close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

bd000101394

код для вставкиСкачать
На правах рукописи
И В А Н Ю К AlfflA ВЯЧЕСЛАВОВНА
П Р А В О В Ы Е П Р О Б Л Е М Ы СОЗДАНИЯ ХОЛДИНГА
(НА П Р И М Е Р Е Ж Е Л Е З Н О Д О Р О Ж Н О Г О ТРАНСПОРТА)
12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право;
семейное право; международное частное право
АВТОРЕФЕРАТ
диссертации на соискание ученой степени
кандидата юридических наук
Москва - 2005
^i^C^^A-C"^
Работа вьтолнена на кафедре предпринимательского (хозяйственного) права
Московской госуд^ственной юридической академии
Научный руководитель:
доктор юридических наук, профессор
Андрее Владимир Константинович
Официальные оппоненты:
доктор юридических наук, профессор
Егаазаров Владимир Абрамович
кандидат юридических наук
Шиткина Ирина Сергеевна
Ведущая организация:
Московский городской университет
управления Правительства Москвы
Защита состоится 24 ноября 2005 г. в 12.00 на заседании диссертационного совета
Д 212.123.03 при Московской государственной юридической академии, 123995,
г.Москва, ул. Садовая Ку^финская, д.9, зал заседаний Ученого совета.
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Московской государственной
юридической академии.
Автореферат разослан « /^ » октября 2005 г.
Ученый секретарь
диссертационного совета
доктор юридических наук
профессор
иг^^
И.В Ершова
^g-
' ^/fffyf
О Б Щ А Я ХАРАКТЕРИСТИКА Р А Б О Т Ы
Актуальность темы исследования. Динамика общественной жизни и
структурные преобразования в экономике России последних двух дес$ггилетий
вызвали к жизни целый ряд новых экономических явлений, которые не
укладьгеаются в уже существующие рамки закона. Однако, значимость таких
явлений для общественной жизни предопределяет необходимость их правового
регулирования. Представляется, что к таким явлениям относится и холдинг.
Холдинг, прежде всего, является экономической категорией. Исследование
историко-экономических
закономерностей
возникновения
данного
явления
показывает, что первые холдинги стали создаваться в качестве способа
восстановления и обновления кооперационных связей между участниками
хозяйственного оборота, а также в качестве механизма управления денежным
капиталом, то есть холдинг вьщолнял роль финансового центра, управляющего
денежным капиталом учаспшков рынка При появлении нового экономического
явления перед правом встает чрезвьмайно трудная задача: либо игнорировать данное
явление, либо найти для него адекватную его экономической природе правовую
форму.
Однако, всё большее распространение
отношений
экономической
зависимости между участниками хозяйственного оборота на данном этапе не
позволяет игнорировать холдинги и далее.
Действующее
функционирования
законодательство, регулирующее
холдингов
в
России,
носит
вопросы создания и
отраслевой
характер:
приватизациотгаое законодательство о холдингах и банковское законодательство о
холдингах.
Понятие
холдинга,
предусмотренное
приватизационным
законодательством, уже устарело, а понятие банковского холдинга практически
тояадественно конструкции «основное общество (товарищество) - дочернее
общество». Единые нормы, регулирующие тфавовое положение холдингов и
предусматривающие единое определение понятия «холдинп> вне зависимости от
отраслевой принадлежности, отсутствуют.
Г
РОС НАЦИОНАЛЬНАЯ
БИБЛИОТЕКА
S4^P
Положительное отношение предпринимателей и широкое распространение
холдингов связано с тем, что через систему участия холдинговая компания получает
возможность контролировать большое количество предприятий, сумм^ный капитал
и активы которых во много раз превышают капитал и активы самой холдинговой
компании, и аккумулировать прибыль, получаем)то от таких подконтрольных
предприятий. С
правовой точки
зрения, использование
холдинга
позволяет
«обладать контролем без бремени собственности, господством - без хозяйственных
рисков»'. Однако, высказывается и отрицательная оценка холдингов в связи с тем,
что холдинги рассматриваются в качестве механизма, который позволяет уйти от
налогов^. Представляется, что отрицательное отношение к холдингам вызвано не
столько самим холдингом как формой управления капиталом, сколько отсутствием
должного правоюго регулирования. В связи с тем, что холдинг - это, прежде всего,
экономическая категория, разработка правового понятия холдинга, отражающего его
экономическую сущность, является первоочередной задачей науки права
В настоящее время холдинги создаются практически во всех важнейших
отраслях экономики страны. Особую важность приобретают крупные холдинги,
которые были созданы в результате реформирования целых отраслей экономики и
деятельность которых имеет значение для населения страны в целом. Одним из
таких показательных примеров является проводимая в настоящее время структурная
реформа федерального железнодорожного транспорта (далее по тексту - Ф Ж Т ) .
Безусловно, основополагающим мероприятием реформы стало создание на базе
имущества организаций Ф Ж Т
Открытого акционерного общества «Российские
железные дороги» (далее по тексту - ОАО
«РЖД»). Однако, действующее
законодательство о структурной реформе Ф Ж Т предусматривает создание дочерних
акционерных обществ О А О «РЖД» (далее по тексту - ДАО ОАО «РЖД») на втором
этапе реформы: общества создаются на базе имущества, которым в установленном
порядке наделены самостоятельные структурные подразделения О А О «РЖД»,
осуществляющие отдельные виды деятельности на железнодорожном транспорте
' Кулагин М!И. Избранные труды М Статут, 1997 С 139
^ http //www rosbalt ai/orint/5143 html
(кроме пассажирских перевозок в дальнем следовании) На третьем этапе реформы
предполагается продажа пакетов акций ДАО О А О «РЖД» в целях привлечения
инвестиций для развития железнодорожного транспорта Положения действующего
законодательства о структурной реформе Ф Ж Т носят общий характер, и многие
вопросы, касающиеся создания ДАО
ОАО
«РЖД», такими
нормативными
правовыми актами не урегулированы Наиболее значимыми при создании дочерних
обществ являются две правовые проблемы: невозможность О А О «РЖД» выступать
единственным учредителем (акционером) создаваемых ДАО и необходимость
передачи ДАО части имущественной задолженности О А О «РЖД»
Отсутствие
специальных норм, регулирующих указанные вопросы в отношении О А О «РЖД»,
влечет за собой необходимость при разработке механизмов рещения таких проблем
руководствоваться общими нормами действующего законодательства (в частности,
общими нормами, регулирующими статус юридических лиц, отношения «основное
общество (товарищество) - дочернее общество», а также обидами нормами
обязательственного права)
В то же время указанные правовые аспекты (невозможность выступать
единственным учредителем и передача дочернему обществу части имущественной
задолженности учредителя) актуальны и для любого другого хозяйствующего
субъекта, намеревающегося создать дочернее общество. Данное обстоятельство, а
также необходимость руководства при их решении общими нормами действующего
законодательства позволяет разработанные в отношении О А О «РЖД» правовые
механизмы
применять
и
в
отношении
других
хозяйствующих
субъектов,
намеревающихся создать дочернее общество.
Степень научной разработанности темы. Нельзя сказать, что вопросы
правового положения холдингов в России находятся вне поля зрения научных
исследований. Так, правовые вопросы создания и функционирования холдингов, а
также вопросы управления холдингами нашли свое отражение в научных трудах
таких исследователей как О.В. Белоусов, А.Р. Горбунов, В.В. Долинская, Н.Ю.
Круглова, В.В. Лаптев, С И . Мармазова, И.А Парфенов, В Н Петухов, К.Я. Портной,
К.С. Харин, И.С. Шиткина. Однако, даже в самых обстоятельных по фактическому
материалу работах холдинг отождествляется с конструкцией «основное общество
(товарищество) - дочернее общество», а в отдельных случаях и с конструкцией
«преобладающее
-
зависимое
общество»
Данный
подход
представляется
необоснованным, что обуславливает необходимость проведения
исследования
экотюмической природы холдинга, на основе которого может быть уточнено
правовое понятие «холдинг».
Более того, правовые проблемы, возникающие при создании холдинга на базе
имущества холдинговой компании, и правовые механизмы их решения до
настоятцего времени остались неисследоватлгми. В
том числе
отсутствуют
исследования указанных вопросов при создании холдинга на базе имущества таких
крупнейших хозяйствующих субъектов как О А О «РЖД»
Цель и задачи диссертационного исследования. Целью диссертации является
исследование
холдинга
как
комплексного
явления,
сочетающего
в
себе
экономический и правовой аспекты, а также разработка механизмов решения
некоторых правовых проблем, возн1жаюших при создании холдинга на базе
имущества ОАО «РЖД» путем учреяодения ДАО
Достижение указантюй цели
предполагает постановку и решение следующих задач:
•
выявление экотюмических условий возникновения и фуиктщопирования первых
российских холдингов;
•
определение экономической сущности холдинга;
•
исследование гфавотой природы холдинга;
•
формулировка определения холдинга, которое наиболее полно отражает его
экономический и правовой аспекты;
•
анализ
соответствия
определений
понятия
«холдинг»,
содержащихся
в
нормативных правовых актах и предлагаемых гфавоведами в юридической
литературе, его экономической сущности;
•
выявление основных правовых прюблем создания холдинга на базе имущества
ОАО «РЖД» путем учреждения ДАО;
•
разработка
механизмов
решения
действующего законодательства Р Ф ;
некоторых
таких
проблем
на
основе
• выбор предпочтительного варианта решениятойили иной правовой проблемы,
его обоснование и практические рекомендации по его реализации;
• выработка предложений по совершенствованию законодательства РФ.
Предмет исследования составили- холдинг как комплексное явление,
сочетающее в себе экономический и правовой аспекты; способы создания холдинга;
правовые проблемы, возникающие при создании холдинга на базе имущества
холдинговой компании путем учреждения дочерних обществ; правовые механизмы
решения указанных проблем и их практическая реализация
Теоретическая основа исследования. При рассмотрении вопроса об условиях
возникновения холдингов в России и сущности холдинга теоретическую основу
исследования составили труды экономистов, в частности работы З Г Антоновой,
Э.А Азроянца и Б.А Ерзнкяна, Т Келлера, Э.Л. Мещеряковой, С И Чфнышова,
В С Шарифова, Ю В Шевелева, а также труды правоведов, в частности И. Алещева,
В.Ю Бакшинскаса, О В. Белоусова, В В Долинской, А. Дягилева, А.Р. Горбунова,
Е Л Губина, Т.В. Кашаниной, Н Ю. Кругловой, М.И. Кулагина, В.В. Лаптева, П Г
Лахно, С И. М^мазовой, В С Мартемьянова, И.А Парфенова, В Н Петухова, К Я
Портной, К.С. Харина, А. Федчука, И.С. Шиткиной
Исследование общетеоретических вопросов проводилось автором на основе
трудов таких известных отечественных ученых как АБ. Венгеров, Н.В. Вшрук, Н.А.
Власенко, Л А Морозова, Е Б . Пашуканис, А.С. Пиголкин, И А. Покровский, Ф В .
Тарановский, М Ю Тихомиров, а также трудов немецкого ученого Г. Еллинека
Поскольку анализируемые в диссертации проблемы создания холдинга на
базе имущества холдинговой компании и правовые механизмы их решения
находятся на стыке фажданского и предпринимательского права, автором бьши
изучены труды следующих отечественных цивилистов и хозяйственников- В К.
Андреев, Б.А. Белов, М.И. Брагинский, С И . Брахусь, А.В. Венедиктов, П.П.
Виткявичюс, В.В. Витрянский, Д М . Генкин, И.В. Дойников, В А. Егиазаров, И В .
Ершова, С.Э, Жшшнский, ОС. Иоффе, Н.И. Косякова, Л.А. Лунц, В,К. Мамутов,
Д.И. Мейер, А В. Мицкевич, С Д. Могилевский, И.Б Новицкий, А А. Пушкин, Д.В
Пятков, П.И. Стучка, К.Ю Тотьев, Б.Б. Черепахин, Г.Ф. Шершеневич и др.
Методологаческая основа исследования. В ходе проведения исследования
автором
испол1530ваны как общенаучные методы (в том числе анализ и синтез,
системный и функциональный подход), так и частнонаучные методы (в том числе
исторический,
системно-структурный,
функциональный,
формально-логический,
социологический, технико-юридический
моделирования,
статистический,
сравнительного
структурно-
формально-юридический,
методы, а также
правоведения
и
методы
нормативного
правового
толкования).
Использование указанных методов в совокупности обеспечили всестороннее и
объективное исследование.
Научная новизна исследования заключается в том, что автором в настоящей
работе исследован холдинг как комплексное явление, включающее экономический и
правовой аспекты, а также сформулировано понятие холдинга, которое наиболее
полно
отражает
его
специфику
как
комплексного
явления
Предложенное
теоретическое понятие холдинга исследуется на примере создания ОАО «РЖД» и
его дочерних обществ. Научная новизна проявляется также и в том, что в работе
анализируются вопросы создания ДАО
ОАО
«РЖД», выявляются правовые
проблемы создания таких обществ и предлагаются правовые мехатшзмы их решения
Разработашйге правовые механизмы предполагают применение известных правовых
конструкций, тго с учетом специфики отрасли железтюдорожного транспорта и целей
реформирования Ф Ж Т
Основные положения, выносимые на защиту:
1 Холдинг - это комплексное явление, включающее экономический и правовой
аспекты Правовое понятие холдинга отражает его экономическую сущность и
получает определенное закрепление в праве
2
Обосновьгеается
включающего
необходимость
понимания
холдинга
как
не только хозяйственные общества, но и
образования,
некоммерческие
организации, представляюище собой объединеш1е капитала.
3
Учитывая, что ОАО «РЖД» было создано в рамках приватизации, право ОАО
«РЖД»
выступать единственным учредителем (акционером) хозяйственных
обществ предлагается рассматривать в качестве одной из особенностей правового
положения О А О «РЖД» и закрепить его в Федеральном законе «Об особенностях
управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта» от 27
февраля 2003 г № 29-ФЗ в ред. от 22 августа 2004 г.'
4 Доказьгеается
необходимость
передачи
дочерним
обществам
части
имущественной задолженности ОАО «РЖД» и предлагается передавать ее путем
уступки права (требования) и/или перевода долга В случае несогласия кредитора
на перевод долга О А О «РЖД» на ДАО предлагается заключение договора
поручительства между кредитором ОАО
«РЖД»
и ДАО
(поручитель)
и
исполнение Д А О обеспеченного поручительством обязательства О А О «РЖД».
5
Формулируются предложения по совершенствованию законодательства Р Ф '
•
Принять Федеральный закон «О холдингах» с учетом изложенного понимания
холдинга.
•
Закрепить в ст34 Федерального закона «Об акщюнерных обществах» от
26 декабря 1995 г
№208-ФЗ в ред. от 29 декабря 2004 г." и в ст. 15
Федерального закона «Об обществах с Офаниченной ответственностью» от
08февраля 1998г. № 14-ФЗ в ред от 29 декабря 2004 г ' новую правовую
констрзтщию - внесение предприятия в качестве вклада в уставный капитал
хозяйственного
общества.
Закрепление
данной
правовой
конструкции
позволит создать отсутствующую в настоящее врюмя необходимую правовую
базу для передачи дочернему обществу при его учреждении не только
имущества и прав, но и обязанностей.
•
Исключить
из
Закона
предусматривающее
в
об
АО
второе
предложение
отличие от ПС Р Ф
абз.1
возможность
п 5 ст.1,
установления
особенностей правового положения акционерных обществ, созданных при
приватизации, только федеральным законом о приватизации государственных
и муниципальных предприятий
^ Далее по тексту - Закон об имуществе железнодорожного транспорта // Собрание
законодательства РФ 2003 №9 Ст 805
^ Далее по тексту-Закон об АО//Софание законодательства РФ 1996 № 1 Ст I
'Далее по тексту-Закон об ООО//Собрание законодательства РФ 1998 №7 Ст 785
10
•
Внести изменения в п 1 и п 2 ст125 Г К Р Ф , связанные с нето'шостью
употребления
термина
«от
имени»'
публично-правовые
образования
участвуют в имущественном обороте от своего имени, а приобретают права и
принимают на себя обязанности через свои органы, которые действуют в
рамках их компететщи, установленной актами, определяющими статус этих
органов
Теоретическая и практическая значимость исследования. Теоретические
выводы диссертации могут бьпъ использованы в целях дальнейшего изуче?шя
понятия «холдинг», а также при разработке Федерального закона «О холдингах» и
при
совершенствоваттии
действующего
законодательства
РФ
Практическая
значимость исследования заключается в том, что автором с учетом действзтощего
законодательства предложены механизмы решения некоторых правовых проблем
при создании ДАО ОАО «РЖД», а также в возможности применения разработанных
механизмов и другими хозяйствующими субъектами, намеревающимися создать
дочернее общество.
Апробация результатов исследования. Диссертация выполнена и обсуждена
на
кафе;фе
государственной
предпринимательского
юридической
(хозяйственного)
академии.
Основные
права
положения
Московской
диссертации
отражены в опубликованных автором научных статьях
Отдельные положения диссертации, в том числе предложенные варианты
решения некоторых правовых проблем при создании ДАО ОАО «РЖД» и иные
рекомендации по созданию таких обществ, применялись непосредственно
в
праеттмеской деятельности автора в составе рабочей группы по реалгоации
структурной реформы Ф Ж Т и нашли отражение во внутренних документах ОАО
«РЖД» (в том числе в Регламенте создания дочерних и зависимых обществ ОАО
«РЖД»*), а также в некоторых нормативных правовых актах (в том числе в
' Утвержден распоряжением президента ОАО «РЖД» от 19 августа 2004 г № 3132р на основании
решения совета директоров ОАО «РЖД»
Программе структурной реформы на железнодорожном транспорте^, в Законе об
имуществе железнодорожного транспорта) Апробация результатов диссертации
подтверждается Справкой Правового департамента О А О «РЖД» о внедрении
результатов диссертационного исследования.
Объем
и
структура
диссертации
определяются
целью
и
задачами
исследования Диссертация состоит из введения, двух глав, вютючающих шесть
параграфов, списка сокращений, библиографического списка и приложений.
ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ
В о Введении обоснованы актуальность темы исследования и ее научная
новизна, сформулирована теоретическая и практическая значимость исследования,
показана степень научной разработанности исследуемой темы, определены предмет,
цели и задачи исследования, его методологическая и теоретическая основа,
изложены основные положения, выносимые на запщту, а также нашли отражение
сведения об апробации результатов исследования и структуре работы
Первая глава диссертации «Поняггае ходоинга и способы его создания»
состоит из трех параграфов и посвящена исследованию холдинга как комплексного
явления, сочетающего в себе экономический и правовой аспекты, а также
исследованию понятая «холдинг» в российском законодательстве и возможных
способов создания холдинга.
В первом параграфе первой главы «Сущность и понятие ходоинга:
экономический и правовой аспекты» анализируются экономические условия и
причины, которые привели к возникновению и развитию первых холдингов в
России, а также экономическая сущность холдинга и производная от нее правовая
природа исследуемого понятия.
' Утверждена постановлением Правительства Р Ф «О профамме структурной реформы на
железнодорожном транспорте» от 18 мая 2001 г X» 384 в рад от 20 декабря 2004 г // Собрание
законодательства Р Ф 2001 №23 Ст2366
12
Возникновение первых российских холдингов относится к началу 90-х тт и
обусловлено существовавшими на тот момент экономическими условиями и
особенностями хозяйственной системы советской экономики' холдинги создаются в
качестве механизма восстановления и обновления кооперационных связей между
хозяйствующими субъектами, а также в качестве механизма управления денежным
капиталом (холдинг выполнял роль финансового центра, управляющего денежным
капиталом коммерческих структур). Анализируя работы экономистов, предметом
которых является холдинг, диссертант приходит к выводу, что в экономической
науке преобладает точка зрения, согласно которой холдинг рассматривается как
особый тип финансовой компании, создаваемой для владения долями капитала
участников хозяйственного оборота с целью получения прибыли, контроля и
управления их деятельностью Экономическая сущность холдинга заключается в
синергетическом
эффекте
сумма
интегрированных
компаний,
во
главе
с
матфинской компанией, достигает больших финансово-экономических показателей,
чем сумма равных отдельно действующих компаний
Основанием для этого
послужили разработки западных экономистов, которые выявили математически
обоснованную важную особенность холдингов' ожидаемая чистая прибыль головной
компании есть сумма ожидаемых прибылей по отдельным дочерним предприятиям,
тогда как риск всей холдинговой компании мен1.ше суммы рисков отдельных
компаний Автор обращает внимание и на то обстоятельство, что экономическая
сущность холдинга проявляется и в целях создания холдинга, которые тоже носят
экономический характер
Далее
экономическое
диссертантом
содержание
обосновывается
определенного
вывод,
явления
согласно
является
которому
первичным
по
отношению к его юридическому смыслу и предопределяет юридический смысл
данного явления. По мнению автора, дангтый вьгеод в полной мере относится и к
холдингам как явлению, возникшему в условиях реформирования российской
экономики Еще известный дореволюционный ученый И А Покровский отмечал'
«Гражданско-правовые соединения лиц для совместной деятельности могут иметь
различные цели и различный характер, вследствие чего для фажданского права
13
возникает нелегкая задача найти для всего этого разнообразия подходящие формы»'
Однако, холдинг как экономическое явление приобретает значимость только в том
случае, когда правовое понятие холдинга адекватно отражает его экономическую
природу
В связи с этим далее диссертантом исследуется правовая суошость
холдинга и ее отражение в науке права.
Комплексный анализ научных трудов и публикаций в
юридических
печатных изданиях позволяет сделать вывод, что предлагаемые правоведами
определения
понятия
«холдинг»
фактически
отождествляют
холдинговые
отношения и отношения «основное общество (товарищество) - дочернее общество».
В результате проведенных исследований правоведами новое правовое понятие
холдинга не дается: использование закрепленных в ст.ст 105-106 Г К Р Ф признаков
отношений
«основное
общество
(товарищество)
-
дочернее
общество»
и
«преобладающее (участвующее) общество - зависимое общество» приводит не к
формулировке нового понятия холдинга, а лишь к простой переформулировке
положений ст.ст 105-106 Г К
РФ
При
этом определение дается без учета
экономической сущности холдинга, которая является определяющей стороной для
данного
явления.
Искусственное
«пригягивание»
понятия
холдинга
к
уже
существующим нормам законодательства, которые изначально направлены на
урегулирование конкретного и достаточно узкого круга отношений, по мнению
автора, представляется ошибочным.
Диссертант исходит из того, что в законодательстве следует закреплять
выработанное теорией единое определение холдинга с учетом его экономической
природы, а не понятие, сформулированное на основе уже имеюищхся норм
законодательства. В связи с этим далее автор обосновывает необходимость правовой
регламетшдаи такого комтшексного явления как холдинг (в частности, принятие
Федерального закона «О холдашгах») только в том случае, если понятию «холдинг»
давать иное наполнение, а не рассматривать его в качестве совокупности основного и
дочерних (преобладающего и зависимых) обществ.
' Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права М «Статут», 1998 С 145
14
Автором сформулированы признаки холдатга и его определение, которое, с
точки зрения диссертанта, наиболее полно отражает экономический и правовой
аспекты холдинга Холдинг - объединение юридических лиц, в котором холдинговая
компания в силу участия в уставном капитале хозяйственного общества или в силу
учреждения некоммерческой организации осуществляет контроль над другими
участниками холдинга в целях проведения единой экономической политики для
достижения
одной
или
нескольких
целей,
общих
для
всего
холдинга
Принципиальными отличительными чертами, за счет которых холдинг получает
иное по cpaBiieiraio с положетгаями стст 105-106 Г К Р Ф наполнение, являются
участие
в
холдинге
некоммерческих
организаций,
представляющих
собой
объединение капитала, основания холдинговых отношений, а также наличие цели,
единой для всех участников холдинга.
Во втором параграфе первой главы «Понятие ходдинга в российском
законодательстве»
автор проводит
системный анализ определений
понятия
«холдинп> в действующих нормативных правовых акгах, а также в проекге
Федерального
закона
«О
холдингах»'
В
результате
проведенного
анализа
диссертант приходит к выводу, что действующее законодательство, регулирующее
вопросы создания и функционирования холдингов в Р Ф , носит отраслевой харакгерсуществует
приватизационное
законодательство
о
холдингах
законодательство
Иные
о
отрасли
холдшп-ах
и
банковское
законодательства,
помимо
приватизационного и банковского, в целом не регулирунэт холдинговые отношения
Лишь отдельные федеральные законы и другие нормативные правовые акты
оперируют
понятиями
«холдинг»,
«холдинговая
компания»,
«холдинговая
структура» не разъясняя, что подразумевается под этими тфминами в том или ином
акте.
Единые
же нормы, регулирующие
правовое положение холдингов
и
предусматривающие единое определение термина «холдинг» вне зависимости от
отраслевой принадлежности, отсутствуют
нормативных
правовых
актов, автор
Анализируя положения действующих
обращает
внимание
на
ограниченное
' Проект Федерального закона «О холдингах» был снят с рассмотрения в Государственной
Думе РФ в июне 2002 г.
15
гфименение отраслевого законодательства о холдингах и приводит аргументы,
подтверждающие, что понятие холдинга, предусмотре?шое приватизационным
законодательством, уже устарело, а понятие банковского холдинга практически
тождественно
конструкции
«основное
общество
(товарищество)
-
дочернее
общество»
В
конце второго параграфа диссертант исследует положения проекта
Федерального закона «О холдингах» и приходит к выводу, что положения
зтсазанного проекта имеют заметное сходство с отношениями «основное общество
(товарищество) - дочфнее общество» в части участников холдинговых отношений,
оснований холдинговых отношений, наличия права головной компании определять
принимаемые
другими
участниками
холдинга
решения
Смысл
правовой
конструкции холдинга в проекте закона «О холдингах» по сравнению со ст. 105 ПС
Р Ф расширяется лишь за счет появления положений об участии унитарных
предприятий в холдинге Далее автор приводит аргументы, обосновывающие, что
предусмотренное проектом закона понятие холдинга не согласуется с его нормами
об участии унитарных предприятий в холдинге
В третьем параграфе первой главы «Общая характеристика способов
создания холдинга» излагаются способы создания холдинга
в зависимости от
оснований
зависилгости
возникновения
отнотпений
экономической
организационно-правовой формы участников холдинга. В
и
нашем понимании
холдинга, сформулированном в первом параграфе первой главы диссертации,
основанием
существования
участниками
хозяйственных
холдинга
контроля
является
факт
холдинговой
ее
участия
компании
в
обществ, а также факт того, что такая
за
уставных
компания
другими
капиталах
является
учредителем некоммерческих организаций.
При создании холдинга на основании участия в уставных капиталах
хозяйственных обществ автор вьщеляет первичные способы возникновения j^iacnw
(характеризуются отсутствием прежних лиц, участвовавших в уставном капитале
хозяйственного общества: факт участия в уставном каютгале возникает впервые в
связи с созданием хозяйственного общества в качестве субъекта права) и вторичные
16
способы
возникновения
участия
(характеризуются
наличием
прежних
лиц,
участвовавших в уставном капитале хозяйственного общества, как правило, участие
таких лиц в уставном капитале прекращается по их воле на основании гражданскоправовых
сделок)
Первичные
способы возникновения участия холдинговой
компании в уставном капитале соответствуют способам создания хозяйственного
общества, учреждение хозяйственного общества вновь и реорганизация холдинговой
компании путем выделения общества . Указанные два альтернативные способа
характеризуются
общество,
одинаковым
подконтрольное
результатом -
холдинговой
создается новое
компании"
хозяйственное
Однако,
мероприятия,
необ^^д-"";? для достижения этого результата, в каждом способе различны.
Проведенный сравнительный анализ данных способов позволяет диссертанту
сделать вывод, что очевидные преимущества имеет способ возникновения участия,
предполагающий учреждение хозяйственного общества вновь Далее диссертантом
дается
общая
характеристика
вторичных
способов
возникновения
участия
холдинговой компании в уставном капитале, которые главным образом закшочаются
в приобретении пакета акций (долей участия) уже существующих обществ будущих участников холдинга.
В силу спеиифики формирования имущества некоммерческих организаций,
неприменения понятий «уставный капитал» и соответственно «размер участия в
уставном капитале» в отношении некоммерческих организаций применяется только
факт
создаьшя
установления
холдинговой
контроля.
рассматриваемой
По
ситуации
компанией
мнению
такой
автора,
практическую
организации
при
как
создании
значимость
имеет
основание
холдинга
в
учреждение
'" Как известно, при реорганизации в форме выделения создается новое общество, а
холдинговая компания продоллоет существовать (ст 19 Закона об АО, ст 55 Закона об 0 0 0 )
Иные формы реорганизации не позволяют достичь данного результата при разделении
холдинговая компания прекращается и создаются несколько обществ, а присоединение,
слияние, преобразование вообще не предполагают разукрупнение (стст 16-18, 20 Закона об
А О , сг ст 52-54, 56 Закона об ООО)
" П 2 ст 19 Закона об А О допускает приобретение акций создаваемого общества самим
реорганизуемым обществом, а ст 55 Закона об ООО предусматривает возможность
выступления реорганизуемого общества в качестве единственного участника вьщеляемого
общества
17
некоммерческой организации вновь, так как реорганизация холдинговой компании
не приводит к созданию некоммерческой организации
Вторая глава диссертации «Решение некоторых правовых проблем при
создании холдинга на базе имущества О А О « Р Ж Д » состоит из трех параграфов, в
которых исследуются правовые проблемьт создания дочфтптх акционерных обществ
О А О «РЖД» как бывшей отрасли экономики, а также предлагаются механизмы их
решения с использованием известных
правовых конструкций, но с учетом
специфики отрасли железнодорожного транспорта и целей реформирования Ф Ж Т
В первом параграфе второй главы диссертации «Основные положения
создания дочерних акционерных обществ О А О « Р Ж Д » проводится анализ
действующего
законодательства
о
структурной
реформе
железнодорожного
транспорта в части создания дочерних обществ ОАО «РЖД», а также выявляются и
анализируются не нашедшие отражения в законодательстве правовые аспекты
создания ДАО Рассматривая указанные аспекты, автор обращает внимание на то,
чго некоторые из них носят специальный характер, то есть характерны именно для
создания ДАО ОАО «РЖД» как юридическим лицом, созданным в процессе
приватизации имущества организаций Ф Ж Т (например, критерии и прршципы
реформирования структурные подразделений) Решение данных вопросов находит
отражение во
внутренних
документах
ОАО
«РЖД»
Однако,
большинство
выявленных аспектов являются общими правовыми вопросами, которые требуют
разрешения и при создании дочернего общества любым другим хозяйствующим
субъектом (хозяйственным обществом), а не только О А О «РЖД». Общий характер
данных вопросов обусловлен еще и тем, чго они могут быть разрешены только на
основании законодательства (в отличие от вопросов, имеющих специальный
характер).
Диссертантом обосновывается, что при создании холдинга на базе ОАО
«РЖД» путем учреждения ДАО требуют разрешения две правовые проблемы
1
Законодательный запрет ОАО «РЖД» выступать единственным учредителем
(акционером) создаваемых ДАО (абз 2 п 2 ст 10 Закона об АО);
18
2.
Необходимость передачи ДАО части имущественной задолженности ОАО
«РЖД»
Отсутствие
специальных
норм, регулирующих
указанные
вопросы
в
отношении ОАО «РЖД», влечет за собой необходимость при их разрешении
руководствовап^ся общими нормами действующего законодательства (в частности,
общими нормами, регулирующими статус юридических лиц, отношения «основное дочернее общество», а также общими нормами обязательственного права)
Во втором параграфе второй главы диссертации «Законодательный
запрет О А О
«РЖД»
выступать
единственным учредителем
создаваемых
дочерних обществ» диссертантом рассматриваются способы решения данного
запрета и обосновывается предпочтительный вариаиг.
Комплексный анализ нормативных правовых актов Р Ф позволяет автору
выделить два основных варианта решения данной проблемы:
1.
Закрепить в действующем законодательстве право О А О «РЖД» выступать
единственным учредителем (акционером) хозяйственных обществ;
2
Привлечь иное лицо, которое будет выступать вторым (наряду с О А О «РЖД»)
учредителем создаваемых хозяйственных обществ.
Далее автор последовательно рассматривает вышеуказанные варианты.
В рамках первого варианта - закрепление в действующем законодательстве
права
ОАО
«РЖД»
выступать
единственным
учредителем
(акционером)
хозяйственных обществ отправной точкой для исследования является положение о
возможности установления
особенностей правового
положения
ающонерных
обществ, которые созданы путем приватизации государственных и муниципальных
предприятий (п.З сг.96 Г К Р Ф , п.5 сг.1 Закона об АО). В результате проведенного
исследования понятий «правовое положение» и «особенность» диссертант приходит
к
выводу,
что
право
ОАО
«РЖД»
выступать
единственным
учредителем
(акционером) хозяйственных обществ может рассматриваться в качестве одной из
особенностей правового положения О А О «РЖД» как бьшшей отрасли экономики.
Далее
автор
сосредотачивает
внимание
на
следующем
вопросе'
в
каком
нормативном правовом акте следует закрепить указанную особенность правового
положения ОАО «РЖД» Диссертант указывает на то обстоятельство, что выбор
такого акта осложняется наличием определенного противоречия между абэ2 пЗ
ст 96 Г К Р Ф и вторым предложением абз 1 п 5 ст 1 Закона об АО- с одной стороны,
согласно Г К Р Ф особенности правового положения ОАО «РЖД» устанавливаются
законами и иными правовыми актами о приватизации; с другой стороны, согласно
Закону об А О особенности могут быть установлены федеральным законом о
приватизации государственных и муниципальных предприятий
На основании
проведенного исследования диссертант делает вывод, что при выборе нормативного
правового акта, регулирующего особенности правового положения ОАО «РЖД»,
следует рукоюдствоваться положениями абз .2 п З ст96 Г К Р Ф , и приводит
аргументы в пользу данной позиции По мнению диссертанта, право ОАО «РЖД»
выступать единственным учредителем (акционером) хозяйственных обществ как
особенность правового положения ОАО «РЖД» следует закрепить в Законе об
имуществе железнодорожного транспорта, что полностью согласуется с текстом
абз.2 п.З СГ.96 Г К
РФ
(«законами
... о приватизации этих предприятий»).
Применительно к разрешению коллизии между нормами абз 2 п 3 ст 96 Г К Р Ф и
второго предложения абз 1 п 5 ст 1 Закона об АО представляется необходимым
воспользоваться
нормотворческим
способом
устранения
коллизии,
который
предусматривает, в частности, отмену одггой из конфликтующих правовых норм'
предлагается исключить из Закона об А О второе предложение абз 1 п 5 с т 1 ,
предусматривающее возможность установления особенностей только федеральным
законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий
В
рамках второго варианта - привлечение иного лица, которое будет
выступать вторым (наряду с ОАО «РЖД») учредителем создаваемых хозяйственных
обществ, диссертантом подробно рассмотрен правовой статус субъектов права,
которые
могут
выступать
учредителями хозяйственных
обществ'
публично-
правовые образования, их органы, юридические и физические лица. Автор уделяет
большое внимание участию публично-правовых образований в имущественном
обороте, проводит исследование научных трудов правоведов по данной теме и
анализ норм действуютцего законодательства, в том числе положений ст ст 124-127
20
ГК
РФ
Рассматривая
порядок
участия
публично-правовых
образований
в
имущественном обороте, автор обосновывает необходимость внесения изменений в
п 1 и П.2 ст 125 Г К Р Ф , связанных с неточностью употребления термина «от имени»:
публично-правовые образования участвуют в имущественном обороте от своего
имени, а приобретают права и принимают на себя обязанности через свои органы,
которые
действуют
в
рамках
их
компетешщи,
установленной
актами,
определяющими статус этих органов. Употребление термина «от имени» характерно
для отношений представительства (ст. 182 Г К Р Ф ) , которое в отношениях между
публично-правовыми образовштями и их органами отсутствует
представительство
публичных
образований
по
Более того,
их спевд!альному
поручению
предусмотрено в ином пункге ст.125 Г К Р Ф - в пункте 3 Также автор высказывает
аргументы
в пользу
невозможности отождествления Российской Федерации,
субъектов Российской Федеращ1и, муниципальных образований, с одной стороны, и
государственных органов, органов местного самоуправления, с другой При анализе
статуса некоммерческих организаций в центре внимания диссертанта - право таких
организаций осуществлять предпринимательскую деятельность (в частности, в
форме участия в хозяйственных обществах), а также критерии оценки соответствия
такой предпринимательской деятельности целям некоммерческой организации и
направлетюстью предпринимательской деятельности на достижегте этих целей.
Сравнительный
анализ
организационно-правовых
организаций позволяет диссертанту
учредигеля
хозяйственных
обществ,
форм
некоммерческих
сделать вывод, что в качестве второго
создаваемых
ОАО
«РЖД»,
очевидные
преимущества имеет автономная некоммерческая организация.
На
основании
проведенного
исследования
двух
вариантов
решения
законодательного запрета ОАО «РЖД» выступать единственным учредителем
(акционером) ДАО диссертант приходит к вьгеоду, что предпочтительным является
первый: предлагается закрепить на основании абз.2 п.З ст.96 Г К Р Ф в Законе об
имуществе
железнодорожного
транспорта
право
ОАО
«РЖД»
выступать
единственным учредителем (акционером) хозяйственных обществ как особенность
его правового положения.
21
В третьем параграфе второй главы диссертации «Передача дочернему
обществу части имущественной задолженности О А О « Р Ж Д » диссертатггом
рассматриваются
возможные
варианты
передачи
такой
задолженности
и
обосновывается предпочтительный вариант
Сопоставляя возможные основания и возможшле моменты передачи ДАО
части имущественной задолясенности О А О «РЖД», диссертант выделяет три
возможных варианта передачи задолженности:
1 Передача
части
имущественной
задолженности
ОАО
«РЖД»
дочернему
акционерному обществу при его учреждении;
2 Передача части имущественной задолженности ОАО «РЖД» в последующем уже
созданному дочернему акционерному обществу по сделке;
3 Передача части имущественной задолженности О А О «РЖД» в последующем уже
созданному дочернему акционерному обществу на основании закона
В рамках пфвого варианта автор проводит системный анализ действующего
законодательства и приходит к выводу, что возможность передать задолженность
при учреждении ДАО имеется только в случае, если устав7п,1Й капитал ДАО будет
оплачиватт>ся предприятием как имзтцественным комплексом
Далее в работе
уделяется большое внимание составу предприятия как имуществершого комплекса,
так как от этого будет зависеть какие именно права и долги входят в состав
имущественного комплекса, которым будет оплачиваться уставный капитал ДАО
По мнению диссертанта, в состав такого имущественного комплекса следует
включать именно те права требования и долги, которые возникли в связи с
использованием определенного имущества для осуществления конкретного вида
деятельности При этом следует учитывать состав имущественных комплексов
государственньрс унитарных предприятий, которые были внесены в уставный
капитал самого О А О «РЖД», так как на базе этих имущественных комплексов были
сформированы филиалы, и, в конечном счете, будут создаваться ДАО. Анализ
особенностей передачи ДАО части имущественной задолженности ОАО «РЖД» в
составе предприятия, вносимого в качестве вклада в уставный капитал ДАО,
позволяет автору сделать вывод о том, что переход прав и обязанностей в составе
22
предприятия при внесении его в качестве вклада в уставный капитал общества
следует
рассматривать
как
разновидность
сингулярного
правопреемства
-
правопреемство отдельной союкупности прав и обязанностей, выделенных из всей
совокупности
прав
и
обязанностей,
принадлежащих
правообладателю'
Диссертантом также обосновывается необходимость закрепления в действующем
законодательстве новой правовой конструкции - внесение предприятия в качестве
вклада в уставный капитал хозяйственного общества, что позволит создать
отсутстаующую в настоящее время необходимую правовую базу для передачи
дочернему обществу при его учреясдении не только имущества и прав, но и
обязанностей
Данное обстоятельство уже не позволит говорить о действиях
основного общества по учреждению дочернего общества и передаче ему имущества
как
совершаемых
с
целью
вывода
ликвидных
активов
и
уклонения
от
удовлетворения требований кредиторов и уплаты налогов
В связи с тем, что многие положения уступки права требования и перевода
долга урегулированы ст.ст.382-392 Г К
РФ
и не вызывают трудностей при
применении, в рамках второго варианта автор сосредотачивает внимание на
особенностях передачи ДАО задолженности О А О «РЖД» данным способом, в
частности, на перемене лиц в двустороннеобязывающем договоре, возмездности
уступки права и перевода долга.
В
рамках
третьего
варианта
диссертантом
предлагается
передавать
задолженность на основании абз.4 ст387 Г К Р Ф : переход права кредитора О А О
«РЖД» к ДАО (поручитель О А О «РЖД») при исполнении ДАО обязательства О А О
«РЖД», обеспеченного поручительством Поручительство является «одной из форм
вступления в чужой долг»'^, но при исполнении поручителем обязательства
должника становится уступкой права на основании закона.
Рассматриваемый
способ
с
использованием
договора
поручительства
формально не может называться способом передачи ДАО задолженности О А О
'^ Чергиохгин 5 5 . Правопреемство по советскому гражданскому праву М Государственное
издательство юридической литературы, 1962 С 19-20,63
" HoeutfKiiu И Я., Лунц Л А. Общее учение об обязательстве М Юридическая литература,
1975 С 259
23
«РЖД», так как при заключении договора поручительства ОАО «РОКД» (должник по
основному обязательству) не выбывает и статус свой не меняет Но с момента
заключения договора поручительства появляется поручитель (лицо, ответственное
перед кредитором за неисполнение ОАО «РЖД» обеспечиваемого обязательства) ДАО
Статус дочернего общества меняется в случае исполнения последним
обязательства ОАО «РЖД»: ДАО становится кредитором ОАО «РЖД» в основном
обязательстве, а прежний кредитор ОАО «РЖД» выбывает из такого обязательства
полностью Но направленность данного способа на исполнение ДАО обязательств
О А О «РЖД» и сфера его практического применения позволяют включить переход
прав
кредитора
ОАО
«РЖД»
к
поручителю
при
исполнении
последним
обязательства должника в способы передачи ДАО задолженности ОАО «РЖД»
Далее диссертант останавливается на особенностях перехода прав кредитора ОАО
«РЖД» к ДАО (поручитель ОАО «РЖД») при исполнении ДАО обязательства ОАО
«РЖД», обеспеченного поручительством (в частности, вид и объем ответственности,
момент перехода права).
Сравнительный анализ вариантов передачи имутцественной задолженности
позволил диссертанту сделать вывод о том, что очевидные преимущества имеет
вариант, предполагающий уступку права (требования) и/или перевод долга (передача
задолженности в последзтощем уже создатгому ДАО)
Одним из недостатков
данного варианта является необходимость получения согласия кредитора на перевод
долга (в обязательствах, в которых ОАО «РЖД» является должником) Данный
недостаток представляется несзтцественным, так как в случае несогласия кредитора
на перевод долга О А О
«РЖД»
на Д А О
может быть использован способ,
предполагающий заключение договора поручительства межпу кредитором ОАО
«РЖД» и ДАО (поручитель)
Поручительство, являясь способом обеспечения
исполнения обязательства, служит дополнительной гарантией для кредитора ОАО
«РЖД» исполнения соответствующего обязательства (преимущество для кредитора)
В
то
же
время
поручительство
является
законным
способом
исполнения
обязательства ОАО «РЖД» дочерним обществом, в результате чего кредитор ОАО
24
«РЖД» выбывает из основного обязательства полностью, а его «место» занимает
поручитель - ДАО (преимущество для ОАО «РЖД»).
Приложение
1
к
организационно-правовых
диссертации
форм
«Сравнительная
некоммерческих
характеристика
организаций
-
вторых
учредителей хозяйственных обществ, создаваемых О А О « Р Ж Д » вьшолнено в
форме таблицы, которая позволяет сделать вывод о том, что предпочтительной
формой некоммфческой организации - второго учредителя ДАО О А О «РЖД»
является автономная некоммерческая организация
Приложение
2
к
диссертации
«Сравнительная
характеристика
вариантов передачи Д А О части имущественной задолженности О А О « Р Ж Д »
выполнено в форме таблицы, которая позволяет сделать вывод о том, что
предпочтительным вариантом является передача задолженности по сделке - уступка
права (требования) и/или перевод долга.
По теме диссертационного исследования
опубликованы следующие работы:
1.
Иванюк А.В. Способы созданри дочерних обществ // Финансовый директор.
2005. № 1 (31) январь С74-79 (0,44 п л ) , соавтор Дымченко О Б
- в части
налоговых аспектов;
2.
Иванюк А.В. Передача дебиторской и кредиторской задолженности дочерним
компаниям // Фшгансовый директор. 2005. № 2 (32) февраль С 60-68 (0,64 п.л),
соавтор Дьтмченко О.В. - в части налоговых аспектов;
3.
Иванюк А.В. Выбор учредителей при создании дочернего общества // Юрист
2005. № 7 июль. С.3-10 (0,9 п.л.),
4.
Иванюк А.В Правопреемство дочфнего общества // Законодательство. Статья
принята к публикации. (0,8 п.л.).
Для заметок
Для заметок
Заказ №1902 Подписано в печать 05.10.05 Тираж 150 экз. Усл. m l
fc
'
\ ч ^ ^у
ООО "Цифровичок", тел (095) 797-75-76; (095) 778-22-20
WWW. cfr. ru ; e-mail: info@cfr ru
» 1915!
РНБ Русский фонд
2006-4
20440
:«
Документ
Категория
Без категории
Просмотров
0
Размер файла
1 021 Кб
Теги
bd000101394
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа