close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

kursach TGP

код для вставкиСкачать
МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ УКРАИНЫ
ДОНЕЦКИЙ НАЦИОНАЛЬНЫЙ ТЕХНИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ
Факультет менеджмента
Кафедра менеджмента и хозяйственного права
Курсовая работа по теории государства и права
на тему: " Понятие публичного и частного права "
Выполнила:
студентка 1 курса, группы МПП12а
факультета менеджмента
дневной формы обучения
Бочарова А.Д.
Научный руководитель:
доцент, к.ю.н.
Переверзев А.Н.
Донецк 2013
СОДЕРЖАНИЕ ВВЕДЕНИЕ3
РАЗДЕЛ 15
ИСТОРИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ПРАВА ЧАСТНОГО ПРАВА И ПУБЛИЧНОГО ПРАВА5
РАЗДЕЛ 29
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ЧАСТНОГО ПРАВА9
2.1 Предмет, сущность, методология частного права.9
2.2 Система частного права11
РАЗДЕЛ 315
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПУБЛИЧНОГО ПРАВА15
3.1 Предмет, сущность, методология публичного права15
3.2 Система публичного права17
РАЗДЕЛ 420
ПРОБЛЕМЫ (ТЕОРИИ) РАЗГРАНИЧЕНИЯ ЧАСТНОГО И ПУБЛИЧНОГО ПРАВА20
4.1 Материальные теории разграничения частного и публичного права20
4.2 Формальные теории разграничения частного и публичного права22
4.3 Смешанные теории (теории, объединяющие материальный и формальный критерии) разграничения частного и публичного права25
4.4 Теории, отрицающие деление права на частное и публичное26
ЗАКЛЮЧЕНИЕ28
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ30
Приложение. Система права.31
ВВЕДЕНИЕ
Наука публичного и частного права, пожалуй, одна из самых значимых в системе общего права, поскольку она затрагивает отношения между государством и частными лицами. Тем более актуальными для нас становятся вопросы развития публичного и частного права в настоящее время, потому что Украинское законодательство нестабильно.
Основным смыслом деления права на частное и публичное является юридическое признание сфер общественной жизни, вмешательство в которые государства и его органов юридически запрещены или ограничены, то есть государство признает частную собственность, свободу выбора и свободу личной инициативы человека. Причем частное право также наталкивается на определенные пределы и границы, устанавливаемые публичной властью и публичным правом, так частные соглашения не могут изменить публичного (государственного) права.
Однако нельзя сказать, что тема о разделении права на частное и публичное нова и никогда не разрабатывалась. Ещё во времена Римской империи существовали отрасли публичного и частного права. Именно римские юристы выделили из общего права частное - как противоположность праву публичному. Наибольшее внимание они уделяли частному праву (гражданским, семейным правоотношениям; вещному праву, обязательственному праву, наследованию) и совсем мало публичному праву (только судебная система, гражданский процесс и иски), часть институтов которого была позаимствована из греческого и египетского права, часть диктовалась волей очередного правителя, а часть состояла из неписаных местных традиций и обычаев. Несмотря на это, римское право является "прародителем" права современного, хотя в дальнейшем его развитие определялось местом, временем, устоями и традициями конкретного народа или страны.
Актуальностью данной работы является то, что публичное и частное права, пожалуй, одни из самых значимых в системе общего права, поскольку они затрагивают отношения между государством и частными лицами. Тем более актуальными для нас становятся вопросы развития публичного и частного права в настоящее время, потому что законодательство нестабильно.
Целью данной курсовой работы является всестороннее рассмотрение публичного и частного права. Для это мы рассмотрим следующие вопросы: * рассмотреть историю возникновении публичного и частного права; * предмет, методологию, сущность частного и публичного права; * системы частного и публичного права; * проблемы разграничения частного и публичного права.
Для рассмотрения этих задач мы используем следующие методы: * метод описания, * метод анализа литературы, * метод анализа нормативно-правовой литературы по теме курсовой.
РАЗДЕЛ 1
ИСТОРИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ПРАВА ЧАСТНОГО ПРАВА И ПУБЛИЧНОГО ПРАВА
Право тесно связано с существованием общества, следуя этому, условия возникновения права являются социальными. Право "проявляется" только в обществе, как специфический порядок общественных отношений, участники которых имеют определенную социальную свободу действовать тем или иным образом, закрепленную в обязанностях других лиц. При первобытно-общинном строе основным регулятором общественных отношений были обычаи. Они закрепляли выработанные веками наиболее рациональные, полезные для общества варианты поведения в определенных ситуациях, передавались из поколения в поколение и отражали в равной степени интересы всех членов общества. Обычаи изменялись очень медленно, что вполне соответствовало темпам изменения самого общества, происходившим в тот период. В более позднее время появились тесно связанные с обычаями и отражавшие существовавшие в обществе представления о справедливости, добре и зле нормы общественной морали и религиозные догмы. Все эти нормы постепенно сливаются, чаще всего на основе религии, в единый нормативный комплекс ("мононормы"), в единство, обеспечивающее достаточно полную регламентацию еще не очень сложных тогда общественных отношений. Развитие первобытного общества, о котором говорилось выше, привело на определенном этапе к тому, что произошло его расслоение. Возникли либо особая социальная группа, составлявшая чиновничий государственный аппарат, который стал фактическим собственником средств производства, либо класс, обративший эти средства в частную собственность. В обоих случаях возникли социальное неравенство и эксплуатация человека человеком, иногда носящая замаскированный характер. Участились нарушения таких обычаев, размывался, разрушался закрепленный ими и веками сохранявшийся неизменным порядок. Установленная обычаями форма общественных отношений пришла в противоречие с их изменившимся содержанием.
Людьми, более всего заинтересованными в пресечении таких нарушений, были представители формирующихся господствующих классов, социальных групп, в руках которых находилась не только собственность (общественная или частная), но и публичная власть. И именно формирующийся государственный аппарат использовал эту власть для пресечения подобных нарушений и осуществления мер принуждения к лицам, их совершающим. Возникают, таким образом, правовые обычаи, т.е. такие обычаи, которые обеспечиваются государством.
Следует указать на то, что процессы классообразования, формирования государства и возникновения права протекают параллельно, они подкрепляют друг друга.
Развитие общества с появлением даже зачатков государства резко убыстряется, и скоро наступает момент, когда правовые обычаи не могут обеспечить регулирование социальных связей: они изменяются слишком медленно, не поспевая за темпами социального развития. Поэтому появляются новые источники, формы закрепления норм права: законы, юридические прецеденты, нормативные договоры. Можно выделить два основных пути развития права. Там, где господствующее положение занимает государственная собственность, основным источником, способом фиксации правовых норм становятся, как правило, сборники нравственно-религиозных положений.
В обществе же, основанном на частной собственности, которая обусловливала необходимость равенства прав собственников, развивалось, как правило, более обширное, отличающееся более высокой степенью формализации и определенности законодательство, и прежде всего гражданское, регулирующее более сложную систему имущественных общественных отношений. В судебной практике и юриспруденции Рима в классический период было выработано деление права на публичное и частное. Это деление, отразившее присущее любому цивилизованному обществу противоречие между частным и общественным интересом, оставило глубокий след в последующей истории права. По характеристике Ульпиана, публичное право относится к положению римского государства, а частное - к пользе отдельных лиц.
Деление права на публичное и частное, которое в произведениях римских юристов объяснялось чисто логически и в отрыве от социального содержания права, имело под собой объективные различия в методах правового регулирования. Публичное право носило императивный характер, оно включало в себя отношение власти - подчинения. В частном праве выражались отношения формально равных лиц, но находящихся в обществе с имущественной дифференциацией всегда в экономически неравном положении. Его субъекты имели определенную правовую и хозяйственную автономию. Охрана частных интересов осуществлялась лишь по инициативе заинтересованных лиц.
Римские юристы утверждали, что публичное право как выражение "общественного интереса" стоит выше частного ("частные соглашения не должны изменять публичного права"). Но публичное право классического и постклассического периода было менее разработанным, чем частное право. Кроме того, в связи с кризисом республиканских порядков, а затем и утверждением монархического строя "общественный интерес", лежащий в основе публичного права, в римской юриспруденции все более откровенно связывался с интересами императоров. В период империи верноподданически настроенными юристами по существу было создано новое публичное право, которое порывало с республиканскими и демократическими традициями, обосновывало произвол римских императоров. [11, C. 245]
Публичное право регулирует отношения по вертикали, а не по горизонтали, т.е. отношения подчиненности. В области публичного права должен действовать не принцип: "Что не запрещено, то дозволено", а принцип: "Разрешено то, что дозволено правом".
Хотя публичное право и связано напрямую с государством и его властной деятельностью, но в нем вместе с тем должны быть выражены принципы, закрепляющие основные права и свободы личности, их защиту, а также принципы, ограничивающие произвол власти.
Частное право, где коллективные интересы общества и государства реализовывались путем защиты интересов отдельных его представителей, выступавших в качестве собственников, в классический период получило значительно более глубокую и тонкую разработку. Отражая объективные потребности развитого торгово-денежного оборота, оно преодолело былой формализм и охватило более широкий круг отношений, связанных с товарным производством. Римское частное право в классическую эпоху достигло высокого для своего времени уровня юридической техники. Именно частное право Рима оказало большое влияние на последующую историю права, было воспринято многими правовыми системами в эпоху средневековья и в новое время. Достижения римской юриспруденции используются также в праве и юридической науке даже тех стран мира, где не существует деления права на публичное и частное. [13, C.35]
РАЗДЕЛ 2
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ЧАСТНОГО ПРАВА
Частное право защищает интересы частного лица, как отдельного субъекта. Каждый субъект права имеет правовой статус, то есть совокупность прав, свобод, законных интересов отдельных лиц, которые признаются и гарантируются государством на законодательном уровне.
Частное право призвано обслуживать прежде всего потребности частных лиц (физических или юридических), которые имеют властные полномочия и выступают как свободные и равноправные собственники. Частное право связывают главным образом с появлением и развитием института частной собственности и отношениями, которые возникают на его основе. Частное право развивалось исторически одновременно с частной собственностью. [1, C. 25]
2.1 Предмет, сущность, методология частного права. Предмет частного права - это имущественно-стоимостные и личностно-неимущественные отношения лиц (а также всё, связанное с отношениями по содействию занятости и с трудоотношениями, и результатами этой деятельности).
Предмет регулирования частного права - область частных дел сфера статуса свободной личности, частной собственности, свободных договорных отношений, наследования, свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств и т.д Частное право во всяком правопорядке регулирует прежде всего различные отношения по принадлежности или использованию имущества, отличающиеся тем, что они основаны на юридическом равенстве участников, автономии их воли и их имущественной самостоятельности (обособленности). Имущественные отношения могут и не основываться на указанных признаках, например отношения по формированию государственного бюджета путем взимания налогов или уплаты штрафа за правонарушение. В этих случаях между участниками существуют отношения не равенства, а власти и подчинения, исключающие автономию воли (т.е. усмотрение) самих сторон.
Основная функция частного права состоит в распределении материальных и иных благ, в фиксировании их за конкретными субъектами.
В частном праве используется диспозитивный метод. В частном праве используется такие методы, как юридического равенства сторон, метод разрешения конфликтов в судебном порядке, метод договорного характера правоотношений.
Принципы частного права складываются из общеотраслевых и конституционных принципов.
Основные конституционные: - принцип свободы договора;
- независимости;
- автономии личности;
- признания и защиты частной собственности;
- неприкосновенности собственности;
- недопустимости вмешательства в частные дела;
Признаки частного права:
1) регулирует отношения частных лиц между собой;
2) обеспечивает частный интерес: акцентирует внимание на экономической свободе, свободном самоизъявлении и равенстве товаропроизводителей, защите собственников от произвола государства;
3) обеспечивает свободное волеизъявление субъектов при реализации своих прав;
4) предполагает широкое использование договорной формы регулирования;
5) содержит нормы, обращенные к субъективному праву и обеспечивающие судебную защиту;
6) характеризуется преобладанием диспозитивных норм, рассчитанных на самоответственность по своим обязательствам и действиям;
7) сохраняет классическую юридическую технику.
Отрасли права, в которых началом является частное право:
- гражданское,
- семейное,
- авторское,
- жилищное,
- трудовое,
- гражданско-процессуальное,
- международное частное право и др.
Частное право является основой предпринимательства, рыночной экономики. При этом современное частное право подразделяется на два вида: договорное и корпоративное.
Источниками частного права являются Законы, подзаконные акты (отраслевые кодифицированные акты), нормативно правовые акты министерств и ведомств, международные договоры.
2.2 Система частного права
Гражданское право стало основной составной частью частного права. К другим отраслям частного права следует отнести такие отрасли национальной юридической системы, как семейное право, трудовое право, международное частное право. Они выделились из гражданского права в качестве самостоятельных правовых отраслей в советское время, после отказа от деления права на частное и публичное. Все эти правовое образования составляли "семью" цивилистических (а по сути - частноправовых) отраслей прежнего правопорядка. Возвращение к традиционным основам правовой системы, основанной на принципиальном различии частного и публичного права, потребовало отказа от "наслоений" государственной экономики в гражданско-правовой сфере и переоценке правовой природы этих "смежных" с гражданским правом отраслей. Многие из них отчетливо показали свою вполне самостоятельную публично-правовую природу (земельное, экологическое, право социального обеспечения). Пограничное место в настоящее время занимает трудовое право. В пользу его частноправового характера свидетельствуют, прежде всего, правила о трудовом договоре. С другой стороны, оно содержит широкий круг социальных гарантий работников, установленных в общественных (публичных), а не только в частных интересах, что влечет известные особенности правового регулирования. Видимо, при регулировании трудовых отношений следует в большей степени учитывать их стоимостный характер. Семейное право всегда характеризовалось преобладанием неимущественных элементов над имущественными и принципом минимального вмешательства государства в семейные отношения, а также добровольным и равноправным характером брачно-семейных связей. Учитывая традиционное наличие в предмете гражданского права значительного круга личных неимущественных отношений, можно говорить о частноправовой природе семейного права. Законодательное признание возможности заключения брачных договоров, определяющих по воле супругов правовой режим их имущества, свидетельствует о возрастании частноправовых начал и в сфере семейных отношений. Эти обстоятельства привели к появлению мнения о том, что в современных условиях семейное право представляет собой не самостоятельную правовую отрасль, а лишь подотрасль гражданского права (Иоффе О. С., Егоров Н. Д.). Международное частное право по своему предмету и методу никогда не теряло своей частноправовой природы, также общепризнанной в развитых правопорядках. От гражданского права его отличают широкое использование международно-правовых норм и возможность применения к регулируемым отношениям правил зарубежных правопорядков, устанавливаемая специальными коллизионными нормами национального права. Международно-правовая составляющая данной правовой отрасли, строго говоря, вообще не позволяет полностью включать ее в какую-либо национально-правовую систему. Вместе с тем данная правовая отрасли несомненно использует частноправовой метод регулирования общественных отношений, входящих в его предмет. Особое место в украинской правовой системе занимает предпринимательское (хозяйственное) право, которое в современных условиях является комплексной отраслью права. В отечественном правопорядке торговое (коммерческое) право следует рассматривать как подотрасль гражданского права. С точки зрения Кашаниной Т. В., в состав частного права входит гражданское право, наследственное право, семейное право, авторское право, изобретательское (патентное) право, трудовое право, предпринимательское право с его "ядром" - корпоративным правом. [5, C. 23]
По моему мнению, следует присоединиться к точке зрения Суханова Е.А., который считает, что в современном украинском правопорядке в общую систему частного права входят четыре, обычно признаваемые самостоятельными, правовые отрасли: гражданское право, семейное право, трудовое право, международное частное право. Данное положение составляет особенность отечественной системы частного права, поскольку в континентальном европейском праве эти правовые образования обычно рассматриваются в качестве подотраслей гражданского права, а частное право во многих случаях традиционно разделяется на гражданское и торговое (коммерческое) право. [Приложение]
РАЗДЕЛ 3
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПУБЛИЧНОГО ПРАВА
Публичное право - это отрасль украинской правовой системы, регулирующая общественные отношения, обладающие своей спецификой.
3.1 Предмет, сущность, методология публичного права
Специфику определяет предмет публичного права - это общественные отношения, связанные с государственной управленческой деятельностью, с организацией и реализацией государственной власти, охраной правопорядка, производством по делам о правонарушениях, системой органов государства и органов местного самоуправления, использованием государственной собственности, обеспечения деятельности государства (образование, использование, распределение денежных фондов государства и т. п.). Причем государство выступает арбитром в спорах - тогда, когда уже не действуют частные соглашения.
Предмет регулирования публичного права - область "государственных дел": сфера устройства и деятельности государства как публичной власти, всех публичных институтов, аппарата государства, административных отношений, государственной службы, уголовного преследования и ответственности, принципов, норм и институтов межгосударственных отношений и международных организаций и т.д.
Основным методом публичного права является метод государственно-властных предписаний одних участников отношений к другим; государство само устанавливает виды и меры государственной охраны общественных отношений. Наряду с этим методом иногда используется:
- императивный метод (государство может наделять государственно-властными полномочиями);
- диспозитивный метод (право сторон использовать свои права по своему усмотрению).
Принципы публичного права определяются в основном Конституцией Украины:
1. принцип законности;
2. справедливости;
3. гуманизма;
4. равенства.
Признаки публичного права:
1) регулирует отношения между государственными органами либо между частными лицами и государством;
2) обеспечивает публичный интерес - акцентирует внимание на запретах, обязанностях людей (подданных) перед государством; 3) обеспечивает одностороннее волеизъявление субъектов права; 4) предполагает широкую сферу усмотрения;
5) содержит нормы общие и безличные, имеющие нормативно ориентирующее воздействие; 6) характеризуется преобладанием директивно - обязательных норм, рассчитанных на иерархические отношения субъектов и субординацию правовых норм и актов; 7) широко использует новейшие технические приёмы.
Источники публичного права - нормативно-правовые акты (законы), иногда - правовой обычай (прецедент) исполнительной государственной власти.
Отрасли права, в которых началом является публичное право:
- конституционное,
- административное,
- уголовное,
- финансовое,
- включающее бюджетное налоговое,
- административно - процессуальное;
- уголовно-процессуальное,
- международное публичное,
- международное гуманитарное право и др.
3.2 Система публичного права
Разделение системы права на частное и публичное право выходит за отраслевые рамки. Это более крупные, чем отрасль, структурные образования. Общим для публичного и частного права является то, что каждое из них объединяет совокупность однородных по своим признакам отраслей права: частное - гражданское, семейное, трудовое право; публичное - все остальные отрасли права. Разумеется, это не исключает, а напротив, предполагает проникновение частных начал в сферу действия правовых отношений, охватываемых публичным правом. Например, появилась категория административных договоров. Вместе с тем публичные начала проникают в отрасли частноправового блока, в том числе устанавливаются пределы и границы проявления частной инициативы и ответственности в случае их нарушения.
Рассмотрим поближе каждую отрасль публичного права. Конституционное право - ведущая отрасль национальной правовой системы, представляющая совокупность правовых норм, определяющих основы конституционного строя, правовое положение человека и гражданина и закрепляющих государственное устройство, систему государственной власти и местного самоуправления. Конституционное право характеризуется особым предметом и методом регулирования. Предметом конституционного права являются общественные отношения, возникающие в процессе реализации суверенитета украинского народа во всех его формах, обеспечения функционирования институтов представительной и непосредственной демократии. Специальная роль и назначение конституционного права заключается в обеспечении полновластия народа во всех сферах жизнедеятельности общества. Это направление правового регулирования - исключительная прерогатива конституционного права, и она не свойственна какой-либо иной отрасли права. Как отрасль публичного права конституционное право пользуется методом правового воздействия, присущим всем отраслям публичного права. Вместе с тем конституционное право имеет особый способ конституционного воздействия - установление, существенно отличающийся от иных способов правового регулирования (дозволения, предписания и запрета). Юридическая конструкция конституционного установления такова, что оно не предполагает точно определенных (персонифицированных) прав и обязанностей конкретных субъектов, участников правовых отношений - конституционные установления имеют всеобщий, универсальный характер, обращены ко всем или ко многим видам субъектов, как правило, не порождают конкретных правоотношений, реализуясь в так называемых общих конституционных отношениях.
Административное право - отрасль публичного права, предметом регулирования которой являются отношения, складывающиеся в процессе организации и деятельности органов исполнительной власти. Нормами административного права регулируются публично-правовые отношения власти - подчинения, в которых одной из сторон обязательно выступает исполнительный орган власти (должностное лицо), наделенный государственно-властными полномочиями.
Финансовое право как отрасль публичного права представлена совокупностью норм, посредством которых осуществляется регулирование отношений, возникающих в процессе образования, распределения и использования денежных фондов государства. В отличие от административно-правовых финансовые правоотношения - это имущественные (денежные) отношения, которые возникают в процессе финансовой деятельности государства по поводу денежных средств. Особенностью финансового права является наличие в его составе подотраслей права - бюджетного, налогового, банковского.
Уголовное право - отрасль публичного права, регулирующая отношения, связанные с преступностью и наказуемостью деяний. Как всякая отрасль права уголовное право состоит из совокупности правовых норм. Нормы уголовного права - это нормы-запреты. Они запрещают общественно опасные действия и бездействия людей под угрозой применения особых средств государственного принуждения - уголовного наказания. Экологическое право - относительно "молодая" ветвь права, нормы которой регулируют отношения людей, организаций в целях рационального использования природных ресурсов, защиты окружающей среды.
В систему публичного права входят и процессуальные отрасли права - уголовно-процессуальное и гражданско-процессуальное (судебное право).
Нормы уголовно-процессуального права предназначены для регулирования деятельности по расследованию, рассмотрению и разрешению уголовных дел.
Гражданско-процессуальное право имеет своим служебным назначением установление порядка и процедуры разрешения судами гражданских дел.
Международное публичное право - не являющаяся составной частью национальной системы права совокупность норм и принципов, содержащихся в конвенциях, международных договорах, актах и уставах международных организаций, которые регулируют отношения между государствами и иными участниками международного общения. [Приложение]
РАЗДЕЛ 4
ПРОБЛЕМЫ (ТЕОРИИ) РАЗГРАНИЧЕНИЯ ЧАСТНОГО И ПУБЛИЧНОГО ПРАВА
Многообразие научных взглядов на проблему дуализма позволяет их классифицировать. Предлагается выделение таких теорий, как материальные, формальные теории, теории, соединяющие материальный и формальный критерии, а также теории, отрицающие деление права на публичное и частное.
4.1 Материальные теории разграничения частного и публичного права
Именно материальный критерий используют большинство исследователей со времен античности и по настоящее время. Сторонники этого взгляда Аристотель, Демосфен в Древней Греции, Ульпиан в Древнем Риме. В России данной теории придерживались Г.Ф. Шершеневич, Е.В. Васьковский и др.
Противоположность публичного и частного права сводится согласно указанной теории к противопоставлению общего блага и личной пользы. Публичное и частное право рассматривается как средство к достижению различных целей: публичное право служит общему благу, гражданское или частное - частным интересам.
Традиционная критика рассматриваемых концепций с позиций сторонников формальных теорий заключается в следующем:
1) нельзя противопоставлять интересы общие и частные. Так называемые общественные интересы или общее благо всегда может быть разложено на сумму частных интересов, что позволяет утверждать, что общественные интересы охраняются правом постольку, поскольку они способны обеспечить благосостояние отдельных лиц. В то же время сами частные интересы защищаются правом только тогда, когда это соответствует общему благу;
2) деление не совпадает с прочно вошедшей в практику классификацией отраслей права. Речь идет о том, что нормы, которые защищают жизнь, здоровье, свободу подлежали бы исключению из публичного права и перенесению в частно-правовую сферу, где осуществляется охрана собственности и договоров. Нельзя, таким образом, утверждать, что отдельное лицо больше заинтересовано в защите своих имущественных интересов, чем жизни, здоровья, свободы и т.д.
По нашему мнению, следует отнести к данной группе материальных теорий и взгляд профессора Л.И. Петражицкого, а именно, предложенное им деление права на лично-свободное и социально-служебное, в котором решающим является то или иное направление сознания субъекта. Следовательно, одно и то же правоотношение может попасть в область частного или публичного права в зависимости от настроения управомоченного лица. [14, C. 12] Таким образом, и здесь разграничивается частное и публичное право в зависимости от того, чьи интересы преследуются в том или ином правоотношении. Соотношение теорий, основой для которых является формулировка, данная Ульпианом, и теории Л.И. Петражицкого заключается в следующем: в формулировке Ульпиана право разграничивается в объективном смысле, а в теории Л.И.Петражицкого разграничение приобретает субъективный характер.
Также к группе материальных теорий следует отнести мнение Д.И. Мейера, для которого частное право регулирует имущественные интересы отдельных частных лиц, в то время как неимущественные интересы частных лиц должны находиться в сфере публичного права.
К материальным теориям должен быть отнесен взгляд П.П. Цитовича, согласно которому частное право в противоположность публичному является правом распределения. Основным аргументом, опровергающим данную точку зрения, может служить то, что и в сфере публичного права существует распределение, к примеру, бюджетные средства, т.е. отношения, составляющие предмет финансового права.
4.2 Формальные теории разграничения частного и публичного права
Согласно одной из точек зрения публичное и частное право различаются в зависимости от того, кому предоставлена инициатива защиты права в случае правонарушений, т.е. рассматривается не содержание охраняемых интересов (ученые задаются вопросом не что защищается, а как защищается), а порядок их охранения. Публичное право согласно такой трактовке это право, которое охраняется по инициативе самого государства (органов государственной власти) в порядке суда уголовного или административного, причем такая охрана осуществляется независимо от воли (возможно и вопреки воле) лица, чье право нарушено (потерпевшего, пострадавшего). Частное же право охраняется по инициативе субъекта, чьи интересы и право нарушены путем предъявления гражданского иска в порядке гражданского судопроизводства. Указанное направление формальной теории имеет то достоинство, что основано на чисто юридическом начале.
Среди ученых, придерживающихся данной теории, следует отметить А. Тона, С.А. Муромцева.
В литературе приводятся следующие критические замечания: 1) теория инициативы защиты переносит критерий разграничения на случаи нарушения права, характеризует "болезненное" состояние права (правоотношения), а не правоотношения в целом [12, C. 105]; 2) нельзя утверждать, что только частные права могут охраняться по инициативе частных лиц; 3) для того, чтобы придерживаться рассматриваемой теории, необходимо четкое указание в действующем законодательстве, т.е. в каждой конкретной норме кому же предоставлена инициатива защиты на случай нарушения права. Во многих случаях такого распределения инициативы зашиты не существует.
Кроме того, рассматриваемая теория не может быть использована при характеристике права на более ранних этапах его развития. Когда не было гражданских судов, куда должны были обращаться субъекты за защитой нарушенного права. И, наконец, определение публичного или частного права через способ судебной защиты приводит к следующей логической ошибке: гражданское (частное) право - право, охраняемое гражданским иском, при таком указании необходимо выяснять, что такое гражданский иск, а это и есть способ охраны гражданского права.
К группе формальных теорий разграничения публичного и частного права должна быть отнесена т.н. теория положения субъекта. По мнению одного из представителей исторической школы права Г.Ф. Пухты, право должно рассматриваться как частное или публичное в зависимости от того, принадлежит ли оно лицу как индивидууму или как члену организованного общества; в первом случае мы имеем дело с правом частным, во втором с правом публичным.
Такое понимание встречает возражения в том смысле, что нельзя рассматривать права изолированно, по отношению к какому-либо индивиду, все права, в том числе и частные, принадлежат одному субъекту по отношению к другим, по отношению к обществу. Другим важным недостатком данной классификации является то, что при последовательном ее проведении к публичному праву должны быть отнесены отношения, возникающие в любых объединениях, в том числе хозяйственных обществах и товариществах.
Несколько иначе формальная теория классифицирует право в зависимости от того, между кем устанавливается юридическое отношение - между частными лицами или между частным лицом и государством (П. Вуарен и др.).
Однако такое понимание разграничения частного и публичного права не отвечает на вопрос, каким образом государство является участником частно-правовых отношений. Для того чтобы преодолеть именно это замечание, другие представители формальной теории берут правоотношение само по себе и усматривают различие между публичным и частным правом з том или ином положении субъекта: самостоятельного или подчиненного, активного и пассивного, субъекта права и субъекта обязанности и другие характеристики (Е.Н. Трубецкой).
В работе отмечается, что, пытаясь преодолеть недостаток положения субъекта (невозможность участия государства в частных правоотношениях), многие авторы переходят к рассмотрению характера положения субъектов в правоотношениях, т.е. равенства или субординации сторон (И.А. Покровский, Б.Б. Черепахин).
Таким образом, если публичное право есть система юридической централизации отношений, то гражданское право, наоборот, есть система юридической децентрализации: оно по самому своему существу предполагает для своего бытия наличность множества самоопределяющихся центров. Если публичное право есть система субординации, то гражданское право есть система координации; если первое есть область власти и подчинения, то второе есть область свободы и частной инициативы.
4.3 Смешанные теории (теории, объединяющие материальный и формальный критерии) разграничения частного и публичного права
Рассмотрим теорию частных прав Р. Иеринга, которая состоит из комбинации двух критериев: частного интереса (материальный элемент) и критерий частной инициативы защиты (формальный момент). Дернбург, делая попытку использования обоих критериев, ставит во главу угла материальный критерий, но для практических целей считает удобным пользоваться формальным критерием инициативы защиты.
Ряд авторов объединяют субъектный состав соответствующих отношений и категорию "интерес" (К. Ларенц, М. Планиоль).
Анализ существующих к тому времени теорий дуализма позволяет Н.М. Коркунову сформулировать собственную теорию разграничения частного и публичного права. Автор полагал, что роль критерия может сыграть способ использования объекта права. Речь идет о том, что "все характеристические особенности частного и публичного права вполне объясняются различием поделения объекта и его приспособления" [6, C. 141].
По мнению диссертанта, отмеченные Н.М. Коркуновым различия в способах приобретения и прекращения частных и публичных прав (с которыми вполне можно согласиться) не позволяют уяснить предложенный им критерий поделения и приспособления объекта. Представляется, что, предложив новый критерий и настаивая на различии в юридической форме отношений, ученый увязывал его с критикуемой им же теорией интересов, излагая ее в несколько ином виде. В зависимости от того, кто использует для своих интересов объект права - отдельная личность или государство, правовое регулирование соответствующих отношений осуществляется частным или публичным правом.
Теория, основанная на различии объекта пользования (вполне приемлемая для классификации вещей, которые условно можно назвать частными или публичными, или, скажем, вещами в обороте и изъятыми из оборота, и к соответствующим правоотношениям) не может применяться к тем областям права, где нет никакого объекта пользования (уголовное право, уголовно-исполнительное право и т.д.).
4.4 Теории, отрицающие деление права на частное и публичное
Среди авторов, которые высказывались в этом ключе, также имеются значительные расхождения во мнениях.
Д.Д. Гримм, Карл Кромэ не видели путей решения проблемы и предлагали оставить поиски критерия разграничения публичного и частного права, а использовать метод перечисления. В работе отмечается, что Д.Д. Гримм признавал деление права на частное и публичное и не отрицал его практического значения. Но в его формулировке частное (или публичное) право это то, которое принято рассматривать в качестве такового.
К.Д. Кавелин и др. предлагали преодолеть теоретические затруднения в делении права путем использования иных классификаций.
Другое направление в группе теорий, отрицающих дуализм права, касается не только вопросов систематизации права, но и существования частного права как сферы, регулирующей интересы индивидов, обеспечивающей предприимчивость, личную заинтересованность, частную инициативу, т.е. основных мотивов экономического прогресса, а с точки зрения общефилософских вопросов и решение проблемы соотношения личности и государства, свободы и зависимости.
Профессор Бордоского университета Леон Дюги, являясь специалистом в области публичного права, распространил свою концепцию права как социальной функции и на сферу частного права.
У Л. Дюги институты частного права принимают вид совершенно чуждый цивилистическому стилю, частноправовые начала заменяются принципами публичного права и, таким образом, вполне определенно ставится вопрос о самом бытии в будущем частного права. Являясь представителем теории солидаризма, Л. Дюги отрицал индивидуальное начало в правовых отношениях, в его правовых построениях нет места частному интересу, все право принимает опубличенный вид [4, C. 367].
Согласно одному из взглядов на право все действующее законодательство как форма его выражения является публичным. По мнению П.А. Сорокина, отвергающего дуализм, если бы государство не было заинтересовано в том или ином строении семьи и брака, собственности и наследования, оно не издавало бы законов, определяющих и регулирующих эти отношения [15, C. 160].
Аналогичной точки зрения, усиленной, правда, идеологическими соображениями, придерживался А.Г. Гойхбарг.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Деление права на публичное и частное имеет основополагающее значение для современной юридической науки.
Существуют различные теории деления права на частное и публичное. Деление права на частное и публичное позволяет во всех отраслях права надлежащим образом учесть и выразить правовое значение и общественной пользы, и частной пользы (общественных и частных благ и интересов) в их взаимосвязанном единстве.
Система права в целом состоит из систем публичного и частного права. Система публичного права состоит в свою очередь из конституционного, административного, финансового, уголовного, экологического, уголовно-процессуального, гражданско-процессуального права, а также части международного публичного права, которая выступает источником российского права. Система частного права состоит из гражданского, семейного, трудового, земельного, международного частного права.
Разумеется, между публичным и частным правом нет раз и навсегда проведенных границ. В любой отрасли частного права присутствуют публично-правовые моменты, в любой отрасли публичного права - моменты частноправовые.
Система права находится под немалым воздействием субъективного момента - нормотворческой деятельности государства. Поэтому само представление авторов тех или иных законопроектов, субъектов нормотворческой деятельности о системе права и необходимом соотношении отраслей права значительное влияет на целостность системы права как таковой.
Существование публичного и частного права как элемента гражданского общества - необходимая предпосылка ограничения и установления пределов вторжения государства в сферу личных имущественных и иных интересов: установления надежных способов защиты прав и законных интересов граждан, их объединений, частных хозяйственных структур: предотвращения подмены гражданско-правовых способов защиты субъективных прав личности административно-правовыми.
Ведь попытки превратить государство во всеобъемлющую систему, полностью контролирующую жизнь общества, ведут к установлению тоталитарных диктатур, порабощению личности всесильным государством. Поэтому в обществе в руках государства должна оставаться лишь деятельность по охране основ существующего порядка, защита прав и свобод личности. Государство уступает многие свои функции самоуправляющемуся и самоорганизующемуся гражданскому обществу, "уходя" из экономики. Социальной сферы, культуры, лишаясь идеологических и воспитательных функций. Но в кризисные моменты развития страны (например, в годы экономического спада, во время общественных беспорядков и волнений) государство должно прийти на помощь, оказав стабилизирующее внешнее воздействие на общественные отношения.
Одной из гарантий против установления диктатуры какого-либо должностного лица или государственного органа является система разделения властей между законодательной, исполнительной и судебной ветвями власти. Будучи относительно независимыми, эти три власти могут взаимно контролировать друг друга.
И всё же самым главным аспектом действия публичного и частного права является высокий уровень гражданской правосознательности.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
Список источников:
1. Конституция Украины - К., 1996р.
Список литературы:
1. Алексеев С.С. Частное право. - М.: "Статут", 1999.- 158 c
2. Графский В.Г. Всеобщая теория государства и права: учебник для ВУЗов - М.: Норма, 2001. - 752 с.
3. Дмитриева Г.К. Международное частное право: учебник - М.: Проспект, 2004. - 688с. 4. Дюги Л. Конституционное право. Общая теория государства - М.: Тип. Т-ва И.Д. Сытина, 1908. - 957с.
5. Кашанина Т. В. Корпоративное право - М.: НОРМА-ИНФРА • М, 1999. - 486с. 6. Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права - СПб.: Изд. Юр.Кн. Маг. Н.К. Мартынова, 1908. - 354с.
7. Лазарев В. Общая теория права и государства. Учебник 3-е изд., переработанное и дополненное - М.: Юристъ, 2001. - 520 с.
8. Лукашев Е.А. Общая теория прав человека - М.: Норма, 1996. - 520с.
9. Марченко М.Н. Теория государства и права: учебник - М.: Проспект, 2004. - 640с.
10. Матузова Н.И., Малько А.В. Теория государства и права: курс лекций - М.: Юрист, 2001. - 776с.
11. Мелехин А.В. Теория государства и права: учебник - М.: Маркет ДС, 2007. - 640с. 12. Муромцев С.А. Определение и основное разделение права - М.: Тип. А.И. Мамонтова и Ко, 1879. - 250с.
13. Новицкий И.Б. Римское частное право - М.: Юрист, 2000. - 314с.
14. Петрожицкий Л.И. Теория государства и права в связи с теорией нравственности - М.: Проспект, 1999. - 304с.
15. Сорокин П.А. Элементарный учебник общей теории права в связи с учением о государстве - СПб.: Изд-во Санкт-Петербургского ун-та, 2009. - 238с.
16. Суханов Е.А. Гражданское право: В 4 т. Том 1: Общая часть: Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное. - М.: 2008. - 720с.
Приложение. Система права.
Система публичного права Система частного праваКонституционное право
Административное право
Финансовое право
Уголовное право
Экологическое право
Уголовно-процессуальное
Гражданско-процессуальное
Международное публичное право Гражданское право
Семейное право
Трудовое право
Земельное право
Международное частное право 2
Документ
Категория
Рефераты
Просмотров
207
Размер файла
184 Кб
Теги
kursach, tgp
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа