close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

3208.Юридические записки студенческого научного общества. Вып. 9

код для вставкиСкачать
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Министерство образования и науки Российской Федерации
Федеральное агентство по образованию
Ярославский государственный университет им. П. Г. Демидова
Юридический факультет
Юридические записки
студенческого
научного общества
Сборник научных статей
Выпуск 9
Ярославль 2009
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 34
ББК Х.я43
Ю 70
Рекомендовано
Редакционно-издательским советом университета
в качестве научного издания. План 2009 года
Юридические записки студенческого научного общества: сб.
науч. статей. Вып. 9 / Отв. ред. канд. юрид. наук Л. А. Гречина;
Ю 70
Яросл. гос. ун-т им. П. Г. Демидова. – Ярославль : ЯрГУ, 2009. –
60 с.
Сборник продолжает традицию ежегодного опубликования материалов студенческой научной конференции, посвященной актуальным проблемам правоведения.
УДК 34
ББК Х.я43
Редакционная коллегия:
канд. юрид. наук Л. А. Гречина (отв. редактор)
д-р юрид. наук М. В. Лушникова
д-р юрид. наук В. Н. Карташов
д-р юрид. наук А. М. Лушников
д-р юрид. наук Л. Л. Кругликов
канд. юрид. наук В. В. Бутнев
© Ярославский
государственный
университет им. П. Г. Демидова,
2009
2
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные проблемы теории
и истории права и государства
А. А. Князьков
Науч. рук. – проф. В. Н. Карташов
Пробелы в праве
Актуальность исследуемой проблемы очевидна в силу того, что
пробелы в праве – это явления объективно-субъективные и неизбежные, поэтому они присущи любой системе законодательства. Их появление обусловлено, во-первых, динамизмом, открытостью правовой
системы общества, различным соотношением темпов развития права и
общественных отношений (за последними трудно успеть даже при идеальной постановке нормотворческой деятельности); во-вторых, технико-юридическим несовершенством (т. е. субъективными факторами)
принимаемых нормативно-правовых актов. Пробелы значительно снижают эффективность правоприменительной деятельности, что может
привести к отрицательным последствиям, в качестве которых могут выступать различные социально-экономические, политические, финансовые и иные негативные изменения, а порой и потрясения в обществе.
Анализ авторских трудов, посвященных рассматриваемой проблеме, позволил нам из всего многообразия подходов к пониманию сущности пробелов в праве условно выделить «широкий» и «узкий» подходы.
Представители «узкого» подхода (В. И. Акимов, В. К. Забигайло,
П. Е. Недбайло и др.) фактически отождествляют понятия пробела в
праве и пробела в законе; сторонники «широкого» подхода (С. И.
Вильнянский, В. В. Лазарев и др.) под пробелом понимают также неполноту предписаний в правовом регулировании общественных отношений.
Каждый из этих подходов имеет свои достоинства и недостатки. Поэтому мы предлагаем следующее определение понятия пробела в праве:
это отсутствие в действующем праве нормативно-правовых предписаний
в отношении конкретных случаев (социальных ситуаций и т. п.), которые
находятся в сфере (пределах) правовой регламентации (или которые
должны входить в эту сферу) и требуют юридического воздействия.
Теоретическая значимость проблемы пробелов в праве требует
дальнейшего их исследования юридической наукой. Законодатель сего3
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
дня не в состоянии справиться с возрастающим количеством пробелов в
праве. Поэтому необходимо широко привлекать ученых-юристов к разработке проектов различных нормативных актов.
Такая практика, на наш взгляд, в определенной степени будет способствовать повышению уровня принятия «качественных» законов,
адекватно отражающих действительность. Решение данной проблемы
позволит повысить эффективность воздействия права на общественные
отношения, укрепить законность и правопорядок, создать предпосылки
для построения и укрепления в России правового государства и гражданского общества.
М. А. Киселева
Науч. рук. – проф. В. Н. Карташов
Структуры норм права
Использование системного подхода в познании нормы права ориентирует, прежде всего, на выяснение ее полиструктурности. На основе
выявленных различных связей между нормами, их отдельными элементами и свойствами конструируются разные типы ее структур, имеющих
самостоятельное познавательное и практической значение.
Синергетическая структура, например, показывает, что при взаимодействии относительно самостоятельных норм и их элементов происходит повышение их эффективности в процессе регулирования общественных отношений. В рамках данной структуры рассматривается одновременно хаотичность и нелинейность регулятивного потенциала, открытость и целостность, интегративность и самоорганизованность норм, их
свойств и элементов. Энтропия характерна для периода реформ, революций и т. д. Самоорганизованность выражается в принципе «самонадстраивания» элементов норм права, при которой вступающие в диссонансное взаимодействие их части, приводят к естественному отбору
более перспективных норм, свойств и элементов с вытеснением некачественных и неэффективных предписаний. Открытость норм, нелинейность
регулятивного потенциала, самоорганизованность, например, присущи
процессу аккультурации, «сближению» правовых систем и семей: так, в
англосаксонских странах прослеживается тенденция к повышению уровня обобщенности норм, увеличению значимости статутного права.
Рекурсивная структура позволяет увидеть причинно-следственные
связи между нормами права, их элементами, свойствами и видами. Од4
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
нако, имея относительно самостоятельное значение, она во многом пересекается с генетической структурой.
Последняя раскрывает детерминированность норм разнообразными
факторами (экономическими, политическими, социальными, юридическими и т. п.) общественной жизни, а также показывает зависимости между нормами основных, профилирующих и «молодых» отраслей права,
материальными и процессуальными нормами, публичными и т. д.
Социологическая структура определяется через понятие «смысл»,
«назначение», «роль» и т. п., раскрывается в процессе реализации и
толкования нормы права. Данная структура позволяет показать реальное действие нормы, насколько оно соотносится с должным в ее предписаниях. Поэтому в процессе правотворчества необходима перспективная оценка действия норм права, позитивных и негативных
последствий ее реализации. Здесь уже социологическая структура связана с рекурсивной: причинно-следственные связи между предписаниями нормы «пересекаются» с реальными общесоциальными и юридическими последствиями ее действия.
И. А. Бронников
Науч. рук. – ст. преп. С. П. Казанков
Право и экономика:
проблемы взаимодействия в сфере Интернет
Право, осуществляемое через экономическую функцию, во все
времена имело колоссальное значение на всех этапах товарноденежных отношений, выступало гарантом собственности, свободы,
предпринимательства. На основе правовых норм в экономической сфере возникают урегулированные правом отношения. Экономическая
функция осуществляется как непосредственно через регулирование
правомерных действий участников экономических отношений, так и
косвенно – путем угрозы наступления санкций или их реализации за
совершение правонарушения в сфере экономики.
Первичными факторами развития общественных отношений являются интересы людей. В определенных случаях интересы получают
реализацию в экономике, а только затем в остальных сферах. Таким
примером может послужить Интернет. В США в 50-е гг. ХХ в., чтобы
иметь прибыльное дело, требовался огромный начальный капитал.
Строились фабрики с большим количеством зданий, сооружений, техники, огромной численностью занятых в работе сотрудников. Если дело
5
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
не шло, избавление от имущества предприятия требовало огромного
количества времени. В наше время молодые бизнесмены имеют прибыль в 3000–4000%, тратя на начальный капитал всего 500 рублей, за
регистрацию доменного имени для сайта, – такие возможности даровал
Интернет. Однако эта сфера экономики является наименее урегулированной правом и имеет множество «дыр».
Одна из самых актуальных проблем на сегодняшний день – это
обеспечение безопасности авторских и смежных прав в сфере Интернет. Имеет место большое количество нарушений в этой области: сделки по продаже контрафактных дисков; сделки без передачи предмета в
реальной жизни, где после перечисления покупателем денег на счет
владельца сайта, последний открывает ему доступ к ресурсам своего
сайта. Но наибольший вред наносит файлообмен между пользователями локальных сетей, которые свободно, без какого-либо контроля обмениваются объектами авторских и смежных прав. Обеспечивать безопасность авторских и смежных прав в глобальной сети Интернет, а
также применять меры ответственности к правонарушителям крайне
затруднительно, так как Интернет – это пространство, не имеющее и не
признающее государственных границ. Поэтому такие отношения необходимо урегулировать на международном уровне. Международные
нормы должны упорядочить размещение в киберпространстве различного рода объектов авторского права, смежных прав и информации.
Однако для претворения этих норм в жизнь необходимо создать национальный государственный орган, который бы контролировал содержание Интернета, ликвидировал сайты, наносящие ущерб обладателям авторских прав. Появление такого органа, по нашему мнению, крайне
благоприятствовало бы развитию экономики.
В. В. Шишкова
Науч. рук. – ст. преп. С. П. Казанков
Право и бюрократизм в Российском государстве
Проблема бюрократизма является актуальной для многих государств, к числу которых относится и Россия. Под бюрократией принято
понимать управленцев, деятельность которых может быть как позитивной, так и негативной, а под бюрократизмом – иррациональные формы
государственно-управленческой деятельности бюрократии. Это явление
служит препятствием на пути формирования правового государства,
6
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
нарушает работу органов государственной власти, дискредитирует ее в
глазах граждан и влечет за собой иные негативные последствия.
Причинами развития бюрократизма в России являются несовершенство законодательства, устаревший отбор на государственную
службу, рост непрофессионализма чиновников, тоталитарное правосознание российских граждан, недостаточная эффективность правоохранительной деятельности. Данные положения обусловливают значительную степень бюрократизированности государственного аппарата
РФ на современном этапе ее развития. В большинстве случаев граждане
относятся к чиновникам как к отдельному сословию со своими сугубо
корпоративными интересами.
С бюрократизмом, который выступает в качестве негативного явления в жизни общества, необходимо бороться. Так как полностью данное
иррациональное явление искоренить нельзя, то речь должна идти об ограничении его негативных последствий. Особо следует выделить юридические меры. К ним можно отнести следующие: построение правового государства, наличие и реальное функционирование законодательной базы,
ротацию кадров, привлечение молодых специалистов, эффективную работу правоохранительных органов, повышение интеллектуального уровня
государственных служащих, их нравственного воспитания.
В России используются правовые средства ограничения негативных последствий бюрократизма. К их числу можно отнести, вопервых, административную реформу, во-вторых, кадровую политику
Президента. В рамках указанных мероприятий осуществляются такие проекты, как «Электронная Россия», создание президентского
кадрового резерва и другие.
Бюрократия и бюрократизм – явления, которые всегда будут сопровождать государственную власть и правовую систему общества. В
конечном счете успешное реформирование системы органов исполнительной власти, создание необходимой и действенной правовой базы,
формирование гражданского правосознания с необходимостью приведет к ограничению негативных последствий бюрократизма. Но воздействие должно быть комплексным: со стороны государства, самих служащих и, конечно же, граждан.
7
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
А. А. Мокрова
Науч. рук. – ст. преп. С. П. Казанков
О противоречивости презумпции невиновности
Самая известная, понятная и простая презумпция – презумпция невиновности. О ней знают даже маленькие дети, а объяснить её сущность сможет человек, далёкий от юриспруденции. Однако, тщательно
изучив правовые презумпции, мы пришли к выводу, что именно презумпция невиновности является наиболее спорной и противоречивой.
Эта презумпция зачастую не соответствует реальной жизни: чаще
опровергается, нежели подтверждается.
Кроме того, согласно исследованию А. Ю. Панасюка, в судебной
практике существует феномен «обвинительный уклон», т. е. презумпция виновности. Так, априорная отрицательная установка на подсудимого характерна для 84% судей (см: Панасюк А. Ю. «Презумпция виновности» в системе профессиональных установок судей // Государство
и право. 1994. № 3. С. 70–79). Прокурор, что вполне логично, имеет более выраженную негативную установку на подсудимого. Но почему же
у большинства исследуемых адвокатов также наблюдалась негативная
установка на подсудимого? Быть может, это результат складывающегося в сознании людей отрицательного отношения к человеку, находящемуся на скамье подсудимых, и собственного опыта адвоката, который
чаще видел вынесение обвинительного, а не оправдательного приговора. Этим же можно объяснить и негативную установку судей. Но не потому ли случается так, что наказание отбывает невиновный человек, а
преступник продолжает оставаться на свободе?
Не меньше противоречий содержится и в том, что к обвиняемому
могут применяться меры пресечения, перечисленные в ст. 98 УПК РФ.
Да, ст. 97 УПК РФ оговаривает, что для применения этих мер необходимы «достаточные основания», но их границы четко не определены.
Хотя ст. 133 УПК РФ закрепляет право лица, незаконно подвергнутого
мерам процессуального принуждения в ходе производства по уголовному делу, на реабилитацию, но может ли эта реабилитация вернуть
потраченные нервы? Нет. Очевидно, это является упущением современного законодательства, противоречащим презумпции невиновности.
На наш взгляд, для решения этой проблемы необходимо законодательно очертить круг «достаточных оснований» для того, чтобы применить к обвиняемому, подозреваемому меры пресечения и принуждения.
Кроме того, нужно проводить психологические тренинги для судей,
8
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
формируя у них нейтральное отношение к обвиняемому и подозреваемому. Тогда не будут нарушаться права и свободы человека и гражданина, и судебное следствие будет наиболее справедливым.
Ю. В. Взюмцева
Науч. рук. – ст. преп. С. В. Бахвалов
Общетеоретические проблемы
организованной преступности.
Коммерческий секс
В последние 7–10 лет стал очевиден тот факт, что проблема коммерческого секса актуальна как в России, так и в мире.
Зарубежный и отечественный опыт борьбы с организованной преступностью во всех ее проявлениях предполагает 3 подхода к решению
данной проблемы: во-первых, предложение оставить все как есть, лишь
немного изменив законодательную базу; во-вторых, реализовать полностью запретительный метод; и третий вариант – нормативно регламентировать или легализовать. При выборе метода стоит обратить внимание, что на сегодняшний день рынок секс-услуг максимально
криминализирован начиная от самого низкого уровня проституции до
«досуговых» фирм, пользующихся спросом в элитных кругах. Также
коммерческий секс является одной из причин таких форм организованной преступности, как работорговля, изготовление и распространение
наркотических и психотропных веществ и т. п. Немаловажен тот факт,
что коммерческий секс связан с катастрофическим увеличением числа
инфекций, передаваемых половым путем. Из вышеприведенного следует вывод, что реализация как первого, так и второго подходов приведут
к тому, что рынок секс-услуг станет неконтролируемым и проблема
проституции достигнет размеров стихийного бедствия. Противники легализации строят свои доводы на абстрактных понятиях и представлениях о нравственности и принципах, которые давно уже претерпели
изменения, каких-либо мотивированных доводов аболиционисты не
приводят. На наш взгляд, основной целью легализации проституции
следует считать снижение криминализированности данной сферы и
осуществление контроля за предупреждением вовлечения несовершеннолетних в сферу коммерческого секса.
Легализация данной сферы предполагает следующие элементы: не
только создание нормативной регламентации, но и разработку соответст9
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вующих социальных программ, ориентированных на все общество. У современных национальных законодательств отсутствуют сколько-нибудь
единые подходы к решению проблемы, что в некоторых случаях способствует развитию коммерческого секса в транснациональном масштабе,
включая и развитие торговли людьми. Качественное изменение российского законодательства (УК РФ, УПК РФ, КоАП РФ и т. п.), унификация, более четкие и определенные комментарии к нему позволят в конечном итоге
привести сферу коммерческого секса в цивилизованные (законные) рамки.
К. А. Антипкина
Науч. рук. – ст. преп. С. В. Бахвалов
Особенности законодательного процесса
в субъектах РФ (на примере г. Москвы,
Смоленской и Ярославской областей)
Федеральный закон от 06.10.1999 г. № 184-ФЗ определил основные
принципы, по которым законодательные (представительные) органы
субъектов РФ принимают законы и постановления. Однако каждому
субъекту РФ присущи свои характерные особенности в осуществлении
законодательной деятельности, которые закреплены в уставе, специальном региональном законе и регламенте работы представительного
органа власти субъекта РФ.
Можно выделить следующие особенности законодательного процесса в г. Москве, Смоленской и Ярославской областях. Установлено, что датой официального внесения проекта субъектом права законодательной
инициативы считается дата его регистрации в Думе. До рассмотрения законопроекта на заседании думы проводится его предварительное обсуждение, например, в Московской городской думе оно осуществляется комиссиями, фракциями, рабочими группами думы, а также возможно
вынесение проекта на общегородское обсуждение, публичные и депутатские слушания. Все внесенные проекты обязательно проходят правовую,
научную, лингвистическую и иную экспертизу. По результатам обсуждения подготавливается соответствующие заключение.
В представленных субъектах законодательный процесс имеет простую структуру. Проекты законов рассматриваются не менее чем в двух
чтениях, в Смоленской области, как правило, в трех. Более того, возможно принятие закона в нескольких чтениях непосредственно на одном заседании думы. Субъект права законодательной инициативы
10
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вправе отозвать внесенный им законопроект в любой момент до принятия его в первом чтении. В Ярославской области представляется возможным снова внести данный проект в областную думу, однако он уже
рассматривается как вновь поступивший.
По окончании рассмотрения законопроекта в последнем чтении
проводится голосование о принятии закона в целом. Данное решение
оформляется постановлением соответствующей Думы. Устав субъекта,
поправки к нему принимаются большинством не менее 2/3 голосов от
установленного числа депутатов Думы, а законы – простым большинством от установленного числа депутатов.
Принятый думой закон в течение 5–14 дней направляется соответствующему должностному лицу субъекта РФ, который обязан его обнародовать путем подписания, либо отклонить не позднее 14 календарных
дней с момента поступления указанного закона. Отклоненный закон
может быть принят в ранее принятой редакции большинством не менее
2/3 от установленного числа депутатов думы. Официальным опубликованием законов представленных субъектов считается первая публикация его полного текста в соответствующей региональной газете.
Ю. Н. Стукалёва
Науч. рук. – ст. преп. С. В. Бахвалов
Использование аналогии права
как способ преодоления пробелов в праве
Применение аналогии права является одним из способов преодоления пробелов в праве. Аналогия права используется тогда, когда общественное отношение, требующее юридического воздействия, не урегулировано прямо никакими нормами и не существует нормы, регулирующей
сходные отношения, то есть отсутствует возможность для применения
аналогии закона. Для лучшего понимания аналогии права исследование
данного института целесообразнее проводить на конкретных казусах.
Например, Иванов и Васильев вместе купили билет денежновещевой лотереи, договорившись разделить выигрыш. Билет остался у
Васильева, который после проведения тиража отказался разделить выигрыш, сославшись на то, что ГК РФ не предусматривает подобных соглашений, и, следовательно, права на выигрыш у Иванова отсутствуют.
Проанализировав нормы ГК РФ, можно сделать следующий вывод.
Действительно, ГК РФ в части II не содержит положений, регулирующих соглашения подобного рода. Однако, исходя из положений п. 1 ст.
11
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
8 ГК РФ, можно прийти к выводу, что, поскольку соглашение между
Ивановым и Васильевым не противоречит основным началам и смыслу
гражданского законодательства, оно порождает гражданские права и
обязанности. Естественно, что ГК РФ не может предусмотреть все варианты соглашений между гражданами, он закрепляет наиболее распространенные и наиболее значимые виды обязательств. В сложившейся ситуации суд должен руководствоваться общим смыслом
гражданского законодательства, применяя принцип свободы договора.
В качестве другого примера можно привести соглашение, заключенное между Соболевым и Петровым о пожизненном содержании последнего. В счет исполнения договора Петров требовал от Соболева приобретать ежедневно для него спиртные напитки в большом количестве.
Соболев отказался приобретать данные продукты, проявив заботу о здоровье Петрова, так как последний злоупотребляет спиртными напитками.
В данном случае следует сделать вывод о том, что законодатель не
может предусмотреть регулирование всех возможных ситуаций, связанных с данным видом договоров. Согласно п. 3 ст. 602 ГК РФ при
разрешении спора между сторонами об объеме содержания, которое
предоставляется или должно предоставляться гражданину, суд должен
руководствоваться принципами добросовестности и разумности. Таким
образом, для преодоления такого пробела судам следует применять
аналогию права и при разрешении данного спора руководствоваться
вышеуказанными принципами.
В. А. Коновалов
Науч. рук. – проф. Н. В. Щербакова
Правовое положение
Федерального президента Германии
Федеральный президент ФРГ относится к институту так называемого «слабого» президента, в котором глава государства лишен реальных полномочий в управлении государством. Но в Германии этот институт имеет свою специфику.
Неоднозначность вызывает тот факт, что Основной закон нигде не
называет Федерального президента главой государства. Из смысла Основного закона вытекает: Президент является одним из конституционных органов.
Говоря о полномочиях Федерального президента, следует разделить
их на две группы: общие (право помилования, награждение государст12
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
венными наградами, публичные выступления перед народом, подписание,
оформление законов и назначения) и специальные (роспуск и созыв Бундестага, назначение Федерального канцлера, утверждение состава федерального правительства и международное представительство ФРГ). Полномочия Федерального президента осуществляяются исходя из принципа
контрассигнации. Любой акт Президента нуждается в одобрении соответствующего министра или канцлера. Так, например, международное представительство ФРГ является следствием внешней политики Правительства, и любые заявления Президента за границей нуждаются в одобрении
министра иностранных дел. Полномочия, вытекающие из взаимоотношений между Президентом, Бундестагом и Федеральным правительством,
осуществляются только исходя из положений Основного закона. Самостоятельно Президент лишь может осуществлять награждения и культурное международное представительство ФРГ.
Специфичны также нормы о выборах Федерального президента.
Существует специальный конституционный орган, единственной функцией которого является избрание Президента ФРГ – Федеральное Собрание (Bundesversammlung). Данный орган избирается, исходя из идеи
равного представительства интересов земель и интересов общегерманских политических партий. Половина представителей избирается ландтагами и другая – Бундестагом. В существовании Федерального Собрания (ввиду ограниченности функций президента) больше проявляется
идея немецкого федерализма, а не особая роль поста Президента.
Исходя из всего вышесказанного, следует, что главная роль Федерального президента заключается в объединении нации. Он является
символом единства страны, олицетворяя дух Основного закона и немецкой государственности.
С. В. Захарова
Науч. рук. – доц. С. А. Егоров
Т. М. Яблочков о значении права расспроса
для торжества подлинного правосудия
Право расспроса – это институт гражданского процессуального
права, предоставляющий возможность суду задавать сторонам вопросы
с целью устранения неясности и противоречий в показаниях, воздействия на них в плане дополнения спорного материала новыми утверждениями, разграничения области спорного от бесспорного.
13
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Подобный институт процессуального права был известен не только
российскому, но и зарубежному законодательству, например, австрийскому и германскому.
Знаменитая Судебная реформа 1864 г. дала суду возможность осуществлять правосудие на началах гласности, устности, равенства сторон и состязательности.
Однако право расспроса принадлежало к началам следственным, и
поэтому многие юристы пореформенной России выступали за его исключение из гражданского процесса. Они полагали, что, прибегая к
расспросу и задавая вопросы сторонам, суд помогает одной из них выиграть. Даже законодатель в праве расспроса видел серьезную брешь
для опасного вмешательства суда в ход состязания. Такой подход к
данному вопросу может быть объяснен страхом перед «следственным
началом», царившим в процессуальном праве дореформенной России.
Т. М. Яблочков в своей работе «Право расспроса» убедительно доказывает, что для таких опасений нет оснований и что право расспроса
служит делу торжества истинного, а не формального правосудия. С помощью приводимых примеров показано, как правая сторона проигрывала дело, когда судья занимал пассивную позицию. Малограмотные
люди, используя юридические понятия, при этом не понимая их смысла, допускали ошибки. Судья должен предлагать стороне дать простой
рассказ о деле и на основании этих показаний вынести верное решение,
которое не противоречит ни закону, ни истине.
Рассматриваемый институт права также применим и в тех случаях,
когда стороны не приводят достаточных доказательств по обстоятельствам дела. Суд в подобной ситуации предлагает им сделать это. Такое
его вмешательство не нарушает требования закона, так как, согласуя
расспрос с началами состязательности, суд добивается от сторон посредством своего руководства приведения новых фактов. Все это свидетельствует о необходимости расспроса.
Профессор Т. М. Яблочков отмечает, что «право расспроса», вовремя осуществляемое судьей, приводит к торжеству юстиции. А это –
самое главное. Ибо юстиция – для населения, а не наоборот. Таким образом, право расспроса является важным инструментом правосудия.
14
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
С. И. Симахина
Науч. рук. – доц. С. А. Егоров
Суд присяжных
как важнейший механизм правосудия
Судебная реформа 1864 г. является самым последовательным преобразованием Александра II. Суть её состояла в коренном изменении
процессуального законодательства и неразрывно с ним связанного судоустройства. Венцом судебной реформы принято считать учреждение
суда присяжных.
Подробной
разработкой
данного
института
занимались
Д. А. Ровинский и С. И. Зарудный. Первый опроверг утверждение о «неподготовленности» русского народа к суду присяжных. Д. А. Ровинский
видел источник беззакония не в отсталости людей, а в судебной системе,
которая не способна обеспечить законность. С. И. Зарудный считал целью судоустройства учреждение судебных мест на таком основании,
чтобы судебные решения пользовались общим доверием. Также он доказывал неполитический характер суда присяжных и его безопасность для
самодержавия.
Теоретические
положения
Д. А. Ровинского
и
С. И. Зарудного стали концептуальной основой суда присяжных в России.
Всесторонняя аргументация суда присяжных обусловливалась
сильнейшей оппозицией институту. Не только реакционеры, но и либералы выступали против него. Так, например, ещё Б. Н. Чичерин публично заявлял о неприемлемости присяжных в России. Даже в советское и постсоветское время многие видные деятели юстиции выступали
против суда присяжных. Мотивы у всех были одни и те же: эти суды
излишне либеральны, не соответствуют российской правовой традиции,
не способны решительно бороться с преступностью, это непосильное
бремя для нашей страны и судебной системы. Противники суда присяжных предлагают устранить этот «опасный эксперимент» из практики отправления правосудия, как в отдельных регионах, так и на всей
территории страны.
Но при всех возражениях многие как дореволюционные, так и современные деятели юстиции отмечают существенные преимущества
суда присяжных перед коронным судом, которые проявляются в следующем: а) присяжные заседатели – восприимчивый «организм»; б) это
люди жизни, а не рутины; в) для успешной их деятельности необходимы благоприятные условия; г) участие в судебном процессе в качестве
15
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
присяжного облагораживающим образом воздействует на человека;
д) присяжные заседатели – независимые, честные судьи, выносящие
вердикт по своему внутреннему убеждению, основываясь на народном
правосознании; е) в суде присяжных существует разумное распределение труда: факты устанавливают присяжные, а юридическая оценка
фактов, решение вопроса о допустимости доказательств и назначение
наказания – прерогатива судьи; ж) суд присяжных минимизирует число
судебных ошибок, исключает влияние судьи на вердикт присяжных и
защищает граждан от необоснованного осуждения.
Суд присяжных – это великое достижение человечества, имеющее
своей целью самое благое, что есть в жизни каждого – человеколюбие,
искренность и справедливость.
П. Ю. Мирошкин
Науч. рук. – доц. В. И. Лайтман
Актовая система регистрации права
на недвижимое имущество
Основным признаком, по которому различаются системы регистрации прав на недвижимое имущество в зарубежных странах, является
то, какую роль в охране прав на недвижимое имущество играет государство: берет ли оно это на себя или предоставляет владельцам этих
прав самим заботиться об их охране.
Сущность актовой системы заключается в том, что в сделках с недвижимостью государство, если и берет на себя какую-либо функцию,
сопряженную с возможной ответственностью, то только в регистрации
самого факта совершения сделки определенного содержания между определенными лицами. В этой системе регистратора не интересует, имеют ли
стороны право на совершение сделки, статус предмета сделки и т. д. Обязанность регистратора включает в себя только необходимость удостовериться в том, что перед ним именно те личности, которые указывают себя
в договоре, вручаемом ему для регистрации, и точно зафиксировать дату
и время регистрации. А если сделка заключена при помощи нотариуса, то
и забота об идентификации сторон становится лишней.
Основополагающими институтами, составляющими актовую систему, являются: 1) право собственности переходит от продавца к покупателю в момент заключения договора; 2) нотариальные или адвокатские бюро, специализирующиеся на исследовании «чистоты титула»;
3) страховые компании, специализирующиеся на «страховании титула»,
16
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
или титульные страховые компании. Прежде чем купить недвижимость,
необходимо тщательно изучить всю историю переходов ее из рук в руки (Title of research), историю залогов и сдачи в аренду, войти в детали
семейных историй ее прежних владельцев и прочее, вплоть до самого
происхождения недвижимости с тем, чтобы свести к минимуму возможные неожиданности. Естественно, что такое исследование не под
силу рядовому покупателю – для него за достаточно высокую плату это
делают специализирующиеся на этом юристы. Но и они не в состоянии
дать стопроцентную гарантию «чистоты титула», и покупателю все
равно приходится рисковать, а следовательно, и страховать приобретаемый титул, то есть свое право (title insurance). Страхованием титула
занимаются специализированные страховые компании, что является
весьма эффективным бизнесом.
А. Г. Малов
Науч. рук. – доц. В. И. Лайтман
Уголовное право в Салической правде
Салическая правда посвящена, в первую очередь, вопросам уголовного права. Но при этом, ни определения преступления, ни специального
термина Салическая правда не знает. Из смысла статей, посвященных
преступлениям, вытекает, что в это понятие включалось причинение
вреда личности или имуществу и нарушение «королевского мира», по
сути, общественного порядка и государственного устройства.
Нормы Салической правды расположены без всякой системы. Между тем возможно определённым образом упорядочить уголовное право
закона франков по видам преступлений. Так, можно выделить: государственные преступления и преступления против королевской власти, преступления против правосудия и должностные преступления, религиозные преступления, преступления против личности, преступления против
семьи и нравственности и, наконец, преступления против имущества.
Уголовное право франков закрепляло в обществе несколько значимых принципов, таких как усиленная защита семьи и потомства, защита
государственных чиновников, судей и священнослужителей. Закон
франков фиксирует расслоение общества, особо охраняя отдельные
слои. Особая охрана семьи и потомства обусловлена значением рода в
обществе франков и особым понятием чести. Также в законе прослеживается мелочная регламентация, которая создавала единообразие в решении вопросов, обозначенных в Салической правде. Кроме того, Са17
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
лическому закону известно множество видов отягчающих обстоятельств, хотя закон франков не знает особого термина.
Главными целями наказания по Салической правде было искупление вины преступника и охрана «королевского мира». В сфере имущественных преступлений к ним прибавлялось возмещение ущерба, который преступник нанёс потерпевшему.
Основной заслугой закона франков стала отмена обычая кровной
мести. Салический закон внедрил и стал широко применять такой вид
наказания, как штраф. В случае убийства штраф назывался вергельдом –
выкупом за жизнь. С появлением Салической правды кровная месть и
самосуд остались вне закона. Также стоит отметить, что законом франков почти не применяется такое наказание, как смертная казнь, и редко
за какое преступление человека калечили. Исключение составляли рабы.
Многие считают, что право, родившееся в «тёмные века», примитивно и жестоко, но мы видим, что Салическая правда являлась законом,
целью которого было регулирование отношений в обществе франков на
началах справедливости, чести и охраны правопорядка в том виде, в котором они понимались в европейском обществе раннего средневековья.
К. А. Хабатилова
Науч. рук. – доц. В. И. Лайтман
Актуальные проблемы
правовой регламентации эвтаназии
на национальном и международном уровнях
Исследуя различные аспекты понятия «право на охрану здоровья и
медицинскую помощь», мы пришли к выводу о том, что между указанной юридической категорией и понятием «право на смерть» существует
неразрывная связь. При анализе ряда международно-правовых актов,
как то: Всеобщая декларация прав человека 1948 г., Международный
пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 г., Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г., – нам
удалось установить, что понятие «право на охрану здоровья» с точки
зрения логики по объему включается в понятие «право на жизнь». Неизбежным результатом жизни является смерть, что делает изучение вопроса реализации права на смерть не менее актуальным, нежели иных
категорий подобного рода.
18
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
На практике нередко возникает следующая, парадоксальная, с точки зрения научного обоснования ситуация: врачи, которые еще недавно
боролись за жизнь пациента, реализуя право последнего на охрану здоровья, не добившись положительного результата, переходят к решению
вопроса о том, стоит ли дальше применять меры медицинского воздействия, о том, что делать дальше – пытаться сохранить жизнь пострадавшему или реализовать право последнего на смерть, если, конечно,
оно предусмотрено национальным законодательством.
Юридическое закрепление термина «эвтаназия» можно встретить в
национальном законодательстве многих государств, но правовая регламентация данного положения фактически в каждом случае отсутствует.
На практике это приводит к тому, что лица, осуществляющие эвтаназию и тем самым избавляющие больных от длительных страданий, в
большинстве случаев привлекаются к уголовной ответственности.
В данном случае привлечение к ответственности основывается
только на одном базисе – квалификации практически каждого случая
реализации права на смерть в качестве убийства. И лишь в редких случаях суд самостоятельно пытается выявить некие правовые критерии
применения эвтаназии, создавая тем самым достаточно скудное (по
итогам проведенного обобщения в международной практике) прецедентное право. Тем не менее важно помнить о том, что есть и такие государства, в которых критерии реализации права на смерть уже разработаны (Австралия, США, Голландия). Эту правотворческую позицию
следует признать правильной, поскольку проблемы, возникающие в
рамках мирового сообщества, необходимо решать незамедлительно.
В. М. Сутормин
Науч. рук. – доц. В. И. Лайтман
Коллективная безопасность
как институт международного права
Под коллективной безопасностью понимается система межгосударственного сотрудничества, при которой агрессия против одного участника расценивается как агрессия против всего международного сообщества государств.
В Уставе ООН предусмотрены как предупредительные, так и принудительные меры по отношению к государствам – нарушителям мира.
Правовой механизм системы коллективной безопасности универсального характера также изложен в Уставе ООН. Сама ООН является уни19
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
версальной организацией системы коллективной безопасности, основной задачей которой считается «поддержание международного мира и
безопасности».
Функции поддержания международного мира и безопасности, согласно Уставу ООН, возложены в первую очередь на Генеральную Ассамблею и Совет Безопасности ООН. Генеральная Ассамблея вправе
обсуждать любые вопросы или дела, относящиеся к поддержанию международного мира и безопасности, в том числе рассматривать общие
принципы сотрудничества в этой области и делать в их отношении рекомендации государствам и Совету до или после обсуждения (ст. 10).
На Совет Безопасности возложена главная ответственность за поддержание международного мира и безопасности (ст. 24). Он является единственным органом, который, основываясь на положениях главы VII Устава, вправе предпринимать меры принудительного характера.
Роль ООН, и в частности Совета Безопасности, в поддержании мира и обеспечении международной безопасности сводится к осуществлению следующих четырех мероприятий.
1. Превентивная дипломатия – это действия, направленные на предупреждение возникновения споров между сторонами, недопущение
перерастания существующих споров в конфликты, ограничение масштабов конфликтов после их возникновения.
2. Миротворчество – это действия, направленные на то, чтобы склонить враждующие стороны к соглашению, главным образом с помощью
таких мирных средств, которые предусмотрены в главе VI Устава ООН.
3. Поддержание мира – это обеспечение присутствия ООН в конкретном регионе, которое связано с развертыванием военного и (или)
полицейского персонала ООН, а нередко и гражданского персонала.
4. Миростроительство в конфликтный период – это действия направленные на предотвращение вспышки насилия между странами и
народами после ликвидации конфликта.
Е. В. Белова
Науч. рук. – доц. Л. А. Гречина
О некоторых вопросах, возникающих
при рассмотрении обращений граждан
Законодательство, регулирующее порядок рассмотрения обращений граждан, несовершенно и имеет существенные недостатки. Рассмотрим некоторые из них.
20
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ФЗ от 02.05.2006 «О порядке рассмотрения обращений граждан
РФ» (далее – ФЗ 2006 г.) выделяет следующие виды обращений: предложение, заявление и жалобу. Но часто обращения поступают в форме
телефонного звонка, когда гражданин не в состоянии прийти на личный
прием или самостоятельно написать обращение. Данный вариант обращения ФЗ 2006 г. не предусмотрен и что делать с такими обращениями
не ясно. На наш взгляд, необходимо ввести в каждом государственном
органе «телефон доверия», по которому смогут оставлять свои обращения граждане.
Законодатель не устанавливает срок для подачи обращения. В связи с этим возникают трудности в принятии законного, обоснованного
решения, поскольку не все граждане соблюдают разумные сроки при
подаче обращений. На наш взгляд, целесообразно установить такой
срок для жалоб в 6 месяцев, а для предложений и заявлений срока не
устанавливать.
Производство по жалобе в суде ведется по правилам гражданского
судопроизводства с учетом Закона РФ от 27.04.1993 «Об обжаловании в
суд действий и решений, нарушающих права граждан» (далее Закон
1993 г.). Мы считаем, что в РФ необходимо создать административные
суды, которые бы повысили эффективность защиты прав граждан, создали бы свою процессуальную форму рассмотрения жалоб граждан, поскольку административные споры нецелесообразно рассматривать по
общим правилам гражданского судопроизводства, т. к. это противоречит их материально-правовой природе.
Как уже было сказано выше, жалоба является одним из видов обращения. В соответствии со ст. 4 Закона 1993 г. подача жалобы оплачивается государственной пошлиной в установленном размере, но суд
может освободить гражданина от уплаты пошлины или уменьшить ее
размер. А в соответствии с п. 3 ст. 2 ФЗ 2006 г. рассмотрение обращений осуществляется бесплатно. Противоречие в законодательстве налицо. И непонятно, какой нормой следует руководствоваться при подаче жалобы в суд.
Конституция РФ закрепляет право граждан на обращение, признает
на высшем государственном уровне приоритет прав человека и гражданина в нашей стране. Между тем, как видим, основанное на данной норме законодательство несовершенно и требует устранения недостатков.
21
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Ю. В. Соколова
Науч. рук. – доц. Л. А. Гречина
Проблема определения вины юридического лица
Одной из особенностей КоАП РФ является то обстоятельство, что
им за совершение административного правонарушения, наравне с физическими лицами, предусмотрена административная ответственность
и юридических лиц.
К сожалению, данный институт не лишен недостатков и сейчас
возникает много вопросов при применении его на практике.
Важнейшая проблема – отсутствие единообразного подхода к определению вины юридического лица. Существуют две точки зрения:
1) объективный подход, который положен в основу КоАП РФ. В
соответствии со ст. 2.1 юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет доказано,
что у него имелась возможность для соблюдения соответствующих
правил и норм, но данным лицом не были приняты все зависящие от
него меры по их соблюдению. Указанная статья имеет абстрактную
формулировку вины юридического лица. Так, в судебной практике нередко возникает вопрос о том, какие именно обстоятельства в той или
иной ситуации могут быть признаны обстоятельствами, исключающими вину юридического лица в совершении административного правонарушения, и какие еще меры, кроме тех, что им были приняты, это лицо могло бы принять.
2) субъективный подход, где вина юридического лица, отождествляется с виной должностных лиц, непосредственно осуществляющих
действия от имени юридического лица. Данный подход также имеет
недостатки:
а) наложив ответственность на должностное лицо, само юридическое лицо никак не страдает;
б) на практике бывает достаточно трудно определить, чьи конкретно действия привели к административному правонарушению.
На наш взгляд, было бы целесообразнее использовать эти два подхода в совокупности, за основу взяв объективный подход. Но для этого
необходимо внести в КоАП РФ перечень обстоятельств, однозначно
исключающих вину юридического лица. В качестве таковых можно
было бы включить действие непреодолимой силы; принятие правового
акта органа государственной власти, исполнение которого повлекло
административное правонарушение.
22
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Возможно, такая неразработанность института вины в КоАП РФ
связана с желанием законодателя не допускать поспешных решений и
не мешать практике, да и теории наработать достаточный опыт в разрешении данной проблемы.
Д. А. Скулябина
Науч. рук. – доц. Н. В. Вантеева
Имидж кандидата в процессе
избирательной кампании
Одной из важных составляющих избирательной кампании, от которой в дальнейшем будет зависеть эффективность ее проведения, является имидж кандидата, его формирование, поддерживание и продвижение.
Имидж кандидата – это специально формируемый образ в глазах
различных социальных групп. Он возникает не спонтанно, а благодаря
целенаправленным усилиям как самого кандидата, так и специалистов в
области имиджбилдинга. К сожалению, отечественное избирательное
законодательство не содержит правил формирования и продвижения
политического образа. В ФЗ «Об основных гарантиях избирательных
прав и прав на участие в референдуме граждан РФ» 2002 г. приводится
лишь перечень разрешенных форм и способов проведения предвыборной агитации, который на практике широко толкуется кандидатами, и,
как следствие, не исключаются нарушения при проведении избирательной кампании.
Имидж, используемый кандидатом во время избирательной кампании и благодаря которому он стремится одержать победу на выборах,
называется стратегическим образом. Он обусловлен культурой и уровнем образования населения, экономической ситуацией в избирательном
округе и временем, поскольку использование имиджа предыдущих лет
страны в целом не гарантирует успеха в настоящее время – меняются
потребности избирателей и обстановка. В ряде случаев необходимо
учитывать и ситуативные факторы – резкие, внезапные изменения в политической или государственной сфере.
Специалисты по созданию политического имиджа выделяют в нем
следующие составляющие: внешность, биографию, манеру поведения и
общения, умение лаконично говорить и поддерживать беседу, моральные и деловые качества, политическую принадлежность. Различают
объективный и субъективный, идеальный и моделируемый виды поли23
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
тического имиджа. Последний представляет собой результат работы с
образом кандидата команды профессионалов.
В современном электоральном процессе отмечается тенденция повышения внимания к имиджу кандидата в ущерб политическим программам, дискуссиям. При отсутствии острой социально-политической
конфронтации стратегический образ выходит на первый план в избирательных кампаниях.
Целенаправленное формирование имиджа – трудоемкий процесс,
выполняемый специализированными агентствами, который помогает
создать удачный положительный образ кандидата и достойно выделиться на фоне других. При этом правила создания имиджа непременно
нуждаются в правовой регламентации.
К. В. Агафонова
Науч. рук. – доц. Н. В. Вантеева
К вопросу об отмене избирательного залога
на муниципальных выборах
Постоянная «переделка» избирательного законодательства в России превратилась в печальную традицию. И 2009 год не стал исключением.
Президентом России Д. А. Медведевым был подписал ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с отменой избирательного залога при проведении выборов». Сначала планировалась отмена избирательного залога только на федеральных
выборах, но после внесения поправок в законопроект избирательный
залог был отменен на всех уровнях. Таким образом, кандидатам и партиям, которые претендуют на замещение выборных постов, придется
собирать подписи граждан для того, чтобы принять участие в выборах.
В соответствии с действующим законодательством от этой необходимости избавлены лишь парламентские партии.
Как указанное нововведение отразится на муниципальных выборах? Существуют разные мнения на данный счет:
1. И. Яровая (депутат Государственной Думы РФ от партии «Единая
Россия») считает, что исключение избирательного залога на муниципальных выборах является необходимым, так как обеспечит активное
участие избирателей в избирательном процессе с момента выдвижения
кандидатов. Избирательный залог, по её мнению, является не более чем
24
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
«приобретением избирательного купона», а не реально подтверждённым
мнением граждан о возможности претендовать на доверие избирателей.
2. Г. Гудков (заместитель председателя фракции «Справедливая
Россия») полагает, что отмена избирательного залога лишает возможности работать на муниципальных выборах людей, напрямую не связанных с партией.
3. Наиболее обоснованной нам представляется позиция А. Бузина
(председателя межрегионального объединения избирателей). Он считает, что отмена избирательного залога сыграет отрицательную роль,
особенно на выборах глав муниципальных образований. На местном
уровне, в отличие от федерального, выборы ещё не умерли. Сейчас, по
его убеждению, избирательное законодательство позволяет отказать в
регистрации по подписям всегда, тем более на муниципальном уровне.
К. В. Ковтун
Науч. рук. – доц. М. Г. Баумова
Правовая коммуникация
1. Правовая коммуникация – это особая форма социального взаимодействия. Она охватывает всех индивидов без исключения и отвечает
за развитие общества, социальный прогресс.
2. Её центром выступает субъект права. Правовая коммуникация
как самостоятельный вид общения возможна только если её участники
являются свободными, независимыми друг от друга лицами, которые
осознают свой социально-правовой статус и действуют как решающие
правовые инстанции в праве. От других форм социального взаимодействия правовую коммуникацию отличает её главный принцип – внешняя совместимость произвола одного лица с произволом другого лица
на основе закона свободы.
3. Важным признаком правовой коммуникации является её корпоративная природа. Все необходимые для процесса правовой коммуникации элементы формируются субъектами права в рамках создаваемого
ими правового объединения или корпорации.
4. Правовая коммуникация отличается наличием особого рода инстанций, которые опосредуют правовую связь между субъектами права
и разрешают конфликты между ними. Основную роль среди них играют а) законодатель, б) суд. В настоящее время правовая коммуникация
характеризуется жесткой односторонностью направления информации.
В подавляющем большинстве случаев информация поступает в одно25
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
стороннем порядке: «государство – индивид». Задачей правовой коммуникации является развитие двусторонней связи, по которой гражданин мог бы проявить активность, подать юридически значимый информационный сигнал о своих предпочтениях.
5. Правовая коммуникация осуществляется в особом порядке. Это
формализованная деятельность. Она отвечает таким процессуальным
требованиям, которые предъявляются к участникам процесса и направлены на достижение определенного материального результата.
6. Правовая коммуникация отличается взаимной обусловленностью, гарантированностью принимаемых субъектами права решений,
вырабатываемых ими юридических актов. Каждое лицо преследует
свой интерес в праве, но поскольку его потребности не могут быть
удовлетворены без участия других лиц, то каждый субъект должен искать и находить то общее начало, без которого они не могут осуществить свои особые цели.
7. В процессе становления правовой коммуникации должны быть
сформированы представления о том, как можно рационально осуществлять интересы каждого индивида, как создать такие юридические формы, с помощью которых будет осуществим главный принцип правовой
коммуникации: «произвол одного совместим с произволом другого с
точки зрения всеобщего закона свободы».
26
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные проблемы цивилистики
Е. И. Бородавкина
Науч. рук. – доц. Е. Я. Мотовиловкер
Соотношение гарантийного
и претензионного сроков
1) Из п. 6 ст. 5 Закона РФ «О защите прав потребителей» от
07.02.1992 № 2300-I следует, что гарантийный срок по своей природе
схож с претензионным. Это выражается, в частности, в том, что по истечении гарантийного срока покупатель теряет возникшее в связи с обнаружением недостатков право требовать защиты непосредственно от продавца. Таким образом, предметом гарантийного срока выступает требование покупателя о защите, обращенное к продавцу, которое реализуется
исключительно в добровольном порядке путем предъявления претензии.
2) Между тем нельзя не заметить определенные различия между
гарантийным и претензионным сроком.
1. Если претензионный срок начинает свое течение только в случае
совершения правонарушения, то действие гарантийного срока начинается без всякого правонарушения с момента передачи товара и предполагает возможность обнаружения покупателем недостатков, то есть возможность установления факта передачи товара ненадлежащего качества.
2. Претензионный срок распространяется исключительно на право
требовать защиты от перевозчика путем предъявления претензии, которое погашается в связи с истечением этого срока. Гарантийный срок с
момента начала своего течения до момента совершения правонарушения распространяется на возможность возникновения у покупателя в
случае обнаружения им недостатков в товаре права требовать защиты у
продавца путем предъявления ему претензии.
3) Таким образом, специфика гарантийного срока определяется
только характером правонарушения. По всем же существенным признакам – природа права, на которое он распространяется, субъект, к которому это право обращено, добровольный характер исполнения обязанности – гарантийный срок по своей природе является
претензионным.
4) В силу того что гарантийный срок относится к группе претензионных сроков, целесообразно дополнить действующее законодательст27
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
во (ГК РФ, Закон РФ «О защите прав потребителей») нормой, регулирующей соотношение гарантийного срока со сроком исковой давности
по аналогии с правилом, закрепленным в п. 2 ст. 128 Воздушного кодекса РФ: «На следующий день после получения покупателем ответа об
отказе или о частичном удовлетворении претензии, в случае неполучения такого ответа – через 45 дней после получения продавцом претензии начинается течение срока исковой давности».
А. О. Никитнёв
Науч. рук. – доц. Е. Я. Мотовиловкер
О природе нотариального удостоверения сделки
1) Для определенных сделок закон устанавливает обязательность
нотариальной формы. Этот факт означает, что без действий нотариуса
сделка не считается заключенной и, например, образующее договор соглашение не будет влечь установленное им обязательство. На этом основании сторонники концепции фактического состава сделки
(Е. А. Крашенинников, В. В. Грачёв) приходят к выводу, что содействие нотариуса наряду с волеизъявлением выступает составной частью
сделки. Помещая действия нотариуса внутрь сделки, авторы концепции
исходят также из тезиса, согласно которому нельзя говорить об акте совершения сделки до тех пор, пока не возникли последствия, на которые
она направлена.
2) Данная точка зрения представляется ошибочной потому, что
влечет за собой ряд логических противоречий. Если объявлять нотариальные действия элементом сделки, то по логике терминов придется
признать, что акт нотариального оформления обладает природой сделочного действия и, следовательно, содержит в себе направленность на
гражданские права и обязанности. А дальше нас поджидает абсурд, ибо
нотариус оказывается стороной договора, так как его действия – это
действия по заключению договора, а заключить договор можно не иначе, как путем согласования воли, направленной на возникновение обязательства.
3) На самом деле необходимость нотариального действия для заключения сделки не означает, что оно входит внутрь сделки, а состоит
в том, что акт нотариуса присоединяется к сделочному действию – волеизъявлению, для того чтобы из последнего возникли гражданские
права и обязанности. Иными словами, присоединяется к основанию
правоотношения в качестве условия, необходимого для его возникно28
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вения. Ставя надпись, нотариус не заключает соглашение, а удостоверяет его. Таким образом, нотариальное действие направлено не на установление обязательства, а на удостоверение сделки, то есть на придание соглашению предусмотренной законом формы.
И. О. Березнёв
Науч. рук. – доц. Е. Я. Мотовиловкер
О природе государственной регистрации сделки
1. В цивилистической науке возник вопрос о том, относится ли государственная регистрация сделки к ее форме. Основанием дискуссии
является то, что законодатель в ст. 159 ГК РФ не называет среди форм
сделки регистрационную. По мнению А. П. Сергеева, исходя из п. 3
ст. 433 ГК РФ акт государственной регистрации сделки следует считать
не формой, а стадией ее заключения. Логика автора заключается в том,
что если без государственной регистрации договор не будет считаться
заключенным и не породит правовых последствий, то соответственно
сам акт регистрации, наряду с соглашением сторон, является отдельной
стадией заключения договора.
2. С данной точкой зрения согласиться нельзя, т. к. логическое ее
развертывание вскрывает внутренние противоречия. Если считать акт
регистрации договора стадией заключения, то придется признать, что
регистрационный акт есть действие по заключению договора, т. е. договорное действие, и в этом своем качестве должно быть направлено на
установление обязательства. На самом деле, государственная регистрация договора не является завершающей стадией заключения договора, а
выступает условием, которое позволяет уже совершенному договорному действию – соглашению – породить гражданские права и обязанности. Направленностью же договорного действия обладает исключительно соглашение сторон.
3. Если же подумать о смысле акта государственной регистрации
договора, то обнаружится, что регистрирующий орган ни в коем случае
не заключает договор, а лишь удостоверяет его. Осуществляется это
посредством придания ему определенной предусмотренной законом
формы, выражающейся в совершении специальной регистрационной
надписи на документе (абз. 2 п. 1 ст. 14 ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»). Таким образом, государственная регистрация договора образует не стадию заключения, а действие по его оформлению.
29
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Р. О. Царёв
Науч. рук. – асс. А. Ю. Поварёнков
Природа исключительного права на произведение
Законодатель раскрывает сущность исключительного права на
результат интеллектуальной деятельности в п. 1 ст. 1229 ГК РФ. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности –
это право использовать результат интеллектуальной деятельности по
усмотрению правообладателя любым способом, не противоречащим
закону. Также правообладатель вправе распоряжаться своим исключительным правом в рамках, установленных ГК РФ. Пункт 1 ст. 1270
ГК РФ, посвященной исключительному праву автора на произведение, аналогичным образом определяет данное право, отсылая к общей
норме.
Исключительное право на произведение возникает и передается
независимо от наличия материального носителя произведения. Из
этого можно сделать вывод, что объектом исключительного права является лишь содержание произведения. Под содержанием мы понимаем продукт творческой мысли автора, не связанный с формой его
внешнего выражения.
Являясь объектом имущественного права, содержание произведения принадлежит правообладателю. Следовательно, ему должны
принадлежать вытекающие из такого права правомочия. Наиболее
интересен вопрос, связанный с правомочиями владения и распоряжения, а точнее, с переходом этих правомочий к новому правообладателю при отчуждении исключительного права.
При переходе исключительного права содержание произведения
может никогда не выбыть из владения автора: сохраниться у него в
памяти или в виде копии произведения. Точно также содержание
произведения может поступить во владение третьих лиц (при публичном произнесении произведения), однако никаких правовых последствий это не повлечет.
При отчуждении исключительного права не происходит отчуждения содержания произведения, т. к. новый правообладатель не вправе
вносить изменения или иным образом искажать произведение. При
переходе исключительного права по наследству у наследников правообладателя возникает обязанность охранять содержание произведения
от искажений. Следовательно, у приобретателя не возникает права
распоряжения содержанием произведением. Таким образом, в чистом
30
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
виде исключительное право на произведение предполагает только
лишь наличие правомочия пользования результатом интеллектуальной
деятельности.
Статья 128 ГК РФ не относит результаты интеллектуальной деятельности к имуществу. Это говорит о том, что исключительное право,
будучи названным имущественным правом, не имеет необходимого
объекта.
Так, мы видим, что анализ природы исключительного права через
категории права собственности (классического примера имущественного права) не удается. А следовательно, широко используемый в законодательстве термин «интеллектуальная собственность» не может применяться к отношениям по использованию произведений.
И. А. Басалаева
Науч. рук. – доц. В. В. Бутнев
Вступление в процесс прокурора
для дачи заключения
Вступление прокурора в процесс для дачи заключения возможно
по ограниченной категории дел и в случаях, предусмотренных действующим законодательством (см.: ГПК РФ; Приказ Генеральной Прокуратуры РФ от 02.12.2003 № 51 «Об обеспечении участия прокуроров в гражданском судопроизводстве»). При возникновении таких
дел судья обязан поставить об этом в известность соответствующего
прокурора. Нарушения этих норм на практике служит основанием
для внесения представления прокурором, последующей отмены решения суда и направления дела на новое рассмотрение (см.: Архив
Уссурийского районного суда Приморского края за 2006 г. Дело № 267/2006 г.). Суд может рассмотреть дело в отсутствие лишь надлежащим образом извещенного о рассмотрения дела прокурора. Вступая в
уже начавшийся процесс, прокурор занимает активную позицию в
деятельности по рассмотрению спора, но в отличие от первой формы
участия (инициирование дела) не дает объяснений суду, не поддерживает исковые требования, не должен представлять доказательства.
Прокурор в процессе не связан своей позицией – не единичны случаи
несовпадения мнения прокурора, высказанного в заключении, с позицией, изложенной им же в представлении (см.: Архив Кировского
районного суда г. Ярославля за 2006 г. Дела № 2-1766/06, 2-225/06;
Архив Уссурийского районного суда Приморского края за 2006 г. Де31
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ло № 2-229/2006 г.). Стоит помнить, что в ходе судебного разбирательства прокурор, обратившийся в суд с заявлением, не наделен
правом давать заключение, т. е. прокурор не может выступать в процессе одновременно в двух процессуальных формах (см.: Определение Конституционного Суда РФ от 20.06.2006 № 176-О). Заключение
прокурора имеет значение рекомендации. Если суд не согласен с заключением, то требуются аргументированные доводы суда несогласий с выводами, содержащимися в заключении (см.: Гражданский
процесс / Под ред. М. К. Треушникова. М., 2006. С. 160). Как правило, резолютивная часть решения суда совпадает с мнением прокурора, высказанным в заключении, если оно объективное, соответствующее обстоятельствам дела и закону. Так, за 2008 г. Заволжским
районным судом г. Ярославля рассмотрено 165 дел, по которым прокурор вступал в процесс для дачи заключения; из них суд в 163 случаях вынес судебные постановления в соответствии с заключением
прокурора. За 2007 г. в том же суде статистика 158 и 155 дел соответственно (см.: Архив Заволжского районного суда г. Ярославля за
2008, 2007 гг.).
В ГПК РФ есть ряд моментов, не нашедших законодательного
урегулирования: правовая категория «заключение прокурора» (см.:
Артамонова Е. Новый ГПК: Статус прокурора // Законность. 2003.
№ 3. С. 9), его структура; вопрос о форме и сроках его предоставления суду. На наш взгляд, они требуют закрепления в законе в целях
устранения затруднений на практике, злоупотреблений и нарушений
прав и интересов граждан.
По вопросу о значении заключения одни авторы считают, что
«невостребованность прокурорских функций способствует безответственности, произволу…» (Похмелкин В. Участие прокурора в рассмотрении гражданских дел – юридический атавизм // Российская
юстиция. 2001. № 5. С. 6). Другие ратуют на профессионализм судей,
исключающий необходимость в заключениях прокурора (см.: Права
человека / Отв. ред. Е. А. Лукашева. М., 1999. С. 364–365). Нам представляется, что прокурор при даче юридически грамотного заключения помогает суду в вынесении законного и обоснованного решения;
а само заключение выступает дополнительной гарантией защиты
прав, свобод и законных интересов социально уязвимых и остро нуждающихся групп населения.
32
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Н. С. Пушкина
Науч. рук. – доц. В. В. Бутнев
Основания участия прокурора
в арбитражном процессе
С момента начала судебной реформы и принятия нового АПК РФ
прошло не так много времени, но намеченные тенденции в толковании
определения процессуального положения прокурора уже сегодня пугают своим размахом и заставляют задуматься о правильности выбранного пути. Нынешнее участие прокурора в арбитражном процессе минимизируется
последовательными
усилиями
законодателя.
Существующий АПК РФ в ч. 1 ст. 52 резко ограничивает право прокурора на обращение в Арбитражный суд, сокращая его до закрытого перечня всего лишь из трех случаев, что вызывает в большинстве своем
негативную оценку ученых (В. Шобухин, В. Ф. Яковлев, Д. Ефросинин,
Д. Б. Завидов), затрагивающих в своих исследованиях аспекты данного
вопроса. Следует также отметить, что возможность обращения прокурора в Арбитражный суд на основании других федеральных законов
АПК РФ исключает. В отличие от закрепленных арбитражным законом
норм, касающихся участия прокурора в арбитражном процессе, в гражданском судопроизводстве в соответствии со ст. 45 ГПК РФ законодатель, вверяя прокурору охрану интересов государства, предоставил ему
право предъявлять к гражданам любые иски в защиту интересов РФ,
ее субъектов, муниципальных образований.
Однако очевидно, что больше всего интересы государства нарушаются именно в сфере экономической и иной предпринимательской
деятельности. Вред, причиняемый действиями юридических лиц, несопоставим по последствиям с вредом, причиняемым правонарушениями,
приходящимися на долю граждан, особенно в природоохранной, налоговой, бюджетной и иных сферах, обеспечивающих жизнедеятельность
государства в целом. Выявляя многочисленные нарушения в этих сферах, прокурор сегодня ввиду наличия в законе закрытого перечня оснований, ограничивающего его возможности по участию в арбитражном
процессе, по существу лишен возможности принять реальные меры для
их устранения и восстановления нарушенных интересов государства.
Поэтому, на наш взгляд, представляется необходимым внести в АПК
РФ изменения, которые предоставят прокурору право предъявлять любые иски в интересах РФ, ее субъекта, муниципального образования, по
аналогии со ст. 45 ГПК РФ. Определяющим моментом в этом случае
33
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
должен быть не субъектный состав участников сделки, а те общественные отношения, на которые осуществляется посягательства. Это предложение ни в коей мере не означает вмешательства прокуратуры в экономическую деятельность хозяйствующих субъектов, а преследует цель
защиты социально значимых интересов. Публичный характер деятельности прокурора предполагает, что его полномочия в судах общей
юрисдикции и арбитражных судах должны в принципиальных положениях совпадать, поскольку независимо от вида судопроизводства задачи прокурора остаются одинаковыми и в арбитражном, и в гражданском суде, где он защищает государственные и общественные
интересы, а равно права и законные интересы лиц, нуждающихся в особой защите (см.: Егорова Л. Процессуальные противоречия судебной
защиты публичных интересов. 2006 //СПС «КонсультантПлюс»).
А. О. Бузаджи
Науч. рук. – доц. В. В. Бутнев
Проблемы кодификации
административно-процессуальных норм
Сегодня важнейшее значение имеют вопросы нормативноправового обеспечения организации и функционирования органов государственного аппарата, повышения эффективности правоприменительного процесса. Для этого необходима кодификация административно-процессуальных
норм,
в
форме
Административнопроцессуального кодекса. Во многих зарубежных странах приняты административно-процессуальные кодексы либо кодифицированные законы (в Польше, США, ФРГ и т. п.). Содержание их различно.
Многие авторы (например, Е. Лупарев) считают, что сейчас выделение совокупности норм, устанавливающих порядок рассмотрения дел
об административных правонарушениях, никак не может быть адекватно Административно-процессуальному кодексу. Действующее российское законодательство не содержит пока еще юридической основы для
столь широкого понимания административного процесса. Речь может
идти лишь о различного рода административных процедурах и соответствующих им административно-процедурных правил. Другие же юристы (например, М. Я. Масленников) говорят, о том что, выделив в АПК
и ГПК специальные разделы, посвященные производству по делам, вытекающим из административных и иных публичных правоотношений,
тем самым фактически был создан прообраз административно34
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
процессуального кодекса. Но все придерживаются мнения о необходимости создания единой и для граждан, и для предпринимателей процедуры деятельности административных органов, что ввело бы деятельность чиновников в процессуальные формы.
Проект Административно-процессуального кодекса 16.11.2006 Постановлением Пленума Верховного Суда РФ № 55 был внесен на рассмотрение в Государственную Думу. Для обеспечения независимости
судей при рассмотрении административных дел наиболее оптимальной
является система судебных районов, не совпадающая с административно-территориальным делением. Учитывая, что в административном
процессе сторонами являются гражданин и государство, предусмотрена
активная роль суда в процессе для того, чтобы обеспечить подлинные
состязательность и равноправие сторон. Cуду второй инстанции предоставлены широкие возможности для непосредственного исследования обстоятельств дела, с тем чтобы исправить возможную ошибку суда первой инстанции и вынести новое решение.
А. Н. Геворкян, Е. И. Артемьева
Науч. рук. – доц. М. Г. Баумова
Правовой режим особо охраняемых
природных территорий
Особо охраняемые природные территории (ООПТ) играют важную
роль в сохранении биоразнообразия и поддержании экологического
равновесия на территории РФ.
Особо охраняемые природные территории – участки земли, водной
поверхности и воздушного пространства над ними, где располагаются
природные комплексы и объекты, которые имеют особое природоохранное, научное, культурное, эстетическое, рекреационное и оздоровительное значение, которые изъяты решениями органов государственной власти полностью или частично из хозяйственного использования и для
которых установлен режим особой охраны. Особо охраняемые природные территории относятся к объектам общенационального достояния.
Всего в России на настоящее время функционируют 204 ООПТ федерального уровня общей площадью около 580 тысяч квадратных километров в 84 из 88 субъектах РФ (нет ООПТ федерального уровня
только в г. Санкт-Петербург, Волгоградской и Тульской областях,
Ставропольском крае), что составляет приблизительно 3 % территории
РФ.
35
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Система природных резерватов уникальна и представляет исключительную ценность с точки зрения поддержания естественного функционирования экосистем и сохранения биоразнообразия, в том числе
редких и исчезающих видов, а также экологического мониторинга, научных исследований и экологического просвещения не только в российском, но и в мировом масштабе.
К настоящему времени в Ярославской области сформирована довольно развитая сеть ООПТ. Природно-заповедный фонд области составляет 456,3 тыс. га (12,5 % территории области) и включает в себя
следующие виды охраняемых территорий: Дарвинский заповедник
(50 тыс. га), национальный парк «Плещеево озеро» (23,5 тыс. га), 36 заказников (364,3 тыс. га), в числе которых 19 охотничьих (309,5 тыс. га),
375 памятников природы (46,2 тыс. га), среди них лесопарки и старинные парки, урочища, болота, озера, реки, геологические обнажения и
др.
Наиболее значимым особо охраняемым биоценотическим комплексом области является Дарвинский государственный заповедник, созданный в 1945 году. Площадь заповедника 112,6 тыс. га. В Ярославской
области размещена его часть площадью 50 тыс. га, в т. ч. суша – 22 тыс.
га.
Охрана и правовое регулирование земель ООПТ не осуществляется
должным образом. Ярким примером этого является принятие
16.11.2007 ФЗ «Об организации и о проведении XXII Олимпийских
зимних игр и XI Паралимпийских зимних игр 2014 г. в городе Сочи».
Данный закон направлен в первую очередь на максимальное упрощение
изъятия земельных участков и иных объектов недвижимости, которые
необходимы для строительства олимпийских объектов.
Следует отметить, что действующие гражданское и земельное законодательство содержат нормы, регулирующие порядок изъятия земельных участков для государственных нужд. По этой причине отсутствовала
очевидная
необходимость
принятия
специальных
нормативных актов по данному предмету. Однако законодатель счел
нужным пойти по пути казуистичного регулирования, установив правила изъятия земельных участков применительно к конкретной ситуации, связанной с проведением Олимпийских игр.
Это приведет к разрушению природных комплексов особо охраняемых природных территорий в районе проведения олимпийских игр
(Кавказский государственный природный биосферный заповедник, Сочинский национальный парк, Сочинский общереспубликанский государственный природный заказник).
36
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные проблемы
трудового и финансового права
М. А. Заднепрянов
Науч. рук. – проф. А. М. Лушников
Прекращение трудового договора
по инициативе работодателя
при наличии вины в действиях работника
На мой взгляд, необходимо внести ряд изменений в трудовое законодательство.
1. Следует заменить формулировку пп. «б» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ
на следующую: «употребления работником спиртных напитков на
работе, а также появления на работе в состоянии наркотического или
иного токсического опьянения». Применение действующей формулировки на практике вызывает трудности, так как работодателю, не будучи специалистом, трудно установить – есть алкогольное опьянение
или нет, особенно при его легкой степени. Это может повлечь необоснованное увольнение и последующее судебное разбирательство.
Установленная ТК РФ формулировка не позволяет уволить работника
за сам факт распития спиртных напитков на производстве.
2. Необходимо изменить формулировку п. 8 ч. 1 ст. 81 ТК РФ –
исключить слово «аморальный». Данное понятие является сугубо
оценочным, а определить, является ли проступок аморальным, сложно ввиду отсутствия законодательного определения данного понятия.
3. По пп. 7 и 8 ч. 1 ст. 81 ТК РФ возможно увольнение работника
и тогда, когда виновные действия, дающие основания для утраты доверия, либо аморальный проступок совершены работником вне места
работы или по месту работы, но не в связи с исполнением им трудовых обязанностей. Я считаю, что данные основания необходимо перенести из статьи, предусматривающей увольнение работника по
инициативе работодателя, в ст. 83 ТК РФ: управленческая власть работодателя по отношению к работнику должна обусловливаться рамками только тех отношений, которые возникли между данным работником и данным работодателем. Поэтому любые действия работника,
не связанные с работой, не должны порождать у работодателя право
37
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
на расторжение трудового договора в одностороннем порядке. Очевидно, что в этом случае прекращение трудового договора может
быть обусловлено волеизъявлением лиц (суда, административных органов и др.), не являющихся сторонами трудового договора.
4. Редакция п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ содержит исчерпывающий перечень лиц, которых можно уволить по данному основанию. В то же
время на практике нередки случаи, когда в организации нет главного
бухгалтера, а бухгалтерию возглавляет бухгалтер или старший бухгалтер, которых уволить по данному основанию нельзя. Поэтому необходимо дополнить п. 48 Постановления Пленума ВС РФ № 2 от
17.03.2004 указанием на то, что если в организации нет главного бухгалтера, а бухгалтерию возглавляет бухгалтер или старший бухгалтер, то они также могут быть уволены по п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.
Е. А. Харитонова
Науч. рук. – проф. А. М. Лушников
Правовое регулирование труда женщин
и лиц с семейными обязанностями
На международном уровне и в отечественном законодательстве
особое внимание уделяется регулированию труда женщин. Это объясняется тем, что физиологическими и психологическими особенностями
женщины обусловлена ее социально значимая функция – функция материнства, поэтому все социальное, в том числе и трудовое законодательство, направлено на защиту этой традиционной роли женщины. В
ходе исследования мы попытались ответить на вопрос о том, насколько
оправданным является предоставление женщинам дополнительных
льгот и гарантий, а также оценить расширение содержания понятия
«лица с семейными обязанностями».
В связи с тем, что нередки случаи, когда обязанности по воспитанию ребенка, уходу за ним вынуждены выполнять другие лица (отцы, усыновители, опекуны и пр.), мы считаем, что распространение
на них большинства льгот, предоставляемых женщинам, является
обоснованным и закономерным. Это позволяет достичь основной цели гарантий – обеспечить лицам, заменяющим мать, возможность
надлежащим образом осуществлять уход за детьми и их воспитание,
не выбирая между профессиональными и семейными обязанностями.
С другой стороны, не каждый родственник в конкретном случае будет являться лицом с семейными обязанностями, поэтому прежде,
38
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
чем предоставить льготы, необходимо установить действительность
принадлежности к данной категории. В настоящее время законодательно этот вопрос не урегулирован.
Что касается вопроса об оправданности предоставления дополнительных гарантий женщинам, мы считаем, что оно необходимо,
поскольку их целью является не столько защита самих женщин,
сколько забота о будущем потомстве. С другой стороны, большое количество льгот, предусмотренных трудовым законодательством для
женщин, затрудняет их трудоустройство, карьерный рост, предопределяя неравенство мужчин и женщин в трудовой сфере. Мы полагаем, что этот дисбаланс носит естественный характер, а потому не нуждается в полном устранении. Однако на современном этапе в
отечественном законодательстве все же необходимы механизмы, позволяющие сгладить негативные проявления особой заботы о труде
женщин.
В настоящий момент наблюдается тенденция к распространению
все больших гарантий, предоставляемых женщинам, на отцов детей.
Дополнительным подтверждением тому служит Постановление Конституционного суда РФ от 06.02.2009, в котором установлено, что
отец ребенка имеет право требовать от своего работодателя предоставления отпуска по уходу за ребенком с выплатой пособия по уходу
за ребенком.
Н. В. Рощепко
Науч. рук. – проф. М. В. Лушникова
К вопросу об оптимизации
межотраслевых связей трудового
и налогового законодательства
1. Закрепляя в п. 3 ст. 236 НК РФ критерий признания тех или
иных выплат в пользу физических лиц объектом обложения ЕСН, законодатель ограничивается общим указанием на необходимость их
отнесения к расходам по налогу на прибыль. Подобный характер указания, учитывая все многообразие расходов, приводимых главой 25
НК РФ, может привести к необоснованному расширению объекта обложения ЕСН. В этой связи представляется необходимым дополнить
положения п. 3 ст. 236 НК РФ, непосредственно обозначив в качестве
расходов выплаты по трудовым и гражданско-правовым договорам,
39
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, также по авторским договорам: это расходы на оплату труда (ст. 255 НК
РФ) и прочие расходы, связанные с производством и реализацией (ст.
261 НК РФ).
2. Статья 255 НК РФ не рассматривает локальный нормативный
акт как основание начисления выплат, относимых на расходы по налогу на прибыль. Это исключает их признание объектом обложения
ЕСН, что представляется неоправданным. Предлагаем изложить
абз. 1 ст. 255 НК РФ в следующей редакции: «В расходы налогоплательщика на оплату труда включаются любые начисления работникам ... (далее по тексту) ..., предусмотренные нормами законодательства РФ, трудовыми договорами (контрактами) и (или)
коллективными договорами, локальными нормативными актами».
3. Арбитражные суды с целью нивелирования противоречий между п. 21 ст. 270 НК РФ п. 1 ст. 236 НК РФ и ст. 255 НК РФ расценивают понятия «вознаграждения, выплачиваемые на основании трудовых договоров» (п. 21 ст. 270 НК РФ), «выплаты и иные
вознаграждения, начисляемые в пользу физических лиц по трудовым
договорам» (п. 1 ст. 236 НК РФ), как общие, включающие выплаты,
предусмотренные законодательством РФ, трудовыми договорами,
коллективными договорами, а в свете судебно-арбитражной практики
2009 года также и локальными нормативными актами. При всей целесообразности подобного подхода, признать его соответствующим НК
РФ, на наш взгляд, можно, только дополнив п. 2 ст. 11 НК РФ следующим понятием, используемым для целей налогообложения:
«вознаграждения, выплачиваемые на основании трудовых договоров, а равно выплаты и иные вознаграждения, начисляемые в пользу физических лиц по трудовым договорам, – выплаты, предусмотренные
законодательством
РФ,
трудовыми
договорами,
коллективными договорами, локальными нормативными актами».
40
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Е. И. Корсун
Науч. рук. – проф. М. В. Лушникова
О некоторых проблемах
в правовой регламентации
предоставления субсидий
Самой обременительной для государства и одновременно самой
привлекательной для бизнеса является финансовая поддержка, в особенности предоставление субсидий. Но данный вид поддержки в связи с недостаточной правовой регламентацией вызывает на практике
ряд проблем. Ярким примером этому служит дело, рассмотренное
ФАС Северо-Кавказского округа от 01.11.2005 № Ф08-5162/2005. Департамент сельского хозяйства и ЗАО АПФ «Мирный» заключили
договор субсидирования в форме компенсации заемщику части процентов по кредитному договору. ЗАО АПФ «Мирный» перечислило
деньги ООО «Рентом» за проволоку. Поскольку поставленная проволока была меньшего диаметра, чем предусмотрено договором поставки, общество возвратило ее поставщику, а полученные по договору
денежные средства ООО «Рентом» перечислило обществу «Микс» в
счет погашения долга ЗАО АПФ «Мирный» за два трактора. На основании этого был сделан вывод о нецелевом использовании кредитных
средств. Данное дело выявляет ряд проблем в регламентации предоставления субсидий:
1. Можно ли рассматривать в качестве нецелевого использования
случаи, когда денежные средства используются в соответствии с условиями предоставления, например, приобретается имущество, а затем оно продаётся и денежные средства используются для других целей? Если да, то в течение какого срока это имущество нельзя
реализовывать? С одной стороны, целесообразно установить в БК РФ
в качестве обязательного условия, которое должно оговариваться в
договоре, срок, в течение которого запрещается реализация. На практике применяют в качестве ориентира при определении срока, в течение которого запрещается реализация, сроки, указанные в постановлении Правительства от 01.01.2002 № 1 «О классификации основных
средств, включаемых в амортизационные группы». Вместе с тем, вопервых, в отношении не всех объектов, для приобретения которых
предоставляются субсидии, в нём определён срок полезного использования. Во-вторых, разумно ли рассматривать в качестве нарушения
условий предоставления субсидий случаи, например, когда приобре41
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
тённая корова (срок полезного использования которой – от 5 до 7 лет)
заболевает, и фирма в предупреждение больших затрат продаёт её и
покупает другой скот, или как рассматривать случаи, если до истечения срока предприятие ликвидируется?
2. Можно ли требовать возврата всей предоставленной суммы
субсидии, когда только часть денежных средств используется в нарушение условий? На наш взгляд, в БК РФ должно быть указано на
возврат суммы в размере, пропорциональном сумме предоставленной
субсидии, использованной в нарушение условий.
Таким образом, более детальная регламентация предоставления
субсидий позволит избежать множества проблем, возникающих на
практике в связи с их предоставлением.
Н. П. Редько
Науч. рук. – ст. преп. Ю. А. Кузнецов
Нарушения бюджетного законодательства:
правовые вопросы
1. В настоящее время основной проблемой законодательного регулирования бюджетной ответственности выступает отсутствие подробной процедуры привлечения правонарушителя к бюджетной ответственности.
Нормативно-правовое
регулирование
порядка
организации и осуществления контроля и надзора в финансовобюджетной сфере отнесено к ведению Минфина России, т. е. регулирование процедуры привлечения правонарушителя к бюджетной ответственности осуществляется на подзаконном уровне, а именно изданием нормативного правового акта органом исполнительной власти
(Минфином). Представляется, что процедурный вопрос привлечения
к бюджетной ответственности должен решаться на уровне федерального закона, т. е. БК РФ, по аналогии с другими отраслями публичного права.
2. Еще одним недостатком механизма бюджетной ответственности является отсутствие сроков давности привлечения к бюджетной
ответственности. Отметим, что даже УК РФ за совершение тяжкого
преступления освобождает от уголовной ответственности по истечении пятнадцати лет со дня совершения преступления. Легальное закрепление сроков давности привлечения к бюджетной ответственности необходимо, так как институт сроков давности реализует
42
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
конституционно закрепленный принцип законности привлечения к
ответственности.
3. Немало проблем возникает в сфере взаимодействия бюджетного и административного права при привлечении лица к ответственности. Некоторые составы административных правонарушений, содержащиеся в КоАП РФ, дублируют составы бюджетных
правонарушений, ответственность за которые установлена БК РФ, изза того, что БК РФ содержит отсылочные нормы. Нормы бюджетного
законодательства, заложенные в БК РФ, не согласованы с нормами
КоАП РФ. Данное несоответствие приводит к тому, что при совершении правонарушений, предусмотренных статьями 293, 295–303, 305,
306 БК РФ, невозможно применить предусмотренную в них меру ответственности – штраф, налагаемый на руководителей государственных органов, органов местного самоуправления и кредитных организаций. Дело в том, что данные статьи отсылают нас к КоАП РФ, а в
нем отсутствуют соответствующие составы правонарушений. Считаем необходимым исключить из БК РФ отсылку к КоАП РФ. КоАП
РФ – это самостоятельный нормативный правовой акт, регулирующий ответственность лиц за совершение административных правонарушений. Нецелесообразно в БК РФ смешивать два вида ответственности: административную и финансово-правовую.
43
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные проблемы
уголовного права и процесса
О. О. Смирнова
Науч. рук. – проф. Е. В. Благов
Некоторые проблемы освобождения от наказания
Исследование смежных вопросов освобождения от наказания (условное осуждение; условно-досрочное освобождение; отсрочка отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей) позволило сформулировать ряд выводов:
1. Следует согласиться с тем, что условное осуждение должно
применяться только к лицам, совершившим преступления небольшой и
средней тяжести.
2. Минимальный размер испытательного срока, назначаемого при
условном осуждении, мал, ибо за это время человек не успевает исправиться, чтобы в дальнейшем не совершать преступлений. Думается, что
минимальный испытательный срок должен составлять один год.
3. При назначении судом срока наказания и испытательного срока
не наблюдается какой-либо закономерности. Чтобы исключить неувязки, необходимо размер испытательного срока поставить в зависимость
от категории преступления: от одного года до двух лет, от двух до трех
лет, от трех до четырех лет и от четырех до пяти лет при совершении
соответственно преступления небольшой, средней тяжести, тяжкого
или особо тяжкого преступления.
4. В УК РФ следует оставить возможность сохранения условного
осуждения только для случаев совершения нового преступления по неосторожности.
5. Предлагаем пожизненное лишение свободы вначале заменять на
другой, более мягкий, вид наказания, каковым, несомненно, является
лишение свободы на определенный срок, а затем уже применять условно-досрочное освобождение от отбывания оставшегося наказания в порядке ст. 79 УК РФ.
6. Практика должна строго соблюдать предписания п. 5 ст. 173
УИК РФ, согласно которой «лицо, в отношении которого вынесено постановление об удовлетворении ходатайства об условно-досрочном освобождении, подлежит освобождению в день поступления соответст44
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вующих документов, а если документы получены после окончания рабочего дня – утром следующего дня».
7. В УК РФ отсутствует нормативное решение о конечном моменте
отсрочки при наличии у женщины двух и более детей. В данном случае
допустимо воспользоваться уголовно-процессуальным предписанием о
применении отсрочки исполнения приговора «до достижения младшим
ребенком возраста четырнадцати лет» (пп. 2 п. 1 ст. 398 УПК РФ), которое подлежит отражению в Уголовном кодексе.
С. А. Ершов
Науч. рук. – проф. Е. В. Благов
Проблемы ответственности пособника
Различие уголовной ответственности по характеру фактического
участия в преступлении определяется видом соучастника. Пособник в
этом случае, в отличие от других соучастников, является фигурой,
представляющей наименьшую общественную опасность. Суть его действий (бездействий) сводится либо к помощи исполнителю до преступления, либо к обещанию содействовать после преступного деяния.
Различие уголовной ответственности по степени фактического участия в преступлении определяется способом пособничества и объемом
его применения (интенсивности). Поэтому чем существеннее способ
содействия и (или) чем больше объем помощи, тем более общественно
опасны действия пособника. Независимо от степени участия пособника
в совершении преступления, он ни при каких условиях не может быть
иным соучастником. Для этого должен измениться характер его действий.
Формулировка ч. 4 ст. 34 УК РФ в отношении пособника бессмысленна. Если он выполняет деяния, предусмотренные ч. 5. ст. 33 УК РФ,
то проблем не возникает. Если же пособник выполняет действия исполнителя, то происходит явное и необоснованное занижение ответственности первого. Учитывая, что перечень способов пособничества закрытый, законодатель, по сути, неоправданно выделяет еще один способ.
Добровольный отказ пособника по закону сводится к тому, что он
должен предпринять все зависящие от него меры, чтобы предотвратить
преступление. С физическим пособником более или мене ясно, поскольку в случае добровольного отказа он действительно должен нейтрализовать свою предшествующую деятельность, что может быть выражено в изъятии средств, которые предоставлялись исполнителю, а
45
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
если его действия выразились в устранении препятствий, то ему надлежит их восстановить и т. д.
Напротив, интеллектуальный пособник, чтобы нейтрализовать результат своих действий, нередко должен предотвратить доведение преступления исполнителем до конца. Таким образом, в последнем случае
пособник обязан приложить гораздо больше усилий для предотвращения преступной деятельности, чем это предписано в ч. 4 ст. 31 УК РФ.
В законе не урегулирован эксцесс пособника. Но он может иметь
место. Например, вместо устранения препятствия к краже путем усыпления сторожа лицо лишает его жизни. Последствия данного эксцесса
должны быть такие же, как и у исполнителя.
Р. А. Рыков
Науч. рук. – доц. М. Н. Каплин
О проблеме причинной связи в уголовном праве
Причинная связь является обязательным признаком объективной
стороны преступления с материальным составом, выступая как связующее звено между общественно опасным деянием и общественно
опасным последствием. Поэтому принципиальным является вопрос
правильного установления ее наличия или отсутствия. Между тем однозначного разрешения данного вопроса учеными и практическими работниками до настоящего времени не достигнуто.
Проанализировав различные аспекты данной проблемы и выдвинутые в литературе теории причинной связи, можно привести ряд суждений.
1. Философское определение причины и следствия предъявляет к
причине лишь одно требование – наличие генетической связи со следствием. Наиболее точно данной философской категории соответствует
теория необходимого условия.
2. Все иные теории причинной связи базируются на теории необходимого условия, вводя свои ограничители для неё с целью сужения
круга причин (адекватная причина, реальная возможность, необходимая
причина). Однако данные ограничители, на наш взгляд, носят субъективный характер, позволяя достаточно свободно оценивать конкретное
необходимое условие в качестве причины, имеющей или не имеющей
юридическое значение.
3. В конкретных процессуальных решениях правоохранительных органов и судов такая субъективная оценка необходимых условий, как пра46
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вило, выражается в формуле: «имеется (или отсутствует) прямая причинная связь». Между тем на практике должно применяться общее философское понятие причины без каких-либо дополнительных ограничителей.
4. Необходимо учитывать, что уголовное право не создает своего
понятия причины, а лишь берет из всех причин то, что его интересует –
поведение человека, пользуясь философской категорией причины и
следствия. Таким образом, фактически правоприменителю просто нужно ответить на вопрос: являются ли конкретные действия (бездействие)
человека причиной определенных последствий?
5. Ответ на этот вопрос не представляет проблемы, поскольку эта
связь – генетическая. Когда есть преступление, то есть последствия, и
точно есть их генетическая связь с определенной причиной (причинами). Поиск причин – основная цель в данном вопросе.
Таким образом, наиболее оптимальной является теория необходимого условия, так как она полностью соответствует философской категории причинности. Однако чтобы она правильно работала в конкретной ситуации, нужно при ее использовании применять правильный
метод.
А. А. Ильин
Науч. рук. – доц. О. Е. Спиридонова
Проблемные вопросы
объективной стороны состава превышения
должностных полномочий (ст. 286 УК РФ)
Среди наиболее сущностных проблем, касающихся объективной
стороны превышения должностных полномочий, выделим следующие:
I. Сбой в законодательной технике при описании преступного поведения – в диспозиции ст. 286 УК РФ указано: «совершение должностным лицом действий». Однако и теория, и практика признают, что состав превышения будет налицо при совершении и одного действия.
Предлагаем устранить данный недостаток, заменив множественное
число на единственное: «совершение должностным лицом действия,
явно выходящего за пределы полномочий». Также отметим, что не разделяем позицию некоторых ученых (Д. Доиджашвили) о возможности
превышения полномочий путем бездействия, т. к., во-первых, значение
самого термина «превышение» (стать выше, сделать больше того, чем
предусмотрено, использовать полномочия в большей степени, чем доз47
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
волено) подчеркивает активный, деятельный характер данного преступления. Во-вторых, закон императивно устанавливает, что необходимо
совершить определенные действия.
II. Использование законодателем оценочного понятия при описании
последствий рассматриваемого преступления: «существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства». Однако ни наукой
уголовного права, ни судебной практикой не установлен единый критерий для определения «существенности» указанных нарушений. Поэтому
предлагается дать ему расшифровку в примечании к ст. 286 УК, выразив
его в денежном выражении (О. О. Кравченко). Но, на наш взгляд, вряд ли
можно оценить в деньгах, например, нарушение конституционных прав
граждан либо подрыв авторитета органов государственной власти. Таким
образом, толкование признака существенности в самом УК РФ будет оправдано лишь в отношении материального вреда.
III. Проблема разграничения составов превышения и злоупотребления должностными полномочиями. Особо проявляется в ситуации,
когда одной из форм превышения полномочий является выполнение
должностным лицом действий, которые входят в его компетенцию
(здесь имеется схожесть со злоупотреблением), но требуют определенных условий для их совершения. Разграничение составов в данном случае проводится не по объективной, а по субъективной стороне: если
действия совершены с корыстной или другой личной заинтересованностью, то это злоупотребление, если нет (например, из ложно понятых
интересов службы) – это превышение полномочий.
И. В. Игнатьев
Науч. рук. – доц. О. Г. Соловьев
Ответственность за пиратство
Наряду с мировым финансовым кризисом появилась ещё одна проблема, которая затрагивает интересы мирового сообщества и Россию в
том числе: сообщения о пиратских нападениях на морские суда всё чаще и чаще появляются в СМИ. На сегодняшний день не было ни одного
случая привлечения к ответственности по ст. 227 УК РФ лиц, чьи деяния подпадают под эту статью. Это позволяет пиратам чувствовать безнаказанность за свои деяния. Мы предлагаем разобраться в причинах
сложившейся ситуации и попробовать найти пути решения возникшей
проблемы.
48
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
На международном уровне борьба с пиратством регулируется Женевской конвенцией об открытом море 1958 г. и Конвенцией ООН по
морскому праву 1982 г. Несмотря на выработанное мировым сообществом универсальное международно-правовое определение пиратства и
признание необходимости совместных усилий для борьбы с этим явлением, в национальных законодательствах до сих пор наблюдается полный разнобой в вопросах криминализации рассматриваемого преступления. В одних странах в уголовном законодательстве пиратство
рассматривается под углом «международной безопасности», в других –
в пиратстве видят своего рода «водный» аналог разбоя, поэтому законодатели относят это деяние к преступлениям против общественной
безопасности, к этой группе стран относится Россия. Международный
характер пиратства в большинстве случаев игнорируется. Главные различия в юридической квалификации пиратства связаны с территориальным признаком. Если в одних странах законодатели вслед за Конвенцией 1982 г. признают пиратством только деяния, совершаемые вне
юрисдикции какого бы то ни было государства, то в других в странах
месту совершения данного преступления не придается значения либо
даже оно ограничивается внутренней территорией государства.
Признаки состава пиратства, которые указаны в Конвенции 1982 г.,
позволяют вычленить его как особое преступное деяние. В уголовном
законодательстве РФ и ряда других стран СНГ состав пиратства отличается от международного понимания данного деяния. В связи с этим
существенно затруднена эффективная борьба с таким явлением, как пиратство. Поэтому существует необходимость внесения соответствующих изменений в ст. 227 УК РФ, т. е. исключить понятие «речное судно» и ввести признак территориальности – «в открытом море, вне
юрисдикции какого-либо государства», – как это делается в ст. 101
Конвенции 1982 г.
П. К. Мойсак
Науч. рук. – доц. О. Г. Соловьев
Убийство суррогатной матерью
новорожденного ребенка.
Проблемы квалификации
Как известно, суррогатное материнство подразумевает под собой
вынашивание ребёнка другой женщиной из генетического материала
49
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
супругов. В то же время в семейном законодательстве РФ исповедуется
(при суррогатном материнстве) принцип признания в противовес принципу происхождения, то есть после рождения ребенка суррогатная мать
сама решает, дать или нет согласие на запись генетических родителей в
качестве легитимных. Но стоит подчеркнуть, что генетическая связь
между суррогатной матерью и ребёнком отсутствует.
В этой связи целесообразным представляется вопрос: что же будет
играть решающую роль при определении наказания за убийство новорожденного – генетическая связь или психофизическое состояние, в котором пребывает женщина во время и сразу после родов?
Нам кажется несправедливым отрицать тот факт, что женщина,
рожающая ребёнка, которого впоследствии нужно будет отдать, наиболее подвержена воздействию негативных факторов. Следовательно,
нельзя исключать возникновение психотравмирующей ситуации как изза предродовых и родовых мук (физических страданий), так и вследствие моральных страданий.
Еще одну проблему составляет то, как толкует понятие материнства семейный закон. В соответствии с Семейным кодексом РФ женщина
признается матерью только с момента юридического закрепления рождения ребёнка органами записи актов гражданского состояния (ч. 1
ст. 48 СК РФ). Но неверно субъект преступления, предусмотренного
статьей 106 УК РФ, толковать в соответствии с отраслевым законодательством. Следует квалифицировать убийство суррогатной матерью
новорожденного ребенка по ст. 106 УК РФ.
Подводя итог вышесказанному, хотелось бы предложить следующую редакцию диспозиции ст. 106 УК РФ:
«Убийство женщиной рожденного ею ребенка во время или сразу же
после родов, а равно убийство матерью или суррогатной матерью новорожденного ребенка в условиях психотравмирующей ситуации или в состоянии психического расстройства, не исключающего вменяемости,
– наказывается лишением свободы на срок до пяти лет».
Нам данный вариант представляется более целесообразным, так
как поможет избежать проблем, связанных с квалификацией.
50
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
М. Н. Леткова
Науч. рук. – доц. О. Ю. Комарова
Отдельные аспекты механизма
индивидуального преступного поведения
на примере художественного произведения
Ф. М. Достоевского «Преступление и наказание»
Под механизмом индивидуального преступного поведения понимается взаимодействие психических процессов и состояний личности с
внешней средой, детерминирующее выбор и реализацию преступного
варианта поведения из нескольких возможных. Человек, обладающий
свободой воли, всегда вправе выбирать вариант поведения в той или
иной ситуации. Кто-то оказывается способным преступить закон, а ктото нет. Почему Раскольников совершил убийство?
На его поведение повлияла среда, в которой он социализировался
как личность. У него возникает протест и возмущение против общественного порядка. Большое значение имеют психологические особенности личности Раскольникова: это молодой человек с философским
складом ума, всегда готовый прийти на помощь, анализирующий свои
мысли и поступки, с доминирующей позитивной направленностью.
Вместе с тем в сложившейся жизненной ситуации у главного героя
«Преступления и наказания» появляются тенденции, характеризующие
его поведение как неустойчивое, сопровождающееся чередованием то
позитивной, то негативной доминант. Наблюдается борьба мотивов в
поведении Раскольникова.
Говоря о мотивах убийства, следует выделить три основных: 1) корыстный, как обогащения, но не себя, а в первую очередь двух самых
близких и дорогих ему людей – матери и сестры; 2) мотив мести общественному порядку за угнетение бедных, несправедливость; воплощение несправедливости – Алена Ивановна – старуха-процентщица, которая и становится жертвой Раскольникова; 3) мотив самоутверждения.
Мотив – явление психологическое, формируется (под воздействием
среды) лишь при условии вступления человека в разнообразные общественные отношения и связи. Это – единство объективного и субъективного, через которое преломляются конкретные жизненные обстоятельства.
В случае с Раскольниковым ключевым моментом стало взаимодействие психологических особенностей и личностных качеств и объек51
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
тивных обстоятельств социальной среды, что и привело к выбору преступного варианта поведения и совершению преступления.
Ю. В. Горюнова
Науч. рук. – доц. О. Ю. Комарова
Преступник и жертва:
отдельные аспекты интеракции
Знаменитый немецкий криминолог Герберт фон Гентиг заметил,
что «в некотором смысле жертва создает преступника». Принимая во
внимание статистические показатели, представляется, что это утверждение является весьма актуальным на сегодняшний день, особенно
применительно к тяжким насильственным преступлениям.
Зачастую сама будущая жертва своим поведением формирует ситуацию, в которой повышается вероятность причинения ей вреда. В
предпреступной ситуации возникает своеобразная система «преступник – жертва», являющаяся составной частью системы «преступник –
ситуация». Таким образом, интеракция заключается в организации
взаимодействия между преступниками и их жертвами, отражая ее поведенческий аспект.
Человек может обладать особым сочетанием свойств, которые в
известной мере предопределяют так называемое негативное и опасное
поведение, т. е. располагают его к роли потерпевшего.
Для потерпевших характерны не только совокупность качеств, определяющих активное вмешательство в ситуации, в результате чего они
пострадали, но и пассивное поведение, также приведшее к негативному
результату.
В виктимологической ситуации проявляется и реализуется определенный набор социально-психологических качеств лица, которому причиняется вред. К ним прежде всего относятся притупленное чувство
опасности, излишняя доверчивость, чрезмерная рискованность, неосмотрительность, повышенная вспыльчивость и раздражительность, агрессивность, склонность к авантюрным поступкам. Их усугублению, а
значит, и повышению виктимности зачастую способствует состояние
алкогольного опьянения.
В зависимости от того, как сама жертва относится к исходным
компонентам ситуации, ее завязке, ситуации делят на выбранные и невыбранные. В выбранных жертва осознанно включается в механизм
развития событий, по собственной воле и своим поведением (толчко52
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
вым, пассивным или агрессивным) создает возможность причинения
себе вреда. Невыбранными, таким образом, являются ситуации, при которых потерпевший вынужден принять всю сумму обстоятельств, составляющих обстановку.
Подводя итог, следует подчеркнуть, что повышенная способность
человека становиться жертвой тяжких насильственных преступлений
возможна в силу специфического сочетания духовных качеств и черт
характера человека, его социальной роли, а также определенных обстоятельств. Следовательно, необходимо различать следующие типы
виктимности: индивидуальную, ролевую и ситуативную.
Е. М. Пестерева
Науч. рук. – доц. А. Ф. Соколов
О возможности обнаружения следов обуви,
скрытых слоем снега, с помощью сжатого воздуха
За последние годы возросла степень эффективности использования
следов обуви, скрытых под слоем снега, при расследовании уголовных
дел. Часто значительная часть следов на месте происшествия, находящихся в глубоком снегу, необоснованно остается без внимания. Однако
снег является отличным формировочным материалом для отображения
микроструктуры подошвы. В зимнее время он расположен практически
повсеместно на открытой местности, поэтому использование способа
выдувания следов приобретает практическую значимость.
Для обнаружения следов обуви, скрытых под слоем снега, применяется метод «выдувания». Он основан на удалении потоками сжатого
воздуха менее плотного слоя снега с твёрдой, более плотной поверхности следа. Данный метод не освещен в специальной литературе, недостаточно распространен в следственной практике. Однако при осмотрах
места происшествия в зимнее время «чистые» следы на снегу встречаются очень редко. Обычно они покрыты слоем снега, выпавшего в виде
осадков, переметенного с других участков местности, осыпавшегося
при ходьбе, или изменены другими факторами внешней обстановки после совершения преступления.
Впервые метод «выдувания» невидимых занесенных снегом следов
обуви экспертами ЭКЦ г. Рыбинска был использован в 1995 г. при расследовании убийства милиционера. Обнаруженная машина почти наполовину была занесена снегом. Толщина снежного покрова достигала
1 м. Для поиска следов с успехом использовался передвижной про53
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
мышленный компрессор. Вокруг автомашины под слоем снега были
обнаружены многочисленные следы обуви. В ходе проведенной экспертизы установлено, что изъятые при осмотре места происшествия
следы оставлены обувью, изъятой у подозреваемого.
При проведении осмотра места происшествия, на котором предположительно имеются следы обуви, скрытые под слоем снега, важно
грамотно определить границы осмотра, сохранить ненарушенным
снежный покров на возможных путях передвижения преступника на
месте происшествия, а также, исходя из обстановки места происшествия, проанализировать возможные пути подхода и отхода преступников.
Техническими средствами могут быть воздушные ручные насосы
различных видов, электрические вентиляторы, компрессоры и другие
средства. Выбор необходимого технического средства и приемов выполнения прежде всего зависит от вида следов, глубины и качества покрывающего слоя снега, а также площади поиска.
Г. С. Быкова
Науч. рук. – доц. А. Ф. Соколов
Идентификация нарезного оружия
по стреляным пулям
В ходе осмотра места происшествия при обнаружении пули или
извлечении ее из тела убитого, раненого либо из преграды возникает
задача по определению вида, системы, модели оружия, из которого
предположительно был произведен выстрел. В дальнейшем ее решение
важно в плане построения версий с целью розыска и изобличения преступника.
Первоначально осуществляется исследование для установления
групповой принадлежности оружия: определяют две категории признаков пуль (ее устройства и следов стенок канала ствола), полученную
информацию сравнивают со справочными данными и таким образом
находят необходимую группу оружия.
Такое исследование в случае положительного результата предваряет идентификацию оружия в целях установления индивидуальных признаков, иначе говоря, поиск ответа на вопрос, не был ли произведен выстрел этой пулей из конкретного экземпляра оружия (однако при
поступлении на экспертизу только пули или нескольких пуль, в отсут54
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
ствие самого оружия, возможно определить лишь, не из одного ли экземпляра оружия производились выстрелы).
Основную информацию, позволяющую отождествить конкретное
оружие, несут первичные следы, образующиеся при врезании пули в
поля нарезов перед ее вращением. В то же время такие следы, оставленные боевой гранью поля нареза, имеют большую ценность только
как дифференцирующий признак при идентификационном исследовании (особенно многообъектном) и не позволяют сделать вывод о наличии или отсутствии тождества.
Ход обоих видов исследований из вышеуказанных и получение
требуемых результатов могут быть по ряду причин затруднены:
1) при установлении группы оружия ими являются принадлежность пули к стандартному патрону или к не предназначенному для
данного оружия патрону, фрагментация или деформация пули;
2) определение индивидуальных признаков оружия может привести к отрицательному результату в связи с вариационностью следообразования при выстреле, несовершенством применяемых технических
средств, воздействием случайных факторов, непригодностью следов
для идентификации и др.
Сказанное выше позволяет заключить, что на сегодняшний день
идентификация конкретного экземпляра оружия по праву остается
весьма сложной и важной задачей судебно-баллистической экспертизы,
успешное решение которой определяет изобличение преступника и
восстановление справедливости при осуществлении правосудия.
А. В. Днепровская
Науч. рук. – доц. Р. Н. Ласточкина
Дисциплинарная ответственность адвоката
в Российской Федерации
Кодекс профессиональной этики адвоката (далее Кодекс) не содержит определения дисциплинарной ответственности адвоката. Данное определение вытекает из общей теории права, с учетом индивидуальных признаков данного вида ответственности. На наш взгляд,
дисциплинарная ответственность адвоката – это разновидность юридической ответственности, которая предполагает особое правовое состояние адвоката, возникшее в результате нарушения им умышленно
или по грубой неосторожности норм законодательства об адвокатской
55
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
деятельности и адвокатуре, а также положений Кодекса, когда адвокат
претерпевает неблагоприятные последствия правонарушения.
Включение норм дисциплинарной ответственности в Кодекс, а не в
ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», обусловлено:
1) принципами корпоративности, независимости адвокатуры от государства;
2) прямым указанием на то ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» (п. 2 ст. 4);
3) возможностью эффективного правотворчества самими адвокатами.
Основания для привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности указаны в п. 1 ст. 18 Кодекса. Проблемным вопросом является указание на субъективную сторону деяния в форме грубой неосторожности. Возможна ли грубая неосторожность применительно к
действиям адвоката? Думается, что нет. Грубая неосторожность предполагает нарушение обычных, очевидных для всех требований, предъявляемых к лицу, осуществляющему определенную деятельность. Однако адвокат, согласно ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре
в РФ», является независимым профессиональным советником по правовым вопросам, профессионализм которого подтверждается статусом
и данной присягой.
Жалоба является допустимым поводом для возбуждения дисциплинарного производства в отношении адвоката лишь в случае подачи ее
ограниченным кругом лиц (п. 1 ст. 29 Кодекса). Правоохранительные
органы в число таких лиц не входят. Однако они могут обратиться с
жалобой к вице-президенту адвокатской палаты (лицу, его замещающему) или к государственному органу (ФРС РФ), которые выносят по
результатам ее рассмотрения представление. Признается ли допустимым поводом частное определение или постановление суда (ст. 226
ГПК РФ, ч. 4 ст. 29 УПК РФ)? Кодекс в качестве повода допускает
лишь сообщение суда? На наш взгляд, частное определение или постановление суда является более узким понятием, чем сообщение, а именно сообщением о нарушении адвокатом норм закона, за нерассмотрение
которого Адвокатской палатой может наступить административная ответственность. За нерассмотрение сообщения такая ответственность не
предусмотрена.
56
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
А. В. Вараксина
Науч. рук. – ст. преп. Е. Е. Язева
Критерии допуска лиц,
не являющихся адвокатами,
в качестве защитников по уголовным делам
Согласно ч. 1 ст. 49 УПК РФ, защитником является лицо, осуществляющее в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов
подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь
при производстве по уголовному делу. По общему правилу, в качестве
защитника в уголовном судопроизводстве участвует адвокат. Но по определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть
допущены, наряду с адвокатом, один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый.
При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката (ч. 2 ст. 49 УПК РФ). На практике применение данной
нормы – достаточно редкое явление. Одной из причин такого положения является отсутствие в законодательстве критериев, которым должно удовлетворять лицо, допускаемое к осуществлению защиты по уголовным делам.
В связи с этим предлагаем в статью 49 УПК РФ ввести часть 2¹ в
следующей редакции: «Близкий родственник или иное лицо, являющееся гражданином РФ, не имеющее иного процессуального статуса,
может быть допущено к участию в уголовном деле в качестве защитника, если оно способно оказать помощь в защите прав и интересов подсудимого». В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ, разъясняющем порядок применения этой нормы, указать, что критерием
способности может быть наличие высшего юридического образования;
опыта работы по юридической профессии; педагогического либо психологического образования, а также опыта работы по указанной профессии – при рассмотрении уголовных дел в отношении несовершеннолетних; специальных знаний, необходимых при рассмотрении
конкретного уголовного дела; в иных случаях.
При вынесении определения или постановления о допуске непрофессионального защитника к участию в деле суд должен всесторонне
изучить кандидатуру потенциального защитника. Формальное отсутствие юридического образования может компенсироваться другими качествами, необходимыми для оказания помощи обвиняемому, например,
умением установить психологический контакт.
57
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Содержание
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТЕОРИИ И ИСТОРИИ
ПРАВА И ГОСУДАРСТВА 3
КнязьковА. А. Пробелы в праве ............................................................................ 3
Киселева М. А. Структуры норм права ................................................................ 4
Бронников И. А. Право и экономика: проблемы взаимодействия
в сфере Интернет ............................................................................ 5
Шишкова В. В. Право и бюрократизм в Российском государстве ................... 6
Мокрова А. А. О противоречивости презумпции невиновности ....................... 8
Взюмцева Ю. В. Общетеоретические проблемы организованной
преступности. Коммерческий секс ............................................... 9
Антипкина К. А. Особенности законодательного процесса
в субъектах РФ (на примере г. Москвы,
Смоленской и Ярославской областей) ....................................... 10
Стукалёва Ю. Н. Использование аналогии права
как способ преодоления пробелов в праве ................................ 11
Коновалов В. А. Правовое положение Федерального президента
Германии ....................................................................................... 12
Захарова С. В. Т. М. Яблочков о значении права расспроса
для торжества подлинного правосудия ...................................... 13
Симахина С. И. Суд присяжных как важнейший
механизм правосудия ................................................................... 15
Мирошкин П. Ю. Актовая система регистрации права
на недвижимое имущество .......................................................... 16
Малов А. Г. Уголовное право в Салической правде ......................................... 17
Хабатилова К. А. Актуальные проблемы правовой
регламентации эвтаназии на национальном
и международном уровнях .......................................................... 18
Сутормин В. М. Коллективная безопасность как институт
международного права ................................................................. 19
Белова Е. В. О некоторых вопросах, возникающих
при рассмотрении обращений граждан ...................................... 20
Соколова Ю. В. Проблема определения вины юридического лица ................ 22
Скулябина Д. А. Имидж кандидата в процессе
избирательной кампании ............................................................. 23
58
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Агафонова К. В. К вопросу об отмене избирательного залога
на муниципальных выборах ........................................................ 24
Ковтун К. В. Правовая коммуникация .............................................................. 25
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ЦИВИЛИСТИКИ
Бородавкина Е. И. Соотношение гарантийного
и претензионного сроков ............................................................. 27
Никитнёв А. О. О природе нотариального удостоверения сделки ................ 28
Березнёв И. О. О природе государственной регистрации сделки ................... 29
Царёв Р. О. Природа исключительного права на произведение ..................... 30
Басалаева И. А. Вступление в процесс прокурора
для дачи заключения .................................................................... 31
Пушкина Н. С. Основания участия прокурора
в арбитражном процессе .............................................................. 33
Бузаджи А. О. Проблемы кодификации административно-процессуальных
норм................................................................................................ 34
Геворкян А. Н., Артемьева Е. И. Правовой режим особо
охраняемых природных территорий .......................................... 35
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТРУДОВОГО
И ФИНАНСОВОГО ПРАВА ............................................................ 37
Заднепрянов М. А. Прекращение трудового договора
по инициативе работодателя при наличии вины
в действиях работника ................................................................. 37
Харитонова Е. А. Правовое регулирование труда женщин
и лиц с семейными обязанностями ............................................. 38
Рощепко Н. В. К вопросу об оптимизации межотраслевых связей
трудового и налогового законодательства................................. 39
Корсун Е. И. О некоторых проблемах в правовой регламентации
предоставления субсидий ............................................................ 41
Редько Н. П. Нарушения бюджетного законодательства:
правовые вопросы ........................................................................ 42
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ УГОЛОВНОГО ПРАВА
И ПРОЦЕССА
Смирнова О. О. Некоторые проблемы освобождения
от наказания .................................................................................. 44
Ершов С. А. Проблемы ответственности пособника ........................................ 45
59
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Рыков Р. А. О проблеме причинной связи в уголовном праве ........................ 46
Ильин А. А. Проблемные вопросы объективной стороны
состава превышения должностных полномочий
(ст. 286 УК РФ) ............................................................................. 47
Игнатьев И. В. Ответственность за пиратство ................................................. 48
Мойсак П. К. Убийство суррогатной матерью новорожденного
ребенка. Проблемы квалификации ............................................. 49
Леткова М. Н. Отдельные аспекты механизма индивидуального
преступного поведения на примере художественного
произведения Ф. М. Достоевского «Преступление
и наказание» .................................................................................. 51
Горюнова Ю. В. Преступник и жертва: отдельные
аспекты интеракции ..................................................................... 52
Пестерева Е. М. О возможности обнаружения следов обуви,
скрытых слоем снега, с помощью сжатого воздуха ................. 53
Быкова Г. С. Идентификация нарезного оружия
по стреляным пулям ..................................................................... 54
Днепровская А. В. Дисциплинарная ответственность адвоката в Российской
Федерации ..................................................................................... 55
Вараксина А. В. Критерии допуска лиц, не являющихся адвокатами,
в качестве защитников по уголовным делам ............................. 57
Научное издание
Юридические записки
студенческого научного общества
Сборник научных статей
Выпуск 9
Редактор, корректор М. В. Никулина
Компьютерная верстка И. Н. Ивановой
Подписано в печать 18.06.09. Формат 60×84 1/16.
Бум. офсетная. Гарнитура "Times NewRoman".
Усл. печ. л. 3.49. Уч.-изд. л. 2,93. Тираж 50 экз. Заказ
.
Оригинал-макет подготовлен в редакционно-издательском отделе
Ярославского государственного университета им. П. Г. Демидова.
Отпечатано на ризографе.
Ярославский государственный университет им. П. Г. Демидова.
150000, Ярославль, ул. Советская, 14.
60
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Юридические записки
студенческого
научного общества
Выпуск 9
61
Документ
Категория
Без категории
Просмотров
62
Размер файла
563 Кб
Теги
общество, 3208, записка, вып, студенческой, юридическая, научного
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа