Помимо индоссамента требуются соглашение о переходе права собственности на векселя и передача векселя приобретателю 94, которые образуют договор о передаче векселя.
Соглашение о переходе права собственности на вексель подчиняется предписаниям гражданского права. Поэтому оно может
быть оспоримым (например, вследствие порока воли). В случае
эффективного оспаривания соглашения отчуждателем векселя он
вправе отказать своему непосредственному преемнику (индосса-
93
G i e r k e O . Deutsches Privatrecht. Leipzig, 1905. Bd. 2. S. 147, 148;
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Индоссамент и договор о передаче векселя.
С. 67.
94
H u e c k A ., C a n a r i s C . - W . Op. cit. S. 82; R i c h a r d i R .
Wertpapierrecht: Ein Lehrbuch. Heidelberg, 1987. S. 150; К р а ш е н и н н и к о в Е . А .
Способы передачи векселя // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1997.
Вып. 4. С. 15; Т р е г у б е н к о Е . Ю . Ордерные ценные бумаги: Автореф.
дис. ... канд. юрид. наук. С. 6–7, 17.
81
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ту) в удовлетворении регрессного требования 95. Поскольку право
из ордерного векселя следует праву собственности на вексель,
стороны не могут оговорить, что передача векселя в собственность индоссата не должна привести к приобретению им права из
векселя. Такая оговорка являлась бы ничтожной 96.
Таким образом, в случае передачи ордерного векселя через
индоссамент приобретение права собственности на вексель и тем
самым права из векселя опирается на фактический состав, который включает в себя три элемента: 1) учиненный на векселе индоссамент; 2) соглашение о переходе права собственности на
вексель; 3) передачу векселя приобретателю.
2. Индоссамент выполняет три функции: транспортную, гарантийную и легитимационную 97. Т р а н с п о р т н а я функция
индоссамента состоит в том, что индоссамент совместно с договором о передаче векселя опосредствует переход права собственности на ордерный вексель к другому лицу, в силу чего новый
собственник векселя приобретает выраженное в нем право.
Транспортная функция имманентно присуща любому индоссаменту 98. Передача ордерного векселя посредством индоссамента
приводит к тому, что в случае отказа плательщика или иного лица совершить исполнение по векселю индоссат приобретает регрессное требование по отношению к индоссанту. Такое действие
индоссамента в литературе называют его г а р а н т и й н о й функцией 99. Однако гарантийная функция не является необходимой
функцией индоссамента. Существуют индоссаменты, которые не
выполняют этой функции. Статья 15 Положения предоставляет
индоссанту возможность путем специальной оговорки (например,
«без оборота на меня»), включаемой в индоссамент, исключить
возможность предъявления к нему регрессных требований, осно95
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Способы передачи векселя. С. 15.
L e h m a n n H . O . Op. cit. S. 488; К р а ш е н и н н и к о в Е . А .
Индоссамент и договор о передаче векселя. С. 70.
97
J a c o b i E . Die Wertpapiere // Handbuch des gesamten Handelsrechts.
Herausgegeben von Dr. V. Ehrenberg. Leipzig, 1917. Bd. 4. Abt. 1. S. 456–460.
98
К а т к о в В . Д . Передача векселя по надписи (индоссамент).
Одесса, 1909. С. 109, 178.
99
J a c o b i E . Op. cit. S. 458.
96
82
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ванных на ст. 48 и 49 Положения. И наконец, поскольку индоссамент легитимирует индоссата в качестве субъекта права, удостоверенного ордерным векселем, он выполняет л е г и т и м а ц и о н н у ю функцию.
3. Индоссамент проставляется, как правило, на оборотной
стороне ордерного векселя 100. Он может быть и м е н н ы м 101
или б л а н к о в ы м . Именной индоссамент состоит из наименования индоссата, т.е. лица, которому или приказу которого должно
быть произведено исполнение по векселю, и подписи индоссанта.
Бланковый индоссамент не содержит наименования индоссата и
может состоять из одной подписи индоссанта (абз. 2 ст. 13 Положения). Торговый оборот отдает предпочтение бланкоиндоссированным ордерным векселям, поскольку они могут передаваться
простым вручением и, следовательно, обладают такой же оборотоспособностью, как и предъявительские ценные бумаги.
Анализируя природу бланкоиндоссированного векселя, некоторые авторы утверждают, что такой вексель является бумагой на
предъявителя 102. В обоснование этой позиции в современной вексельно-правовой литературе приводятся следующие аргументы:
1) уступка векселя, снабженного бланковым индоссаментом,
может совершаться без учинения индоссамента. А ведь именно
100
Согласно абз. 1 ст. 13 и абз. 3 ст. 67 Положения индоссамент может
быть помещен не только на векселе, но и на его копии и аллонже.
101
В абз. 2 п. 3 ст. 146 ГК РФ именной индоссамент назван «ордерным». Однако ордерный индоссамент предполагает наличие в нем ордерной оговорки (см.: B r u n n e r H . Op. cit. S. 193). На практике же подобная оговорка в индоссамент не включается. Поэтому более правильным
является традиционное название такого индоссамента – «именной индоссамент» (см., напр.: R e h f e l d t B ., Z ö l l n e r W . Op. cit. S. 76, 83).
102
См., напр.: Ц и т о в и ч П . П . Указ. соч. С. 165. Прим. 654; Б а р а ц С . М . Вексель. СПб., 1903. С. 6; Ш е р ш е н е в и ч Г . Ф . Курс торгового права. Т. 3. С. 128; В а в и н Н . Г . Положение о векселях. Научнопрактический комментарий. 2-е изд. М., 1927. С. 82; С о в е т с к о е гражданское право / Под ред. О.С. Иоффе, Ю.К. Толстого и Б.Б. Черепахина. Л.,
1971. Т. 2. С. 311 (автор главы – Б.Б. Черепахин); Б е л о в В . А . Вексельное законодательство России. Научно-практический комментарий. 2-е изд.
М., 1999. С. 132–133.
83
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
совершение индоссамента является необходимым условием передачи и легитимации держателя всякой ордерной бумаги;
2) бланкоиндоссированный вексель хотя и имеет свойства,
отличающие его от бумаг на предъявителя, но все же обладает
теми признаками, которые характерны только для предъявительских бумаг. Так, и теория ценных бумаг, и законодательство говорят о том, что бумагами на предъявителя считаются такие ценные бумаги, права из которых могут принадлежать всякому их
держателю – лицу, способному предъявить ценную бумагу. Права из бланкоиндоссированного векселя также принадлежат всякому держателю (предъявителю) векселя. Поэтому можно говорить о векселе (и всякой ордерной бумаге) с бланковым индоссаментом как об особом виде ценных бумаг на предъявителя 103.
Первый аргумент вступает в противоречие с вексельным законодательством. В силу п. 2 ст. 14 Положения бланкоиндоссированный вексель может быть передан посредством бланкового
или именного индоссамента, в то время как индоссирование
предъявительской бумаги невозможно. Отсюда следует, что
снабженный бланковым индоссаментом вексель не превращается
в ценную бумагу на предъявителя. Что касается утверждения
В.А. Белова, будто совершение индоссамента является необходимым условием передачи всякой ордерной бумаги, то оно не согласуется с тем общеизвестным фактом, что передача ордерной
бумаги, в частности векселя, возможна также путем уступки воплощенного в ней права требования (абз. 1 п. 1 ст. 382 ГК РФ) 104,
а при наличии в бумаге бланкового индоссамента – путем простого вручения бумаги новому приобретателю (п. 3 ст. 14 Положения). И наконец, когда В.А. Белов отвергает ордерную природу
бланкоиндоссированного векселя ссылкой на то, что совершение
103
Б е л о в В . А . Вексельное законодательство России. Научнопрактический комментарий. С. 132, 133.
104
«...Право собственности на ордерную бумагу может быть передано
посредством передачи бумаги в соединении с цессией удостоверенного ею
требования...» (G i e r k e O . Op. cit. Bd. 2. S. 147). «Если вексель ... является ордерной бумагой, то ... возможно, что» он, «как и ректа-вексель, будет передан в форме и с действиями обыкновенной уступки» (R i c h a r d i R . Op. cit. S. 142–143).
84
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
индоссамента является условием легитимации держателя ордерной бумаги (эта формулировка является ошибочной, поскольку
держатель ордерной бумаги легитимируется не совершением индоссамента, а непрерывным рядом индоссаментов, совершенных
на предъявленной им бумаге), он не учитывает специальное
предписание абз. 1 ст. 16 Положения, согласно которому легитимация держателя бланкоиндоссированного векселя основывается
на непрерывном ряде индоссаментов, последний из которых является бланковым.
Второй аргумент В.А. Белова также ничего не доказывает.
Право из предъявительской бумаги принадлежит не любому ее
предъявителю, а лишь тому, который обладает вещным правом
на бумагу. Сказанное о предъявительской бумаге имеет силу и в
отношении ордерной бумаги, в том числе снабженной бланковым
индоссаментом. Вопреки противоположному утверждению
В.А. Белова, право из бланкоиндоссированного векселя принадлежит не всякому, а только такому его держателю, который имеет
вещное право на бумагу. Однако осуществить право из бланкоиндоссированного векселя может как собственник бумаги, так и
иное формально легитимированное по бумаге лицо. При этом
держатель бланкоиндоссированного векселя в отличие от держателя предъявительской бумаги легитимируется не одним фактом
предъявления векселя, а предъявлением бумаги, дошедшей до него на основании непрерывного ряда передаточных надписей, т.е.
способом, специфичным для ордерных ценных бумаг (абз. 1
ст. 16 Положения) 105. Отсюда следует, что бланкоиндоссирован105
B r u n n e r H . Op. cit. S. 193 – 194; G i e r k e O . Op. cit. Bd. 2.
S. 149. Anm. 33; К а т к о в В . Д . Указ. соч. С. 81–82; К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Составление векселя. С. 33. Пытаясь оспорить это утверждение, В.А. Белов пишет: «Такое мнение основано на непонимании значения
элемента непрерывности индоссаментов в числе легитимирующих факторов. Держатель ордерной бумаги легитимируется ее предъявлением (это
верно!) и своим тождеством с лицом, поименованным в бумаге. Индоссаменты играют в этом смысле роль записей о внесении изменений в содержание вексельного обязательства. Непрерывность надписей нужна для того только, чтобы проследить законность таких изменений. Если какая-то из
надписей выполнена как бланковая, то говорить о легитимации держателя
такого векселя путем его тождества с лицом, поименованным в нем (с уче-
85
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ный вексель, как и любая другая ордерная бумага, снабженная
бланковым индоссаментом, с о х р а н я е т к а ч е с т в е н н у ю
определенность ордерной ценной бумаги и не
превращается в ценную бумагу на предъявител я 106.
том изменений), по меньшей мере некорректно: в бумаге никто не поименован, держателя не с кем отождествлять» (Б е л о в В . А . Вексельное законодательство России. Научно-практический комментарий. С. 133). Для
правильной оценки приведенных рассуждений необходимо обратить внимание на следующие обстоятельства. Во-первых, согласно закону держатель ордерной бумаги легитимируется не «тождеством с лицом, поименованным в бумаге», а непрерывным рядом индоссаментов, совершенных на
предъявленной им бумаге (абз. 1 ст. 16 Положения, абз. 3 п. 1 ст. 158 КТМ
РФ, абз. 3 п. 3 ст. 880 ГК РФ). Что касается упоминаемого В.А. Беловым
«тождества», то его установление необходимо только тогда, когда последний из цепи индоссаментов является именным. Если цепь заканчивается
бланковым индоссаментом, то необходимость в таком установлении отпадает, поскольку в этом случае любой предъявитель ордерной бумаги будет
легитимироваться непрерывным рядом индоссаментов (абз. 1 ст. 16 Положения). Во-вторых, индоссаменты не могут играть «роль записей о внесении изменений в содержание вексельного обязательства», так как передача
векселя посредством индоссамента приводит к изменению не содержания
(оно остается прежним), а субъектного состава вексельного обязательства.
В-третьих, «законность изменений» субъектного состава вексельного обязательства обусловливается приобретением соответствующими субъектами права на бумагу, а не непрерывностью передаточных надписей, как утверждает В.А. Белов. Сказанное свидетельствует о том, что приведенные
рассуждения В.А. Белова базируются на незнании автором действующего
законодательства и непонимании основных положений теории ордерных
ценных бумаг.
106
«Бланковый индоссамент ... ни в коем случае не превращает ордерную бумагу в бумагу на предъявителя» (G i e r k e O . Op. cit. Bd. 2. S. 149).
«Если вексель снабжен бланковым индоссаментом, то он может передаваться ... как бумага на предъявителя, хотя он и не является предъявительской бумагой» (B r o x H . Handelsrecht und Wertpapierrecht. 14 Aufl. München, 1999. S. 287). «Ордерная бумага (напр., вексель) может в том случае,
когда она снабжена бланковым индоссаментом, переходить от одного
субъекта к другому так же, как и бумага на предъявителя. Однако, в силу
этого обстоятельства, она не превращается в бумагу на предъявителя, а остается ордерной бумагой» (А г а р к о в М . М . Основы банкового права.
Учение о ценных бумагах. С. 191). «...Бланкоиндоссированная ордерная
86
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
4. В предыдущем изложении речь шла о р е г у л я р н о м индоссаменте, т.е. индоссаменте, который опосредствует передачу
ордерного векселя в собственность другому лицу. Однако индоссамент может также служить для установления права залога на
ордерный вексель по праву ценных бумаг (залоговый индоссамент), для передачи ордерного векселя с целью получения индоссатом исполнения по векселю для индоссанта (препоручительный
индоссамент) и для некоторых других целей 107. Такие индоссаменты принято именовать и р р е г у л я р н ы м и 108.
5. Держатель ордерного векселя может уступить воплощенное в нем право путем общегражданской цессии (абз. 1 п. 1
ст. 382 ГК РФ). Ордерные векселя подпадают под действие общих правил о приобретении права собственности на движимые
вещи. Следовательно, право собственности на ордерный вексель
бумага сохраняет качественную определенность ордерной ценной бумаги...» (К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Ценные бумаги на предъявителя.
С. 76).
107
Например, индоссамент может быть совершен на векселе исключительно с целью повышения его ликвидности лицом, не легитимированным
в качестве субъекта права из векселя и даже не являющимся вексельным
кредитором по общим правилам гражданского права (гарантийный индоссамент). Такой индоссамент, не имеющий транспортной и легитимационной функций, призван обосновать регрессную обязанность индоссанта в
случае неакцепта или неплатежа по векселю (абз. 1 ст. 15 Положения). Его
преимущество перед вексельным поручительством заключается в том, что
последнее может породить сомнение в платежеспособности вексельных
должников, что исключено при гарантийном индоссаменте (подробнее об
этом виде индоссамента см.: H u e c k A ., C a n a r i s C . - W . Op. cit. S. 85
– 86; R e h f e l d t B ., Z ö l l n e r W . Op. cit. S. 83).
108
А г а р к о в М . М . Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. С. 302. О проблематике иррегулярных индоссаментов см.: К а т к о в В . Д . Указ. соч. С. 317–341; К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Залоговый индоссамент // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1998. Вып. 5.
С. 47 – 54; О н ж е . Залог векселя // Хозяйство и право. 1999. № 4. С. 43–
46; О н ж е . Препоручительный индоссамент // Очерки по торговому
праву. Ярославль, 2000. Вып. 7. С. 3–14; О н ж е . Препоручительная передача векселя // Хозяйство и право. 2001. № 6. С. 45–52; В о ш а т к о А . В . Скрытый залоговый индоссамент // Хозяйство и право. 2001.
Приложение к № 12. С. 27–30.
87
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
может быть приобретено добросовестным приобретателем и при
неуправомоченности отчуждателя. Поэтому для уступки ордерного векселя и выраженного в нем права помимо цессионного договора т р е б у е т с я п е р е д а ч а б у м а г и п р и о б р е т а т е л ю 109.
В противоположность сказанному W. Zöllner и P. Bülow полагают, что уступка права из ордерной бумаги, в частности из ордерного векселя, следует только через цессионный договор и не
опосредствуется передачей документа 110. Как справедливо отмечает Е.А. Крашенинников, этот взгляд ставит приобретение собственности на ордерный вексель в зависимость от приобретения
права из векселя, что противоречит природе ордерных бумаг, которые подчиняются принципу следования права из бумаги праву
на бумагу. Кроме того, он существенно ослабляет правовую позицию цессионария, так как открывает для уступившего право из
ордерного векселя, но не передавшего вексель цедента возможность уничтожить уступленное требование путем передачи ордерного векселя через индоссамент третьему добросовестному
лицу 111.
Как мы уже знаем, в отношении ордерных векселей действует принцип: право из бумаги следует праву на бумагу. Кредитором по ордерному векселю может быть только его собственник.
Поэтому уступка права, выраженного в ордерном векселе, не будет завершена до тех пор, пока цессионарий не приобретет право
собственности на вексель. Приобретение права собственности на
ордерный вексель опосредствуется договором о передаче векселя, заключенным между его отчуждателем и приобретателем. Таким образом, в случае передачи ордерного векселя через уступку
приобретение права собственности на вексель и тем самым права
из векселя основывается на фактическом составе, который
включает в себя три элемента: 1) цессионный
109
G i e r k e O . Op. cit. Bd. 2. S. 147; J a c o b i E . Op. cit. S. 467;
H u e c k A ., C a n a r i s C . - W . Op. cit. S. 75–77; К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Способы передачи векселя. С. 19–20.
110
R e h f e l d t B ., Z ö l l n e r W . Op. cit. S. 74; B ü l o w P . Op. cit.
S. 97.
111
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Способы передачи векселя. С. 21.
88
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
договор; 2) соглашение о переходе права собственности на ордерный вексель; 3) вручение
в е к с е л я ц е с с и о н а р и ю . При наличии указанных элементов
цессионарий приобретает право собственности на вексель. В момент приобретения этого права, который совпадает с передачей
векселя, уступка считается завершенной, в силу чего подтвержденное право, следуя вещному праву на вексель, переходит к
цессионарию 112.
§ 3. Передача ректа-векселя
1. Ректа-векселя, как правило, оборотоспособны 113 и могут
передаваться от одного лица к другому путем уступки воплощенных в них требований (п. 2 ст. 146, абз. 1 п. 1 ст. 382 ГК РФ).
Ректа-векселя подчиняются действию принципа: право на
бумагу следует праву из бумаги. Несмотря на то, что эти бумаги
являются движимым имуществом, их передача н е м о ж е т
осуществляться по вещно-правовым принцип а м 114, т.е. путем соглашения о переходе права собственности
на бумагу и ее передачи приобретателю 115. В случае передачи
ректа-векселя переход права собственности на вексель является
следствием перехода права из векселя.
2. Уступка требования из ректа-векселя представляет собой
договор, посредством которого кредитор (цедент) передает свое
требование другому лицу (цессионарию). С точки зрения цеден-
112
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Способы передачи векселя. С. 20–21.
Уступка требований из ректа-векселей исключена в тех случаях,
когда стороны на основании п. 1 ст. 388 ГК РФ заключили соглашение о
непереуступаемости требования (pactum de non cedendo). Уступка требований из ректа-векселей, совершенная в нарушение этих запретов, является
недействительной.
114
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Правовая природа ректа-бумаг. С. 7.
115
Сказанным объясняется невозможность приобретения ректавекселя от неуправомоченного отчуждателя (например, от лица, который
приобрел вексель в нарушение pactum de non cedendo).
113
89
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
та, этот договор является р а с п о р я д и т е л ь н о й сделкой 116.
Его нельзя смешивать с договором, который обосновывает обязанность совершить уступку (например, с договором куплипродажи ректа-векселя). Договор уступки есть самостоятельная
а б с т р а к т н а я сделка 117, не совпадающая с лежащей в ее основании каузальной сделкой.
3. Право, выраженное в ректа-векселе, переходит от цедента
к цессионарию с момента вступления в силу договора уступки.
Для передачи права вручения векселя не требуется. Некоторые
цивилисты, в частности H. Brunner и E. Jacobi, полагают, что уступка считается незавершенной и у цессионария не возникает
право собственности на ректа-бумагу до тех пор, пока она не будет вручена ему цедентом 118. Этот вывод основывается на ложном представлении, будто на обыкновенные именные бумаги, в
частности на ректа-векселя, распространяется принцип, действующий в отношении других видов ценных бумаг: «право из бумаги следует праву на бумагу». Однако для ректа-бумаг действует противоположный принцип: «право на бумагу следует праву
из бумаги». Это означает, что собственником ректа-векселя выступает только управомоченное по нему лицо. Переход права
собственности на ректа-вексель является следствием, а не условием уступки выраженного в нем права.
4. Уступка права из ректа-векселя может оформляться путем
составления самостоятельного документа о передаче без пометки
на самом векселе либо соответствующей записью на векселе 119.
116
Подробнее об этом см.: В о ш а т к о А . В . Договор уступки как
распорядительная
сделка
// Сборник
статей
к
50-летию
Е.А. Крашенинникова. Ярославль, 2001. С. 61–73.
117
T u h r A . Allgemeiner Teil des schweizerischen Obligationenrechts.
Tübingen, 1925. Halbbd. 2. S. 719; M e d i c u s D . Schuldrecht: ein Studienbuch. I. Allgemeiner Teil. 10 Aufl. München, 1998. S. 342; К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Основные вопросы уступки требования // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1999. Вып. 6. С. 7, 8; В о ш а т к о А . В . Договор
уступки и каузальная сделка // Очерки по торговому праву. Ярославль,
2001. Вып. 8. С. 31–39.
118
B r u n n e r H. Op. cit. S. 179; J a c o b i E. Op. cit. S. 440 f.
119
B r u n n e r H . Op. cit. S. 179; К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Ценные бумаги на предъявителя. С. 14.
90
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Эта запись совершается на оборотной стороне векселя в виде передаточной надписи цедента 120 или двустороннего соглашения,
подписанного цедентом и цессионарием.
В пункте 7 Обзора указывается, что передаточная надпись на
ректа-векселе, имеющая форму индоссамента, не может служить
доказательством передачи права в общегражданском порядке 121.
Едва ли это верно. Будучи гражданско-правовым договором, уступка считается совершенной, если между сторонами достигнуто
соглашение по всем существенным условиям договора (абз. 1 п. 1
ст. 432 ГК РФ). Поэтому для доказательства совершения уступки
необходимо установить, что воля к сделке была выражена как цедентом, так и цессионарием. Но этим положениям отнюдь не
противоречит возможность оформления уступки передаточной
надписью, подписанной одним лишь цедентом. В данном случае
обладание цессионарием ректа-векселем, снабженным передаточной надписью цедента, следует рассматривать как доказательство того, что цессионарий выразил волю к совершению уступки 122. Кроме того, мнение Президиума Высшего Арбитражного
Суда РФ не согласуется с абз. 2 ст. 148 КТМ РФ, который исходит из допустимости оформления уступки путем передаточной
надписи, учиненной на передаваемом именном коносаменте.
120
Поскольку уступка есть единственно возможный способ передачи
права из ректа-бумаги, передаточная надпись здесь должна рассматриваться не как индоссамент, а как выраженная в короткой форме цессия (см.:
B r u n n e r H . Op. cit. S. 179; J a c o b i E . Op. cit. S. 440).
121
В юридической литературе этот взгляд проводится
Л.А. Новоселовой (см.: Н о в о с е л о в а Л . А . Вексель в хозяйственном
обороте: Комментарий практики рассмотрения споров. 4-е изд. М., 2003.
С. 32).
122
Владение цессионарием «составленным цедентом письменным волеизъявлением об уступке должно рассматриваться как достаточное доказательство воли» цессионария «к ее принятию...» (E n n e c c e r u s L .,
K i p p T h ., W o l f f M . Lehrbuch des bürgerlichen Rechts. 23–27 Aufl.
Marburg, 1927. Bd. 1. Abt. 2. S. 242).
91
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 4. Осуществление прав по векселям
§ 1. Вексель и публичная достоверность
§ 2. Осуществление прав по ордерным векселям
§ 3. Осуществление прав по ректа-векселям
§ 1. Вексель и публичная достоверность
1. В теории ценных бумаг большое внимание уделяется присущему многим из них свойству п у б л и ч н о й д о с т о в е р н о с т и. Публичной достоверностью обладают те ценные бумаги,
содержание которых безусловно определяет права их добросовестного приобретателя 123. Тот, кто приобретает такую бумагу,
добросовестно доверяя ее содержанию, приобретает выраженное
в ней право таким, каким оно является согласно этому содержанию. Благодаря этому исключается возможность противопоставления требованию добросовестного приобретателя бумаги возражений, основанных на личных отношениях обязанного лица к
предшествующим владельцам документа. Обязанное по бумаге
лицо может противопоставить добросовестному держателю ценной бумаги, обладающей публичной достоверностью, только ограниченные возражения, а именно:
1) в о з р а ж е н и я , к о т о р ы е к а с а ю т с я д е й с т в и т е л ь н о с т и б у м а г и . К ним относятся, например, ссылки на
то, что бумага подложна, составлена недееспособным лицом либо
не содержит всех предусмотренных законом реквизитов;
2) в о з р а ж е н и я , в ы т е к а ю щ и е и з с о д е р ж а н и я
б у м а г и . К этой категории возражений относятся, в частности,
ссылки обязанного по бумаге лица на несвоевременность предъявления требования по бумаге, а также на содержащуюся в бумаге отметку о произведенном частичном исполнении;
3) в о з р а ж е н и я , п р и н а д л е ж а щ и е о б я з а н н о м у
лицу непосредственно против предъявителя. К
возражениям этого рода относятся: а) возражения, ставящие под
вопрос правоприобретение данного предъявителя (например,
123
B r u n n e r H . Op. cit. S. 168; А г а р к о в М . М . Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. С. 199.
92
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ссылка на то, что он недобросовестно приобрел бумагу у недееспособного лица); б) возражения, посредством которых должник
оспаривает право предъявителя распоряжаться бумагой, несмотря
на его качество собственника (например, ссылка на то, что
предъявитель находится в конкурсе и бумага принадлежит к конкурсной массе); в) возражения, препятствующие реализации существующего у предъявителя права из бумаги (например, ссылка
должника на предоставленную ему предъявителем отсрочку платежа); г) возражения, посредством которых должник прекращает
принадлежащее предъявителю право требования или уменьшает
размер своего долга (например, возражение о зачете между требованием по бумаге и встречным требованием должника к ее
предъявителю) 124.
2. Обладают ли векселя публичной достоверностью? Ответ
на этот вопрос зависит от присущего ордерным и ректа-векселям
способа легитимации их держателя в качестве субъекта права из
бумаги.
Как мы уже знаем, ордерная ценная бумага легитимирует
своего держателя, если его имя заключает собой непрерывную
цепь передаточных надписей, учиненных на предъявленной им
бумаге. Если допустить, что обязанное по бумаге лицо может
противопоставить добросовестному держателю бумаги возражения, вытекающие из его отношений к предыдущим владельцам
бумаги, то держатель будет вынужден обосновывать свою легитимацию ссылкой на права своих предшественников. В этом случае указание закона на необходимость непрерывного ряда передаточных надписей оказалось бы лишенным всякого смысла. Поэтому о р д е р н ы е ц е н н ы е б у м а г и , в т о м ч и с л е
ордерные векселя, должны считаться бумагами
публичной достоверности.
Ректа-бумага есть ценная бумага, которая легитимирует своего держателя в качестве субъекта воплощенного в ней права, если он назван в качестве управомоченного в самой бумаге или является лицом, до которого бумага дошла в порядке общеграждан124
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Ценные бумаги на предъявителя.
С. 20, 81–82; О н ж е . Осуществление прав по бумагам на предъявителя
// Хозяйство и право. 1995. № 9. С. 55–56.
93
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ской цессии. Поскольку право, выраженное в обыкновенной
именной ценной бумаге, передается в порядке уступки требования, должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по
обязательству к новому кредитору (ст. 386 ГК РФ). Допущение
таких возражений с необходимостью вытекает из самой природы
обыкновенной именной ценной бумаги. Сказанное означает, что
в отличие от предъявительских, ордерных и именных ценных бумаг р е к т а - б у м а г и , в ч а с т н о с т и р е к т а - в е к с е л я ,
н е о б л а д а ю т п у б л и ч н о й д о с т о в е р н о с т ь ю 125.
3. Публичная достоверность ордерного векселя имеет значение только в отношении лица, добросовестно приобретшего вексель у предыдущего владельца 126. Действие публичной достоверности и обусловленного ею начала ограничения возражений
не распространяется на п е р в о н а ч а л ь н о г о , а также на н е д о б р о с о в е с т н о г о приобретателя векселя. Поэтому в случае
предъявления бумаги ее первоначальным приобретателем возможны все возражения, вытекающие из правоотношений между
обязанным по векселю лицом и его презентантом (п. 9 Обзора).
Возражения, вытекающие из отношений обязанного по векселю лица к его предыдущим владельцам, могут быть противопоставлены держателю ордерного векселя лишь в том случае, если он, приобретая вексель, действовал сознательно в ущерб
должнику (ст. 17 Положения), т.е. злоумышленно приобрел бумагу с целью отсечь соответствующие возражения должника. Простая осведомленность приобретателя о существовании у обязанного лица известного возражения по отношению к предыдущему
владельцу бумаги не является достаточным основанием для того,
125
А г а р к о в М . М . Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. С. 201–203; К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Ценные бумаги на предъявителя. С. 20–23; В о ш а т к о А . В . Уступка прав из ректа-бумаг
// Очерки по торговому праву. Ярославль, 1999. Вып. 6. С. 82; Т р е г у б е н к о Е . Ю . Ордерные ценные бумаги. С. 22.
126
А г а р к о в М . М . Основы банкового права. Учение о ценных
бумагах. С. 199.
94
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
чтобы это возражение могло быть обращено против такого приобретателя 127.
§ 2. Осуществление требования
из ордерного векселя
1. Субъектом права из ордерного векселя является обладатель права собственности или иного вещного права на вексель.
Он вправе осуществить право из бумаги, предъявив ее лицу, которое может или должно чинить исполнение по бумаге. Но реализовать право из ордерного векселя может также и легитимированный держатель векселя, не являющийся его собственником. В
последнем случае осуществление права может быть как правомерным (например, если вексель предъявляется препоручительным индоссатом), так и неправомерным (например, если предъявителем бланкоиндоссированного ордерного векселя выступает
лицо, укравшее ее у собственника).
2. Обязанное по векселю лицо может чинить исполнение легитимированному векселедержателю и не будет нести ответственности, если предъявитель не был собственником векселя или
не был уполномочен последним на осуществление удостоверенного им права. Надлежащим образом легитимированным держателем ордерного векселя признается лицо, до которого вексель
дошел по н е п р е р ы в н о й ц е п и и н д о с с а м е н т о в (абз. 1
ст. 16 Положения). Цепь индоссаментов является непрерывной,
если индоссамент каждого индоссанта следует за именным индоссаментом, в котором он обозначен в качестве индоссата, или
127
А г а р к о в М . М . Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. С. 245; К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Ценные бумаги на предъявителя. С. 82–83. Между тем в абз. 3 п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря 2000 г.
№ 33/14 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей» говорится, что векселедержатель действует
сознательно в ущерб должнику в том случае, если он знает об отсутствии
законных оснований к выдаче (передаче) векселя до или во время его приобретения (см.: В е с т н и к Высшего Арбитражного Суда РФ. 2001. № 2).
Согласиться с этим утверждением нельзя, так как понятия «знание» и
«сознательное действие в ущерб должнику» далеко не равнозначны.
95
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
за бланковым индоссаментом. Недействительность одного из
включенных в цепь индоссаментов не вредит предъявителю векселя, так как важна лишь формальная непрерывность передаточных надписей.
3. Должник может отказаться от исполнения, если он в состоянии доказать, что предъявитель векселя не имеет права распоряжаться им. Если должник сомневается в существовании у
презентанта права распоряжения векселем, он не должен отказывать ему в исполнении. Даже тогда, когда должнику достоверно
известно, что предъявитель является неуправомоченным лицом,
но он не в состоянии подтвердить это средствами доказывания,
он может чинить исполнение по векселю, так как нельзя требовать, чтобы он рисковал проиграть процесс с ее предъявителем.
Но если должник, имея возможность доказать неуправомоченность предъявителя векселя, исполняет свою обязанность с намерением причинить вред действительному субъекту права из векселя, то он нарушает принцип добросовестности. Такое исполнение не освобождает его от обязанности по векселю перед
настоящим вексельным кредитором и дает последнему право
предъявить к должнику требование о возмещении вреда 128.
4. Ордерные векселя относятся к числу бумаг, обладающих
свойством публичной достоверности, и, следовательно, подлежат
действию правила, ограничивающего возражения должника против требования добросовестного приобретателя бумаги.
5. Необходимость презентации ордерного векселя для осуществления воплощенного в нем права приводит к тому, что местом
исполнения обязательства по векселю в изъятие из правила абз. 5
ст. 316 ГК РФ выступает место жительства (место нахождения)
должника.
§ 3. Осуществление требования из ректа-векселя
1. Для того чтобы держатель ректа-векселя смог реализовать
выраженное в нем право, он должен легитимировать себя в качестве управомоченного, т.е. должен предъявить вексель должнику,
128
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Ценные бумаги на предъявителя. С.
80, 81.
96
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
а также доказать, что он либо идентичен с названным в векселе
кредитором, либо является его правопреемником, либо управомочен им на осуществление права по векселю 129.
Должник освобождается от обязанности по ректа-векселю
только через исполнение легитимированному предъявителю. Если предъявленный должнику ректа-вексель снабжен передаточными надписями, он не может ограничиться проверкой формальной (внешней) правильности этих надписей, а должен проверять
подлинность каждой из них 130.
2. Так как ректа-векселя не обладают публичной достоверностью, обязанное лицо может противопоставить требованию по
бумаге не только возражения, касающиеся действительности бумаги, вытекающие из ее содержания или принадлежащие ему непосредственно против предъявителя, но и возражения, основанные на его личных отношениях с предшественниками предъявителя векселя (ст. 386 ГК РФ).
Глава 5. Амортизация векселя
§ 1. Предпосылки амортизации векселей
§ 2. Общая характеристика вызывного производства
§ 1. Предпосылки амортизации векселей
Право на вексель бумагу и право из бумаги нормально имеют
одну и ту же судьбу 131. Если право на ордерный вексель переходит к новому приобретателю, то прежний собственник векселя
вместе с правом на вексель утрачивает и право из векселя. Уступка права, выраженного в ректа-векселе, влечет за собой переход права на вексель к новому кредитору.
129
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Обыкновенные именные ценные бумаги // Хозяйство и право. 1996. № 12. С. 83.
130
B r u n n e r H . Op. cit. S. 179; К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Правовая природа ректа-бумаг. С. 11.
131
А г а р к о в М . М . Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. С. 178.
97
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Однако собственник векселя может утратить право на вексель (например, вследствие его уничтожения) без того, чтобы оно
перешло к новому приобретателю. Из указанной выше взаимосвязи права на вексель и права из векселя должно было бы следовать, что с утратой права на вексель право из векселя либо прекращается (в случае уничтожения ордерного векселя), либо
больше не может быть осуществлено (в случае уничтожения ректа-векселя). Утрата владения векселем также делала бы невозможным осуществление удостоверенного им права. Но в этом заключалось бы необоснованное благоприятствование обязанному
по векселю лицу 132. Поэтому закон предоставляет утратившему
вексель лицу возможность добиться объявления данного векселя
утратившим силу и заменить ее другим средством легитимации.
Статья 148 ГК РФ гласит: «Восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам производится судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством» 133. Содержащаяся в этой статье
формулировка о восстановлении прав по утраченным ценным
бумагам, в том числе по утраченным векселям, не имеет под собой достаточных теоретических оснований. Как справедливо от132
B r u n n e r H . Op. cit. S. 159–160; L e h m a n n H . O . Op. cit.
S. 22; G r ü n h u t C . S . Wechselrecht. Leipzig, 1897. Bd. 2. S. 268–269;
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Презентационная природа векселя и вызывное производство // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1999. Вып. 6.
С. 71.
133
Закон не содержит общих предписаний, рассчитанных на амортизацию ректа-векселей и других ректа-бумаг. Поэтому к ним по аналогии
может быть применена ст. 148 ГК РФ (см.: К р а ш е н и н н и к о в Е . А .
Презентационная природа векселя и вызывное производство. С. 74.
Прим. 11). Это оправдывается тем, что все ценные бумаги (за исключением
закладных), существующие в виде ректа-бумаг, могут выпускаться также в
виде предъявительских или ордерных бумаг. Так, например, вексель обычно является ордерной ценной бумагой, если он не снабжен негативной ордерной оговоркой, которая превращает его в ректа-бумагу. Поскольку в
связи с утратой или уничтожением ректа-векселя его бывший держатель
оказывается в том же положении, что и держатель утраченного или уничтоженного ордерного векселя, то нет никаких препятствий к тому, чтобы
ст. 148 ГК РФ применялась по аналогии в случае утраты или уничтожения
ректа-бумаг, в том числе ректа-векселей.
98
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
мечает Е.А. Крашенинников, необходимость в восстановлении
права, удостоверенного утраченным векселем, существовала бы
лишь в том случае, если бы управомоченное по векселю лицо в
результате утраты векселя утратило и удостоверенное им право
или если бы действие решения об объявлении утраченного векселя утратившим силу состояло в уничтожении принадлежащего
заявителю права из векселя 134. Однако при утрате (уничтожении)
векселя этого не происходит. Собственник векселя, лишившись
владения векселем (например, вследствие его хищения), не утрачивает тем самым ни права собственности на вексель, ни права из
векселя 135. Вынесенное по его заявлению решение об объявлении
утраченного векселя утратившим силу также ничего не меняет в
материально-правовом положении заявителя: он продолжает оставаться управомоченным по отношению к обязанному по векселю лицу. Действие этого решения состоит лишь в том, что оно
уничтожает легитимационную силу утраченного векселя и обосновывает формальную легитимацию заявителя в качестве управомоченног о п о в е к с е л ю л и ц а 136.
2. Причиной отсутствия векселя у заявителя может быть не
только его утрата, но и уничтожение. Поэтому вызывное производство должно применяться в отношении как у т р а ч е н н ы х ,
так и у н и ч т о ж е н н ы х векселей 137. Под утраченным векселем
следует понимать такой вексель, о месте нахождения которого
неизвестно его держателю. Вид утраты остается безразличным.
Если прежний держатель знает, у кого находится вексель, он может предъявить к владельцу виндикационый иск (ст. 301 ГК РФ).
В этом случае вызывное производство недопустимо. Однако если
134
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Презентационная природа векселя и
вызывное производство. С. 71–72; О н ж е . Амортизация векселя // Хозяйство и право. 2000. № 10. С. 74.
135
G r ü n h u t C . S . Op. cit. S. 269; Т р е г у б е н к о Е . Ю . Амортизация ордерных ценных бумаг // Сборник статей к 50-летию
Е.А. Крашенинникова. Ярославль, 2001. С. 103– 04.
136
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Презентационная природа векселя и
вызывное производство. С. 72, 76–81.
137
G i e r k e O . Op. cit. Bd. 2. S. 155; Т р е г у б е н к о Е . Ю . Амортизация ордерных ценных бумаг. С. 104.
99
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
место нахождения незаконного владельца векселя неизвестно, то
вексель может быть амортизирован. Уничтоженным является
вексель, который полностью разрушен (например, сожжен) или
так поврежден, что больше не способна удостоверять вексельное
требование (например, текст векселя залит тушью). Если вексель
случайно разорван, но держатель еще может соединить части в
единое целое, то он не считается уничтоженным. При разрушении одного из реквизитов векселя держатель не является вынужденным к проведению вызывного производства, если он может
доказать содержание первоначального текста векселя 138.
§ 2. Общая характеристика
вызывного производства
Утраченный вексель может быть объявлен судом утратившим силу в вызывном (амортизационном) производстве. Вызывное производство урегулировано гл. 34 ГПК РФ.
1. Управомоченным на подачу заявления является тот, кто
вправе осуществить право из векселя. В заявлении должны быть
указаны признаки утраченного или уничтоженного векселя, наименование векселедателя, а также изложены обстоятельства,
при которых вексель был утрачен или уничтожен (ст. 295 ГПК
РФ).
Согласно п. 3 ст. 294 ГПК РФ заявление подается в суд «по
месту нахождения лица, выдавшего документ». Это предписание
делает затруднительной амортизацию тратты, которая выдана
московской фирмой хабаровскому предпринимателю и плательщиком по которой выступает банк, находящийся в Хабаровске,
где и проживает утративший вексель предприниматель. Поэтому
предписание п. 3 ст. 294 ГПК РФ следовало бы заменить правилом, согласно которому территориальная подсудность дел вызывного производства определяется местом исполнения по утраченному векселю 139.
138
К р а ш е н и н н и к о в Е . А . Презентационная природа векселя и
вызывное производство. С. 73–74.
139
Т а м ж е . С. 75 – 76; Т р е г у б е н к о Е . Ю . Амортизация ордерных ценных бумаг. С. 105–106.
100
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
2. После принятия заявления об объявлении утраченного векселя утратившим силу суд выносит определение о запрещении
вексельному должнику производить исполнение по векселю, а
также об опубликовании вызова в местном периодическом печатном издании (п. 1 ст. 296 ГПК РФ). Копия определения о запрещении сразу же направляется обязанному по векселю лицу.
Наряду с другими сведениями, предусмотренными законом, публикация о вызове должна содержать требование суда к держателю векселя, об утрате которого заявлено, в трехмесячный срок со
дня публикации подать в суд заявление о своих правах и представить вексель.
Если в течение указанного срока держатель векселя, об утрате которого заявлено, подаст в суд заявление о своих правах и
представит вексель, то суд оставляет заявление утратившего вексель без рассмотрения и устанавливает срок (не более двух месяцев), в течение которого вексельному должнику запрещается
производить исполнение по векселю. Одновременно суд разъясняет заявителю его право предъявить к держателю векселя виндикационный иск (ст. 298 ГПК РФ).
Если держатель не является по вызову суда, то последний назначает дело к слушанию. Дело рассматривается по общим правилам гражданского судопроизводства. В случае удовлетворения
просьбы заявителя суд выносит решение, которым вексель объявляется утратившим силу.
101
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Литература
А б р а м о в а , Е . Н . Форма векселя: автореф. дис. ... канд.
юрид. наук / Е.Н. Абрамова. – Владивосток, 2002.
А б р а м о в а , Е . Н . Составление векселя / Е.Н. Абрамова. –
СПб., 2006.
Б а р а ц , С . М . Курс вексельного права в связи с учением о
векселях и вексельных операциях / С.М. Барац. – СПб., 1893.
Б а р а ц , С . М . Вексель / С.М. Барац. – СПб., 1903.
Б е л о в , В . А . О юридической природе тратты / В.А. Белов
// Очерки по торговому праву. – Ярославль, 1998. – Вып. 5.
Б е л о в , В . А . Вексельные обязательства / В.А. Белов
// Очерки по торговому праву. – Ярославль, 1999. – Вып. 6.
Б е л о в , В . А . Вексельное законодательство России. Научно-практический комментарий / В.А. Белов. – 2-е изд. – М., 1999.
Б е л о в , В . А . Вексельное право / В.А. Белов. – М., 2004.
Б е л о в , В . А . Курс вексельного права / В.А. Белов. – М.,
2007.
В л а с о в а , А . В . Абстрактные сделки в вексельном праве
/ А.В. Власова // Очерки по торговому праву. – Ярославль, 2000. –
Вып. 7.
В л а с о в а , А . В . К развитию вексельно-правовой теории
/ А.В. Власова, А.В. Вошатко , В.В. Грачёв , В.Б. Чуваков // Правоведение. – 2005. – № 2.
В о р м с , А . Э . Вексельные бланки / А.Э. Вормс. – М., 1914.
В о ш а т к о , А . В . Скрытый залоговый индоссамент
/ А.В. Вошатко // Хозяйство и право. – 2001. – Приложение к
№ 12.
В о ш а т к о , А . В . Спорные вопросы составления векселя
/ А.В. Вошатко // Хозяйство и право. – 2003. – № 3.
В о ш а т к о , А . В . О так называемой регрессной обязанности залогового индоссанта / А.В. Вошатко // Очерки по торговому
праву. – Ярославль, 2003. – Вып. 10.
В о ш а т к о , А . В . О природе вексельной давности
/ А.В. Вошатко , О.И. Фёдорова // Очерки по торговому праву. –
Ярославль, 2002. – Вып. 9.
102
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Г о р д о н , В . М . Вексельное право, сущность векселя, его
составление, передача и протест / В.М. Гордон. – Харьков, 1926.
Грачёв,
В . В . Содержание тратты / В.В. Грачёв
// Проблемы совершенствования гражданского законодательства
России. – Ярославль, 1993.
Г р а ч ё в , В . В . Теоретические вопросы вексельного права
/ В.В. Грачёв // Очерки по торговому праву. – Ярославль, 1994. –
Вып. 1.
Г р а ч ё в , В . В . Актуальные проблемы вексельного права
/ В.В. Грачёв // Очерки по торговому праву. – Ярославль, 1997. –
Вып. 4.
Г р а ч ё в , В . В . Подлежат ли акцепту переводно-простые
векселя? / В.В. Грачёв // Очерки по торговому праву. – Ярославль, 1998. – Вып. 5.
Г р а ч ё в , В . В . Понятие и виды вексельных обязательств
/ В.В. Грачёв // Очерки по торговому праву. – Ярославль, 2000. –
Вып. 7.
Г р а ч ё в , В . В . Акцепт векселя: автореф. дис. ... канд.
юрид. наук / В.В. Грачёв. – СПб., 2001.
Грачёв,
В . В . Уступка вексельного притязания
/ В.В. Грачёв // Очерки по торговому праву. – Ярославль, 2002. –
Вып. 9.
Г р а ч ё в , В . В . Акцепт векселя / В.В. Грачёв. – СПб., 2002.
Грачёв,
В . В . Структура вексельного требования
/ В.В. Грачёв // Очерки по торговому праву. – Ярославль, 2003. –
Вып. 10.
Г р а ч ё в , В . В . Передача бланкоиндоссированного векселя
/ В.В. Грачёв // Очерки по торговому праву. – Ярославль, 2004. –
Вып. 11.
Г р а ч ё в , В . В . Совпадение вексельного кредитора и вексельного должника в одном лице / В.В. Грачёв // Очерки по торговому праву. – Ярославль, 2005. – Вып. 12.
Грачёв, В.В.
Основные
вопросы
бланко-векселя
/ В.В. Грачёв, О.П. Потапенко // Правоведение. – 2004. – № 3.
К а т к о в , В . Д . Общее учение о векселе / В.Д. Катков. –
Харьков, 1904.
103
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
К а т к о в , В . Д . Передача векселя по надписи (индоссамент) / В.Д. Катков. – Одесса, 1909.
К р а ш е н и н н и к о в , Е.А. Составление векселя / Е.А. Крашенинников. – Ярославль, 1992.
К р а ш е н и н н и к о в , Е.А. Форма и реквизиты простого
векселя / Е.А. Крашенинников // Хозяйство и право. – 1993. – № 3.
К р а ш е н и н н и к о в , Е . А . Способы передачи векселя
/ Е.А. Крашенинников // Очерки по торговому праву. – Ярославль, 1997. – Вып. 4.
К р а ш е н и н н и к о в , Е . А . Вексельная метка / Е.А. Крашенинников // Очерки по торговому праву. – Ярославль, 1997. –
Вып. 4.
К р а ш е н и н н и к о в , Е . А . Содержание переводного векселя / Е.А. Крашенинников // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1998. – Вып. 5.
К р а ш е н и н н и к о в , Е . А . Заметки о бланко-векселе
/ Е.А. Крашенинников // Очерки по торговому праву. – Ярославль, 1998. – Вып. 5.
Крашенинников,
Е . А . Залоговый индоссамент
/ Е.А. Крашенинников // Очерки по торговому праву. – Ярославль, 1998. – Вып. 5.
К р а ш е н и н н и к о в , Е . А . Презентационная природа векселя и вызывное производство / Е.А. Крашенинников // Очерки
по торговому праву. – Ярославль, 1999. – Вып. 6.
К р а ш е н и н н и к о в , Е . А . Залог векселя / Е.А. Крашенинников // Хозяйство и право. – 1999. – № 4.
К р а ш е н и н н и к о в , Е . А . Препоручительный индоссамент / Е.А. Крашенинников // Очерки по торговому праву. – Ярославль, 2000. – Вып. 7.
Крашенинников,
Е.А.
Амортизация
векселя
/ Е.А. Крашенинников // Хозяйство и право. – 2000. – № 10.
К р а ш е н и н н и к о в , Е . А . Правовая природа открытого
препоручительного индоссамента / Е.А. Крашенинников // Право
и экономика. – 2000. – № 12.
К р а ш е н и н н и к о в , Е . А . Объявление векселя утратившим силу / Е.А. Крашенинников // Кодекс-info. – 2001. – № 2.
104
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
К р а ш е н и н н и к о в , Е . А . Препоручительная передача
векселя / Е.А. Крашенинников // Хозяйство и право. – 2001. – № 6.
К р а ш е н и н н и к о в , Е . А . Индоссамент и договор о передаче векселя / Е.А. Крашенинников // Очерки по торговому праву. – Ярославль, 2002. – Вып. 9.
К р у т и ц к и й , Н . А . Вексельное обязательство: понятие,
возникновение, содержание: автореф. дис. ... канд. юрид. наук
/ Н.А. Крутицкий. – СПб., 2001.
М и л о в и д о в , Н . Вексельное право / Н. Миловидов. –
Ярославль, 1876.
Н о в о с е л о в а , Л . А . Вексель в хозяйственном обороте:
комментарий практики рассмотрения споров. / Л.А. Новоселова. – 4-е изд. – М., 2003.
П о т а п е н к о , О . П . К понятию бланко-векселя / О.П. Потапенко // Очерки по торговому праву. – Ярославль, 1999. –
Вып. 6.
П о т а п е н к о , О . П . Право на заполнение бланко-векселя
/ О.П. Потапенко // Очерки по торговому праву. – Ярославль,
2000. – Вып. 7.
П о т а п е н к о , О . П . К проблеме амортизации бланкоакцепта / О.П. Потапенко // Очерки по торговому праву. – Ярославль, 2001. – Вып. 8.
Т р е г у б е н к о , Е . Ю . Простой вексель как ордерная ценная бумага / Е.Ю. Трегубенко // Очерки по торговому праву. –
Ярославль, 1996. – Вып. 3.
Трегубенко,
Е . Ю . Ордерные ценные бумаги
/ Е.Ю. Трегубенко. – Ярославль, 2002.
Т р е г у б е н к о , Е . Ю . Ордерные ценные бумаги: автореф.
дис. ... канд. юрид. наук / Е.Ю. Трегубенко. – СПб., 2003.
Ц и т о в и ч , П . П . Курс вексельного права / П.П. Цитович. –
Киев, 1887.
Ш е р ш е н е в и ч , Г . Ф . Курс торгового права. – 4-е изд.
/ Г.Ф. Шершеневич. – СПб., 1909. – Т. 3.
Ч у в а к о в , В . Б . Срок платежа по векселю / В.Б. Чуваков
// Очерки по торговому праву. – Ярославль, 1996. – Вып. 3.
105
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Ч у в а к о в , В . Б . Природа бланкоиндоссированного векселя / В.Б. Чуваков // Актуальные проблемы вексельного обращения. – Кострома, 1997.
Ч у в а к о в , В . Б . Юридическая природа тратты / В.Б. Чуваков // Очерки по торговому праву. – Ярославль, 1997. – Вып. 4.
Ч у в а к о в , В . Б . Первый приобретатель векселя / В.Б. Чуваков // Юрид. зап. ЯрГУ им. П.Г. Демидова. – Ярославль, 1998. –
Вып. 2.
Чуваков,
В . Б . Заметки о вексельной давности
/ В.Б. Чуваков // Проблемы защиты субъективных гражданских
прав. – Ярославль, 2000.
Ч у в а к о в , В . Б . Понятие бланко-векселя / В.Б. Чуваков
// Юрид. зап. ЯрГУ им. П.Г. Демидова. – Ярославль, 2000. –
Вып. 4.
Ч у в а к о в , В . Б . Правовая природа ценных бумаг: автореф.
дис. ... канд. юрид. наук / В.Б. Чуваков. – СПб., 2004.
Ч у в а к о в , В . Б . Заметки о вызывном производстве
/ В.Б. Чуваков // Новеллы гражданского процессуального права:
материалы научно-практической конференции, посвященной
80-летию М.С. Шакарян. – М., 2004.
Ч у в а к о в , В . Б . О совершенствовании практики разрешения вексельных споров / В.Б. Чуваков // Актуальные проблемы
коммерческого права. – М., 2005. – Вып. 2.
Ч у в а к о в , В . Б . Ордерные ценные бумаги / В.Б. Чуваков
// Правоведение. – 2005. – № 1.
Ч у в а к о в , В . Б . Правовая природа ректа-бумаг / В.Б. Чуваков // Законы России: опыт, анализ, практика. – 2006. – № 7.
106
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Оглавление
Часть 1. Основные вопросы акционерного права ............................................... 3
Глава 1. Общая характеристика акционерных обществ......................................... 3
Глава 2. Уставный капитал акционерного общества .............................................. 6
§ 1. Формирование уставного капитала акционерного общества ............................. 7
§ 2. Увеличение уставного капитала акционерного общества ................................... 10
§ 3. Уменьшение уставного капитала акционерного общества ................................. 12
Глава 3. Эмиссионные ценные бумаги акционерных обществ ............................... 14
§ 1. Акция. Общая характеристика............................................................................................. 17
§ 2. Виды акций ..................................................................................................................................... 18
§ 3. Опционы эмитента. Общая характеристика ................................................................ 25
§ 4. Природа опционов эмитента ................................................................................................. 26
§ 5. Облигации акционерного общества. Общая характеристика ............................ 27
Глава 4. Реестр владельцев именных ценных бумаг
акционерного общества .............................................................................. 30
Глава 5. Органы управления акционерного общества ............................................ 37
§ 1. Общее собрание акционеров................................................................................................. 37
§ 2. Совет директоров (наблюдательный совет) ................................................................. 43
§ 3. Исполнительный орган акционерного общества ...................................................... 47
Литература................................................................................................................. 53
Часть 2. Основные вопросы вексельного права ............................................... 57
Глава 1. Общая характеристика векселя ................................................................ 57
§ 1. Вексель как ценная бумага .................................................................................................... 57
§ 2. Способы легитимации векселедержателя ..................................................................... 62
Глава 2. Содержание векселя .................................................................................... 66
§ 1. Простой и переводный вексель ........................................................................................... 66
§ 2. Обязательственная природа векселя ................................................................................ 71
Глава 3. Передача векселя .......................................................................................... 79
§ 1. Общая характеристика передачи векселя...................................................................... 79
§ 2. Передача ордерного векселя ................................................................................................. 81
§ 3. Передача ректа-векселя ........................................................................................................... 89
Глава 4. Осуществление прав по векселям ............................................................... 92
§ 1. Вексель и публичная достоверность ................................................................................ 92
§ 2. Осуществление требования из ордерного векселя ................................................... 95
§ 3. Осуществление требования из ректа-векселя ............................................................. 96
Глава 5. Амортизация векселя ................................................................................... 97
§ 1. Предпосылки амортизации векселей ............................................................................... 97
§ 2. Общая характеристика вызывного производства ................................................... 100
Литература............................................................................................................... 102
107
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Учебное издание
Роднова Ольга Михайловна
Чуваков Вадим Борисович
Актуальные проблемы
акционерного и вексельного права
Учебное пособие
Редактор, корректор В.Н. Чулкова
Компьютерная верстка И.Н. Ивановой
Подписано в печать 15.10.2007. Формат 60х84/16. Бумага тип.
Усл. печ. л. 6,28. Уч.-изд. л. 5,05. Тираж 100 экз. Заказ
Оригинал-макет подготовлен
в редакционно-издательском отделе ЯрГУ.
Ярославский государственный университет
150000 Ярославль, ул. Советская, 14
Отпечатано
ООО «Ремдер» ЛР ИД № 06151 от 26.10.2001.
г. Ярославль, пр. Октября, 94, оф. 37
тел. (4852) 73-35-03, 58-03-48, факс 58-03-49.
108
Документ
Категория
Без категории
Просмотров
17
Размер файла
850 Кб
Теги
актуальные, право, вексельного, роднова, проблемы, акционерное, 936
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа