close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Privalov 04C98341D0

код для вставкиСкачать
МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Федеральное государственное автономное
образовательное учреждение высшего образования
САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ
АЭРОКОСМИЧЕСКОГО ПРИБОРОСТРОЕНИЯ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО
Планы и методические рекомендации
к практическим занятиям
Санкт-Петербург
2016
Составитель доктор юридических наук, профессор К. В. Привалов
Рецензент кандидат юридических наук, доцент А. А. Смольяков
Планы и методические рекомендации к практическим занятиям
по дисциплине «Предпринимательское право» подготовлены в соответствии с учебной программой юридического факультета Санкт-Петербургского государственного университета аэрокосмического приборостроения. По каждой теме, выносимой на практические занятия,
даются вопросы для обсуждения, список рекомендованной литературы, методические указания по подготовке, вопросы и задачи для
контроля знаний.
Издание предназначено для студентов очной и заочной форм обучения по программам бакалавриата.
Публикуется в авторской редакции
Компьютерная верстка А. Н. Колешко
Сдано в набор 15.12.16. Подписано к печати 26.12.16. Формат 60 × 84 1/16.
Усл. печ. л. 9,5. Тираж 50 экз. Заказ № 522.
Редакционно-издательский центр ГУАП
190000, Санкт-Петербург, Б. Морская ул., 67
© Санкт-Петербургский государственный
университет аэрокосмического
приборостроения, 2016
ТЕМАТИЧЕСКИЙ ПЛАН
ДИСЦИПЛИНЫ «ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО»
Разделы, темы дисциплины
РАЗДЕЛ 1. ОСНОВЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА
Тема 1.1. Введение в предпринимательское право
РАЗДЕЛ 2. СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА
Тема 2.1. Субъекты предпринимательской деятельности
Тема 2.2. Правовой статус российского
предпринимателя
РАЗДЕЛ 3. ОБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА
Тема 3.1. Объекты предпринимательских правоотношений
Тема 3.2. Собственность – правовая
основа предпринимательства
РАЗДЕЛ 4. РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Тема 4.1. Договоры в сфере предпринимательства
Тема 4.2. Техническое регулирование
качества продукции предпринимателей
Тема 4.3. Правовое регулирование отношений конкуренции и монополии
Тема 4.4. Государство и малое предпринимательство
Тема 4.5. Правовое регулирование
инвестиционной деятельности
Итого:
Лекции
(час)
СЗ (ПЗ)
(час)
СРС
(час)
3
8
4
6
8
14
8
14
4
9
6
10
4
6
6
10
4
10
4
6
51
93
3
РАЗДЕЛ 1. ОСНОВЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА
Тема 1.1. Введение в предпринимательское право
План семинара
Время: 3 час – ауд.
8 часов – срс
Вопросы для обсуждения:
1. Понятие и функции предпринимательской деятельности в рыночной экономике.
2. Предмет предпринимательского права.
3. Методы предпринимательского права.
4. Предпринимательское право: основные трактовки содержания.
Нормативные акты:
Конституция Российской Федерации. Ст. 8, 34, 57, 58.
Гражданский Кодекс Российской Федерации. Ст. 2, 5, 23,49, 51.
Литература:
Российское предпринимательское право: учебник / отв. ред.
И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. М., 2014. Гл. 1.
Методические указания
При подготовке к первому вопросу изучите определение предпринимательской деятельности, сформулированное законодателем
в ст. 2 ГК РФ. Продумайте содержание основных признаков предпринимательской деятельности, содержащихся в его нормативном
понятии. А именно:
– самостоятельная деятельность, означающая принятие самим
предпринимателем ключевых решений – что (какой товар), как (каким способом) и для кого (каких социальных групп) производить.
Обратите внимание, что самостоятельность деятельности предпринимателей гарантируется ст. 8, 34 Конституции РФ и ст. 49 ГК РФ;
– деятельность, направленная на систематическое получение
прибыли. Обратите внимание, что прибыль может быть получена
предпринимателем от пользования имуществом, продажи товаров,
выполнения работ или оказания услуг. Подумайте, чем прибыль
как форма доходов отличается от других видов доходов, например,
заработной платы?
– деятельность, осуществляемая на свой риск. Продумывание
содержания этого признака предпринимательской деятельности
4
предполагает осознание того, что в экономике постоянны только
изменения. Предвидеть эти изменения, действовать с расчетом на
будущее, идти новыми путями – всегда дело немногих лидеров, которыми в рыночной экономике являются предприниматели. Все решения предпринимателя обращены в будущее, и каждый предприниматель ищет баланс между стремлением к прибыли и своей же
оценкой риска убытков. Если предпринимателю удается поддерживать положительный баланс он идет вперед, развивая свой бизнес, а
если нет, становится банкротом, так как отвечает за свои решения
своим имуществом.
– обязательная государственная регистрация гражданами своей
предпринимательской деятельности. Этот признак присутствует не
только в нормативном определении предпринимательской деятельности, но и дополнительно уточняется при правовой характеристике
субъектов российского предпринимательства (см. ст. 23, 51 ГК РФ).
Функции предпринимательской деятельности в рыночной экономике обычно сводятся к следующим трем формам:
– ресурсная;
– организаторская;
– творческая.
При уяснении содержания ресурсной функции надо понять, что
в российском общественном сознании сегодня утверждается положение о том, что для эффективно функционирующей рыночной
экономики необходимы не только земля, капитал, трудовые ресурсы, но и предпринимательские ресурсы. По данным ВЦИОМ сегодня в России только 5% опрошенных граждан имеют свой бизнес1.
Примерно такая же оценка 5,75% от взрослого трудоспособного
населения страны дана в исследовании «Глобальный мониторинг
предпринимательства», проведенном Высшей школой менеджмента Санкт-Петербургского государственного университета. По этому
показателю Россия находится на одном уровне с такими странами,
как Испания (5,21%), Финляндия (5,29%), Греция (5,51%), Норвегия (6,25%)2.
На заседании Государственного совета по вопросам развития малого и среднего бизнеса Президент РФ В.В.Путин отметил: «Принципиально важно утвердить в обществе ценности предпринимательства, понимания особой роли предпринимательского труда как
одного из важнейших ресурсов развития страны, долгосрочного её
1
2
http://www.kommersant.ru/doc/2208331.
http://expert.ru/2014/01/22/v-biznes-ponevole/.
5
экономического роста»1. Реализация конституционных гарантий
свободы предпринимательства Президент России В.В.Путин считает важнейшим экономическим и общественно значимым вопросом2.
Организаторская функция предпринимательства в рыночной
экономике проявляется в том, что предприниматели обеспечивают
эффективное соединение вещественных (земля, капитал) и личных
(трудовых ресурсов) факторов производства. Эффективное соединение
вещественных и личных факторов производства означает достижение
цели предпринимательства – систематическое получение прибыли.
Творческая функция предпринимательства связана с новаторством предпринимателей. Особенно она важна в современных условиях, в условиях опережающего развития инновационного и информационного секторов современной рыночной экономики.
Осмысление функций предпринимательской деятельности
должно привести Вас к выводу, что предпринимательство играет
ведущую роль в развитии рыночной экономики. Предприниматели – это своеобразные капитаны кораблей (фирм) эскадры под названием «российская рыночная экономика». Предпринимательское
право, регулирующее предпринимательскую деятельность, должно
быть нацелено на обеспечение свободы предпринимательства. При
этом предприниматели обязаны платить законно установленные
налоги и сборы, сохранять природу и окружающую среду, бережно
относиться к природным богатствам (см. ст. 57, 58 Конституции РФ)
и выполнять другие законные ограничения свободы предпринимательства, направленные на защиту прав российских граждан, которые мы будем изучать в последующих темах.
При подготовке ко второму вопросу следует вспомнить, что под
предметом права понимается то, что регулирует право, то есть определенные виды общественных отношений. Поэтому предмет предпринимательского права – это общественные отношения в сфере
предпринимательской деятельности. Эти отношения представляют
собой сложную, многостороннюю и многоуровневую структуру.
Во-первых, предпринимательское право выделяет и дает характеристику правового статуса субъектов предпринимательской деятельности. Данные вопросы станут предметом изучения во втором
разделе дисциплины.
Во-вторых, поскольку общественные отношения в сфере предпринимательства связаны с объектами этих отношений, постольку
1
2
6
http://www.kremlin.ru/events/president/news/49214.
См. Послание к Федеральному Собранию // Российская газета. 2015. 4 дек.
предпринимательское право определяет и устанавливает правовые
характеристики объектов предпринимательства. Эти вопросы будем изучать в третьем разделе курса.
В-третьих, необходимо различать структуру самих общественных отношений в сфере предпринимательства:
– отношения между предпринимателями, которые составляют
общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности;
– отношения внутри субъектов предпринимательства (внутрикорпоративные отношения: между учредителями, между собственниками и менеджерами, оказывающие огромное влияние на эффективность предпринимательства);
– отношения между предпринимателями и государственными
органами (государственная регистрация и лицензирование предпринимательства, налоговые отношения, надзорные и контрольные
отношения и др.);
– социальные факты (события, обстоятельства), выступающие
непосредственными причинами эволюции отношений в сфере предпринимательства (например, отношения предпринимательства и
политических партий, отношения бизнеса и природы).
Таким образом, предмет предпринимательского права – это все
то, что попадает под действие его правовых норм. Данное пространство общественных отношений, связанных с предпринимательской
деятельностью, обычно называемое правовым или юридическим
полем предпринимательского права, имеет тенденцию к расширению и усложнению.
В третьем вопросе, приступая к изучению методов предпринимательского права необходимо вспомнить, что предпринимательская деятельность – это «самостоятельная, осуществляемая на свой
риск деятельность, направленная на систематическое получение
прибыли…»1. Исходя из сущности предпринимательства, можно
сформулировать требования к основному методу предпринимательского права:
а) он не должен мешать развитию предпринимательской деятельности. Предпринимательство должно развиваться без каких-либо
внешних ограничений со стороны общества. Иначе трудно ожидать
инициативы, столь необходимого сегодня инновационного производства. Другими словами метод предпринимательского права должен предоставлять свободу предпринимательской деятельности;
1
Ст. 2 ГК РФ.
7
б) если появятся виды предпринимательской деятельности, нарушающие права человека, то их следует запретить. Например,
предпринимательство, выпускающее товары, угрожающие здоровью и жизни граждан.
Этим требованиям отвечает диспозитивный метод правового регулирования. Его суть выражается формулой «все, что не запрещено – разрешено».
Помимо основного диспозитивного метода в предпринимательском праве используются и другие методы:
– императивный метод (метод обязательных предписаний), при котором устанавливаются однозначные требования к процессу осуществления предпринимательской деятельности, к правам и обязанностям
ее участников. Его суть выражается формулой «все, что не разрешено, – запрещено». Императивный метод используется при регулировании административных отношений в предпринимательской деятельности: государственной регистрации, лицензировании отдельных видов предпринимательства, налоговых отношениях и др.
– метод дозволения, который используется в регулировании отношений предпринимательства и природы: квоты заготовки природных ресурсов (например, вылова рыбы) и загрязнения окружающей среды (например, объемов сброса загрязняющих стоков).
– метод свободного волеизлияния (метод индивидуального регулирования). Под этим методом понимается форма самостоятельной
юридической деятельности субъектов в сфере предпринимательской
деятельности, направленной на упорядочение единичных общественных отношений с помощью правовых средств, не обладающих
качеством юридической общеобязательности. Например, путем принятия ненормативных актов, заключения различных договоров, соглашений, сделок, добровольного установления обязательств и т. д.
Все выделенные выше методы предпринимательского права тесно взаимосвязаны, переплетены, действуют не изолированно, а в сочетании друг с другом. Вместе с тем они относительно самостоятельны, имеют свои особенности, что и позволяет их классифицировать.
При подготовке по четвертому вопросу обратите внимание,
что в отечественной юриспруденции существуют разные подходы
к трактовке содержания предпринимательского права. А именно:
1) предпринимательское право – это научная дисциплина. Предпринимательское право как наука представляет собой систему знаний
о предпринимательском праве, истории и тенденциях его развития;
2) предпринимательское право – это отрасль законодательства. Как отрасль законодательства предпринимательское право
8
представляет собой совокупность правовых норм, содержащихся
в источниках права (нормативных правовых актах и обычаях), регулирующих предпринимательскую деятельность.
3) предпринимательское право – это учебная дисциплина. Как
учебная дисциплина предпринимательское право представляет собой систему обобщенных знаний о предпринимательском праве как
отрасли законодательства, нормативной базе предпринимательского права и практике ее применения, а также о развитии науки предпринимательского права.
Все эти три подхода к трактовке содержания предпринимательского права общепризнанны потому, что они представляют собой
видение определенного среза предпринимательского права как формы общественного сознания.
4) предпринимательское право – это отрасль права. Данный подход к его трактовке является дискуссионным. Изучите аргументы
участников данной дискуссии по предложенному в плане семинара
учебнику (§ 1 гл. 1). Возможно, Вы придете к выводу, что по мере
развития российских общественных отношений и обостряющейся
потребности кодификации хозяйственного законодательства, комплексная отрасль предпринимательского права перерастет в самостоятельную отрасль права.
Контрольные вопросы
1. Дайте гражданско-правовое определение – предпринимательская деятельность.
2. Назовите и раскройте содержание признаков предпринимательской деятельности.
3. Объясните суть ресурсной функции предпринимательства
в рыночной экономике.
4. Раскройте содержание организаторской функции предпринимательства в рыночной экономике.
5. Объясните суть творческой функции предпринимательства
в рыночной экономике.
6. Назовите и объясните выделение основных структурных элементов предмета предпринимательского права.
7. Назовите и раскройте содержание структурных элементов системы общественных отношений в сфере предпринимательской деятельности.
8. Сформулируйте требования к основному методу предпринимательского права. Какой метод права отвечает этим требованиям?
9
9. Раскройте суть императивного метода, используемого в предпринимательском праве. Какую группу общественных отношений
в предпринимательстве он регулирует?
10. Раскройте суть метода дозволения, используемого в предпринимательском праве. Какую группу общественных отношений
в предпринимательстве он регулирует?
11. Раскройте суть метода свободного волеизлияния (метод индивидуального регулирования), используемого в предпринимательском праве. Какие общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности он регулирует?
12. Назовите и раскройте основные подходы к трактовке содержания предпринимательского права.
Практикум
Дано: Гражданин М. в течение 2 лет (1994–1995 гг.) скупал лом
цветных металлов с намерением перепродать его по более высокой
цене (в результате инфляции). Однако перепродать скупленное не
сумел и никакой прибыли не получил, т. к. его деятельность была
прервана правоохранительными органами.
Определите: являлась ли деятельность гражданина М. предпринимательской деятельность? Это необходимо для квалификации
его деятельности по ст. 171 Незаконное предпринимательство УК
РФ.
10
РАЗДЕЛ 2. СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА
Тема 2.1. Субъекты предпринимательской деятельности
План семинара
Время: 4 час – ауд.
6 часов – срс
Вопросы для обсуждения:
1. Субъекты предпринимательства в российском праве: понятие,
виды, их признаки, правомочия.
2. Организационно-правовые формы российского предпринимательства для юридических лиц.
3. Основные черты личности и правовой культуры российского
предпринимателя.
Нормативные акты:
Гражданский кодекс Российской Федерации. Ст. 2, 17–21, 23, 27,
29,30, 48, 49, 50, 113 ,114, 123.8.
Семейный кодекс Российской Федерации. Ст. 13.
Федеральный закон от 27.07.2004 г. № 79-ФЗ (действующая редакция, 2016) «О государственной гражданской службе в Российской Федерации». Ст. 17.
Литература:
Российское предпринимательское право: учебник /отв. ред.
И.В.Ершова, Г.Д.Отнюкова. М., 2014. Гл. 3, 6.
Методические указания
При подготовке к первому вопросу уясните, что субъекты предпринимательской деятельности – это лица, правомочные осуществлять предпринимательство. Согласно российского законодательства в качестве лиц, которые могут участвовать в предпринимательской деятельности могут выступать:
– физические лица;
– юридические лица;
– Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и
муниципальные образования (см. п. 1 ст. 2 ГК РФ).
Физические лица, чтобы стать предпринимателями должны обладать общими признаками субъекта гражданского права:
– правоспособностью гражданина, способностью иметь гражданские права и нести обязанности, которые возникают в момент его
11
рождения и прекращаются смертью (ст. 17 ГК РФ). Обратите внимание, что содержание правоспособности граждан включает право заниматься предпринимательской деятельностью (см. ст. 18 ГК РФ);
– имя гражданина, которое включает фамилию и собственно
имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая (см. ст. 19 ГК РФ). Гражданин индивидуальный
предприниматель осуществляет предпринимательскую деятельность под своим именем;
– место жительства гражданина, под которым признается место,
где гражданин постоянно или преимущественно проживает (см.
ст. 20 ГК РФ). В следующей теме мы увидим, что государственная
регистрация гражданина индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства;
– дееспособность гражданина, под которой понимается способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять
гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и
исполнять их (см. ст. 21 ГК РФ).
В перечисленных признаках субъекта гражданского права для
физического лица потенциального участника предпринимательской деятельности решающее значение имеет последний четвертый
признак – дееспособность гражданина. Первые три признака – это
лишь потенциальная предпосылка для осуществления гражданином предпринимательской деятельности, четвертый же признак
дает реальные основания превратить возможность участия гражданина в предпринимательстве в действительность.
Осуществлять предпринимательскую деятельность могут только полностью дееспособные граждане. По общему правилу гражданская дееспособность возникает в полном объеме у российских
граждан с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении
восемнадцатилетнего возраста (см. ст. 21 ГК РФ).
Из этого общего правила российским законодательством установлены следующие исключения:
– признание гражданина недееспособным или ограничено дееспособным (см. ст. 29,30 ГК РФ). Обратите внимание, что лишение
или ограничение дееспособности граждан возможно только по решению суда;
– признание дееспособности граждан ранее восемнадцатилетнего возраста. Это предусмотрено в случае, когда законом допускается
вступление в брак до достижения восемнадцати лет. В п. 2 ст. 13 Семейного Кодекса указано, что при наличии уважительных причин
органы местного самоуправления по месту жительства лиц, жела12
ющих вступить в брак, вправе по просьбе данных лиц разрешить
вступить в брак лицам, достигшим возраста шестнадцати лет. Гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает
дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак (см.
п. 2 ст. .21 ГК РФ).
Кроме того, согласно п. 1 ст. 27 ГК РФ с согласия родителей, усыновителей или попечителя несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, может занимается предпринимательской деятельностью.
– запрещено заниматься предпринимательской деятельностью
гражданам, занимающим должности в связи с их государственной
гражданской службой (см. п. 3 ст. 17 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации»).
Вторым субъектом, который может участвовать в предпринимательской деятельности, являются юридические лица. Юридические
лица – это организации, которые в отличие от физических лиц, являются «неодушевленным» субъектом предпринимательства.
В п. 1 ст. 48 ГК РФ выделены признаки юридического лица.
К ним законодатель отнес:
– наличие обособленного имущества;
– возможность отвечать этим имуществом по своим обязательствам;
– возможность от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности;
– быть истцом и ответчиком в суде.
Наличие всей совокупности указанных признаков придает организации статус юридического лица. Однако определяющим признаком является первый. Без наличия обособленного имущества
у организации не оживут другие три признака юридического лица.
Этим признаком – наличием обособленного имущества – статус
юридического лица отличается от статуса физического лица как
участников предпринимательской деятельности. Гражданин, являющийся индивидуальным предпринимателем без образования
юридического лица, владеет, пользуется и распоряжается своим
имуществом не только для занятия предпринимательством, но и
для удовлетворения всех своих других потребностей, не связанных
с предпринимательской деятельностью.
Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не могут участвовать в предпринимательской деятельности прямо (производить товары, выполнять работы и оказывать услуги), но могут это делать опосредовано. Обла13
дая публичным имуществом (федеральным, государственным и
муниципальным), публично-правовые образования не сами, а через
свои органы, специально созданные юридические лица или представителей, реализуют право собственности, в том числе занимаясь
предпринимательской деятельностью, путем:
– создания государственных и муниципальных унитарных предприятий (см. ст. 113,114 ГК РФ). Их правовое положение регулируется Федеральным законом «О государственных и муниципальных
унитарных предприятиях»;
– участия государства через своих представителей в управлении
публичными акционерными обществами на основе владения, пользования и распоряжения принадлежащими ему акциями;
– распоряжения принадлежащим публично-правовым образованиям имуществом (передают в аренду, распоряжаются в процессе
приватизации, передают участки недр инвесторам на основе соглашений о разделе продукции, получая доходы от такого использования). Функции, например, по управлению федеральным имуществом осуществляет федеральный орган исполнительной власти –
федеральное агентство по управлению государственным имуществом1.
При подготовке ко второму вопросу следует уяснить, что под организационно-правовой формой предпринимательства понимается
вид юридических лиц, отличающихся по способу закрепления и
использования имущества субъектом предпринимательства, характере взаимоотношений между собственниками, учредителями
и созданными ими юридическими лицами, особенностями организации управления их деятельностью и особенностями ответственности.
Организационно-правовые формы российского предпринимательства для юридических лиц установлены ГК РФ.
Юридические лица могут осуществлять предпринимательскую
деятельность в форме коммерческих и некоммерческих организаций. Коммерческие организации – это юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Некоммерческие организации – это юридические лица,
не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (см. п. 1 ст. 50
ГК РФ).
1 См.: Постановление Правительства РФ от 5 июня 2008 г. № 432 «О Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом».
14
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в следующих организационно-правовых формах:
– хозяйственных товариществ и обществ;
– крестьянских (фермерских) хозяйств;
– хозяйственных партнерств;
– производственных кооперативов;
– государственных и муниципальных унитарных предприятий1.
Обратите внимание, что коммерческие организации могут создаваться только в этих организационно- правовых формах, т. е. их перечень является исчерпывающим. Все коммерческие организации,
за исключением унитарных предприятий обладают общей правоспособностью. Под общей (универсальной) правоспособностью понимается способность юридического лица иметь любые гражданские
права и обязанности, которые необходимы ему для осуществления
любого вида деятельности, не противоречащего действующему законодательству (п. 1 ст. 49 ГК РФ).
Участники любой коммерческой организации могут при желании «уменьшить» объем ее правоспособности, т.е. сделать правоспособность специальной. Для этого в учредительных документах
юридического лица необходимо закрепить конкретный закрытый
перечень видов его деятельности. При этом даже для многих коммерческих организаций законом изначально предусмотрена только
специальная правоспособность (например, страховые организации,
банки и др.).
Коммерческие юридические лица в целях представления и защиты общих имущественных интересов, координации их предпринимательской деятельности могут создавать объединения (ассоциации и союзы)2. Члены ассоциаций и союзов сохраняют свою самостоятельность и право юридического лица. Примеры: Российский
союз промышленников и предпринимателей, Ассоциация российских банков.
Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах:
– потребительских кооперативов;
– общественных организаций;
– ассоциаций (союзов);
1
2
П. 2 ст. 50 ГК РФ.
См.: п. 1 ст. 123.8 ГК РФ.
15
– религиозных организаций и др.1
Некоммерческие юридические лица обладают специальной правоспособностью в предпринимательской деятельности. Под специальной правоспособностью в предпринимательстве понимается
наличие у юридического лица лишь таких прав и обязанностей,
приносящих доход, если это предусмотрено их уставами, постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям (см. п. 4 ст. 50 ГК РФ).
Например, производство и торговля предметами культа в религиозных организациях.
Приступая к изучению третьего вопроса, следует отметить, что
исследования, проведенные в развитых странах мира, дают примерно один результат: доля людей среди трудоспособного взрослого населения (от 18 до 64 лет), способных к эффективному занятию
предпринимательством (владельцы устоявшегося бизнеса – более
3,5 лет) невелика от 3 до 7%. Так, в Германии и Италии этот показатель составляет 3,0%, в Японии – 4,8, в США и Великобритании –
5,4, в Голландии 6,6%2.
Это связано с тем, что осуществление предпринимательской деятельности требует особых способностей, специфических личных
качеств. Предприниматель должен иметь следующие ярко выраженные характеристики личности:
– инициативность, направленная на постоянный поиск новых
возможностей бизнеса (повышения качества продукции и уменьшения издержек производства);
– упорство в достижении поставленных целей;
– готовность пойти на риск и умение принять ответственность на
себя;
– деловая общительность и контактность;
– личная организованность и требовательность к подчиненным;
– видение перспективы и планирование движения бизнеса.
Предприниматель в рыночной экономике – это капитан, ведущий свой «бизнес-корабль» в неясные контуры будущего. От того
как он поведет этот корабль – правовым или неправовым путем –
зависит будущее страны.
1
2
pdf.
16
П. 3 ст. 50 ГК РФ.
http://www.rjm.ru/files/upload/rjm/2008/1/025_052_verkhovskaya_article.
Выбор легального или теневого пути предпринимателя определяется многими обстоятельствами. Но одним из решающих является уровень его правовой культуры.
Правовая культура предпринимателя – это совокупность всех
позитивных компонент его правовой деятельности в ходе осуществления предпринимательской деятельности.
Правовая культура предпринимателя является проявлением его
правосознания, умений и навыков правового предпринимательского поведения. Исходным компонентом правовой культуры предпринимателя выступает его правосознание.
Правосознание предпринимателя – это совокупность его представлений и чувств к действующему или желаемому предпринимательскому праву. Виды правосознания: обыденное, профессиональное (у имеющих юридическое образование) и научное (у ученых,
преподавателей права).
Правосознание большинства современных российских предпринимателей находится:
– на обыденном уровне. Это означает, что оно ограничено повседневными рамками их предпринимательской деятельности. Специфика обыденного правосознания такова, что опираясь на здравый
смысл в повседневной практике, предприниматели могут формировать правомерное поведение, способствуя тем самым экономическому и социальному прогрессу российского общества. Однако
в условиях, когда в российской экономике ее теневой сектор достигает 50% от легального вторая черта правосознания современных
российских предпринимателей:
– правовой нигилизм. В отечественной юридической мысли под
правовым нигилизмом понимается направление общественно-политического сознания, отрицающее социальную ценность права.
Правовой нигилизм в этом, теоретическом понимании для постсоветской России не актуален. Практически никто сегодня не отрицает возможности правового регулирования общественных отношений.
Тем не менее, на уровне обыденного правосознания россиян,
в том числе предпринимателей, правовой нигилизм широко распространен. Правовой нигилизм российских предпринимателей можно
определить как состояние их общественного сознания, для которого характерны: 1) юридическая некомпетентность (отсутствие правовых знаний); 2) негативная оценка российского права (отрицание
его социальной ценности); 3) распространенность навыков и стереотипов неправового и противоправного поведения.
17
Однако в эволюции правосознания и правовой культуры в целом
современного российского предпринимателя можно выделить две
позитивные тенденции. Первая – восхождение их правосознания
от обыденного мышления до профессионального. Многие отечественные бизнесмены получили или получают высшее, в том числе
юридическое образование, пользуются услугами профессиональных юристов. Вот один из элементов портрета личности начинающего российского бизнесмена. Это мужчина в возрасте 20–29 лет,
имеющий высшее образование, постоянный участник разных тренингов и семинаров Они настоящие трудоголики. Большинство из
них уверенно, что занять место под солнцем можно только благодаря упорной работе. На удачу мало кто полагается. Свой первый
миллион большинство начинающих предпринимателей потратят не
на отдых и автомобиль, а вложат его в развитие собственного дела1.
Вторая позитивная тенденция в эволюции правовой культуры
современного российского предпринимателя – более активное использование легального права для защиты своих интересов, укрепляющее умения и навыки правового бизнес – поведения. Сегодня
российские бизнесмены уже имеют широкую позитивную практику ведения административных споров по защите своих интересов
даже с государственными органами. Так, по данным Верховного
суда по арбитражным делам количество споров, связанных, например, с применением налогового законодательства в первой половине
2015 года составило – 40 333. Причем суды разрешили споры в пользу компаний в 48 % случаев, что на 2 % больше, чем в 2014 году2.
Постепенно формируется важная тенденция позитивного отношения населения России к бизнесу как социальному явлению. По
результатам совместного исследования Ассоциации российских
банков и Института социологии РАН, если в 2013 г. 41% респондентов высказали положительное отношение к бизнесу, то в 2015 г. –
уже 49%3.
Более оптимистические оценки приведены в результатах опроса
«Левада-центра» к субъектам бизнеса – предпринимателям. К тем,
кто занимается бизнесом, в целом относятся «очень хорошо» и «скорее хорошо» 75% россиян. Но уровень одобрения напрямую зависит
от масштаба предпринимательской деятельности: в отношении индивидуальных предпринимателей сумма положительных ответов
1
2
3
18
См. Российская газета. 2013. 28 февр.
http://pravo.ru/review/view/123137/.
Российская Бизнес-газета. 2015. 8 сент.
составляет 81%, для владельцев средних предприятий – 78%, а работу крупных бизнесменов одобряют лишь 57% респондентов1.
Контрольные вопросы
1. Дайте определение – субъекты предпринимательской деятельности.
2. Какие лица могут участвовать в предпринимательской деятельности по российскому законодательству?
3. Назовите и раскройте гражданско-правовые признаки физического лица, который может стать предпринимателем.
4. Какие физические лица по российскому законодательству не
могут участвовать в предпринимательской деятельности?
5. Дайте определение – юридическое лицо.
6. Назовите признаки юридического лица по ГК РФ.
7. Какими способами Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования могут участвовать в предпринимательской деятельности?
8. Дайте определение: организационно – правовые формы предпринимательства.
9. Назовите организационно – правовые формы предпринимательства для физических лиц.
10. Назовите организационно – правовые формы предпринимательства для юридических лиц.
11. Могут ли некоммерческие юридические лица заниматься
предпринимательской деятельностью?
12. Перечислите основные черты личности предпринимателей.
13. Дайте определение – правовая культура предпринимателей.
14. Дайте определение – правосознание предпринимателей.
15. Назовите и раскройте характерные черты правового сознания современного российского предпринимателя.
16. Назовите позитивные тенденции в эволюции правовой культуры современного российского предпринимателя.
Практикум
Дано: Гражданин М. собирается заняться предпринимательской
деятельностью:
Вариант А – совместно с компаньонами построить завод по производству товаров автохимии;
1
http://www.vedomosti.ru/politics/articles/2014/11/05/biznes-ne-porok.
19
Вариант Б – открыть салон- парикмахерскую.
Определите:
– Какую организационно-правовую форму предпринимательства ему следует выбрать для варианта А и варианта Б?
– Определите основные факторы, определяющие выбор организационно-правовой формы для организации предпринимательства.
Тема 2.2. Правовой статус российского предпринимателя
План семинара
Время: 8 часа – ауд.
14 часов – срс
Вопросы для обсуждения:
1. Правовой статус индивидуального предпринимателя.
2. Правовой статус коммерческих юридических лиц.
3. Порядок государственной регистрации юридических лиц.
4. Лицензирование деятельности субъектов предпринимательства: порядок осуществления и юридическая ответственность.
5. Реорганизация юридических лиц: причины, формы и их правовая характеристика.
6. Ликвидация юридического лица: понятие, основные этапы и
правовая характеристика их реализации.
Нормативные акты:
Гражданский кодекс Российской Федерации. Ст. 23, 50, 57–65,
66–104, 106.1–106.6, 113–114.
Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ (действующая редакция, 2016) «О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей».
Федеральный закон от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ (действующая
редакция, 2016) «О крестьянском (фермерском) хозяйстве».
Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (действующая редакция, 2016) «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (действующая редакция, 2016) «Об акционерных обществах».
Федеральный закон от 03.12.2011 № 380-ФЗ (действующая редакция, 2016) «О хозяйственных партнерствах».
Федеральный закон от 08.05.1996 № 41-ФЗ (действующая редакция, 2016) «О производственных кооперативах».
Федеральный закон от 14.11.2002 № 161-ФЗ (действующая редакция, 2016) «О государственных и муниципальных унитарных
предприятиях».
20
Федеральный закон Российской Федерации от 4.05 2011 № 99ФЗ (действующая редакция, 2016) «О лицензировании отдельных
видов деятельности».
Литература:
Российское предпринимательское право: учебник / отв. ред.
И.В.Ершова, Г.Д.Отнюкова. М., 2014. Гл. 5 §2; Гл. 6 § 3–5. Гл. 7 §1.
Методические указания
При подготовке к первому вопросу изучите ст. 23 ГК РФ. В соответствии с ее положениями гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица
с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
Обратите внимание, что если гражданин будет заниматься предпринимательской деятельностью без государственной регистрации,
то, во-первых, он не вправе ссылаться в отношении заключенных
им сделок на то, что он не является предпринимателем. В случае
споров с контрагентами суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
Во-вторых, к нему, совершающему административное правонарушение (осуществление предпринимательской деятельности без
государственной регистрации) будет применена ст. 14.1 КоАП РФ.
А если осуществление его предпринимательской деятельности без
регистрации причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству, либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере (в сумме, превышающей один миллион пятьсот тысяч
рублей (примечание к ст. 169 УК РФ), то будет применена ст. 171 УК
РФ.
Порядок государственной регистрации индивидуальных предпринимателей установлен Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». При его изучении по данному вопросу обратите внимание
на следующие моменты:
– место государственной регистрации. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по
месту его жительства (п. 3 ст. 8 Закона о госрегистрации) в ФНС
(п. 5.3.1 Положения «О Федеральной налоговой службе»);
– гражданин для регистрации в качестве индивидуального предпринимателя представляет в ФНС следующие основные документы
(ст. 22.1 Закона о госрегистрации):
21
• подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по утвержденной форме;
• копия основного документа физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя;
• документ об уплате государственной пошлины;
• справка о наличии (отсутствии) судимости в случае, если данное физическое лицо намерено осуществлять определенные виды
предпринимательской деятельности в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних;
• другие документы в случае необходимости, перечисленные
в ст. 22.1;
– порядок представления документов в ФНС установлен в п. 1 ст.
9 Закона о госрегистрации. В регистрирующий орган документы
могут быть направлены:
• почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке с описью вложения;
• представлены непосредственно;
• представлены через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг;
• направлены в форме электронных документов, подписанных
электронной подписью, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет;
– сроки государственной регистрации индивидуальных предпринимателей определены в п. 3 ст. 22.1 Закона о госрегистрации:
государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя осуществляется в срок не более чем
три рабочих дня со дня представления в регистрирующий орган документов
Случаи отказа в государственной регистрации физического лица
в качестве индивидуального предпринимателя перечислены в п.4
ст. 22.1: не допускается государственная регистрация физического
лица в качестве индивидуального предпринимателя, если не утратила силу его государственная регистрация в таком качестве, либо
не истек год со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) в связи с невозможностью удовлетворить
требования кредиторов, связанные с ранее осуществляемой им
предпринимательской деятельностью и др.
22
Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей
записи в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей (п. 1 ст. 4, п. 1 ст. 11);
– зарегистрированному индивидуальному предпринимателю
регистрирующий орган выдает или направляет по почте документ,
подтверждающий факт внесения записи в соответствующий государственный реестр не позднее одного рабочего дня, следующего за
днем истечения установленного для государственной регистрации
срока (п. 3 ст. 11);
– порядок внесения изменений в сведения об индивидуальном
предпринимателе, содержащиеся в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, а также порядок государственной регистрации при прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя регулируются положениями ст. 22.2, 22.3 закона о госрегистрации.
Подготовка ко второму вопросу предполагает изучение перечисленных ниже нормативных актов, определяющих правовой статус
коммерческих юридических лиц:
– хозяйственных товариществ (ст. 69–86 ГК РФ);
– крестьянских (фермерских) хозяйств (ст. 86.1 ГК РФ, Федеральный закон от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»);
– публичных и непубличных обществ (ст. 66.3, 97 ГК РФ);
– обществ с ограниченной ответственностью (ст. 87–94 ГК РФ,
Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);
– акционерных обществ (ст. 96–104 ГК РФ, Федеральный закон
от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»);
– хозяйственных партнерств (Федеральный закон от 03.12.2011
№ 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах»);
– производственных кооперативов (ст. 106.1–106.6 ГК РФ, Федеральный закон от 08.05.1996 № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»);
– унитарных предприятий (государственных и муниципальных (ст. 113–114 ГК РФ, Федеральный закон от 14.11.2002 № 161ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).
При изучении правового статуса коммерческих юридических
лиц необходимо отработать следующие основные вопросы:
– нормативное определение конкретного юридического лица;
23
– порядок формирования, принадлежащего ему имущества и
нормативные требования к его минимальному размеру;
– фирменное наименование;
– учредительные документы;
– управление юридическим лицом и обязанности его учредителей (участников);
– ответственность учредителей (участников) юридических лиц.
При подготовке к третьему вопросу необходимо изучить следующие основные положения Федерального закона «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»:
1. Группы отношений, возникающих в связи с государственной
регистрацией юридических лиц, которые перечислены в ст. 1:
– отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации;
– при внесении изменений в их учредительные документы;
– в связи с ведением единого государственного реестра юридических лиц.
2. Орган, осуществляющий государственную регистрацию. В ст.
2 указано, что регистрация осуществляется уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, в том числе его территориальными органами.
Постановлением Правительства РФ эта задача поручена Федеральной налоговой службе1. Государственная регистрация юридических лиц осуществляется ФНС по месту нахождения его постоянно
действующего исполнительного органа (п. 2 ст. 8).
3. Документы, представляемые при государственной регистрации создаваемого юридического лица, перечисленные в ст. 12:
а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по утвержденной форме2;
б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством
Российской Федерации;
1 Постановление Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. № 506 «Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе» (с изменениями и дополнениями). П. 5.3.1 Положения «О Федеральной налоговой службе».
2 См. Приказ ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7–6/25@ «Об утверждении
форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий
орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских...».
24
в) учредительные документы юридического лица;
г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической
силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя;
д) документ об уплате государственной пошлины.
4. Порядок представления документов в ФНС установлен в п. 1
ст. 9 Закона о госрегистрации. В регистрирующий орган документы
могут быть направлены:
– почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке с описью вложения;
– представлены непосредственно;
– представлены через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг;
– направлены в форме электронных документов, подписанных
электронной подписью, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет;
– представление документов в регистрирующий орган может
быть осуществлено по просьбе заявителя нотариусом в порядке,
установленном законодательством Российской Федерации о государственной регистрации.
5. Срок государственной регистрации юридического лица – не
более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (п. 1 ст. 8).
6. Момент государственной регистрации юридического лица –
внесение регистрирующим органом соответствующей записи
в единый государственный реестр юридических лиц (п. 2 ст. 11).
Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня, следующего за днем истечения установленного для государственной регистрации срока, в соответствии с указанным заявителем в представленном при государственной регистрации заявлении, уведомлении или сообщении способом получения документов, выдает
заявителю либо его представителю документ, подтверждающий
факт внесения записи в соответствующий государственный реестр
(п. 3 ст. 11).
7. Содержание единого государственного реестра юридических
лиц (ЕГРЮЛ). Полный перечень сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, содержится в п. 1 ст. 5. Содержащиеся в государственных
реестрах сведения и документы являются открытыми и общедоступными, за исключением сведений, доступ к которым ограничен
25
(сведения о документе, удостоверяющем личность физического
лица)1.
8. Отказ в государственной регистрации юридического лица.
Случаи отказа перечислены в п. 1 ст. 23 и в целом их можно свести
к двум основным группам: во-первых, представление заявителем
неполного перечня определенных законом необходимых для государственной регистрации документов или представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган. Во-вторых, несоответствие формы и содержания представленных документов требованиям закона. Решение об отказе в государственной регистрации,
содержащее основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, принимается в срок, предусмотренный для государственной
регистрации (п. 3 ст. 23).
Заинтересованное лицо имеет право обжаловать решение регистрирующего органа о государственной регистрации или об отказе
в государственной регистрации, если, по мнению этого лица, такое
решение нарушает его права (п. 1 ст. 25.1).
Регистрирующий орган несет ответственность, установленную
законодательством РФ, и возмещает ущерб, причиненный отказом
в государственной регистрации, уклонением от государственной регистрации или нарушением порядка государственной регистрации,
допущенным по его вине (ст. 25).
Приступая к изучению четвертого вопроса, надо сначала понять, что отдельные виды предпринимательской деятельности требуют не только государственной регистрации, но и лицензирования.
Подумайте, почему это необходимо, каковы положительные и отрицательные моменты государственного регулирования лицензирования деятельности предпринимателей? Для ответа на поставленный
вопрос, используйте, в частности, положения ст. 2 указанного ниже
Федерального закона о целях и задачах лицензирования.
Основные положения о государственном лицензировании предпринимательской деятельности содержатся в Федеральном законе
от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». Изучая содержание этого закона по рассматриваемому
вопросу, обратите внимание на нижеследующие основные положения:
1. Сферу применения данного Федерального закона. Положения
Закона о лицензировании не применяются к отношениям, связан1 См. п. 1 ст. 6 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
26
ным с осуществлением лицензирования видов деятельности, перечисленных в п. 2 ст.1изучаемого Закона. А именно: использования
атомной энергии; производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции; деятельности кредитных
организаций; видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг; космической деятельности и др. (всего 12 видов деятельности). Лицензирование этих видов деятельности осуществляется
в порядке, установленном федеральными законами, регулирующими отношения в соответствующих сферах деятельности.
Перечень видов деятельности, которые подлежат лицензированию в соответствии с рассматриваемым Законом, названы в ст. 12.
В частности, к ним отнесены:
– разработка, производство, распространение шифровальных
(криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств;
– разработка, производство, реализация и приобретение в целях
продажи специальных технических средств, предназначенных для
негласного получения информации;
– деятельность по выявлению электронных устройств, предназначенных для негласного получения информации;
– разработка и производство средств защиты конфиденциальной
информации;
– разработка, производство, испытание и ремонт авиационной
техники;
– разработка, производство, испытание, установка, монтаж, техническое обслуживание, ремонт, утилизация и реализация вооружения и военной техники и другие(всего 51 вид деятельности).
Перечень конкретных видов деятельности, нуждающихся в лицензировании, является исчерпывающим и введение лицензирования иных видов деятельности возможно только путем внесения
изменений в предусмотренный данным Федеральным законом перечень видов деятельности, на которые требуются лицензии (п. 2,3
ст. 12).
2. Ключевые понятия данного Закона: лицензирование, лицензия, лицензионные требования, определенные в ст. 3: лицензирование, лицензия, лицензионные требования.
Лицензирование–это деятельность лицензирующих органов по
предоставлению, переоформлению лицензий, продлению срока
действия лицензий в случае, если ограничение срока действия лицензий предусмотрено федеральными законами, осуществлению
27
лицензионного контроля, приостановлению, возобновлению, прекращению действия и аннулированию лицензий, формированию
и ведению реестра лицензий, формированию государственного информационного ресурса, а также по предоставлению в установленном порядке информации по вопросам лицензирования.
Лицензия – это специальное разрешение на право осуществления
юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности, которое подтверждается документом, выданным лицензирующим органом на бумажном носителе или в форме
электронного документа, подписанного электронной подписью.
Лицензию соискатель может получить, если он докажет возможностью выполнения лицензионных требований – совокупности
требований, которые установлены положениями о лицензировании
конкретных видов деятельности, основанных на соответствующих
требованиях законодательства Российской Федерации и направленных на обеспечение достижения целей лицензирования.
К основным видам лицензионных требований в п. 3 ст. 8 Закона
о лицензировании отнесены:
а) наличие у соискателя лицензии соответствующего уровня основных фондов – помещений, зданий, сооружений и иных объектов по месту осуществления лицензируемого вида деятельности,
технических средств, оборудования и технической документации,
принадлежащих им на праве собственности или ином законном основании, соответствующих установленным требованиям и необходимых для выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности;
б) наличие у соискателя лицензии работников, заключивших
с ним трудовые договоры, имеющих профессиональное образование, обладающих соответствующей квалификацией и (или) имеющих стаж работы, необходимый для осуществления лицензируемого вида деятельности;
в) наличие у соискателя лицензии необходимой для осуществления лицензируемого вида деятельности системы производственного
контроля.
3. Порядок представления соискателем лицензии заявления и
документов, необходимых для получения лицензии. Требования по
данному вопросу изложены в ст. 13 Закона о лицензировании.
Для получения лицензии соискатель лицензии представляет по
установленной форме в лицензирующий орган заявление о предоставлении лицензии, которое подписывается руководителем постоянно действующего исполнительного органа юридического лица.
28
Положения, которые должны быть отражены в заявлении соискателя лицензии, указаны в п. 1 ст. 13.
К заявлению о предоставлении лицензии прилагаются копии
документов, перечень которых определяется положением о лицензировании конкретного вида деятельности и которые свидетельствуют о соответствии соискателя лицензии лицензионным требованиям, а также опись прилагаемых документов (п. 3 ст. 13).
Заявление о предоставлении лицензии и прилагаемые к нему документы соискателем лицензии представляются в лицензирующий
орган непосредственно или направляются заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении. Заявление о предоставлении лицензии и прилагаемые к нему документы соискатель лицензии вправе направить в лицензирующий орган в форме электронных документов (пакета электронных документов), подписанных
усиленной квалифицированной электронной подписью соискателя
лицензии (п. 5, 6 ст. 13).
В течение трех рабочих дней со дня представления надлежащим
образом оформленного заявления о предоставлении лицензии и
в полном объеме прилагаемых к нему документов, лицензирующий
орган принимает решение о рассмотрении этого заявления и прилагаемых к нему документов или в случае их несоответствия положениям п. 1 и (или) п. 3 ст. 13 о возврате этого заявления и прилагаемых к нему документов с мотивированным обоснованием причин
возврата (п. 9 ст. 13).
В случае возврата заявления лицензирующий орган вручает
соискателю лицензии уведомление о необходимости устранения
в тридцатидневный срок выявленных нарушений и (или) представления документов, которые отсутствуют (п. 8 ст. 13).
При устранении в тридцатидневный срок выявленных нарушений и (или) представления документов, которые отсутствуют, срок
принятия лицензирующим органом решения о предоставлении лицензии или об отказе в ее предоставлении исчисляется со дня поступления в лицензирующий орган надлежащим образом оформленного заявления о предоставлении лицензии и в полном объеме прилагаемых к нему документов, соответствующих требованиям (ст. 13).
В случае непредставления соискателем лицензии в тридцатидневный срок надлежащим образом оформленного заявления о предоставлении лицензии и (или) в полном объеме прилагаемых к нему
документов ранее представленное заявление о предоставлении лицензии и прилагаемые к нему документы подлежат возврату соискателю лицензии (п. 10 ст. 13).
29
4. Порядок принятия решения о предоставлении лицензии или
об отказе в предоставлении лицензии. Нормативные положения по
данному вопросу изложены в ст. 14Закона о лицензировании.
В срок, не превышающий сорока пяти рабочих дней со дня приема заявления о предоставлении лицензии и прилагаемых к нему
документов, лицензирующий орган осуществляет проверку полноты и достоверности содержащихся в указанных заявлении и документах сведений, в том числе путем внеплановой выездной проверки соискателя лицензии, и принимает решение о предоставлении
лицензии или об отказе в ее предоставлении (п. 1 ст. 14).
В случае принятия лицензирующим органом решения о предоставлении лицензии она оформляется одновременно с приказом
(распоряжением). Приказ (распоряжение) о предоставлении лицензии и лицензия одновременно подписываются руководителем или
заместителем руководителя лицензирующего органа и регистрируются в реестре лицензий. В течение трех рабочих дней после дня
подписания и регистрации лицензии лицензирующим органом она
вручается лицензиату или направляется ему заказным почтовым
отправлением с уведомлением о вручении (п. 3–5 ст. 14).
Лицензии оформляются на бланках, являющихся документами
строгой отчетности и защищенной от подделок полиграфической
продукцией (п. 2 ст. 15).
В соответствии с п. 4 ст.9 лицензия действует бессрочно.
В случае принятия решения об отказе в предоставлении лицензии лицензирующий орган вручает в течение трех рабочих дней со
дня принятия этого решения соискателю лицензии или направляет
ему заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении
уведомление об отказе в предоставлении лицензии с мотивированным обоснованием причин отказа и со ссылкой на конкретные положения нормативных правовых актов и иных документов, являющихся основанием такого отказа, или, если причиной отказа является установленное в ходе проверки несоответствие соискателя
лицензии лицензионным требованиям, реквизиты акта проверки
соискателя лицензии (п. 6 ст. 14).
Типичными основаниями отказа в предоставлении лицензии являются:
– наличие в представленных соискателем лицензии заявлении о
предоставлении лицензии и (или) прилагаемых к нему документах
недостоверной или искаженной информации;
– установленное в ходе проверки несоответствие соискателя лицензии лицензионным требованиям (п. 7 ст. 14).
30
Решение лицензирующего органа об отказе в предоставлении
лицензии или бездействие лицензирующего органа может быть обжаловано соискателем лицензии в порядке, установленном законодательством Российской Федерации (п. 8 ст. 14).
5. Формирование и ведение лицензионного дела соискателя лицензии и (или) лицензиата. Требования Закона о лицензировании
по этому вопросу содержатся в ст. 16, которые сводятся к следующим положениям:
• Лицензирующим органом формируется и ведется лицензионное дело соискателя лицензии и (или) лицензиата;
• Лицензионное дело включает следующие документы:
– заявление соискателя лицензии о предоставлении лицензии,
заявление лицензиата и прилагаемые к соответствующему заявлению документы;
– приказы (распоряжения) лицензирующего органа о предоставлении лицензии, об отказе в предоставлении лицензии, о переоформлении лицензии, о продлении срока действия лицензии (в случае,
если ограничение срока действия лицензии предусмотрено федеральными законами), о приостановлении, возобновлении и прекращении действия лицензии;
– копия подписанной и зарегистрированной лицензии;
– приказы (распоряжения) лицензирующего органа о назначении проверок соискателя лицензии, лицензиата, копии актов
проверок, предписаний об устранении выявленных нарушений
лицензионных требований, протоколов об административных правонарушениях, постановлений о назначении административных
наказаний и других связанных с осуществлением лицензионного
контроля документов;
– выписки из решений суда об административном приостановлении деятельности лицензиата или аннулировании лицензии;
– копии уведомлений и других документов, связанных с осуществлением лицензирования (п. 1 ст. 16).
6. Порядок организации и осуществления лицензионного контроля. Нормативные положения по данному вопросу изложены в ст. 19
Закона о лицензировании.
В отношении соискателя лицензии, представившего заявление
о предоставлении лицензии, проверки включают: документарные
проверки и внеплановые выездные проверки (п. 4, 5).
Основанием для проведения проверки соискателя лицензии является представление в лицензирующий орган заявления о предоставлении лицензии (п. 2, 3).
31
В отношении лицензиата лицензирующим органом проводятся
документарные проверки, плановые проверки и внеплановые выездные проверки (п. 6).
Предметом документарной проверки соискателя лицензии или
лицензиата являются сведения, содержащиеся в представленных
заявлениях и документах, в целях оценки соответствия таких сведений положениям Федерального закона о лицензировании, а также
сведениям о соискателе лицензии или лицензиате, содержащимся
в едином государственном реестре юридических лиц, едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей и других
федеральных информационных ресурсах (п. 4).
Предметом внеплановой выездной проверки соискателя лицензии или лицензиата, являются состояние помещений, зданий, сооружений, технических средств, оборудования, иных объектов, которые предполагается использовать соискателем лицензии или лицензиатом при осуществлении лицензируемого вида деятельности,
и наличие необходимых для осуществления лицензируемого вида
деятельности работников в целях оценки соответствия таких объектов и работников лицензионным требованиям (п. 5).
В отношении лицензиата предметом всех видов проверок являются также сведения о фактическом состоянии его деятельности в соответствии с лицензионными требованиями и исполнению
предписаний об устранении выявленных нарушений лицензионных требований (п. 7).
Плановая проверка лицензиата проводится в соответствии с ежегодным планом проведения плановых проверок, разработанным и
утвержденным лицензирующим органом.
По общему правилу основанием для включения плановой проверки лицензиата в ежегодный план проведения плановых проверок является:
– истечение одного года со дня принятия решения о предоставлении лицензии;
– истечение трех лет со дня окончания последней плановой проверки лицензиата (п. 8,9).
Внеплановая выездная проверка лицензиата проводится по следующим основаниям:
– истечение срока исполнения лицензиатом ранее выданного лицензирующим органом предписания об устранении выявленного
нарушения лицензионных требований;
– поступление в лицензирующий орган обращений, заявлений
граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, юриди32
ческих лиц, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, средств массовой информации о фактах грубых нарушений лицензиатом лицензионных требований;
– истечение срока, на который было приостановлено действие
лицензии в соответствии с требованиями Федерального закона о
лицензировании и др. (ст. 10).
Исчерпывающий перечень грубых нарушений лицензионных
требований в отношении каждого лицензируемого вида деятельности устанавливается положением о лицензировании конкретного
вида деятельности. При этом к таким нарушениям лицензионных
требований могут относиться нарушения, повлекшие за собой:
– возникновение угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам
культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов
Российской Федерации, а также угрозы чрезвычайных ситуаций
техногенного характера;
– человеческие жертвы или причинение тяжкого вреда здоровью
граждан, причинение средней тяжести вреда здоровью двух и более граждан, причинение вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и
культуры) народов Российской Федерации, возникновение чрезвычайных ситуаций техногенного характера, нанесение ущерба правам, законным интересам граждан, обороне страны и безопасности
государства (ст.11).
7. Порядок приостановления, возобновления, прекращения действия лицензии и аннулирования лицензии. Порядок установлен
положениями ст. 20 Закона о лицензировании.
Действие лицензии приостанавливается лицензирующим органом в следующих случаях:
– привлечение лицензиата к административной ответственности
за неисполнение в установленный срок предписания об устранении
грубого нарушения лицензионных требований, выданного лицензирующим органом;
– назначение лицензиату административного наказания в виде
административного приостановления деятельности за грубое нарушение лицензионных требований (п. 1).
Административная ответственность за нарушения и грубые
нарушения требований и условий, предусмотренных лицензией,
предусмотрена в п. 3, 4 ст. 14.1 КоАП РФ).
Сведения о приостановлении действия лицензии вносятся в реестр лицензий (п. 5).
33
По истечении срока административного наказания в виде административного приостановления деятельности лицензиата лицензирующий орган должен быть уведомлен в письменной форме
лицензиатом об устранении им грубого нарушения лицензионных
требований, повлекшего за собой назначение административного
наказания в виде административного приостановления деятельности лицензиата (п. 9).
Действие лицензии возобновляется по решению лицензирующего органа со дня, следующего за днем истечения срока исполнения
вновь выданного предписания, или со дня, следующего за днем подписания акта проверки, устанавливающего факт досрочного исполнения вновь выданного предписания (п. 6).
Сведения о возобновлении действия лицензии вносятся в реестр
лицензий (п. 8).
Лицензия аннулируется по решению суда на основании рассмотрения заявления лицензирующего органа об аннулировании лицензии (ст. 12). Сведения об основании и дате прекращения действия лицензии вносятся в реестр лицензий (п. 18).
Действие лицензии прекращается также в связи с прекращением вида деятельности или деятельности лицензиата (ст. 13). В этом
случае действие лицензии прекращается со дня принятия лицензирующим органом решения о прекращении действия лицензии на
основании заявления лицензиата о прекращении лицензируемого
вида деятельности, либо со дня внесения соответствующей записи
в единый государственный реестр юридических лиц (п. 18).
8. Ответственность за осуществление предпринимательской
деятельности, требующей лицензирования, без лицензии.
За осуществление лицензируемого вида деятельности без лицензии предусмотрена административная и уголовная ответственность.
В соответствии с п. 2 ст. 14.1 КоАП осуществление предпринимательской деятельности без лицензии, если такая лицензия обязательна, – влечет наложение административного штрафа на должностных лиц – от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или
без таковой; на юридических лиц – от сорока тысяч до пятидесяти
тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий
производства и сырья или без таковой.
Осуществление предпринимательской деятельности без лицензии (п. 1 ст. 171 УК РФ) в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, орга34
низациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода
в крупном размере (превышающем 1,5 млн. руб.), – наказывается
штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет,
либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти
часов, либо арестом на срок до шести месяцев.
При изучении пятого вопроса реорганизация юридических лиц
подумайте сначала о причинах их реорганизации.
Причины реорганизации юридических лиц лежат в двух главных областях – в экономике и в праве. Экономические детерминанты связаны с процессами концентрации и децентрализации капитала. Правовые причины – с появлением юридических фактов,
требующих реорганизация юридического лица. Например, превышение числа участников ООО более 50 человек (п.3 ст. 7 Закона об
ООО).
В отсутствие нормативного определения понятия «реорганизация» Вам целесообразно изучить характеристику существующих
подходов к трактовке содержания понятия «реорганизация», приведенную в рекомендованном в плане ПЗ учебнике, и остановиться на предлагаемом его авторами определении с учетом сделанной
нами корректировки второй части дефиниции.
Реорганизация представляет собой совокупность решений и юридически значимых действий учредителей (органов) юридических
лиц и государственных органов, направленных на осуществление
перехода прав и обязанностей юридических лиц к другим юридическим лицам в порядке универсального правопреемства, а также
совершаемых уполномоченным государственным органом (ФНС)
актов государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, и изменений в их учредительных документах1.
Ведущим нормативно-правовым актом, регулирующим реорганизацию юридических лиц, является ГК РФ его ст. 57–60, которые содержат общие положения о реорганизации и правопреемстве юридических лиц, регулируют содержание передаточного акта,
устанавливают гарантии прав кредиторов реорганизуемого юридического лица, последствия признания недействительным решения
о реорганизации юридического лица и признания реорганизации
корпорации несостоявшейся.
1 См. Российское предпринимательское право: учебник / отв. ред. И. В. Ершова,
Г. Д. Отнюкова. М., 2014. С. 179.
35
Порядок осуществления реорганизации юридических лиц конкретных организационно – правовых форм установлен отдельными
законодательными актами. К таким законам относятся: Закон об
ООО (ст. 51–56), Закон об АО (ст. 15–20), Закон о производственных
кооперативах (ст. 26) и др. Процедуры же организации отношений юридических лиц и уполномоченного государственного органа
(ФНС), связанные с реорганизацией юридических лиц и внесением
изменений в их учредительные документы, в случае, если в учредительные документы юридического лица, создаваемого путем реорганизации, вносятся изменения, регулируются главами V, VI Закона о государственной регистрации.
Ознакомившись с идеей о множественности нормативных правовых актов, регулирующих отношения, связанные с реорганизацией
юридических лиц, приступайте к изучению базисных нормативных
положений о формах (способах) реорганизации юридических лиц.
ГК РФ в п. 1 ст. 57 устанавливает следующие формы реорганизации юридических лиц:
1. Слияние.
2. Присоединение.
3. Разделение.
4. Выделение.
5. Преобразование.
Законодатель выделяет два вида реорганизации – добровольную
и принудительную. Добровольная реорганизация юридического
лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом (п. 1 ст. 57).
В случаях, установленных законом, направленных на защиту
прав человека, принудительная реорганизация юридического лица
в форме его разделения или выделения из его состава одного или
нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда (п. 2 ст.
57). Например, в случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение
коммерческой организацией суд по иску антимонопольного органа
вправе принять решение о принудительном разделении такой организации либо решение о выделении из ее состава одной или нескольких организаций (п. 1 ст. 38 Закона о защите конкуренции).
Далее остановитесь на изучении главного правового признака
всех пяти форм реорганизации юридических лиц – правопреемства
(ст. 58).
36
При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из
них переходят к вновь возникшему юридическому лицу (п. 1).
При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица (п. 2).
При преобразовании юридического лица одной организационноправовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического
лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав
и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение
которых вызвано реорганизацией (п. 5).
При разделении юридического лица его права и обязанности
переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии
с передаточным актом (п. 3).
При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и
обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии
с передаточным актом (п. 4).
Обратите внимание, что при формах реорганизации – разделение и выделение – необходимо разрабатывать передаточный акт.
Правовая характеристика передаточного акта содержится в ст. 59.
Передаточный акт, утвержденный лицами, принявшими решение о реорганизации юридического лица, должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного
юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников.
Передаточный акт представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации юридических лиц,
создаваемых в результате реорганизации, или внесения изменений
в учредительные документы существующих юридических лиц.
Непредставление передаточного акта, отсутствие в нем положений о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного
юридического лица влекут отказ в государственной регистрации
юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.
В ГК РФ большое внимание уделяется гарантиям прав кредиторов юридического лица при его реорганизации (ст. 60). Все гарантии, установленные в ГК РФ, можно свести в две группы: информационные и экономические.
Информационные гарантии: реорганизуемое юридическое лицо
в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации обязано уведомить в письменной форме уполномоченный государственный орган (ФНС), осуществляющий государствен37
ную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. На основании такого
уведомления уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит
в единый государственный реестр юридических лиц запись о том,
что юридические лица находятся в процессе реорганизации.
Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовывает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических
лиц, уведомление о своей реорганизации. ГК РФ предусматривает и
другие способы уведомления (см. п. 1).
Основные экономические гарантии предусматривают то, что кредитор юридического лица, если его права требования возникли до
опубликования первого уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать в судебном порядке досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения – прекращения обязательства и
возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев,
установленных законом или соглашением кредитора с реорганизуемым юридическим лицом.
Требования о досрочном исполнении обязательства или прекращении обязательства и возмещении убытков могут быть предъявлены кредиторами не позднее чем в течение тридцати дней после даты
опубликования последнего уведомления о реорганизации юридического лица (см. п. 2).
Завершающий этап реорганизации юридического лица – государственная регистрация. Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется
в соответствии с нормами гл. V Закона о регистрации. Документы,
представляемые в ФНС, перечислены в ст. 14 указанного Закона.
Согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических
лиц, создаваемых в результате реорганизации. При реорганизации
юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента
внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического
лица.
38
В ст. 60.1 и 60.2 ГК РФ установлены нормы о порядке признания
недействительным решения о реорганизации юридического лица и
признании реорганизации корпорации несостоявшейся, а также их
правовые последствия, направленные на восстановление нарушенных прав участников реорганизуемого юридического лица (иных
лиц, если такое право им предоставлено законом) и возмещение им
убытков солидарно виновными лицами.
Приступая к изучению шестого вопроса, вновь обратите внимание на то, что отношения, связанные с ликвидацией юридического
лица, также регулируются комплексом нормативных правовых актов.
Правовые основы ликвидации юридических лиц установлены
ГК РФ в ст. 61–64. Порядок ликвидации юридических лиц конкретных организационно – правовых форм установлен отдельными
законодательными актами. К таким законам относятся: Закон об
ООО (ст. 57, 58), Закон об АО (ст. 21–24), Закон о производственных
кооперативах (ст. 27) и др. Процедуры же организации отношений юридических лиц и уполномоченного государственного органа
(ФНС), связанные с государственной регистрацией юридического
лица в связи с его ликвидацией, регулируются главой VII Закона о
государственной регистрации.
В п. 1 ст. 61 ГК РФ дается определение ликвидации юридического
лица, означающее его прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам.
При изучении правового содержания процесса ликвидации юридических лиц, установленного нормами ГК РФ, Вам целесообразно
рассмотреть следующие основные положения:
1. Принятие решения о ликвидации юридического лица как основания для его ликвидации.
В ГК РФ установлены две формы ликвидации юридических лиц –
добровольная и принудительная. Добровольная ликвидация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей
(участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то
учредительным документом. К причинам добровольной ликвидации
отнесены: истечение срока, на который создано юридическое лицо
или достижение цели, ради которой оно создано (п. 2 ст. 61).
Принудительная ликвидация юридических лиц осуществляется
по решению суда. Иск в суд о ликвидации юридического лица может быть представлен государственным органом или органом местного самоуправления, а также учредителем (участником) юридического лица.
39
К основаниям подачи иска в суд государственным органом или
органом местного самоуправления отнесено: признание государственной регистрации юридического лица недействительной; осуществление юридическим лицом деятельности без надлежащего
разрешения (лицензии); осуществление юридическим лицом деятельности, запрещенной законом и др. (см. подп. 1–4 п. 3 ст. 61).
Основание для подачи иска в суд учредителя (участника) юридического лица: невозможность достижения целей, ради которых
оно создано, в том числе в случае, если осуществление деятельности
юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется (подп. 5 п. 3 ст. 61).
Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) или на орган, уполномоченный на ликвидацию
юридического лица его учредительным документом, могут быть
возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица (п. 5 ст. 61).
Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, в течение трех
рабочих дней после даты принятия данного решения обязаны сообщить в письменной форме об этом в уполномоченный государственный орган (ФНС), осуществляющий государственную регистрацию
юридических лиц, для внесения в единый государственный реестр
юридических лиц записи о том, что юридическое лицо находится
в процессе ликвидации (п.1 ст. 62).
2. Назначение ликвидационной комиссии, ее правовой статус и
процедуры ее деятельности по ликвидации юридического лица.
Ликвидационную комиссию (ликвидатора) назначают учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение
о ликвидации юридического лица (п. 3 ст. 62).
С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. В состав ликвидационной комиссии, как правило, входят учредители,
их представители, руководитель, главный бухгалтер, руководитель
юридической службы ликвидируемого юридического лица1.
Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде. Ликвидационная комиссия обязана
действовать добросовестно и разумно в интересах ликвидируемого
юридического лица, а также его кредиторов.
1 Российское предпринимательское право: учебник / отв. ред. И. В. Ершова,
Г. Д. Отнюкова. М., 2014. С. 196.
40
Если ликвидационной комиссией установлена недостаточность
имущества юридического лица для удовлетворения всех требований кредиторов, дальнейшая ликвидация юридического лица может осуществляться только в порядке, установленном законодательством о несостоятельности (банкротстве) (п. 4 ст. 62).
Процедуры деятельности ликвидационной комиссии по ликвидации юридического лица включают:
а) публикацию в средствах массовой информации и сообщения о
ликвидации юридического лица и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента опубликования сообщения о ликвидации.
Ликвидационная комиссия принимает также меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также
уведомляет в письменной форме кредиторов о ликвидации юридического лица (п. 1 ст. 63).
б) составление промежуточного ликвидационного баланса. После окончания срока предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне требований, предъявленных кредиторами, результатах их рассмотрения, а также о перечне
требований, удовлетворенных вступившим в законную силу решением суда, независимо от того, были ли такие требования приняты
ликвидационной комиссией.
Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими
решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных
законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом (п. 2 ст. 63).
Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица, на которое в соответствии с законом допускается обращение взыскания, с торгов (п. 4 ст. 63).
в) осуществление расчетов с кредиторами. Выплата денежных
сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в соответствии с промежуточным
ликвидационным балансом со дня его утверждения в порядке установленной очередности (п. 5 ст. 63).
Очередность выплаты денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица установлена ст. 64 ГК РФ:
41
– в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед
которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность
за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации
соответствующих повременных платежей;
– во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных
пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов
интеллектуальной деятельности;
– в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;
– в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами;
Требования кредиторов о возмещении убытков в виде упущенной выгоды, о взыскании неустойки (штрафа, пени), в том числе за
неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, удовлетворяются после удовлетворения
требований кредиторов первой, второй, третьей и четвертой очереди.
Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после
полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, за исключением требований кредиторов по обязательствам,
обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического
лица.
Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога,
преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования, по которым возникли до заключения соответствующего
договора залога.
Не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога, требования кредиторов по обязательствам,
обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического
лица, удовлетворяются в составе требований кредиторов четвертой очереди.
г) защита прав кредиторов ликвидируемого юридического лица.
В случае отказа ликвидационной комиссии удовлетворить требование кредитора или уклонения от его рассмотрения кредитор до
утверждения ликвидационного баланса юридического лица вправе
обратиться в суд с иском об удовлетворении его требования к ликвидируемому юридическому лицу. В случае удовлетворения судом
иска кредитора выплата присужденной ему денежной суммы про42
изводится в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК РФ (п. 1
ст. 64.1).
Члены ликвидационной комиссии (ликвидатор) по требованию
учредителей (участников) ликвидированного юридического лица
или по требованию его кредиторов обязаны возместить убытки,
причиненные ими учредителям (участникам) ликвидированного
юридического лица или его кредиторам (п. 2 ст. 64.1).
д) составление ликвидационного баланса. После завершения
расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение
о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию
с уполномоченным государственным органом (п. 5 ст. 63).
Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или корпоративные права в отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительным
документом юридического лица (п. 8 ст. 63).
ж) государственная регистрация ликвидации юридического
лица. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а
юридическое лицо – прекратившим существование после внесения
сведений о его прекращении в единый государственный реестр юридических лиц (п. 9 ст. 63). Порядок государственной регистрации
при ликвидации юридического лица установлен ст. 22 Закона о государственной регистрации юридических лиц.
На завершающей стадии ликвидационная комиссия составляет
акт о распределении оставшегося имущества между учредителями
(участниками), закрывает банковские счета, уничтожает печати
и штампы юридического лица. Документы по личному составу и
финансово – хозяйственной деятельности передаются ликвидационной комиссией на государственное хранение в соответствующий
архивный орган1.
з) ликвидация недействующего юридического лица. ГК РФ предусматривает упрощенный порядок его ликвидации.
Недействующее юридическое лицо – это юридическое лицо, которое в течение двенадцати месяцев, предшествующих его исклю1 Российское предпринимательское право: учебник /отв. ред. И. В. Ершова, Г. Д.
Отнюкова. М., 2014. С. 200.
43
чению из ЕГРЮЛ, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и
сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому
счету (п. 1 ст. 64.2). Порядок его исключения из ЕГРЮЛ, установлен
ст. 21.1 Закона о государственной регистрации юридических лиц.
Исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ
влечет правовые последствия, предусмотренные законодательством РФ применительно к ликвидированным юридическим лицам,
а также не препятствует привлечению к ответственности лиц, уполномоченных выступать от имени юридического лица, членов коллегиальных органов юридического лица и лиц, определяющих действия юридического лица (п. 2, 3 ст. 64.2).
Контрольные вопросы
1. При каких условиях гражданин РФ может заниматься предпринимательской деятельностью?
2. Срок государственной регистрации индивидуального предпринимателя?
3. Перечислите организационно – правовые формы коммерческих юридических по ГК РФ.
4. Какой орган исполнительной власти РФ осуществляет государственную регистрацию ИП и ЮЛ?
5. Назовите основные способы представления документов юридическим лицом в государственный орган на регистрацию.
6. Срок государственной регистрации ЮЛ?
7. Момент государственной регистрации ЮЛ?
8. Дайте определение – лицензирование.
9. Дайте определение – лицензия.
10. Назовите основные виды лицензионных требований.
11. Срок действия лицензии на ведение предпринимательской
деятельности?
12. Опишите порядок организации и осуществления контроля
в отношении соискателя лицензии.
13. Опишите порядок организации и осуществления контроля
в отношении лицензиата.
14. Раскройте порядок приостановления и возобновления действия лицензии.
15. Раскройте порядок прекращения действия лицензии и аннулирования лицензии.
16. Охарактеризуйте ответственность за осуществление предпринимательства, требующего лицензирования, без лицензии.
44
17. Дайте определение – реорганизация ЮЛ.
18. Назовите формы реорганизации ЮЛ.
19. Назовите главный правовой признак всех форм реорганизации ЮЛ.
20. Что составляет содержание передаточного акта?
21. Дайте определение – ликвидация ЮЛ.
22. Охарактеризуйте правовой статус ликвидационной комиссии.
23. Назовите основные этапы деятельности ликвидационной комиссии.
24. Назовите очередность выплаты денежных сумм кредиторам
ликвидируемого ЮЛ.
25. Как должны удовлетворяться требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого
ЮЛ?
26. Как ГК РФ обеспечивается защита прав кредиторов ликвидируемого ЮЛ?
27. Дайте определение – недействующее юридическое лицо по ГК
РФ.
28. Назовите правовые последствия исключения недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ.
Практикум
Дано: К Вам обратились с просьбой помочь создать коммерческий субъект предпринимательской деятельности в форме юридического лица.
Определите: Какие этапы юридически значимых действий и
принятие соответствующих актов Вы порекомендуете осуществить, чтобы придать будущему коммерческому ЮЛ правовой статус
и представить документы на государственную регистрацию ЮЛ?
(В поиске ответа на данный вопрос Вам поможет изучение § 3 гл.
6 рекомендованного в плане ПЗ учебника).
45
РАЗДЕЛ 3. ОБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА
Тема 3.1. Объекты предпринимательских правоотношений
План семинара
Время: 8 часа – ауд.
14 часов – срс
Вопросы для обсуждения:
1. Предприятие – основной объект предпринимательских правоотношений.
2. Информация как объект предпринимательских правоотношений.
3. Интеллектуальная собственность в предпринимательской деятельности:
– понятие интеллектуальной собственности и ее места в предпринимательской деятельности;
– патентное право в предпринимательстве;
– права на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг.
Нормативные акты:
Гражданский кодекс Российской Федерации. Гл. 6, 69, 72, 76.
Федеральный Закон от 29.07.2004 г. № 98-ФЗ (действующая редакция, 2016) «О коммерческой тайне».
Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ (действующая
редакция, 2016) «Об информации, информационных технологиях и
о защите информации». Ст. 1–9.
Закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I (действующая редакция,
2016) «О защите прав потребителей». Ст. 8–10.
Литература:
Российское предпринимательское право: учебник /отв. ред.
И.В.Ершова, Г.Д.Отнюкова. М., 2014. Гл. 9, 19.
Методические указания
При подготовке к первому вопросу следует осознать, что осуществляя предпринимательскую деятельность, субъекты предпринимательства взаимодействуют не только между собой, но и с окружающим их объективным миром. В этом взаимодействии субъектов предпринимательства с объективной реальностью появляется
новое понятие предпринимательского права – объекты предпринимательской деятельности. Выделение объектов предприниматель46
ства и правовая характеристика их содержания содержится в предпринимательском праве.
Объект предпринимательских отношений с точки зрения права – это то, на что направлены субъективные права и юридические
обязанности субъектов предпринимательской деятельности.
Такой подход позволяет утверждать, что в ст. 132 ГК РФ выделяется основной объект предпринимательских правоотношений –
предприятие – и дается его гражданско-правовое определение:
«Предприятием как объектом прав признается имущественный
комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью» (п. 1 ст. 132).
В п. 2 ст. 132 ГК РФ указываются основные структурные элементы предприятия как имущественного комплекса, в который входят
все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на
обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию,
работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не
предусмотрено законом или договором.
Функционирующее предприятие как имущественный комплекс, во-первых, определяет формирование предпринимателем
своих субъективных прав. Во-вторых, позволяет реализовывать
свои юридические обязанности в предпринимательских правоотношениях. В-третьих, эффективность использования предприятия,
в конечном итоге, определяет место юридического лица на рынке
товаров и через его капитализацию на рынке капиталов. Именно
поэтому предприятие следует рассматривать как основной объект
предпринимательских правоотношений.
ГК РФ устанавливает два случае распоряжения предприятием
для субъекта предпринимательства. Во-первых, предприятие в целом может быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других
сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением
вещных прав (п. 2 ст. 132). В этом случае, согласно п. 1 ст. 559 ГК
РФ, по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые
продавец не вправе передавать другим лицам. Например, права
продавца, полученные им на основании лицензии на занятие соответствующей деятельностью (п. 3 ст. 559).
47
Во-вторых, часть предприятия может быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением,
изменением и прекращением вещных прав (п. 2 ст. 132). В данном
случае все виды имущества, входящие в состав имущественного
комплекса становятся объектами общих гражданских прав предпринимателя. Обратите внимание на то, что важное практическое
значение для предпринимательских правоотношений имеет такой
признак объектов гражданских прав как оборотоспособность.
Оборотоспособность – это возможность объектов гражданских
прав свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства, например реорганизация юридического лица (п. 1 ст. 129).
По данному критерию все виды имущества предприятия делятся
на две группы:
– неограниченные в обороте:
– ограниченные в обороте.
Неограниченные в обороте – это объекты предпринимательских
правоотношений, которые могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства. Таких объектов подавляющее большинство в рыночной
экономике. Они являются материальной основой использования
диспозитивного метода регулирования предпринимательских отношений как основного метода предпринимательского права.
Объекты, ограниченные в обороте, устанавливаются законом
или в установленном законом порядке, которыми, в частности могут быть предусмотрены виды объектов гражданских прав, принадлежащими лишь определенным участникам оборота либо совершение сделок с которыми допускается по специальному разрешению
(п. 2 ст. 129), что определяет необходимость использования императивного метода в предпринимательском праве.
Причины ограничения законом оборотоспособности объектов
гражданских прав в предпринимательстве обусловлены необходимостью обеспечения обороны страны и безопасности государства,
защиты прав российских граждан, прежде всего, их нравственности, здоровья и жизни.
Подготовка ко второму вопросу необходимо начать с рассмотрения понятийного аппарата и общественных отношений, связанных
с использованием информации, установленных Законом об информации.
Информация – это сведения (сообщения, данные) независимо от
формы их представления (ст. 2 Закона об информации).
48
Информация как объект правовых отношений Законом об информации разделена на две группы:
– общедоступная информация (п. 1 ст. 5, 7);
– информация ограниченного доступа, которая устанавливается
федеральными законами (ст. 9).
Общедоступная информация как объект предпринимательской
деятельности имеет три аспекта. Во-первых, доступность для потребителей необходимой им информации об изготовителе (исполнителе) и о товарах (работах, услугах). Правовое регулирование открытой информации предпринимателей для потребителей установлено
ст. 8–10 Закона о защите прав потребителей. Изучите эти статьи и
подумайте, как выполнение содержащихся в них требований сказывается на издержках производства предпринимателей?
Второй аспект общедоступной информации как объекта предпринимательской деятельности – доступность информации для
предпринимателя о своем контрагенте- предпринимателе. Правовой режим этого аспекта общедоступной информации регулируется
положениями гл. II Закона о государственной регистрации ЮЛ и
ИП. В частности в ст. 5 узаконено содержание ЕГРЮЛ и ЕГРИП, а
в ст. 6 указывается, что содержащиеся в государственных реестрах
сведения и документы являются открытыми и общедоступными.
Третий аспект общедоступной информации как объекта предпринимательской деятельности – доступность информации для
общественного и государственного контроля. Так, например, согласно п. 6 ст. 97 ГК РФ публичное акционерное общество обязано
раскрывать публично информацию, предусмотренную законом. А
порядок формирования государственного информационного ресурса, формирования и ведения реестра лицензий, предоставления информации по вопросам лицензирования установлен ст. 21 Закона о
лицензировании.
Среди информации ограниченного доступа особое значение для
предпринимательской деятельности имеет коммерческая тайна.
Отношения, связанные с установлением, изменением и прекращением режима коммерческой тайны в отношении информации, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам регулируются Федеральным законом «О коммерческой тайне». При изучении данного
закона сосредоточьте внимание на следующих моментах:
1. На усвоении ключевого категориального аппарата: коммерческая тайна; конфиденциальность информации; информация, составляющая коммерческую тайну.
49
Коммерческая тайна–это режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах:
– увеличить доходы;
– избежать неоправданных расходов;
– сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг;
– или получить иную коммерческую выгоду (п. 1 ст.3).
Определение конфиденциальность информации дается в Законе
об информации. Конфиденциальность информации – это обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной
информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее правообладателя (ст. 2).
Информация, составляющая коммерческую тайну–это сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также
сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым
у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны (п. 2 ст. 3 Закона о коммерческой тайне).
2. Право на отнесение информации к информации, составляющей коммерческую тайну. Право на отнесение информации к информации, составляющей коммерческую тайну, и на определение
перечня и состава такой информации принадлежит обладателю такой информации (п. 1 ст. 4).
3. Сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну. Перечень таких сведений установлен ст. 5 Закона о коммерческой тайне. К ним отнесены:
– содержащиеся в учредительных документах юридического
лица, в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;
– о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной
обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах,
оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности
каждого гражданина и безопасности населения в целом;
– о численности, о составе работников, о системе оплаты труда,
об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях про50
изводственного травматизма и профессиональной заболеваемости,
и о наличии свободных рабочих мест и другие сведения.
4. Установление режима коммерческой тайны. Определено положениями ст. 10 Закона о коммерческой тайне, которые включают следующие меры по охране конфиденциальности информации,
принимаемые ее обладателем:
1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;
2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;
3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей
коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была
предоставлена или передана;
4) нанесение на материальные носители, содержащие информацию,
составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации (для юридических лиц – полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей – фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства);
5) регулирование отношений по использованию информации,
составляющей коммерческую тайну, с работниками на основании
трудовых договоров и с контрагентами на основании гражданскоправовых договоров;
Органы государственной власти и органы местного самоуправления обязаны создать условия, обеспечивающие охрану конфиденциальности информации, предоставленной им юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями (п.1 ст. 13).
5. Ответственность за нарушение требований Федерального
закона «О коммерческой тайне». Нарушение режима коммерческой тайны влечет:
– дисциплинарную
– гражданско-правовую
– административную
– или уголовную ответственность (п. 1 ст. 14).
Дисциплинарная ответственность применяется к работникам
ЮЛ по основаниям ст. 192 ТК РФ. Разглашение производственного
секрета относится к разряду грубых трудовых обязанностей, и работодателем, как правило, принимается решение об увольнении по
основаниям подпункта «в» п. 6 части первой ст. 81 ТК РФ.
51
Гражданско-правовые отношения – это отношения между ЮЛ –
владельцем секрета производства и ЮЛ – подрядчиком (исполнителем) по договорам на выполнение работ (оказание услуг). Лицо,
которое получило сведения о секрете производства и разгласило их,
может быть привлечено к ответственности за нарушение исключительного права. Его могут обязать возместить убытки, причиненные этим нарушением (п.1 ст. 1472 ГК РФ).
Административная ответственность установлена ст. 13.14 КоАП
РФ.
Уголовная ответственность за нарушение режима коммерческой
тайны предусмотрена ст. 183 УК РФ.
Подготовка по третьему вопросу предполагает изучение следующих подвопросов:
3.1. Понятие интеллектуальной собственности и ее места в предпринимательской деятельности.
3.2. Патентное право в предпринимательстве.
3.3. Права на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг.
3.1. Осмысление содержания понятия интеллектуальная собственность и ее места в предпринимательской деятельности
предполагает изучение нормативные положений о правах на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, содержащихся части четвертой ГК РФ.
Прямого определения понятия интеллектуальная собственность
в ГК РФ нет. Но его можно сконструировать на основе положений
ст. 1226 ГК РФ.
Интеллектуальная собственность – это совокупность интеллектуальных прав на результаты интеллектуальной деятельности и
приравненные к ним средства индивидуализации.
Интеллектуальные права включают исключительное право и
в случаях, предусмотренных ГК РФ, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие).
В ст. 1228 установлено, что личные неимущественные права –
это, прежде всего, право авторства, принадлежащее автору результата интеллектуальной деятельности. Автором признается
гражданин, творческим трудом которого создан такой результат.
Не признаются авторами результата интеллектуальной деятельности граждане, не внесшие личного творческого вклада в создание такого результата, в том числе оказавшие его автору только
техническое, консультационное, организационное или материальное содействие.
52
Право авторства, право на имя и иные личные неимущественные
права автора неотчуждаемы, непередаваемы и охраняются бессрочно. Отказ от этих прав ничтожен.
Права на результат интеллектуальной деятельности, созданный
совместным творческим трудом двух и более граждан (соавторство),
принадлежат соавторам совместно.
В предпринимательской деятельности использование права авторства требует соблюдения права на неприкосновенность произведения и защита произведения от искажений (ст. 1266). Извращение,
искажение или иное изменение произведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию автора, равно как и посягательство на такие действия, дают автору право требовать защиты его
чести, достоинства или деловой репутации в соответствии с правилами ст. 151, 152 ГК РФ. В этих случаях по требованию заинтересованных лиц допускается защита чести и достоинства автора и после
его смерти.
Исключительное право является имущественным правом (ст.
1226), которое в составе предприятия как имущественного комплекса
дает возможность предпринимателю получать прибыль. Предприниматель может использовать исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, принадлежащий другому лицу только
по договору на возмездной основе. Если индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, сами обладают исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), то они вправе использовать такой
результат или такое средство по своему усмотрению в целях получения прибыли любым не противоречащим закону способом.
В частности, правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата
интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.
Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие
лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя (ст. 1229).
Результаты интеллектуальной деятельности и приравненные
к ним средствами индивидуализации перечислены в ст. 1225 ГК РФ.
Интеллектуальные права на все из них могут быть объектами предпринимательской деятельности. Например, авторское право на произведения литературы является объектом издательского бизнеса.
Однако общее значение в качестве объектов предпринимательской деятельности для всех видов предпринимательства имеют па53
тентное право и права на средства индивидуализации юридических
лиц, товаров, работ, услуг.
3.2. Изучение содержания основных положений по патентному
праву следует осуществить по нормам ГК РФ, содержащихся в гл.
72.
Патентные права – это интеллектуальные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы.
Патентные права включают:
1) исключительное право;
2) право авторства (ст. 1345).
Изучите содержание понятий: изобретение (ст. 1350), полезная
модель (ст. 1351), промышленный образец (ст. 1352).
В предпринимательстве обычно изобретение, полезная модель
или промышленный образец создаются работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания
работодателя. Поэтому право авторства на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный
образец принадлежит работнику (автору), а исключительное право
и право на получение патента принадлежат работодателю. В этом
случае работник имеет право на вознаграждение. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора – судом
(ст. 1370).
Исключительные права на изобретения, полезные модели и
промышленные образцы, которые могут принести прибыль предпринимателю, признаются и охраняются законом, удостоверенные
патентами, выданными Федеральной службой по интеллектуальной собственности (ФС по ИС – далее)1. Лицо, указанное в качестве
автора в заявке на выдачу патента на изобретение, полезную модель
или промышленный образец, считается автором изобретения, полезной модели или промышленного образца, если не доказано иное
(ст. 1346, 1347).
Патентообладателю в целях получения прибыли принадлежит,
во-первых, исключительные право на использование изобретения,
полезной модели или промышленного образца в своей предпринимательской деятельности. Например, изготовление и продажа продукта, в котором использованы изобретение, полезная модель, либо
изделия, в котором использован промышленный образец.
1
сти.
54
П. 5.8.1 Положения о Федеральной службе по интеллектуальной собственно-
Во-вторых, патентообладатель может распоряжаться исключительным правом на изобретение, полезную модель или промышленный образец (п. 1, 2 ст. 1358). В этом случае он может использовать
договор об отчуждении исключительного права, либо лицензионный договор.
По договору об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец (договор об отчуждении патента) одна сторона (патентообладатель) передает или
обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на
соответствующий результат интеллектуальной деятельности в полном объеме другой стороне – приобретателю исключительного права (приобретателю патента) (п. 1 ст. 1365).
По лицензионному договору одна сторона – патентообладатель
(лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) удостоверенное патентом право использования
изобретения, полезной модели или промышленного образца в установленных договором пределах (ст. 1367).
Исключительное право на изобретение, полезную модель, промышленный образец и удостоверяющий это право патент действуют с даты подачи заявки на выдачу патента в ФС по интеллектуальной собственности:
– двадцать лет – для изобретений;
– десять лет – для полезных моделей;
– пять лет – для промышленных образцов.
Защита исключительного права, удостоверенного патентом, может быть осуществлена только после государственной регистрации
изобретения, полезной модели или промышленного образца и выдачи патента (п. 1 ст. 1363).
Срок действия исключительного права на промышленный образец и удостоверяющего это право патента по заявлению патентообладателя может быть неоднократно продлен на пять лет, но в целом не более чем на двадцать пять лет, считая с даты подачи заявки
на выдачу патента в ФС по интеллектуальной собственности (п. 3 ст.
1363).
Споры, связанные с защитой патентных прав, рассматриваются
судом. К основаниям таких споров относятся:
– об авторстве изобретения, полезной модели, промышленного
образца;
– об установлении патентообладателя;
– о нарушении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец и др. (п. 1 ст. 1406).
55
Ответственность за нарушение исключительного права на
изобретение, полезную модель или промышленный образец установлена положениями ст. 1252, 1406.1 ГК РФ.
Товары с незаконным использованием исключительного права
на изобретение, полезную модель или промышленный образец считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из
оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации.
Орудия, оборудование или иные средства, главным образом используемые или предназначенные для совершения нарушения
исключительных прав на изобретение, полезную модель или промышленный образец, по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению за счет нарушителя, если законом не предусмотрено их обращение в доход Российской Федерации.
В случае, если юридическое лицо неоднократно или грубо нарушает исключительные права на изобретение, полезную модель или
промышленный образец, суд при наличии вины такого юридического лица в нарушении исключительных прав может принять решение о его ликвидации по требованию прокурора.
Правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя возмещения убытков либо выплаты компенсации:
1) в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей,
определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения;
2) в двукратном размере стоимости права использования изобретения, полезной модели или промышленного образца, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах
обычно взимается за правомерное использование соответствующих
изобретения, полезной модели, промышленного образца тем способом, который использовал нарушитель.
3.3. Права на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг включают:
1) право на фирменное наименование;
2) право на товарный знак и право на знак обслуживания;
3) право на наименование места происхождения товара.
1. Право на фирменное наименование.
При изучении права на фирменное наименование подумайте, почему это право может иметь только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, и не может иметь индивидуальный
предприниматель? (см. ст. 1473, 19, 23 ГК РФ).
Формулировка содержания права на фирменное наименование дается в п. 1 ст. 1474. Право на фирменное наименование – это
исключительное право использования своего фирменного наимено56
вания в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом, в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и
рекламе, на товарах или их упаковках, в сети «Интернет».
Содержание фирменного наименования юридического лица
установлено в 2, 4 ст. 1473. Обратите внимание на то, что не может
включать фирменное наименование.
Ознакомьтесь с действием исключительного права на фирменное наименование на территории Российской Федерации (ст. 1475).
Исключительное право на фирменное наименование действует на
территории РФ, включенное в ЕГРЮЛ. Исключительное право на
фирменное наименование возникает со дня государственной регистрации юридического лица и прекращается в момент исключения
фирменного наименования из ЕГРЮЛ в связи с прекращением юридического лица либо изменением его фирменного наименования.
В п. 2 ст. 1474 раскрыта особенность правовой охраны фирменных наименований в России, заключающаяся в том, что распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том
числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу
права использования фирменного наименования) не допускается.
В соответствии с законодательством многих государств мира
фирменные наименования, являясь объектом интеллектуальной
собственности, могут быть предметом гражданского оборота, но
только совместно с предприятием, которое оно обозначает. В российском законодательстве такая возможность также предусмотрена (п. 2 ст. 559 ГК РФ).
В п. 3 ст. 1474 сформулировано правило о запрете нарушения
исключительного права на фирменное наименование – не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения.
При этом использование считается незаконным при наличии
следующих условий:
– если указанные юридические лица, использующие тождественные или сходные наименования, осуществляют аналогичную
деятельность;
– если фирменное наименование второго юридического лица
было включено в ЕГРЮЛ ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица.
В п. 4 ст. 1474 определены способы защиты исключительного
права на фирменное наименование. В указанной норме эти способы
57
сформулированы в виде обязанности правонарушителя по требованию правообладателя:
– прекратить по своему выбору использование фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию правообладателя или сходного с ним до степени смешения, в отношении видов
деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым
правообладателем, или изменить свое фирменное наименование;
– возместить правообладателю причиненные убытки.
Из содержания данной нормы вытекает, что управомоченными
лицами по защите исключительного права на фирменное наименование являются юридические лица – правообладатели. Другие
лица, даже понесшие убытки вследствие незаконного использования фирменного наименования (в большинстве случаев такими
лицами могут быть потребители), не могут предъявить требования
к правонарушителям.
2. Право на товарный знак и право на знак обслуживания.
Изучение данного вопроса начните с анализа содержания понятия права на товарный знак. Его следует сформировать на основе
положений ст. 1477, 1478.
Право на товарный знак-это исключительное право ЮЛ и ИП на
обозначение, служащее для индивидуализации их товаров, удостоверяемое свидетельством на товарный знак.
Правила ГК РФ о товарных знаках применяются к знакам обслуживания, то есть к обозначениям, служащим для индивидуализации выполняемых ЮЛ либо ИП работ или оказываемых ими
услуг (п. 2 ст. 1477).
На территории Российской Федерации действует исключительное право на товарный знак, зарегистрированный Федеральной
службой по интеллектуальной собственности1 в Государственном
реестре товарных знаков (ст. 1479, 1480).
На товарный знак, зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков, выдается свидетельство на товарный знак,
которое удостоверяет приоритет товарного знака и исключительное
право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве (ст. 1480).
Виды товарных знаков: смотрите положения ст. 1482.
Далее рассмотрите основные формы правовой реализации исключительного права на товарный знак:
1
сти.
58
П. 5.8.1 Положения о Федеральной службе по интеллектуальной собственно-
а) использование исключительного права на товарный знак для
индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых
товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака на товарах, при выполнении работ, оказании услуг и
др. способами (п. 2 ст. 1484);
б) отчуждение исключительного права на товарный знак на основе договора отчуждения (ст. 1488);
в) предоставление права использования товарного знака на основе лицензионного договора (ст. 1489).
Договор об отчуждении исключительного права на товарный
знак, лицензионный договор, а также другие договоры, посредством
которых осуществляется распоряжение исключительным правом
на товарный знак, должны быть заключены в письменной форме.
Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора (п.1 ст. 1490).
Срок действия исключительного права на товарный знак. В течение десяти лет с даты подачи заявки на государственную регистрацию товарного знака в Федеральную службу по интеллектуальной собственности (п. 1 ст. 1491).
Срок действия исключительного права на товарный знак может
быть продлен на десять лет по заявлению правообладателя, поданному в течение последнего года действия этого права. Продление
срока действия исключительного права на товарный знак возможно
неограниченное число раз.
По ходатайству правообладателя ему может быть предоставлено
шесть месяцев по истечении срока действия исключительного права на товарный знак для подачи указанного заявления.
Запись о продлении срока действия исключительного права на
товарный знак вносится Федеральной службой по интеллектуальной собственности в Государственный реестр товарных знаков и
в свидетельство на товарный знак (п. 2, 3 ст. 1491).
Защита права на товарный знак предусматривает:
– гражданско-правовую ответственность;
– административную ответственность;
– уголовную ответственность.
Основной статьей в сфере гражданско-правовой ответственности за нарушения исключительного права на товарный знак
является статья 1515 ГК РФ, в соответствии с которой товары
на которых незаконно размещены товарный знак или сходное
с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.
59
Правообладатель вправе требовать изъятия из оборота и уничтожения за счет нарушителя контрафактных товаров, на которых
размещены незаконно используемый товарный знак или сходное
с ним до степени смешения обозначение.
Правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:
1) в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения;
2) в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак, или в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой исходя из
цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается
за правомерное использование товарного знака.
Подумайте – почему законодатель предоставил правообладателю исключительного права на товарный знак право выбора от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации?
Административную ответственность за незаконное использование исключительного права на товарный знак установлена положениями ст. 14.10 КоАП РФ.
Уголовная ответственность за незаконное использование исключительного права на товарный знак установлена ст. 180 УК РФ.
3. Право на наименование места происхождения товара.
При изучении данного вопроса сосредоточьте внимание на уяснении следующих положений:
а) содержание права на наименование места происхождения товара, раскрываемого в ст. 1516–1518 ГК РФ.
Право на наименование места происхождения товара – это
исключительное право на обозначение, представляющее собой наименование географического объекта, являющегося местом происхождения товара, обладающего особыми свойствами.
Под наименованием географического объекта понимается современное или историческое, официальное или неофициальное, полное или сокращенное наименование страны, городского или сельского поселения, местности или другого географического объекта,
а также обозначение, производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара,
обладающего особыми свойствами.
Особые свойства товара, произведенного в конкретном географическом объекте, определяются исключительно или главным образом характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами.
60
Исключительное право на наименование места происхождения
товара признается и охраняется в силу его государственной регистрации ФС по ИС, удостоверяемое свидетельством1.
Наименование места происхождения товара может быть зарегистрировано одним или несколькими гражданами либо юридическими лицами. Исключительное право использования наименования
места происхождения товара в отношении того же наименования
может быть предоставлено любому лицу, которое в границах того
же географического объекта производит товар, обладающий теми
же особыми свойствами.
б) использование права на наименование места происхождения
товара (ст. 1519).
Использованием наименования места происхождения товара
считается, в частности, размещение этого наименования:
– на товарах, этикетках, упаковках товаров;
– на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;
– в предложениях о продаже товаров и в рекламе;
– в сети «Интернет».
Распоряжение исключительным правом на наименование места
происхождения товара, в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования этого наименования, не допускается.
в) срок действия свидетельства об исключительном праве на
наименование места происхождения товара (ст. 1531).
Свидетельство об исключительном праве на наименование места
происхождения товара действует в течение десяти лет со дня подачи заявки на наименование места происхождения товара в ФС по
ИС.
Срок действия свидетельства об исключительном праве на наименование места происхождения товара может быть продлен по заявлению обладателя свидетельства.
Заявление о продлении срока действия свидетельства подается
в течение последнего года его действия.
По ходатайству обладателя свидетельства ему может быть предоставлено шесть месяцев по истечении срока действия свидетельства
для подачи заявления о продлении этого срока.
1 П. 5.8.1 Положения о Федеральной службе по интеллектуальной собственности.
61
Срок действия свидетельства продлевается каждый раз на десять лет.
Запись о продлении срока действия свидетельства об исключительном праве на наименование места происхождения товара вносится ФС по ИС в Государственный реестр наименований и указанное свидетельство.
г) защита права на наименование места происхождения товара предусматривает:
– гражданско-правовую ответственность;
– административную ответственность;
– уголовную ответственность.
Основными статьями в сфере гражданско-правовой ответственности за нарушения исключительного права на наименование места
происхождения товаров является ст.1519, 1537 ГК РФ, в соответствии с которыми товары, этикетки, упаковки товаров, на которых
незаконно использованы наименования мест происхождения товаров или сходные с ними до степени смешения обозначения, являются контрафактными.
Правообладатель вправе требовать изъятия из оборота и уничтожения за счет нарушителя контрафактных товаров, этикеток,
упаковок товаров, на которых размещено незаконно используемое
наименование места происхождения товара или сходное с ним до
степени смешения обозначение.
Правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:
1) в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения;
2) в двукратном размере стоимости контрафактных товаров, на
которых незаконно размещено наименование места происхождения
товара.
Административную ответственность за незаконное использование исключительного права на наименование места происхождения
товара установлена положениями ст. 14.10 КоАП РФ.
Уголовная ответственность за незаконное использование исключительного права на наименование места происхождения товара
установлена ст. 180 УК РФ.
д) прекращение правовой охраны наименования места происхождения товара и действия свидетельства об исключительном праве
на такое наименование установлено положениями ст. 1536 ГК РФ.
Правовая охрана наименования места происхождения товара по
общему правилу прекращается в случае исчезновения характерных
62
для данного географического объекта условий и невозможности
производить товар, обладающий особыми свойствами.
Действие свидетельства об исключительном праве на наименование места происхождения товара прекращается в случае:
– утраты товаром, производимым обладателем свидетельства,
особых свойств;
– прекращения правовой охраны наименования места происхождения товара;
– прекращения юридического лица – правообладателя, или регистрации прекращения гражданином деятельности в качестве индивидуального предпринимателя – правообладателя, или смерти
такого гражданина и др. основаниям.
Контрольные вопросы
1. Дайте гражданско-правовое определение – предприятие.
2. Назовите основные структурные элементы предприятия как
имущественного комплекса.
3. Почему предприятие является основным объектом предпринимательских правоотношений?
4. Назовите основные формы распоряжения предприятием, установленные ГК РФ.
5. Дайте определение – информация и назовите ее основные
группы.
6. Раскройте правовое регулирование общедоступной информации в предпринимательской деятельности.
7. Дайте определение – коммерческая тайна.
8. Дайте определение – конфиденциальность информации.
9. Какие сведения о предпринимательстве не могут составлять
коммерческую тайну?
10. Раскройте комплекс мер, который необходимо осуществить
для установления режима коммерческой тайны?
11. Назовите виды ответственности за нарушение режима коммерческой тайны.
12. Дайте определение – интеллектуальная собственность.
13. Назовите и раскройте основные элементы интеллектуальных
прав.
14. Каковы правовые последствия нарушения права авторства
в предпринимательской деятельности?
15. Каким образом предприниматель может получать прибыль,
используя исключительное право на результаты интеллектуальной
деятельности?
63
16. Дайте определение – патентные права.
17. Дайте определение – изобретение.
18. Дайте определение – полезная модель.
19. Дайте определение – промышленный образец.
20. Каким образом предприниматель – патентообладатель может
получить прибыль, обладая исключительным правом на изобретение?
21. Назовите сроки действия патента на изобретение, полезную
модель, промышленный образец.
22. Назовите особенность осуществления ответственности за нарушение исключительного права на изобретение.
23. Дайте определение – право на фирменное наименование.
24. Назовите особенность правовой охраны фирменных наименований в РФ.
25. Дайте определение – право на товарный знак.
26. Назовите основные формы правовой реализации права на товарный знак.
27. Срок действия свидетельства на товарный знак?
28. Назовите виды защиты права на товарный знак.
29. Раскройте содержание понятия – право на наименование места происхождения товара.
30. Может ли предприниматель распорядиться правом на наименование места происхождения товара?
31. Срок действия свидетельства об исключительном праве на
наименование места происхождения товара?
32. Назовите основания прекращения правовой охраны наименования места происхождения товара и действия свидетельства об
исключительном праве на такое наименование.
Практикум
Дано: В п. 1 ст. 1225 установлено, что результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной
собственностью), являются:
1) произведения науки, литературы и искусства;
2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ);
3) базы данных и др.
Определите:
1. Содержится ли в этом положении ГК РФ определение интеллектуальной собственности?
64
2. Если да, то, как бы Вы тогда сформулировали определение интеллектуальной собственности?
Тема 3.2. Собственность – правовая основа
предпринимательства
План семинара
Время: 4 час – ауд.
9 часов – срс
Вопросы для обсуждения:
1. Собственность предпринимателей: правовая характеристика
содержания и форм.
2. Право собственности и ограниченные вещные права на имущество ГУП и МУП.
3. Узловые вопросы приватизации государственного и муниципального имущества.
Нормативные акты:
Конституция Российской Федерации. Ст. 8, 9, 35, 36.
Гражданский кодекс Российской Федерации. Гл. 13, 19.
Федеральный закон от 21.12.2001 № 178-ФЗ (действующая редакция, 2016) «О приватизации государственного и муниципального имущества».
Федеральный закон от 14.11.2002 № 161-ФЗ (действующая редакция, 2016) «О государственных и муниципальных унитарных
предприятиях».
Литература:
Российское предпринимательское право: учебник /отв. ред.
И. В Ершова, Г. Д. Отнюкова. М., 2014. Гл. 14.
Методические указания
При подготовке к первому вопросу вспомните гражданско-правовое определение права собственности граждан установленное
в п. 1 ст. 209 ГК РФ: «Собственнику принадлежат права владения,
пользования и распоряжения своим имуществом».
Учитывая то, что основным объектом предпринимательских
правоотношений является предприятие, определение собственности предпринимателей будет иметь следующее содержание.
Собственность предпринимателей – это принадлежащие ему
права владения, пользования и распоряжения своим предприятием
как имущественным комплексом.
65
Далее остановитесь на уяснении содержания правомочий владения, пользования и распоряжения предпринимателем своим предприятием.
Правомочие владения предпринимателя – это основанное на
законе фактическое обладание предприятием, создающее возможность его производительного потребления.
Правомочие пользования предпринимателя представляет собой
основанное на законе возможность использования имущественного
комплекса – производство товаров, выполнение работ или оказание
услуг в целях получения прибыли. Правомочие пользование тесно
связано с правомочием владения, ибо пользоваться предприятием
можно только фактически владея им.
Правомочие распоряжения предпринимателя означает принадлежащую ему возможность по закону определять юридическую
судьбу имущественного комплекса путем изменения его положения
в системе общественных отношений.
Все разрешенные законом акты распоряжения предпринимателем своим предприятием можно разделить на две группы:
Во-первых, распорядительные акты, в результате которых предприятие (или его часть) временно переходит от собственника-предпринимателя к другим лицам. Это акты: аренда (гл. 34 ГК РФ), залог (§ 3 гл. 23 ГК РФ), доверительное управление (гл. 53) и др. В этих
распорядительных актах правомочия распоряжения предприятием
остаются у предпринимателя, а правомочия владения и пользования имущественным комплексом временно по возмездному договору переходят к другому лицу.
Вторая группа распорядительных актов предпринимателя в отношении предприятия – это акты распоряжения, когда собственник-предприниматель отчуждает имущественный комплекс (в
целом или по частям) в собственность другим лицам. К основным
видам таких распорядительных актов относятся: договор продажи
предприятия (ст. 559 ГК РФ), договор поставки (ст. 506 ГК РФ), договор контрактации (ст. 535 ГК РФ) и др.
Рассмотрение содержания права собственности предпринимателя позволяет сделать ряд практических выводов для регулирования
и осуществления предпринимательской деятельности. Их можно
свести к следующим положениям:
– необходимости различать право собственности предпринимателя в объективном смысле (юридическая модель) и субъективном
смысле (выход на конкретное ЮЛ или ИП через юридические факты);
66
– возможность ограничения права собственности предпринимателя (см. п. 2 ст. 209 ГК РФ);
– главное правомочие права собственности предпринимателя –
это права распоряжения, докажите этот тезис;
– право собственности предпринимателя включает в себя бремя
содержания и риск случайной гибели имущественного комплекса
(см ст. 210, 211 ГК РФ). Подумайте, какие последствия для предпринимательской деятельности имеет практическая реализация указанных отношений?
Рассматривая формы собственности предпринимателей, исходите из того, что их выделение осуществляется по двум критериям: по
субъектам и по объектам.
По критерию субъектов в Конституции РФ (ст. 8) и ГК РФ (ст.
212) установлено, что в Российской Федерации признаются частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. Это общее нормативное положение прямо и полностью относится и к формам собственности предпринимателей.
Частная собственность предпринимателей юридически оформляется в виде права собственности ИП и юридических лиц. Государственная форма собственности в российском предпринимательстве представлена государственными унитарными предприятиями.
Муниципальная собственность – муниципальными унитарными
предприятиями.
В рыночной экономике, которая формируется в РФ, доминирующее положение занимает частная собственность предпринимателей.
Обратите внимание на то, что в РФ защищаются равным образом
частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности (п. 2 ст. 8 Конституции РФ, п. 4 ст. 212 ГК РФ).
Подумайте над тем, что имел в виду Законодатель, установив,
что в РФ признаются и защищаются иные формы собственности?
По критерию объектов можно выделить следующие формы собственности предпринимателей:
– собственность на землю;
– собственность на капитал (основные и оборотные фонды);
– интеллектуальная собственность (патентные права, право на
секрет производства (коммерческая тайна), права на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ и услуг и др.);
– право собственности предпринимателя на свои предпринимательские способности.
Подумайте, какое значение для предпринимательской деятельности имеет понимание форм собственности предпринимателей и
67
их содержания по критерию объектов предпринимательских правоотношений?
Подготовка ко второму вопросу требует изучения основополагающих положений главы 19 ГК РФ и развивающих их норм Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных
предприятиях» по следующим подвопросам:
а) правовая характеристика унитарного предприятия и правового режима имущества, используемого в их деятельности.
Согласно п. 1 ст. 2 ФЗ «О государственных и муниципальных
унитарных предприятиях» (Закона об унитарных предприятиях –
далее) унитарное предприятие – это коммерческая организация,
не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное
за ней собственником.
В форме унитарных предприятий могут быть созданы только
государственные (ГУП) и муниципальные предприятия (МУП).
ГУПы и МУПы названы унитарными1 потому что их имущество
является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками унитарного предприятия.
Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию.
От имени РФ или субъекта РФ права собственника имущества
унитарного предприятия осуществляют органы государственной
власти РФ или органы государственной власти субъекта РФ в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.
От имени муниципального образования права собственника
имущества унитарного предприятия осуществляют органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.
Органы государственной власти РФ, субъектов РФ и местного
самоуправления на основании положения абз. 5 п. 1 ст. 216 ГК РФ
наделяют ГУПы и МУПы ограниченными вещными правами на
закрепленное за ними имущество: правом хозяйственного ведения
или правом оперативного управления.
Поэтому в Российской Федерации создаются и действуют два
вида унитарных предприятий:
1 Унитарный – [фр. unitaire< лат. unito единство] стремящийся к единству (единый).
68
– унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного
ведения (федеральное государственное предприятие, государственное предприятие субъекта РФ и муниципальное предприятие);
– унитарные предприятия, основанные на праве оперативного
управления (федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта РФ, муниципальное казенное предприятие) – п. 2
ст. 2 Закона об унитарных предприятиях.
б) характеристика права хозяйственного ведения.
Право хозяйственного ведения является производным от права собственности и в силу этого выступает ограниченным вещным
правом юридических лиц (несобственников) по хозяйственному использованию имущества собственника (государства и муниципальных образований).
Имущество, переданное государственному или муниципальному предприятию, выбывает из фактического обладания собственника – учредителя и зачисляется на баланс предприятия, служа
базой самостоятельной имущественной ответственности предприятия.
Право на имущество, закрепляемое за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения, возникает с момента передачи
такого имущества унитарному предприятию (п. 2 ст. 11 Закона об
унитарных предприятиях).
Размер уставного фонда государственного предприятия должен
составлять не менее чем пять тысяч минимальных размеров оплаты
труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации государственного предприятия.
Размер уставного фонда муниципального предприятия должен
составлять не менее чем одну тысячу минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия (п. 3 ст. 11 Закона об унитарных предприятиях).
Имущество государственного и муниципального предприятия
формируется за счет имущества, закрепленного за унитарным
предприятием на праве хозяйственного ведения собственником этого имущества; доходов унитарного предприятия от его деятельности; иных не противоречащих законодательству источников (п. 1 ст.
11 Закона об унитарных предприятиях).
Закрепляя имущество за предприятием, собственник передает им часть своих прав, одновременно сохраняя за собой по закону
определенные права в отношении имущества, находящегося в хозяйственном ведении предприятия.
69
Собственник сохраняет за собой право распоряжения недвижимым имуществом. В силу п. 2 ст. 295 ГК РФ предприятие не вправе продавать принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения
недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться
этим имуществом без согласия собственника.
Остальным (движимым1) имуществом, принадлежащим предприятию, на праве хозяйственного ведения оно распоряжается
самостоятельно. Однако, согласно п. 1 ст. 22 Закона об унитарных предприятиях согласие собственника требуется на совершение
сделки, в осуществлении которой имеется заинтересованность руководителя унитарного предприятия, а также в отношении крупной сделки2.
Кроме того, собственник по закону сохраняет за собой право осуществления контроля за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества и имеет право на
получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении предприятия (п. 1 ст. 295 ГК РФ).
в) характеристика права оперативного управления.
Право оперативного управления, являясь производным от права
собственности государства и муниципальных образований, выступает ограниченным вещным правом. В соответствии со ст. 296 ГК
РФ субъектами права оперативного управления могут быть казенные предприятия.
Имущество казенного предприятия также формируется за счет
имущества, закрепленного за казенным предприятием на праве
оперативного управления собственником этого имущества; доходов
унитарного предприятия от его деятельности; иных не противоречащих законодательству источников (п. 1 ст. 11 Закона об унитарных предприятиях).
Право на имущество, закрепленное за казенным предприятием
на праве оперативного управления, возникает с момента передачи
1 Вещи, не относящиеся к недвижимости, включая деньги и ценные бумаги,
признаются движимым имуществом (п. 2 ст. 130 ГК РФ).
2 Крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок,
связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения унитарным предприятием прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более десяти процентов уставного фонда унитарного предприятия или более чем
в 50 тысяч раз превышает установленный федеральным законом минимальный размер оплаты труда (п. 1 ст. 23 Закона об унитарных предприятиях).
70
такого имущества унитарному предприятию (п. 2 ст. 11 Закона об
унитарных предприятиях).
В казенном предприятии уставный фонд не формируется (п. 5 ст.
12 Закона об унитарных предприятиях). При создании казенного
предприятия оно наделяется имуществом необходимым и достаточным для осуществления видов деятельности, предусмотренных
уставом предприятия1.
Собственником имущества казенного предприятия являются
РФ, субъект РФ, муниципальное образование. Однако их полномочия как собственников имущества казенного предприятия шире,
чем их полномочия собственников унитарных предприятий, основанных на праве оперативного управления, в следующих существенных моментах.
Во-первых, в соответствии с положениями ст. 297 ГК РФ и ст. 19
Закона об унитарных предприятиях казенное предприятие вправе
распоряжаться имуществом, как движимым, так и недвижимым,
лишь с согласия собственника. Самостоятельно казенное предприятие вправе реализовывать только производимую им готовую продукцию.
Во-вторых, собственник казенного предприятия имеет право
изымать у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое или
используемое не по назначению имущество (п. 2 ст. 20 Закона об
унитарных предприятиях).
В-третьих, собственник имеет право доводить до казенного предприятия обязательные для исполнения заказы на поставки товаров,
выполнение работ, оказание услуг для обеспечения государственных или муниципальных нужд (п. 2 ст. 20 Закона об унитарных
предприятиях).
В-четвертых, деятельность казенного предприятия осуществляется в соответствии со сметой доходов и расходов, утверждаемой
собственником имущества казенного предприятия (п. 2 ст. 20 Закона об унитарных предприятиях).
Таким образом, практически полный контроль собственников за
деятельность казенных предприятий определяет обязанность РФ,
субъектов РФ и муниципальных образований нести субсидиарную
ответственность по обязательствам своих казенных предприятий
1 См. п. 9 Правил создания и регулирования деятельности федеральных казенных предприятий, утвержденных постановлением Правительства РФ от 15 декабря 2007 г. № 872.
71
при недостаточности их имущества (п. 6 ст. 113 ГК РФ; п. 3 ст. 7
Закона об унитарных предприятиях).
Вследствие указанной особенности ответственности собственников казенных предприятий последние не могут быть признаны банкротом (п. 1 ст. 65 ГК РФ).
Подготовка по третьему вопросу предполагает изучение ст. 217
ГК РФ и положений Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества». При этом необходимо
сосредоточить внимание на рассмотрении следующих подвопросов:
3.1. Общая правовая характеристика приватизации государственного и муниципального имущества.
3.2. Планирование приватизации государственного и муниципального имущества.
3.3. Способы приватизации (общая характеристика с детализацией наиболее часто используемого способа продажи государственного и муниципального имущества на аукционе).
3.1. Общая правовая характеристика приватизации государственного и муниципального имущества.
В п. 1 ст. 217 ГК РФ установлено, что имущество, находящееся
в государственной или муниципальной собственности, может быть
передано его собственником в собственность граждан и юридических лиц в порядке, предусмотренном законами о приватизации
государственного и муниципального имущества.
Изучая Закон о приватизации, рассмотрите по данной проблеме
следующие положения:
а) нормативное определение приватизации, которое установлено в ст. 1. Под приватизацией государственного и муниципального
имущества понимается возмездное отчуждение имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность
физических и (или) юридических лиц.
б) принципы приватизации (ст. 2):
• равенство покупателей государственного и муниципального
имущества;
• открытость деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления;
• отчуждение государственного и муниципального имущества
исключительно на возмездной основе;
• приватизация муниципального имущества осуществляется органами местного самоуправления самостоятельно в порядке,
предусмотренном Законом о приватизации.
72
Подумайте, какое значение имеет реализация указанных принципов в преодолении во многом теневых процессов российской приватизации 1990-х годов?
в) правовой статус субъектов, осуществляющих приватизацию (ст. 6):
• компетенция Правительства Российской Федерации установлена положениями п. 1 ст. 6 Закона о приватизации. Уполномоченным
федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим
функции в области приватизации является Федеральное агентство
по управлению государственным имуществом (Росимущество)1;
• компетенция органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления определяется законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации и правовыми актами органов местного
самоуправления соответственно.
г) правовой статус субъектов – покупателей государственного
и муниципального имущества (ст. 5):
• Покупателями государственного и муниципального имущества могут быть любые физические и юридические лица;
за исключением:
– государственных и муниципальных унитарных предприятий,
государственных и муниципальных учреждений;
– юридических лиц, в уставном капитале которых доля Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований превышает 25 процентов;
– акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью не могут являться покупателями своих акций, своих долей
в уставных капиталах, приватизируемых в соответствии с настоящим Федеральным законом.
В случае, если впоследствии будет установлено, что покупатель
государственного или муниципального имущества не имел законное право на его приобретение, соответствующая сделка является
ничтожной.
д) документы, представляемые покупателями государственного и муниципального имущества (ст. 16):
Юридические лица:
• заявку;
• заверенные копии учредительных документов;
1 Постановление Правительства РФ от 05.06.2008 № 432 (ред. от 25.12.2015) «
Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом».
73
• документ, содержащий сведения о доле Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в уставном капитале юридического лица;
• документ, который подтверждает полномочия руководителя
юридического лица на осуществление действий от имени юридического лица.
Физические лица предъявляют:
• заявку;
• документ, удостоверяющий личность, или представляют копии всех его листов.
Все листы документов, представляемых одновременно с заявкой, либо отдельные тома данных документов должны быть прошиты, пронумерованы, скреплены печатью претендента (при наличии
печати) (для юридического лица) и подписаны претендентом.
К данным документам (в том числе к каждому тому) также прилагается их опись. Заявка и такая опись составляются в двух экземплярах, один из которых остается у продавца, другой – у претендента.
В случае, если от имени претендента действует его представитель по доверенности, к заявке должна быть приложена доверенность на осуществление действий от имени претендента, оформленная в установленном порядке, или нотариально заверенная копия
такой доверенности.
При проведении продажи государственного или муниципального имущества в электронной форме заявка и иные представленные
одновременно с ней документы подаются в форме электронных документов.
3.2. Планирование приватизации государственного и муниципального имущества.
• Правительство Российской Федерации должно разрабатывать
прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества на срок от одного года до трех лет (ст. 7).
В прогнозном плане (программе) приватизации федерального
имущества должны быть указаны основные направления и задачи
приватизации федерального имущества на плановый период, прогноз влияния приватизации этого имущества на структурные изменения в экономике, в том числе в конкретных отраслях экономики,
характеристика федерального имущества, подлежащего приватизации, и предполагаемые сроки его приватизации.
Прогнозный план (программа) приватизации федерального имущества должна содержать перечень федеральных государственных уни74
тарных предприятий, а также находящихся в федеральной собственности акций акционерных обществ, долей в уставных капиталах обществ
с ограниченной ответственностью, иного федерального имущества, которое планируется приватизировать в соответствующем периоде.
Акции стратегических акционерных обществ и стратегические предприятия включаются в прогнозный план (программу)
приватизации федерального имущества после принятия Президентом Российской Федерации решения об уменьшении степени участия Российской Федерации в управлении стратегическими акционерными обществами или об исключении соответствующих предприятий из числа стратегических предприятий.
Акции публичного акционерного общества «Газпром», Российского акционерного общества энергетики и электрификации «Единая энергетическая система России», открытого акционерного общества, предусмотренного пунктом 1 части 1 статьи 3 Федерального
закона «Об особенностях управления и распоряжения имуществом
и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области
использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», а также являющиеся субъектами естественных монополий в сфере железнодорожных перевозок и находящиеся в ведении федерального органа
исполнительной власти в области управления железнодорожным
транспортом федеральные государственные унитарные предприятия включаются в прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества на основании федерального закона.
Разработка проекта прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества на плановый период осуществляется
в соответствии с основными направлениями внутренней политики
Российской Федерации, определенными Президентом Российской
Федерации, с прогнозом социально-экономического развития Российской Федерации, программами и задачами, определенными решениями Правительства Российской Федерации (ст. 8).
Правительство Российской Федерации ежегодно, не позднее
1 мая, представляет в Государственную Думу отчет о результатах
приватизации федерального имущества за прошедший год.
Отчет о результатах приватизации федерального имущества за
прошедший год содержит перечень приватизированных в прошедшем году имущественных комплексов федеральных государственных унитарных предприятий, акций акционерных обществ и иного
федерального имущества с указанием способа, срока и цены сделки
приватизации.
75
Отчет о результатах приватизации федерального имущества
за прошедший год подлежит размещению на официальном сайте
в сети «Интернет» одновременно с представлением в Государственную Думу (ст. 9).
Порядок планирования приватизации имущества, находящегося в собственности субъектов Российской Федерации, и муниципального имущества определяется соответственно органами государственной власти субъектов Российской Федерации и органами
местного самоуправления самостоятельно.
Информация о результатах приватизации имущества субъектов
Российской Федерации и муниципального имущества за прошедший год представляется субъектами Российской Федерации в Правительство Российской Федерации или уполномоченный федеральный орган исполнительной власти ежегодно не позднее 1 марта
(ст. 10).
3.3. Способы приватизации государственного и муниципального
имущества указаны в ст. 13 Закона о приватизации:
1. преобразование унитарного предприятия в акционерное общество;
2. преобразование унитарного предприятия в общество с ограниченной ответственностью;
3. продажа государственного или муниципального имущества
на аукционе;
4. продажа акций акционерных обществ на специализированном аукционе;
5. продажа государственного или муниципального имущества
на конкурсе;
6. продажа за пределами территории Российской Федерации находящихся в государственной собственности акций акционерных
обществ;
7. продажа государственного или муниципального имущества
посредством публичного предложения;
8. продажа государственного или муниципального имущества
без объявления цены;
9. внесение государственного или муниципального имущества
в качестве вклада в уставные капиталы акционерных обществ;
10. продажа акций акционерных обществ по результатам доверительного управления.
В п. 5 ст. 13 подчеркивается, что приватизация государственного
и муниципального имущества осуществляется только указанными
способами.
76
Правовая характеристика способов приватизации государственного и муниципального имущества содержится в гл. IV Закона о
приватизации. Вам к семинару предлагается изучить наиболее часто используемого способа приватизации государственного и муниципального имущества – продажа государственного или муниципального имущества на аукционе (ст. 18).
Уясните сначала содержание понятия аукцион.
Под аукционом понимается продажа государственного или муниципального имущества в случае, если его покупатели не должны выполнить какие-либо условия в отношении такого имущества.
Право его приобретения принадлежит покупателю, который предложит в ходе торгов наиболее высокую цену за такое имущество.
Обратите внимание, что аукцион является открытым по составу участников. Продолжительность приема заявок на участие
в аукционе должна быть не менее чем двадцать пять дней. Если
в аукционе принял участие только один участник, то он признается
несостоявшимся.
Признание претендентов участниками аукциона осуществляется в течение пяти рабочих дней со дня окончания срока приема заявок. Аукцион проводится не позднее третьего рабочего дня со дня
признания претендентов участниками аукциона.
Уясните основания для отказа претенденту к участию в аукционе:
– представленные документы не подтверждают право претендента быть покупателем в соответствии с законодательством Российской Федерации;
– представлены не все документы в соответствии с перечнем,
указанным в информационном сообщении (за исключением предложений о цене государственного или муниципального имущества на
аукционе), или оформление указанных документов не соответствует законодательству Российской Федерации;
– заявка подана лицом, не уполномоченным претендентом на
осуществление таких действий;
– не подтверждено поступление в установленный срок задатка на
счета, указанные в информационном сообщении.
Перечень оснований отказа претенденту в участии в аукционе
является исчерпывающим.
Далее изучите положения Закона о способах предложений претендентов о цене приватизируемого государственного или муниципального имущества.
Предложения о цене подаются участниками аукциона в двух
формах:
77
– закрытая форма (в запечатанных конвертах);
– открытая форма (заявляются ими открыто в ходе проведения
торгов).
Форма подачи предложений о цене государственного или муниципального имущества определяется решением об условиях приватизации.
При проведении аукциона, если используется открытая форма
подачи предложений о цене государственного или муниципального имущества указывается величина повышения начальной цены
(«шаг аукциона»).
При равенстве двух и более предложений о цене государственного или муниципального имущества на аукционе, закрытом по форме подачи предложения о цене, победителем признается тот участник, чья заявка была подана раньше других заявок.
Обратите внимание, что для участия в аукционе претендент
вносит задаток в размере 20 процентов начальной цены, указанной в информационном сообщении о продаже государственного или
муниципального имущества. Документом, подтверждающим поступление задатка на счет, указанный в информационном сообщении, является выписка с этого счета.
Рассмотрите установленный порядок подведения итогов аукциона:
– уведомление о признании участника аукциона победителем
выдается победителю или его полномочному представителю под
расписку в день подведения итогов аукциона;
– в течение пяти рабочих дней с даты подведения итогов аукциона с победителем аукциона заключается договор купли-продажи;
– при уклонении или отказе победителя аукциона от заключения в установленный срок договора купли-продажи имущества задаток ему не возвращается и он утрачивает право на заключение
указанного договора.
– суммы задатков возвращаются участникам аукциона, за
исключением его победителя, в течение пяти дней с даты подведения итогов аукциона. В случае отзыва претендентом в установленном порядке заявки до даты окончания приема заявок поступивший от претендента задаток подлежит возврату в срок не позднее
чем пять дней со дня поступления уведомления об отзыве заявки.
В случае отзыва претендентом заявки позднее даты окончания приема заявок задаток возвращается в порядке, установленном для
участников аукциона;
– передача государственного или муниципального имущества и
оформление права собственности на него осуществляются в соот78
ветствии с законодательством Российской Федерации и договором
купли-продажи не позднее чем через тридцать дней после дня полной оплаты имущества.
Контрольные вопросы
1. Дайте гражданско-правовое определение – собственность.
2. Дайте определение – собственность предпринимателей.
3. Раскройте содержание правомочия – владение предпринимателем предприятием.
4. Раскройте содержание правомочия – пользование предпринимателем предприятием.
5. Раскройте содержание правомочия – распоряжение предпринимателем предприятием.
6. Назовите формы собственности предпринимателей по критерию субъектов.
7. Назовите формы собственности предпринимателей по критерию объектов.
8. Почему государственные и муниципальные предприятия называются унитарными?
9. Назовите виды унитарных предприятий по российскому законодательству.
10. Чем отличается право оперативного управления имуществом
унитарного предприятия от права хозяйственного ведения?
11. Дайте определение – приватизация государственного и муниципального имущества.
12. Перечислите принципы приватизации государственного и
муниципального имущества.
13. Раскройте правовой статус субъектов – покупателей государственного и муниципального имущества.
14. Какие документы должен представить покупатель – юридическое лицо при приватизации государственного и муниципального имущества.
15. Раскройте механизм планирования приватизации государственного и муниципального имущества.
16. Перечислите способы приватизации государственного и муниципального имущества.
17. Дайте определение способа приватизации – аукцион.
18. Перечислите основания для отказа претенденту к участию
в аукционе.
79
19. Раскройте установленные способы предложений претендентов о цене приватизируемого государственного и муниципального
имущества.
20. Раскройте порядок подведения итогов аукциона.
Практикум
Дано: В Дагестане в г. Кизляре действует государственное унитарное предприятие «Кизлярский коньячный завод», специализирующееся на производстве крепких алкогольных напитков. Ассортимент завода насчитывает около 20 видов напитков, в том числе
12 видов коньяка. В 2005 г. предприятие было удостоено Звания
«Поставщик Московского Кремля» и получило право маркировки
продукции соответствующим товарным знаком.
20 декабря 2013 года было принято постановление Народного собрания РД «О прогнозном плане (программе) приватизации государственного имущества Республики Дагестан на 2014 год и основных
направлениях приватизации государственного имущества Республики Дагестан на 2015 и 2016 годы», в соответствии с которым была
предусмотрена приватизация ГУП «Кизлярский коньячный завод».
4 февраля 2014 года глава Дагестана Рамазан Абдулатипов объявил о планируемой на сентябрь 2014 года приватизации Кизлярского коньячного завода. Минимальная цена, за которую власти республики готовы продать завод, составляла 4 млрд. рублей.
В результате массовых протестов жителей города и работников
предприятия, не согласных с приватизацией, приватизации завода
не произошло. Распоряжением Председателя правительства России
от 28 августа 2014 года (№1653-р) ГУП «Кизлярский коньячный завод» был передан в федеральную собственность в ведение Росалкогольрегулирования1.
Определите:
1. Соответствует ли требованиям Закона о госпредприятиях распоряжение Председателя правительства РФ от 28.08.14 г.?
2. Какие правовые средства есть у Правительства РФ, чтобы назначенный новый руководитель ФГУП «Кизлярский коньячный завод» повысил эффективность функционирования завода, а его действия в своих интересах были сведены к минимуму?2
1
2
http://www.kavkaz-uzel.eu/articles/238801/
Для подготовки ответа на первый вопрос изучите ст. 20, 29, а на второй вопрос
ст. 20–26 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных
предприятиях».
80
РАЗДЕЛ 4. РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Тема 4.1. Договоры в сфере предпринимательства
План семинара
Время: 6 часа – ауд.
10 часов – срс
Вопросы для обсуждения:
1. Предпринимательские договоры: понятие, содержание и
структура.
2. Классификация предпринимательских договоров. Правовая
характеристика выделенных структурных элементов.
3. Порядок заключения, изменения и расторжения предпринимательского договора.
4. Способы обеспечение исполнения предпринимательских договоров.
5. Расчеты в договорных предпринимательских отношениях.
Нормативные акты:
Гражданский кодекс Российской Федерации. Гл.9, 23, 28, 29, 30,
§ 3, 46.
Литература:
Российское предпринимательское право: учебник /отв. ред. И. В.
Ершова, Г. Д. Отнюкова. М., 2014. Гл. 10, 24.
Методические указания
При подготовке к первому вопросу уясните, что договор в сфере
предпринимательства по своей правовой природе – это разновидность гражданско-правового договора. Вспомните гражданскоправовое определение договора, содержащееся в п. 1 ст. 420 ГК
РФ. Договор – это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Специфика предпринимательского договора проявляется в его
особенностях, которые можно свести к трем основным моментам:
1. Особый состав сторон. Стороны (или одна из сторон) таких
договоров являются субъектами предпринимательской деятельности. Эти субъекты должны пройти государственную регистрацию.
81
2. Цель предпринимательского договора – получение прибыли1.
Предприниматели вступают в бизнес отношения ради получения
прибыли, а не для удовлетворения личных, бытовых и т. п. потребностей.
3. Возмездный характер предпринимательского договора. Законодательство РФ содержит категорический запрет на заключение
безвозмездных договоров между субъектами предпринимательства. В частности, не допускается дарение, за исключением обычных
подарков, стоимость которых не превышает трех тысяч рублей,
в отношениях между коммерческими организациями (п. 4 ст. 575
ГК РФ). А в п. 2 ст. 690 ГК РФ указывается, что коммерческая организация не вправе передавать имущество в безвозмездное пользование лицу, являющемуся ее учредителем, участником, руководителем, членом ее органов управления или контроля.
С учетом выделенным особенностей предпринимательского договора, а также имеющихся концептуальных подходов к трактовке
его содержания2 можно предложить следующее определение предпринимательского договора.
Договор в сфере предпринимательства – это заключаемое на возмездной основе соглашение, стороны (или одна из сторон) которого
являются субъектами предпринимательства.
Подумайте, почему договоры в сфере предпринимательства
в условиях рыночной экономики являются самым эффективным
правовым средством регулирования предпринимательских правоотношений? В поисках ответа на поставленный вопрос поразмышляйте о реализации через предпринимательский договор регулирующих возможностей сущностных принципов права – свободы, равенства, справедливости. Свобода предпринимательского договора
(см. ст. 421 ГК РФ, ст. 179 УК РФ), равенство (ст. 432, 433, 450 ГК
РФ), справедливость (ст. 424 ГК РФ).
Далее остановитесь на изучении содержания предпринимательского договора. Обратите внимание, что содержание договора в сфере предпринимательства составляют его условия. Условия предпринимательского договора подразделяют на две группы:
– существенные условия;
– несущественные условия.
1 См. абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ.
2 См.: Российское предпринимательское право: учебник / отв. ред. И. В. Ершова,
Г. Д. Отнюкова. М., 2014. С. 369, 370.
82
Существенные условия названы в п. 1 ст. 432 ГК РФ. К ним относятся:
1. Указания на предмет договора. Предметом предпринимательского договора могут быть – товары, работы и услуги.
2. Условия, которые названы в законе или иных правовых актах
как существенные или необходимые для договоров данного вида.
3. Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
К несущественным условиям предпринимательских договоров
относятся:
1. Обычные условия (например, в каком арбитражном суде будет
рассматриваться возможный спор между договаривающимися сторонами).
2. Случайные условия (форс – мажорные обстоятельства).
Структура предпринимательского договора, как правило,
включает три части:
– преамбулу
– основную часть;
– заключительную часть.
Преамбула предпринимательского договора по требованиям,
сложившимся на практике, включает в себя:
– название договора («Договор поставки», «Договор аренды» и т. п.);
– номер договора;
– сведения о месте заключения;
– указание даты подписания;
– полные наименования обеих сторон: для юридических лиц
это будет фирменное наименование с указанием организационной
формы, для ИП – полное имя, паспортные данные, при необходимости – данные свидетельства о регистрации ИП;
– имена и занимаемые должности тех, кто подписывает договор,
с указанием оснований, по которым они вправе это делать («на основании Устава», «на основании доверенности» и т. д.).
Основная часть предпринимательского договора подразделяется в свою очередь на две составляющие:
– специфические условия;
– общие условия.
Специфические условия включают условия, которые характерны
для данной сделки:
– предмет договора (количество и качество товара);
– цена товара;
– скидки с цены и надбавки к цене (если они применяются);
83
– базисные условия поставки;
– форма платежа;
– срок поставки или сроки исполнения обязательств,
– условия одностороннего отказа от договора;
– маркировка, упаковка товара;
– сдача-приемка товара или переход права собственности на товар;
– ответственность сторон.
К общим условиям договора относятся несущественные условия,
те положения, которые включаются во все предпринимательские
договоры, независимо от их содержания:
– арбитражная оговорка;
– форс-мажор.
В заключительной части договора указываются:
– юридические адреса сторон;
– все приложения, которые являются неотъемлемыми частями
договора;
– подписи сторон;
– указание места и даты заключения договора (если это не было
сделано в преамбуле).
При подготовке ко второму вопросу уясните, что все предпринимательские договоры по критерию их нормативно-правового регулирования можно разделить на две группы:
– предпринимательские договоры, предусмотренные законами;
– предпринимательские договоры, не предусмотренные законами.
Предпринимательские договоры, предусмотренные законами,
называют модельными. Их правовая характеристика содержится
второй части ГК РФ «Отдельные виды обязательств». Эту группу
предпринимательских договоров по критерию состава сторон можно разбить на две подгруппы:
– договоры, где все стороны – предприниматели;
– договоры, где одна сторона предприниматель.
Договоры, где все стороны – предприниматели, это договоры:
– по продаже товаров;
– по передаче имущества в пользование;
– по выполнению работ;
– по оказанию услуг.
Наиболее распространенной договорной моделью предпринимательского договора по продаже товаров – договор поставки товаров.
Рассмотрите его правовую характеристику по ст. 506 ГК РФ. К мо84
дельным предпринимательским договорам по продаже товаров относятся также договор контрактации (ст. 535 ГК РФ), договор продажи предприятия (ст. 559 ГК РФ) и др.
К модельным предпринимательским договорам по передаче имущества в пользование относятся договор аренды предприятия, договор финансовой аренды (договор лизинга), договор коммерческой
концессии (франчайзинг). Изучите их правовую характеристику по
ст. 656, 665, 1027 ГК РФ.
Типичные модельные предпринимательские договоры по выполнению работ – договор строительного подряда (ст. 740 ГК РФ), договоры на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ (ст. 769 ГК РФ).
К модельным предпринимательским договорам по оказанию
услуг относятся – договор перевозки (гл. 40 ГК РФ), договор страхования (гл. 48 ГК РФ), договор займа и кредитования (гл. 42 ГК РФ)
и др.
Типичным модельным предпринимательским договором, где
одна сторона предприниматель, является договор поставки товаров для государственных или муниципальных нужд (ст. 525 ГК
РФ). Поставка товаров для государственных или муниципальных
нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта.
Отношения, направленные на обеспечение государственных и
муниципальных нужд в целях повышения эффективности осуществления закупок товаров, обеспечения прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулируются Федеральным
законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ,
услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»
от 05.04.2013 № 44-ФЗ.
Вторая группа предпринимательских договоров – договоры, не
предусмотренные законами. Российские предприниматели в предпринимательской деятельности, помимо модельных договоров, могут заключать любые договоры. В этом проявляется свобода предпринимательства.
Существует только одно ограничение – установленный законом
запрет на совершение конкретного вида деятельности. Например,
абсолютным запретом является запрет деятельности, направленной на недобросовестную конкуренцию (п. 2 ст. 34 Конституции
РФ), на ограничение конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке (п. 1 ст. 10 ГК РФ). При наличии
85
таких запретов органы государственной исполнительной власти не
имеют права разрешать подобную деятельность, а, напротив, обязаны пресекать ее.
При разработке предпринимательских договоров, не предусмотренных законами, Вы должны руководствоваться нормами ст. 6
ГК РФ, регулирующими применение гражданского законодательства по аналогии, которое имеет два варианта реализации:
• аналогия закона;
• аналогия права.
При составлении предпринимательского договора по аналогии
закона надо подобрать модельный предпринимательский договор,
схожий по своему содержанию с тем, который намерены заключить
стороны и позаимствовать из него те условия, которые устраивают
договаривающиеся предприниматели.
Если аналогию закона реализовать не удается, то в этом случае
права и обязанности договаривающихся предпринимателей определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.
Подготовка по третьему вопросу предполагает изучение основных положений гражданского законодательства о заключении договора (ст. 432 ГК РФ). Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор, содержащее его
существенные условия) одной из сторон и ее акцепта (принятия
предложения) другой стороной.
Договор считается заключенным, если между сторонами:
– достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора;
– договор составлен в требуемой в подлежащих случаях форме.
Продумайте вопрос об особенностях процесса заключения предпринимательских договоров. Обратите при этом внимание на необходимость:
– совершения серьезной подготовительной работы (поиск и подбор заслуживающего доверия бизнес-партнера; проработка вопросов о форме предпринимательского договора, его существенных
условиях, о составе коммерческой информации и процедуре ее использования на переговорах; осуществление преддоговорных контактов с партнером и др.);
– большего внимания использованию публичной оферты. Правовую характеристику публичной оферты товара изучите по нормам ст. 494 ГК РФ.
86
Далее рассмотрите требования гражданского законодательства
о моменте заключения предпринимательского договора (ст. 433 ГК
РФ). Договор признается заключенным:
• В момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.
• С момента передачи соответствующего имущества, если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества. Например, договор займа считается заключенным
с момента передачи денег или других вещей (п. 1 ст. 807 ГК РФ).
• Если договор, подлежит государственной регистрации, то с момента его регистрации. Так, право собственности и другие вещные
права на недвижимые вещи подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок
с ней (п. 1 ст. 131 ГК РФ).
В практике предпринимательской деятельности возникают ситуации, когда надо изменить или расторгнуть предпринимательский договор. Общее правило по этой группе отношений изложено
в п. 1 ст. 450 ГК РФ – изменение и расторжение договора возможны
по соглашению сторон.
Обратите внимание, что из этого правила установлены два
исключения:
– односторонний отказ от исполнения предпринимательского
договора, если это допускается законом или договором. При этом
сторона, которой предоставлено право на одностороннее изменение
договора, должна, осуществляя это право, действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных гражданским законодательством (п. 4 ст. 450 ГК РФ).
– по решению суда. Требование об изменении или о расторжении
договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор, а при его отсутствии – в тридцатидневный срок (п. 2
ст. 452 ГК РФ).
Типичные основания для решения суда об изменении или расторжении предпринимательского договора:
– при существенном нарушении договора другой стороной (п. 2,
ст. 450 ГК РФ). Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что
она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
– в связи с существенным изменением обстоятельств (ст. 451
ГК РФ). Изменение обстоятельств признается существенным, когда
87
они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно
предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы
заключен на значительно отличающихся условиях.
При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости
справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора.
При изучении четвертого вопроса следует исходить из того, что
составление предпринимательского договора предполагает отработку вопроса учета в нем правовых возможностей гражданско-правовых способов обеспечения исполнения обязательств, которые изложены в ст. 329 ГК РФ.
Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими
способами, предусмотренными законом или договором.
Типичными способами обеспечения обязательств, включаемых
в предпринимательский договор, являются неустойка и залог. Отношения в предпринимательской деятельности, связанные с неустойкой, регулируются ст. 330–333 РФ. Изучая эти нормы, обратите внимание на следующие моменты:
• Содержание понятия неустойка. Неустойка – это денежная
сумма, предусмотренная предпринимательским договором, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения
или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.
• Формы неустойки. Неустойка имеет две формы: штраф и пени.
Хотя термины штраф и пени введены в ГК РФ, но определения их
содержания ГК РФ не дает. В юридической литературе этим понятиям обычно даются следующие определения.
Штраф – это неустойка, которая устанавливается либо в точно
определенной сумме (например, 100000 руб.) или в процентах к величине обязательства (например, 10% суммы долга). Штраф взыскивается однократно. Например, в предпринимательском договоре
условие о штрафе за просрочку исполнения обязательства выглядит
так: «В случае просрочки поставки, Поставщик обязан уплатить
Покупателю штраф в размере 100000 рублей».
Пени – это неустойка, которая устанавливается в процентах за
каждый день просрочки от суммы неисполненного обязательства.
Например, в предпринимательском договоре условие о штрафе за
88
просрочку исполнения обязательства выглядит следующим образом: «За ненадлежащее исполнение обязательства по внесению
арендной платы, Арендатор обязан уплатить неустойку в размере
0,1% от суммы долга за каждый день просрочки».
• Взыскание неустойки. Неустойку можно требовать только при
нарушении должником своего договорного обязательства. Неустойка взыскивается с должника независимо от того, возникли ли у кредитора убытки из-за действий должника. Таким образом, неустойка
взыскивается за факт нарушения обязательства, что является материальным стимулом для должников обеспечения запланированных сроков оборота имущества в предпринимательской деятельности. В п. 1 ст. 330 ГК РФ прямо указывается, что по требованию об
уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему
убытков.
Второй типичный гражданско-правового обеспечения исполнения предпринимательских договоров – залог. Отношения, связанные с залогом регулируют ст. 334–358 ГК РФ, а также Федеральный
закон от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)», который, как это следует из названия, посвящен регулированию отношений, связанных с оборотом недвижимости. При
изучении правовой характеристики залога обратите внимание на
следующие основные положения:
• Содержание понятия залог (ст. 334 ГК РФ). Залог – это способ
обеспечения обязательств, при котором кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае
неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого
обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими
кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество
(залогодателя).
• Предмет залога (ст. 336 ГК РФ). Предметом залога в предпринимательской деятельности может быть всякое имущество,
в том числе вещи и имущественные права, за исключением имущества, на которое не допускается обращение взыскания. Залог
отдельных видов имущества может быть ограничен или запрещен законом.
• Условия и форма договора залога (ст. 339 ГК РФ). В договоре залога должны быть указаны предмет залога, существо, размер и срок
исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.
В договоре залога, залогодателем по которому является лицо,
осуществляющее предпринимательскую деятельность, предмет за89
лога может быть описан любым способом, позволяющим идентифицировать имущество в качестве предмета залога на момент обращения взыскания.
Договор залога должен быть заключен в простой письменной
форме, если законом или соглашением сторон не установлена нотариальная форма.
• Стоимость предмета залога (ст. 340 ГК РФ). Стоимость предмета залога определяется по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом.
• Основания обращения взыскания на заложенное имущество
(ст. 348 ГК РФ). Взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником
обеспеченного залогом обязательства.
Обращение взыскания на заложенное имущество не допускается, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом
обязательства незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного
имущества. Если не доказано иное, предполагается, что нарушение
обеспеченного залогом обязательства незначительно и размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества при условии, что одновременно соблюдены следующие условия:
1) сумма неисполненного обязательства составляет менее чем
пять процентов от размера стоимости заложенного имущества;
2) период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного
залогом, составляет менее чем три месяца.
• Порядок обращения взыскания на заложенное имущество (ст.
349 ГК РФ).
Обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда, если соглашением залогодателя и залогодержателя не предусмотрен внесудебный порядок обращения взыскания
на заложенное имущество.
Если соглашением сторон предусмотрен внесудебный порядок
обращения взыскания на заложенное имущество, залогодержатель
вправе предъявить в суд требование об обращении взыскания на заложенное имущество. В этом случае дополнительные расходы, связанные с обращением взыскания на заложенное имущество в судебном порядке, возлагаются на залогодержателя, если он не докажет,
что обращение взыскания на предмет залога или реализация предмета залога в соответствии с соглашением о внесудебном порядке
90
обращения взыскания не были осуществлены в связи с действиями
залогодателя или третьих лиц.
При обращении взыскания и реализации заложенного имущества залогодержателем и иными лицами должны быть приняты
меры, необходимые для получения наибольшей выручки от продажи предмета залога. Лицо, которому причинены убытки неисполнением указанной обязанности, вправе потребовать их возмещения.
В заключение изучения материала о залоге подумайте – почему залог является одним из эффективных гражданско-правовых
способов обеспечения возникновения и выполнения обязательств
в предпринимательской практике?
При подготовке к пятому вопросу необходимо обратить внимание на то, что нормативного определения понятия расчеты в договорных предпринимательских отношениях нет. Концептуальная
трактовка содержания понятия расчеты приводится в рекомендованном Вам в плане семинара учебнике.
Под расчетами понимают процесс исполнения денежных обязательств, возникших из различных предпринимательских договоров: о поставке товаров, выполнении работ или оказании услуг1.
В сфере предпринимательства основным видом расчетов являются безналичные расчеты. Однако ГК РФ допускает расчеты между
предпринимателями также наличными деньгами (п. 2 ст. 861 ГК
РФ).
Указанием Банка России от 07.10.2013 № 3073-У «Об осуществлении наличных расчетов» (п. 2, 6) наличные расчеты в валюте
Российской Федерации и иностранной валюте между индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами (участниками
наличных расчетов) в рамках одного договора ограничены размером, не превышающим 100 тысяч рублей либо суммой в иностранной валюте, эквивалентной 100 тысячам рублей по официальному
курсу Банка России на дату проведения наличных расчетов.
В наличных расчетах между предпринимателями расчетные отношения не являются самостоятельными. В них денежные платежи являются лишь одной стороной единых товарно-денежных отношений.
Безналичные же расчеты по договорам предпринимателей по своему содержанию являются самостоятельным видом денежных отношений, обособившимся от товарно-денежных отношений. Во-первых,
1 См.: Российское предпринимательское право: учебник /отв. ред. И. В. Ершова,
Г. Д. Отнюкова. М., 2014. С. 664.
91
потому, что в них участвуют банки и в результате происходит несовпадение состава субъектов, участвующих в товарном отношении и
денежном отношении предпринимателей. Во-вторых, обособление
безналичных расчетов происходит в силу их специальной правовой
регламентации, устанавливающей круг субъектов расчетных отношений, формы расчетов, виды и назначение банковских счетов, порядок документооборота, санкции за нарушение правил расчетов.
Готовясь к семинару, из перечисленного перечня вопросов правовой регламентации безналичных расчетов между предпринимателями, остановитесь на изучении нормативно установленных форм
безналичных расчетов и их правовой характеристике.
Основные формы безналичных расчетов установлены в ст. 862
ГК РФ. К ним отнесены:
• расчеты платежными поручениями;
• расчеты по аккредитиву;
• расчеты по инкассо;
• расчеты чеками.
Стороны по договору вправе избрать и установить в предпринимательском договоре любую из форм безналичных расчетов. Можно
избрать и иную форму безналичных расчетов, применяемую в банковской практике обычаями делового оборота (п. 1 ст. 862 ГК РФ).
Однако в российской предпринимательской практике не все указанные выше формы безналичных расчетов используются одинаково интенсивно. Согласно статистике Центрального банка РФ основным платежным инструментом в структуре безналичных платежей
являются платежные поручения: 77% по количеству и 90% по объему платежей1. Поэтому особое внимание уделите рассмотрению
безналичным расчетам платежными поручениями.
Расчеты платежными поручениями.
• Понятие – расчеты платежными поручениями (п. 1 ст. 863
ГК РФ):
При расчетах платежным поручением банк обязуется по поручению плательщика (должника по предпринимательскому договору
за поставленные товары, выполненную работу, оказанные услуги)
за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную
денежную сумму на счет указанного плательщиком лица (другой
стороны предпринимательского договора) в этом или в ином банке
в срок, предусмотренный законом или устанавливаемый в соответ1
http://lawbook.online/hozyaystvennoe-pravo-rossii-kniga/raschetyichekami-11169.html.
92
ствии с ним, если более короткий срок не предусмотрен договором
банковского счета либо не определяется применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.
• Условия исполнения банком платежного поручения (ст. 864 ГК
РФ):
Содержание платежного поручения и представляемых вместе
с ним расчетных документов и их форма, которые представляет
плательщик по предпринимательскому договору за поставленную
ему продукцию, выполненные работы или оказанные услуги в обслуживающий банк, в котором у него открыт банковский счет,
должны соответствовать требованиям, предусмотренным законом
и установленными в соответствии с ним банковскими правилами1.
При несоответствии платежного поручения банковским требованиям, банк может уточнить содержание поручения. Такой запрос
должен быть сделан плательщику незамедлительно по получении
поручения. При неполучении ответа в срок, предусмотренный законом или установленными в соответствии с ним банковскими правилами, банк может оставить поручение без исполнения и возвратить
его плательщику.
Поручение плательщика исполняется банком при наличии
средств на счете плательщика, если иное не предусмотрено договором между плательщиком и банком.
• Сроки действия платежного поручения и его исполнения банком:
Срок действия платежного поручения закреплен в Положении о
правилах осуществления перевода денежных средств, утв. Банком
России 19.06.2012 № 383-П. Согласно п. 5.5 Положения он составляет 10 дней и отсчитывается со дня, следующего за днем его составления. Это значит, что оформленное платежное поручение возможно
предъявить в банк не сразу – это можно сделать как в день составления, так и в любой день из последующей декады.
Обратите внимание, срок определен не в рабочих днях, как большинство «налоговых» сроков в НК РФ, а в календарных, т.е. в него
включаются выходные и праздники. На это прямо указано в п. 5.5
Положения.
Сроку исполнения платежного поручения посвящены п. 1 ст.
863 ГК РФ и ст. 31 Федерального закона от 02.12.1990 № 395–1 «О
банках и банковской деятельности» (с изм. и доп., вступ. в силу
1 Приложение 1 к Положению Банка России от 19 июня 2012 г. № 383-П «О правилах осуществления перевода денежных средств».
93
с 01.09.2016). Согласно последней норме, исполнить платежное поручение банк обязан не позже следующего операционного дня после
получения этого документа.
ГК РФ установил обязанность банка незамедлительно информировать плательщика по его требованию об исполнении платежного
поручения (п. 3 ст. 865 ГК РФ). Порядок оформления и требования
к содержанию извещения об исполнении поручения должны предусматриваться законом. Пока такого закона нет. Поэтому целесообразно использовать предоставленную ГК РФ возможность устанавливать соответствующий порядок и требования к содержанию извещения об исполнении платежного поручения самими сторонами
в договоре банковского счета (ст. 845 ГК РФ).
• Ответственность банков за неисполнение или ненадлежащее
исполнение платежного поручения (ст. 866 ГК РФ):
В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поручения плательщика банк несет ответственность по основаниям и
в размерах, которые предусмотрены главой 25 ГК РФ (возместить
плательщику убытки).
Расчеты по аккредитиву.
• Понятие – расчеты по аккредитиву:
Аккредитив (лат. accreditivus – доверяющий) – это вид банковского счета, дающий возможность контрагенту получить на условиях, указанных в аккредитивном поручении, платеж за товар, работы, услуги немедленно по исполнению обязательства
Предпринимателя – клиента банка, по поручению которого открывается аккредитив, принято называть плательщиком по аккредитиву, или аппликантом. Получатель платежа по аккредитиву
называется бенефициаром. При этом обязательство банка является
независимым от обязательств сторон по основному договору, предусматривающему аккредитивную форму расчетов между поставщиком и покупателем. Таким образом, банк выступает в качестве
гаранта осуществления безналичных расчетов между ними.
• Механизм расчетов по аккредитиву (п. 1 ст. 867, ст. 870, 871):
Банк, действующий по поручению плательщика – предпринимателя об открытии аккредитива и в соответствии с его указанием
(банк-эмитент), обязуется:
а) произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель;
б) либо дать полномочие другому банку (исполняющему банку)
произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель.
94
Для исполнения аккредитива поставщик – получатель средств
представляет в исполняющий банк документы, подтверждающие
выполнение всех условий аккредитива. При нарушении хотя бы
одного из этих условий исполнение аккредитива не производится.
Если исполняющий банк отказывает в принятии документов,
которые по внешним признакам не соответствуют условиям аккредитива, он обязан незамедлительно проинформировать об этом
получателя средств и банк-эмитент с указанием причин отказа.
Предположим, два предпринимателя – продавец и покупатель
заключают сделку. Они имеют дело друг с другом впервые, и работать по предоплате или по предпоставке не готовы. Тогда покупатель обращается в банк с заявлением на открытие аккредитива на
сумму, причитающуюся продавцу за отгруженный товар.
Свидетельством о выполнении договора со стороны продавца
могут быть, например, документы об отгрузке товара. Как только
предмет сделки передан покупателю либо независимому перевозчику, продавец направляет в исполняющий в соответствии с условиями аккредитива банк предусмотренные документы. Банк покупателя осуществляет платеж по аккредитиву согласно полученным
из исполняющего банка инструкциями. Аккредитивные операции
предполагают ряд банковских комиссий, оплачиваемых в соответствии с условиями аккредитива. Обычно комиссия за открытие аккредитива оплачивается покупателем.
• Ответственность банка за нарушение условий аккредитива
(ст. 872):
Ответственность за нарушение условий аккредитива перед плательщиком несет банк-эмитент, а перед банком – эмитентом исполняющий банк.
• Особенности расчетов по аккредитивам по сравнению с расчетами платежными поручениями:
а) создаются дополнительные гарантии интересам предпринимателям – получателям денежных средств, т. е. продавцам. Ведь
предприниматель – покупатель должен заблаговременно перевести
на аккредитив необходимые для оплаты товаров денежные средства
(или оформить кредит банка под аккредитив) до выполнения продавцом условий аккредитива;
б) усложняются договорные правоотношения предпринимателей:
– появляются правоотношения «предприниматель – банк» по
поводу аккредитива;
95
– появляются правоотношения «банк – эмитент и исполняющий
банк» по поводу оплаты по аккредитиву;
– правовые отношения зависят от вида аккредитива (отзывного
и безотзывного аккредитивов ст. 868, 869 Г РФ).
Поэтому расчеты по аккредитиву в российской предпринимательской практике ограничены. А расчеты по аккредитиву с учетом
векселей вообще практически не ведутся.
Подумайте, в каком еще случае, кроме указанного в примере
выше, Вы будете включать в предпринимательский договор расчеты по аккредитиву?
Расчеты по инкассо.
• Понятие – расчеты по инкассо (п. 1 ст. 874 ГК РФ):
При расчетах по инкассо банк (банк-эмитент) обязуется по поручению клиента осуществить за счет клиента действия по получению
от плательщика платежа и (или) акцепта платежа.
Другими словами – банк берет на себя обязательство получить
платеж от предпринимателя – покупателя за плату. Таким образом,
расчеты по инкассо по своей сути прямо противоположны расчетам
платежными поручениями.
Поручение клиента (получателя денежных средств) банку-эмитенту о получении причитающегося ему платежа и (или) акцепта
называется инкассовым поручением. Реквизиты, форма (для инкассового поручения на бумажном носителе), номера реквизитов
инкассового поручения установлены приложениями 1, 4 и 5 Положения Банка России от 19 июня 2012 г. № 383-П «О правилах осуществления перевода денежных средств».
Согласно п. 2 ст. 874 ГК РФ банк-эмитент, получивший поручение клиента, вправе привлекать для его выполнения иной банк (исполняющий банк).
• Исполнение инкассового поручения (ст. 875, 876 ГК РФ):
При отсутствии какого-либо документа или несоответствии документов по внешним признакам инкассовому поручению исполняющий банк обязан немедленно известить об этом лицо, от которого
было получено инкассовое поручение. В случае не устранения указанных недостатков банк вправе возвратить документы без исполнения.
Инкассовое поручение, предъявляемое через банк получателя средств, действительно для представления в банк получателя
средств в течение 10 календарных дней со дня, следующего за днем
его составления. Банк получателя средств, принявший инкассовое
поручение в целях взыскания денежных средств, обязан направить
96
инкассовое поручение в банк плательщика не позднее рабочего дня,
следующего за днем его приема1.
Если документы подлежат оплате по предъявлении, исполняющий банк должен сделать представление к платежу немедленно по
получении инкассового поручения.
Если документы подлежат оплате в иной срок, исполняющий
банк должен для получения акцепта плательщика представить
документы к акцепту немедленно по получении инкассового поручения, а требование платежа должно быть сделано не позднее дня
наступления указанного в документе срока платежа (п. 3 ст. 875 ГК
РФ).
Полученные (инкассированные) суммы должны быть немедленно переданы исполняющим банком в распоряжение банку-эмитенту, который обязан зачислить эти суммы на счет клиента. Исполняющий банк вправе удержать из инкассированных сумм, причитающиеся ему вознаграждение и возмещение расходов.
Если платеж и (или) акцепт не были получены, исполняющий
банк обязан немедленно известить банк-эмитент о причинах неплатежа или отказа от акцепта.
Банк-эмитент обязан немедленно информировать об этом клиента, запросив у него указания относительно дальнейших действий.
При неполучении указаний о дальнейших действиях в срок,
установленный банковскими правилами, а при его отсутствии
в разумный срок исполняющий банк вправе возвратить документы
банку-эмитенту (ст. 876 ГК РФ).
• Ответственность банков за неисполнение или ненадлежащее
исполнение инкассового поручения (п. 3 ст. 874 ГК РФ):
В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения инкассового поручения клиента банк-эмитент несет перед ним ответственность по основаниям и в размере, которые предусмотрены главой 25 ГК РФ (возместить плательщику убытки).
Если неисполнение или ненадлежащее исполнение инкассового
поручения клиента имело место в связи с нарушением правил совершения расчетных операций исполняющим банком, ответственность перед клиентом может быть возложена на этот банк.
Обратите внимание, что при расчетах по инкассо в более выгодном положении оказывается предприниматель – покупатель. Он
пассивно ждет, когда предприниматель – производитель (прода1 П. 7.7 Положения Банка России от 19 июня 2012 г. № 383-П «О правилах осуществления перевода денежных средств».
97
вец) сам проявит инициативу и востребует у него платеж. К тому
же предприниматель – производитель несет все расходы, связанные
с организацией безналичного платежа.
Подумайте, в каких случаях Вы как юрист предложите включить расчеты по инкассо в предпринимательский договор предпринимателю – производителю товаров?
Расчеты чеками.
• Понятие чек:
Согласно п. 1 ст. 877 ГК РФ «Чеком признается ценная бумага,
содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю».
Чек выдается чекодателем (покупателем по предпринимательскому договору) чекодержателю (поставщику) в счет оплаты приобретенного товара (работ, услуг). В качестве плательщика в чеке
указывается банк (плательщик), в котором чекодатель имеет счет.
Это означает, что чек оплачивается банком за счет средств чекодателя.
Для того чтобы расчеты чеками стали возможны, между чекодателем и банком должен быть заключен договор (о расчетах чеками
или о чековом обслуживании) либо соответствующее условие может
быть включено в договор банковского счета. На основании этого договора чекодателю выдается чековая книжка, содержащая чеки,
изготовленные по форме банка с учетом требований законодательства о реквизитах чека (ст. 878 ГК РФ). На отдельном счете (депозите) может быть депонирована денежная сумма для оплаты чеков
при их предъявлении.
Выдача чека не погашает денежного обязательства, во исполнение которого он выдан. Обязательство будет считаться исполненным только после того, как чекодержатель предъявит чек в банк,
а последний произведет его оплату. Чек может быть оплачен только
той кредитной организацией, которая выпустила его.
• Механизм расчетов чеками:
Предъявление чека к платежу возможно путем его непосредственного предъявления в банк, обслуживающий чекодержателя, на
инкассо для получения платежа, что в силу прямого указания п.
1 ст. 882 ГК РФ считается предъявлением чека к платежу. Оплата
инкассированного чека происходит в порядке исполнения инкассового поручения (ст. 875 ГК РФ).
Банк должен проверить всеми доступными ему средствами подлинность чека и легитимность предъявителя. Убытки, возникшие
вследствие оплаты плательщиком подложного, похищенного или
98
утраченного чека, возлагаются на плательщика или чекодателя
в зависимости от того, по чьей вине они были причинены (ст. 879
ГК РФ).
Несмотря на то, что расчеты чеками считаются самой удобной
формой расчетов, так как подразумевают оплату после получения
товара, предоставляя определенные гарантии платежа для продавца. Тем не менее, в Российской Федерации чеки не имеют такого
широкого хождения, как за рубежом.
Контрольные вопросы
1. Дайте определение – предпринимательский договор.
2. Назовите особенности предпринимательского договора.
3. Что составляет содержание предпринимательского договора?
4. Назовите существенные условия предпринимательского договора.
5. Назовите основные части предпринимательского договора и
дайте их характеристику.
6. Перечислите предпринимательские договоры, предусмотренные законами.
7. Как составить предпринимательский договор по аналогии закона?
8. Как составить предпринимательский договор по аналогии
права
9. Как заключается предпринимательский договор
10. Когда предпринимательский договор считается заключенным?
11. Назовите особенности заключения предпринимательского
договора.
12. Назовите моменты заключения предпринимательского договора.
13. Назовите общее правило изменения или расторжения предпринимательского договора.
14. Назовите типичные основания для решения суда об изменении или расторжении предпринимательского договора.
15. Дайте определение – неустойка.
16. Назовите формы неустойки и дайте их определение.
17. Дайте определение – залог.
18. Раскройте порядок взыскания на заложенное имущество.
19. Дайте определение – расчеты в предпринимательских договорах.
20. Раскройте понятие – расчеты платежными поручениями.
99
21. Дайте определение – аккредитив.
22. Дайте определение – расчеты по инкассо.
23. Дайте определение – чек.
Практикум
Дано: Покупатель – предприниматель купил у продавца – предпринимателя товары по накладной1. Товары оказались некачественными, о чем покупатель уведомил продавца. Продавец без промедления предложил заменить некачественный товар.
Однако покупатель отказался, сославшись на то, что в соответствии со ст. 475 ГК РФ он будет устранять недостатки своими силами.
Недостатки были устранены третьим лицом.
Покупатель обратился в суд с иском о взыскании с продавца стоимости услуг третьего лица по устранению недостатков купленных
товаров.
Возразил против иска, ссылаясь на ст. 518 ГК РФ, по которой
покупатель может выбирать способы защиты от некачественной
поставки лишь в том случае, если поставщик без промедления не
заменит некачественный товар. В данном случае замена была предложена незамедлительно. Отказ покупателя лишает его права требовать возмещения заявленных убытков.
Суд иск покупателя – предпринимателя удовлетворил, указав
в решении следующее:
– поскольку моменты заключения и исполнения предпринимательского договора в данном случае совпадают, рассматриваемую
сделку, оформленную накладной, следует квалифицировать как
разовую куплю-продажу, а не как договор поставки. Поэтому ст.
518 ГК РФ здесь неприменима. Стороны должны руководствоваться
положениями ст. 475 ГК РФ, в которой право выбора предоставлено
только покупателю.
Определите:
1. Правильное ли было решение суда? Если нет, то почему?
2. Попробуйте составить апелляцию в защиту продавца – предпринимателя.
1 Товарная накладная – первичный бухгалтерский документ, предназначенный
для оформления операций по отпуску и приему товарно-материальных ценностей.
Содержит наименование выписавшей ее организации, номер и дату, кем и кому отпущен товар, его наименование, количество, сорт, цену и другие данные, основание
для отпуска товара.
100
Тема 4.2. Техническое регулирование качества продукции
предпринимателей
План семинара
Время: 4 часа – ауд.
6 часов – срс
Учебные вопросы:
1. Современная концепция технического регулирования качества продукции предпринимателей.
2. Обязательное техническое регулирование безопасности продукции.
3. Добровольное техническое регулирование качества продукции.
Нормативные акты:
Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ (ред. от 05.04.2016)
«О техническом регулировании».
Федеральный закон от 29.06.2015 № 162-ФЗ (с изменениями и дополнениями) «О стандартизации в Российской Федерации».
Литература:
Российское предпринимательское право: учебник /отв. ред.
И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. М., 2014. Гл. 5, § 4.
Методические указания
При подготовке к первому вопросу надо осознать, что в условиях
рыночной экономики главным регулятором предпринимательских
отношений является рынок, который экономически, на основе закона спроса и предложения, определяет развитие производства, цену
товара и его качество. Рынок, воздействуя на интересы предпринимателей, побуждает их регулировать объемы производства товаров
и повышать их качество в соответствии со спросом потребителей и
конкуренцией с другими производителями аналогичного товара,
снижать затраты на производство и соответственно цены.
В рыночной экономике воздействие на интересы предпринимателей и соответственно на их производительное поведение с помощью
постоянно изменяющихся спроса и предложения является значительно более эффективным, чем использование административных
методов управления.
Переход России от командной экономики к рыночной экономике
принципиально изменил государственный подход к регулированию
качества товаров, работ и услуг. Если в командной экономике требо101
вания к качеству продукции определялись в административном порядке (применялись государственные стандарты, содержавшие императивные требования к качественным параметрам продукции социалистических предприятий), то в 1990-х годах доминирующие позиции
в определении качества продукции предпринимателей занял договор.
Правовое регулирование качества товаров характеризовалось
дозволительной договорной направленностью и соответствовало
принципу свободы договора. В соответствии с п. 4 ст. 421 ГК РФ
характер правового регулирования качества можно выразить формулой: «условия о качестве товаров определяются договором, кроме случаев, когда их содержание предписано законом или иными
правовыми актами». Таким образом, правовая категория качества
в рыночной экономике означает степень соответствия свойств товаров, работ и услуг условиям договора.
Однако первый Федеральный закон, конкретизировавший решение
вопросов о качестве товаров, появился лишь в 2002 году: Федеральный
закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании».
Этим нормативным актом была заложена современная концепция технического регулирования качества продукции предпринимателей. Ее можно выразить следующей формулой: «государство
берет на себя ответственность за безопасность продукции, а предприниматели за другие параметры ее качества».
Под безопасностью продукции и связанных с ней процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, согласно ст. 2 закона, понимается состояние, при котором
отсутствует недопустимый риск, связанный с причинением вреда
жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.
Федеральный закон регулирует отношения, связанные с безопасностью продукции, путем разработки, принятия, применения
и исполнения обязательных требований к продукции (п. 1 ст. 1 закона о техническом регулировании).
Качество продукции, помимо параметров безопасности, характеризуется показателями надежности, экономичности, долговечности, художественно-эстетическими и др. Поэтому в Федеральных
законах «О техническом регулировании» и «О стандартизации
в Российской Федерации» регулирование отношений, связанных
с такими вопросами качества продукции, как повышение безопасности свыше необходимого минимума, а также установление других параметров качества, осуществляется на добровольной основе.
102
Эта идея заложена в определение технического регулирования
во второй статье ФЗ «О техническом регулировании». Техническое
регулирование – это «правовое регулирование отношений в области
установления, применения и исполнения обязательных требований к продукции,… а также в области применения на добровольной
основе требований к продукции, … выполнению работ или оказанию услуг…».
В заключение первого вопроса, продумайте на каком-нибудь
примере (обувь, одежда, телефон, автомобиль) – как реализуется
современная концепция технического регулирования безопасности
и качества продукции предпринимателей.
Во втором вопросе следует уяснить, что обязательное техническое регулирование безопасности продукции осуществляется на основе технических регламентов.
Технический регламент – это документ, который принят международным договором Российской Федерации, подлежащим ратификации в порядке, установленном законодательством Российской
Федерации, или в соответствии с международным договором Российской Федерации, ратифицированным в порядке, установленном
законодательством Российской Федерации, или указом Президента
Российской Федерации, или постановлением Правительства Российской Федерации, или нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и устанавливает обязательные для применения и исполнения
требования к объектам технического регулирования (продукции
или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки,
реализации и утилизации) – ст. 2 Закона о техническом регулировании (далее Закона о ТР).
Таким образом, технический регламент – это нормативно-правовой акт обязательный к применению и исполнению производителями продукции, которая является объектом технического регулирования.
В соответствии со ст. 6. Закона о ТР цели принятия технических
регламентов:
– защита жизни или здоровья граждан, имущества физических
или юридических лиц, государственного или муниципального имущества;
– охрана окружающей среды, жизни или здоровья животных и
растений;
103
– предупреждение действий, вводящих в заблуждение приобретателей, в том числе потребителей;
– обеспечение энергетической эффективности и ресурсосбережения.
Принятие технических регламентов в иных целях не допускается.
Содержание технических регламентов (ст. 7 Закона о ТР):
Технические регламенты с учетом степени риска причинения
вреда устанавливают минимально необходимые требования, обеспечивающие:
– безопасность излучений;
– биологическую безопасность;
– взрывобезопасность;
– механическую безопасность;
– пожарную безопасность;
– химическую безопасность;
– электрическую безопасность;
– радиационную безопасность населения;
– другие виды безопасности.
Технический регламент должен содержать перечень и (или) описание объектов технического регулирования, требования к этим
объектам и правила их идентификации в целях применения технического регламента. Технический регламент должен содержать
правила и формы оценки соответствия.
Оценка соответствия проводится в формах государственного
контроля (надзора), испытания, регистрации, подтверждения соответствия, приемки и ввода в эксплуатацию объекта, строительство
которого закончено, и в иной форме.
Содержащиеся в технических регламентах обязательные требования к продукции имеют прямое действие на всей территории
Российской Федерации и могут быть изменены только путем внесения изменений и дополнений в соответствующий технический регламент.
В технических регламентах с учетом степени риска причинения
вреда могут содержаться специальные требования к продукции,
обеспечивающие защиту отдельных категорий граждан (несовершеннолетних, беременных женщин, кормящих матерей, инвалидов).
Порядок разработки технического регламента (ст. 9 Закона о ТР):
Изучая порядок разработки технического регламента, обратите внимание, что при его осуществлении необходимо максимально
обеспечить:
104
– публичность процедур разработки;
– возможность участия в разработке всех заинтересованных
лиц1;
– достижение согласия большинства заинтересованных сторон.
Разработчиком проекта технического регламента может быть
любое лицо.
О разработке проекта технического регламента должно быть
опубликовано уведомление в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и в информационной системе общего пользования в электронно-цифровой
форме.
Уведомление о разработке проекта технического регламента
должно содержать:
– информацию о том, в отношении какой продукции будут устанавливаться разрабатываемые требования, с кратким изложением
цели этого технического регламента, обоснованием необходимости
его разработки;
– информацию о способе ознакомления с проектом технического
регламента, наименование или фамилию, имя, отчество разработчика проекта данного технического регламента, почтовый адрес
и при наличии адрес электронной почты, по которым должен осуществляться прием в письменной форме замечаний заинтересованных лиц.
С момента опубликования уведомления о разработке проекта
технического регламента соответствующий проект технического
регламента должен быть доступен заинтересованным лицам для ознакомления. Разработчик обязан по требованию заинтересованного лица предоставить ему копию проекта технического регламента.
Плата, взимаемая за предоставление данной копии, не может превышать затраты на ее изготовление.
Разработчик дорабатывает проект технического регламента
с учетом полученных в письменной форме замечаний заинтересованных лиц, проводит публичное обсуждение проекта технического регламента и составляет перечень полученных в письменной форме замечаний заинтересованных лиц с кратким изложением содержания данных замечаний и результатов их обсуждения.
Разработчик обязан сохранять полученные в письменной форме
замечания заинтересованных лиц до дня вступления в силу при1 Подумайте – кто является заинтересованными лицами при разработке технических регламентов?
105
нимаемого соответствующим нормативным правовым актом технического регламента и предоставлять их представителям органов
государственной власти и экспертным комиссиям по техническому
регулированию по их запросам.
Срок публичного обсуждения проекта технического регламента со дня опубликования уведомления о разработке проекта технического регламента до дня опубликования уведомления о завершении публичного обсуждения не может быть менее чем два
месяца.
Уведомление о завершении публичного обсуждения проекта технического регламента должно быть опубликовано в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому
регулированию и в информационной системе общего пользования
в электронно-цифровой форме.
Уведомление о завершении публичного обсуждения проекта
технического регламента должно включать в себя информацию о
способе ознакомления с проектом технического регламента и перечнем полученных в письменной форме замечаний заинтересованных
лиц, а также наименование или фамилию, имя, отчество разработчика проекта технического регламента, почтовый адрес и при наличии адрес электронной почты, по которым с разработчиком может
быть осуществлена связь.
Со дня опубликования уведомления о завершении публичного
обсуждения проекта технического регламента доработанный проект технического регламента и перечень полученных в письменной форме замечаний заинтересованных лиц должны быть доступны заинтересованным лицам для ознакомления.
Федеральный орган исполнительной власти по техническому
регулированию обязан опубликовывать в своем печатном издании
уведомления о разработке проекта технического регламента и завершении публичного обсуждения этого проекта в течение десяти
дней с момента оплаты опубликования уведомлений. Порядок опубликования уведомлений и размер платы за их опубликование устанавливаются Правительством Российской Федерации.
Порядок принятия, изменения и отмены технического регламента (ст. 9, 9.1 Закона о ТР):
Проект постановления Правительства Российской Федерации
о техническом регламенте, разработанный в соответствии с положениями Закона о ТР, рассмотренными выше, и подготовленный
к рассмотрению на заседании Правительства Российской Федерации, не позднее чем за тридцать дней до дня его рассмотрения на106
правляется на экспертизу в соответствующую экспертную комиссию по техническому регулированию.
Проект постановления Правительства Российской Федерации о
техническом регламенте рассматривается на заседании Правительства Российской Федерации с учетом заключения соответствующей
экспертной комиссии по техническому регулированию.
Проект постановления Правительства Российской Федерации о
техническом регламенте должен быть опубликован в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и размещен в информационной системе общего
пользования в электронно-цифровой форме не позднее чем за тридцать дней до дня его рассмотрения на заседании Правительства
Российской Федерации.
Экспертиза проектов технических регламентов осуществляется
экспертными комиссиями по техническому регулированию, в состав которых на паритетных началах включаются представители
федеральных органов исполнительной власти, научных организаций, саморегулируемых организаций, общественных объединений
предпринимателей и потребителей.
Порядок создания и деятельности экспертных комиссий по техническому регулированию утверждается Правительством Российской Федерации. Федеральным органом исполнительной власти по
техническому регулированию утверждается персональный состав
экспертных комиссий по техническому регулированию и осуществляется обеспечение их деятельности. Заседания экспертных комиссий по техническому регулированию являются открытыми.
Заключения экспертных комиссий по техническому регулированию подлежат обязательному опубликованию в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническому
регулированию и в информационной системе общего пользования
в электронно-цифровой форме. Порядок опубликования таких заключений и размер платы за их опубликование устанавливаются
Правительством Российской Федерации.
Технический регламент, принимаемый постановлением Правительства Российской Федерации или нормативным правовым актом
федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию, вступает в силу не ранее чем через шесть месяцев со
дня его официального опубликования (п. 10 ст. 7 Закона о ТР).
В случае несоответствия технического регламента интересам
национальной экономики, развитию материально-технической
базы и уровню научно-технического развития, а также междуна107
родным нормам и правилам, введенным в действие в Российской
Федерации в установленном порядке, Правительство Российской
Федерации или федеральный орган исполнительной власти по
техническому регулированию обязаны начать процедуру внесения
изменений в технический регламент или отмены технического регламента.
Порядок применения технических регламентов (ст. 20, 23, 24,
25, 27 Закона о ТР).
Порядок установлен путем обязательного подтверждения соответствия и осуществляется в двух формах:
– принятия декларации о соответствии (декларирование соответствия);
– обязательной сертификации.
Декларирование соответствия осуществляется по одной из следующих схем:
– принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств;
– принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств и доказательств, полученных с участием органа
по сертификации и (или) аккредитованной испытательной лаборатории (центра) (третья сторона).
Обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации на основании договора с заявителем. Схемы сертификации, применяемые для сертификации определенных видов продукции, устанавливаются соответствующим техническим регламентом.
Соответствие продукции требованиям технических регламентов
подтверждается сертификатом соответствия, выдаваемым заявителю органом по сертификации.
Декларация о соответствии и сертификат соответствия имеют равную юридическую силу и действуют на всей территории Российской Федерации в отношении каждой единицы продукции, выпускаемой в обращение на территории Российской Федерации.
Продукция, соответствие которой подтверждено требованиям
технических регламентов, маркируется знаком обращения на рынке. Изображение знака обращения на рынке устанавливается Правительством Российской Федерации.
Маркировка знаком обращения на рынке осуществляется заявителем самостоятельно любым удобным для него способом. Особенности маркировки продукции знаком обращения на рынке устанавливаются техническими регламентами.
108
Государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов (гл. 6 Закона о ТР).
Постановлением Правительства РФ от 17.06.2004 № 294 (ред.
от 19.07.2016) «О Федеральном агентстве по техническому регулированию и метрологии» (Росстандарт) осуществление контроля и надзора за соблюдением обязательных требований технических регламентов возложено на указанный государственный
орган.
В отношении продукции государственный контроль (надзор) за
соблюдением требований технических регламентов осуществляется исключительно на стадии обращения продукции.
Осуществляя мероприятия по государственному контролю (надзору) за соблюдением требований технических регламентов в порядке, установленном законодательством Российской Федерации,
Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии имеет право:
– выдавать предписания об устранении нарушений требований
технических регламентов в срок, установленный с учетом характера нарушения;
– направлять информацию о необходимости приостановления
или прекращения действия сертификата соответствия в выдавший
его орган по сертификации; выдавать предписание о приостановлении или прекращении действия декларации о соответствии лицу,
принявшему декларацию, и информировать об этом федеральный
орган исполнительной власти, организующий формирование и ведение единого реестра деклараций о соответствии;
– привлекать изготовителя к ответственности, предусмотренной
законодательством Российской Федерации;
– принимать иные предусмотренные законодательством Российской Федерации меры в целях недопущения причинения вреда.
В случае ненадлежащего исполнения своих служебных обязанностей при проведении мероприятий по государственному контролю (надзору) за соблюдением требований технических регламентов
и в случае совершения противоправных действий (бездействия) органы государственного контроля (надзора) и их должностные лица
несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (ст. 35 Закона о ТР).
Подготовка по третьему вопросу требует уяснения, что техническое регулирование качества продукции, базирующееся на принципе добровольности применения (ст. 1, 16.1 ФЗ о ТР; ст. 4 ФЗ о стандартизации), осуществляется на основе стандартизации.
109
Применение документов по стандартизации для целей технического регулирования безопасности продукции устанавливается
в соответствии с Законом о ТР (п. 2 ст. 5 Закона о стандартизации).
Однако проведение единой государственной политики в сфере
стандартизации основывается сегодня на основе положений ФЗ от
29.06.2015 № 162-ФЗ «О стандартизации в Российской Федерации».
При изучении данного закона остановитесь на рассмотрении следующих положений:
а) характеристика правовых основ стандартизации в РФ.
Понятие стандартизация – это деятельность по разработке
(ведению), утверждению, изменению (актуализации), отмене, опубликованию и применению документов по стандартизации и иная
деятельность, направленная на достижение упорядоченности в отношении объектов стандартизации (ст. 2 Закона о стандартизации).
Цели стандартизации (п. 1 ст. 3 Закона о стандартизации):
1) содействие социально-экономическому развитию Российской
Федерации;
2) содействие интеграции Российской Федерации в мировую экономику и международные системы стандартизации в качестве равноправного партнера;
3) улучшение качества жизни населения страны;
4) обеспечение обороны страны и безопасности государства;
5) техническое перевооружение промышленности;
6) повышение качества продукции, выполнения работ, оказания
услуг и повышение конкурентоспособности продукции российского
производства.
Действие Закона о стандартизации не распространяются на
стандартизацию в отношении оборонной продукции (товаров, работ, услуг) по государственному оборонному заказу, продукции,
сведения о которой составляют государственную тайну. Порядок
стандартизации в их отношении устанавливается Правительством
Российской Федерации (ст. 6 Закона о стандартизации).
Документы по стандартизации.
Документ по стандартизации – документ, в котором для добровольного и многократного применения устанавливаются общие характеристики объекта стандартизации, а также правила и общие
принципы в отношении объекта стандартизации1.
1 Правила и общие принципы в отношении объекта стандартизации определяют
порядок и методы проведения работ по стандартизации и оформления результатов
таких работ (п. 9 ст. 2 Закона о стандартизации).
110
Основным документом, разрабатываемым и применяемым в национальной системе стандартизации, является национальный стандарт Российской Федерации (п. 1, 2 ст. 2 Закона о стандартизации)1.
Национальный стандарт – это документ по стандартизации,
который разработан техническим комитетом по стандартизации,
утвержден федеральным органом исполнительной власти в сфере
стандартизации и в котором для всеобщего применения устанавливаются общие характеристики объекта стандартизации, а также
правила и общие принципы в отношении объекта стандартизации
(п. 5 ст. 2 Закона о стандартизации).
б) Порядок разработки и утверждения национального стандарта (ст. 24 Закона о стандартизации).
Разработчик национального стандарта (далее – разработчик)
направляет уведомление о разработке проекта национального стандарта в федеральный орган исполнительной власти в сфере стандартизации (Росстандарт2).
Росстандарт размещает уведомление о разработке проекта национального стандарта на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в срок не позднее чем
в течение семи дней со дня поступления такого уведомления. Уведомление о разработке проекта национального стандарта должно
содержать информацию о положениях, которые имеются в проекте
национального стандарта и отличаются от положений соответствующих международных стандартов.
Разработчик должен обеспечить доступность проекта национального стандарта заинтересованным лицам для ознакомления.
Разработчик по требованию заинтересованного лица обязан предоставить ему копию проекта национального стандарта в электронной
форме или на бумажном носителе.
Разработчик проводит публичное обсуждение проекта национального стандарта, составляет перечень полученных в электронной форме и на бумажном носителе замечаний заинтересованных
лиц с кратким изложением содержания данных замечаний, вклю-
1 Другие документы национальной системы стандартизации – основополагающий
национальный стандарт, предварительный национальный стандарт, стандарт
организации, технические условия, правила стандартизации, информационнотехнические справочники (ст. 2 Закона о стандартизации).
2 Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии (Росстандарт) ведет свою деятельность в соответствии с Положением, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 17 июня 2004 г. № 294.
111
чая результаты рассмотрения данных замечаний, дорабатывает
проект национального стандарта с учетом полученных замечаний.
Срок публичного обсуждения проекта национального стандарта
со дня размещения уведомления о разработке проекта национального стандарта на официальном сайте Росстандарта не может быть
менее чем шестьдесят дней.
Уведомление о завершении публичного обсуждения проекта национального стандарта размещается Росстандартом в срок не позднее чем в течение семи дней со дня завершения публичного обсуждения такого проекта.
Проект национального стандарта и перечень полученных в электронной форме и на бумажном носителе замечаний заинтересованных лиц представляются разработчиком в технический комитет
по стандартизации. Технический комитет по стандартизации проводит экспертизу проекта национального стандарта. Срок проведения экспертизы проекта национального стандарта не может быть
более чем девяносто дней со дня поступления указанного проекта
в технический комитет по стандартизации.
По результатам экспертизы проекта национального стандарта
технический комитет по стандартизации в срок не позднее чем в течение семи дней со дня завершения экспертизы представляет в Росстандарт мотивированное предложение об утверждении проекта национального стандарта в качестве национального стандарта, или об
утверждении проекта национального стандарта в качестве предварительного национального стандарта1, или об отклонении проекта
национального стандарта.
Росстандарт на основании мотивированного предложения технического комитета по стандартизации об утверждении национального стандарта в срок не позднее чем в течение тридцати
дней со дня получения такого предложения принимает решение об
утверждении национального стандарта и дате введения его в действие, или об утверждении предварительного национального стан-
1 Предварительный национальный стандарт – документ по стандартизации, который разработан техническим комитетом, утвержден федеральным органом исполнительной власти в сфере стандартизации и в котором для всеобщего применения
устанавливаются общие характеристики объекта стандартизации, а также правила и общие принципы в отношении объекта стандартизации на ограниченный срок
в целях накопления опыта в процессе применения предварительного национального стандарта для возможной последующей разработки на его основе национального
стандарта (ст. 2 Закона о стандартизации).
112
дарта, сроке его действия, или об отклонении проекта национального стандарта.
Решение Росстандарта об отклонении проекта национального
стандарта может быть обжаловано в суд только после его обжалования в досудебном порядке в соответствии со статьей 13 Закона о
стандартизации.
в) Применение национальных стандартов (ст. 26, 31).
Применение национального стандарта является обязательным
для изготовителя и (или) исполнителя в случае публичного заявления о соответствии продукции национальному стандарту, в том
числе в случае применения обозначения национального стандарта
в маркировке, в эксплуатационной или иной документации.
В остальных случаях национальные стандарты применяются на
добровольной основе одинаковым образом и в равной мере независимо от страны и (или) места происхождения продукции (товаров,
работ, услуг).
Однако нормативного раскрытия порядка добровольного применения национальных стандартов и других документов по стандартизации (добровольной сертификации) в рассматриваемых законах нет.
По общему правилу, добровольная сертификация, в отличие от
обязательной, проводится по инициативе самих производителей
для подтверждения соответствия продукции требованиям национальных стандартов, технических условий и других документов по
стандартизации. Пройти такую процедуру можно как в органе обязательной сертификации, так в организациях, входящих в одну из
нескольких сотен систем добровольной сертификации, работающих
на данный момент в нашей стране.
Нужно подчеркнуть, что добровольная сертификация не может заменить обязательную сертификацию той же продукции. А
вот проведение сертификации на добровольной основе после проведения обязательного подтверждения соответствия будет вполне
оправдано, если в этом случае будут сертифицироваться качества
продукции, которые не были сертифицированы ранее, в обязательном порядке.
Например, если при обязательной сертификации была проверена безопасность зубной пасты для потребителей. То при добровольной сертификации может быть проверена ее эффективность по отбеливанию эмали зубов. И оформлен соответствующий сертификат,
подтверждающий эту эффективность.
Добровольная сертификация завершается выдачей так называемого «голубого сертификата» (по цвету бланка) о сертификации
113
на добровольной основе1. Такой вид подтверждения соответствия
становится все более популярным в нашей стране. Добровольные
сертификаты становятся реальным инструментом борьбы за потребителей и расширения рынка сбыта своей продукции.
Продукция, соответствующая национальному стандарту, и (или)
эксплуатационная или иная документация, прилагаемая к такой
продукции, может маркироваться знаком национальной системы
стандартизации.
Контрольные вопросы
1. Сформулируйте суть современной концепции технического регулирования.
2. Дайте определение – безопасность продукции.
3. Сформулируйте суть правовой категории качества в рыночной
экономике.
4. Дайте определение – техническое регулирование.
5. Какой документ лежит в основе обязательного технического
регулирования?
6. Дайте определение – технический регламент.
7. Перечислите цели принятия технических регламентов.
8. Что составляет содержание технических регламентов?
9. Раскройте порядок разработки технических регламентов.
10. Раскройте порядок принятия технических регламентов.
11. Раскройте порядок применения технических регламентов.
12. Раскройте порядок государственного контроля (надзора) за
соблюдением требований технических регламентов.
13. Дайте определение – стандартизация.
14. Перечислите цели стандартизации.
15. Дайте определение документ по стандартизации.
16. Раскройте порядок разработки национального стандарта.
17. Раскройте порядок утверждения национального стандарта.
18. Назовите нормативные требования о применении национальных стандартов.
Практикум
Дано: В Федеральном законе от 27.12.2002 № 184-ФЗ (ред. от
05.04.2016) «О техническом регулировании» при определении понятия технический регламент названы его формы:
1
114
http://rosstandart.su/dobrovolnaya-sertifikatsiya.
1. Документ, который принят международным договором Российской Федерации, подлежащим ратификации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации,
2. Документ, который принят в соответствии с международным
договором Российской Федерации, ратифицированным в порядке,
установленном законодательством Российской Федерации,
3. Указ Президента Российской Федерации,
4. Постановление Правительства Российской Федерации,
5. Нормативный правовой акт федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию.
Определите:
1. Правовое различие между 1и 2 формами технического регламента?
2. Какая из перечисленных форм является основной формой технического регламента?
3. В каких случаях технический регламент принимается Указом
Президента Российской Федерации1?
Тема 4.3. Правовое регулирование отношений конкуренции
и монополии
План семинара
Время: 6 часов – ауд.
10 часов – срс
Учебные вопросы:
1. Законодательство РФ о регулировании отношений конкуренции и монополий.
2. Правовая характеристика монополистической деятельности и
доминирующего положения.
3. Правовая трактовка «недобросовестной конкуренции» и ее
форм.
4. Правовое регулирование естественных монополий.
Нормативные акты:
Конституция Российской Федерации. Ст. 8, 34, 74.
Гражданский кодекс РФ. Ст. 10.
Федеральный закон от 26.07 2006 г. от 26.07.2006 № 135-ФЗ (действующая редакция, 2016) «О защите конкуренции».
1 Для ответа на поставленные вопросы изучите ст. 9,10 Федерального закона «О
техническом регулировании».
115
Федеральный закон от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ (ред. от
05.10.2015) «О естественных монополиях».
Литература:
Российское предпринимательское право: учебник / отв. ред.
И.В.Ершова, Г.Д.Отнюкова. М., 2014. Гл. 12.
Методические указания
При подготовке к первому вопросу необходимо уяснить, что развитие рыночной экономике приводит к становлению монополий, которые подавляют конкуренцию – движущий мотив экономической
активности предпринимателей.
Нормативное определение конкуренции дается в п. 7 ст. 4 ФЗ «О
защите конкуренции».
Конкуренция – это соперничество хозяйствующих субъектов,
при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке1.
Конкуренция объективно побуждает производителей к соперничеству за наиболее выгодные условия производства (передовые
технологии), лучшую позицию (долю) на рынке соответствующего
товара, вкусы и предпочтения потребителей и т.п., что обусловливает динамику экономического движения общества. Подавление
конкуренции монополиями, как показала мировая практика, ведет
к ослаблению стимулов экономической активности субъектов рыночной экономики и как следствие к снижению темпов экономического роста, уменьшению свободы потребительского поведения.
Защитить конкуренцию может только государство, проводя антимонопольную политику на основе формирования системы антимонопольного регулирования, путем принятия и реализации соответствующего антимонопольного законодательства.
Система антимонопольного регулирования включает две формы
воздействия на предпринимательские отношения:
1. Нормативную (установление правил защиты конкуренции).
2. Организационную (реализацию этих правил).
Основу современного нормативного антимонопольного воздействия российского государства на предпринимательские отноше-
1 Подумайте, что включают общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке?
116
ния составляет Федеральный закон «О защите конкуренции» (далее – Закон о конкуренции).
Целями Закона о конкуренции являются обеспечение единства
экономического пространства, свободного перемещения товаров,
свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.
Закон о конкуренции определяет правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения:
1) монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции;
2) недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской
Федерации (ст. 1 Закона о конкуренции).
Второй основополагающий нормативный акт по антимонопольному регулированию – Федеральный закон «О естественных монополиях».
Данный Федеральный закон определяет правовые основы федеральной политики в отношении естественных монополий в Российской Федерации и направлен на достижение баланса интересов
потребителей и субъектов естественных монополий, обеспечивающего доступность реализуемого ими товара для потребителей и эффективное функционирование субъектов естественных монополий
(ст. 1 Закона о естественных монополиях). Изучение его ключевых
положений Вы будете вести при подготовке к 4 вопросу семинара.
Организационная форма антимонопольного регулирования – создание федерального антимонопольного органа и его территориальных
органов. Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 331
утверждено положение о Федеральной антимонопольной службе.
Федеральная антимонопольная служба (ФАС) является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности
субъектов естественных монополий (п. 1 Положения о ФАС).
Полномочия ФАС изложены в ст. 23 Закона о защите конкуренции и ст. 5 Положения о ФАС. Первоочередные среди них – следующие:
117
1) возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства;
2) выдает в случаях, указанных в Законе о защите конкуренции,
хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания:
а) о прекращении ограничивающих конкуренцию соглашений и
(или) согласованных действий хозяйствующих субъектов и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции;
б) о прекращении злоупотребления хозяйствующим субъектом
доминирующим положением и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции;
в) о прекращении недобросовестной конкуренции и др.
3) выдает федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации,
органам местного самоуправления обязательные для исполнения
предписания:
а) об отмене или изменении актов, нарушающих антимонопольное законодательство;
б) о прекращении или об изменении соглашений, нарушающих
антимонопольное законодательство.
Коммерческие организации (их должностные лица), индивидуальные предприниматели, федеральные органы исполнительной
власти (их должностные лица), органы исполнительной власти
субъектов Российской Федерации (их должностные лица), органы
местного самоуправления (их должностные лица) обязаны исполнять решения и предписания антимонопольного органа в установленный такими решениями и предписаниями срок (ст. 36 Закона о
защите конкуренции).
Кроме того, ФАС имеет полномочия по подготовке и принятию
нормативных правовых актов. В частности, ФАС вносит в Правительство Российской Федерации проекты федеральных законов по
вопросам, относящимся к сфере ведения Службы (п. 5.1 Положения
о ФАС).
ФАС на основании и во исполнение Конституции Российской
Федерации, федеральных конституционных законов, федеральных
законов, актов Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации самостоятельно принимает нормативные
правовые акты в установленной сфере деятельности, перечисленные в п. 5.2 Положения о ФАС. Например, порядок проведения анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения хозяйствующего субъекта и др.
118
Подготовку по второму вопросу начните с рассмотрения понятий
монополистическая деятельность и доминирующее положение.
Монополистическая деятельность – это злоупотребление хозяйствующим субъектом, группой лиц своим доминирующим положением, соглашения или согласованные действия, запрещенные
антимонопольным законодательством, а также иные действия (бездействие), признанные в соответствии с федеральными законами
монополистической деятельностью (п. 10 ст. 4 Закона о защите конкуренции).
Доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих
субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее
влияние на общие условия обращения товара на соответствующем
товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других
хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам (п. 1 ст. 5 Закона о
защите конкуренции).
Далее в ст. 5 Закона о защите конкуренции конкретизированы
параметры доминирующего положения хозяйствующих субъектов.
По общему правилу:
1. Для одного хозяйствующего субъекта:
– доминирующее положение, если доля на рынке определенного
товара превышает пятьдесят процентов;
– если доля на рынке определенного товара составляет менее чем
пятьдесят процентов, то доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта должно быть установлено антимонопольным
органом;
– не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара не
превышает тридцать пять процентов.
2. Для группы хозяйствующих субъектов:
– совокупная доля не более чем трех хозяйствующих субъектов,
доля каждого из которых больше долей других хозяйствующих
субъектов на соответствующем товарном рынке, превышает пятьдесят процентов, или совокупная доля не более чем пяти хозяйствующих субъектов, доля каждого из которых больше долей других
хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке,
превышает семьдесят процентов.
119
ФАС ведет реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на
рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов1.
Хозяйствующий субъект вправе представлять в антимонопольный орган или в суд доказательства того, что положение этого хозяйствующего субъекта на товарном рынке не может быть признано
доминирующим.
Вам следует понять, что доминирующее положение хозяйствующих субъектов не есть монополистическая деятельность. Это просто констатация существования монополии на определенном товарном рынке.
В Законе о защите конкуренции выделены следующие виды монополистической деятельности, на которые введен запрет на их
осуществление:
1. Злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим
положением.
2. Согласованные действия хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию.
3. Акты и действия (бездействие) федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, государственных внебюджетных фондов, Центрального банка Российской
Федерации, направленные на ограничение конкуренции.
4. Соглашения или согласованные действия федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления,
государственных внебюджетных фондов, Центрального банка Российской Федерации, которые могут ограничивать конкуренцию.
5. Заинтересованное участие организаторов торгов в их проведении.
Правая характеристика первого вида запрещенной монополистической деятельности дана в ст. 10 Закона о защите конкуренции.
В Законе перечислены типичные случаи злоупотреблений хозяйствующими субъектами своим доминирующим положением. К ним
отнесены:
• установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены товара;
1 Приказ Федеральной антимонопольной службы от 26 марта 2008 г. № 95 «Об
утверждении формы реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке
определенного товара в размере более чем 35 процентов».
120
• изъятие товара из обращения, если результатом такого изъятия явилось повышение цены товара;
• навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для
него или не относящихся к предмету договора;
• создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу
из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам и др.
Правая характеристика второго вида запрещенной монополистической деятельности, согласованные действия хозяйствующих
субъектов1, ограничивающие конкуренцию, дается в ст. 11 Закона
о защите конкуренции.
В п. 1 ст. 11 указывается, что запрещаются соглашения между
хозяйствующими субъектами-конкурентами, то есть между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на
одном товарном рынке, или между хозяйствующими субъектами,
осуществляющими приобретение товаров на одном товарном рынке, если такие соглашения приводят или могут привести к:
• установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок;
• повышению, снижению или поддержанию цен на торгах;
• разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей (заказчиков);
• сокращению или прекращению производства товаров;
• отказу от заключения договоров с определенными продавцами
или покупателями (заказчиками).
В п. 4 ст. 11 запрещаются также иные соглашения между хозяйствующими субъектами, если установлено, что такие соглашения
приводят или могут привести к ограничению конкуренции. К таким соглашениям могут быть отнесены, в частности, соглашения:
• о навязывании контрагенту условий договора, невыгодных
для него или не относящихся к предмету договора;
• о создании другим хозяйствующим субъектам препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка и др.
Правая характеристика третьего вида запрещенной монополистической деятельности дается в ст. 15 Закона о защите конкуренции.
Федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местно1 Правовая характеристика согласованных действий хозяйствующих субъектов
дается в ст. 8 Закона о защите конкуренции.
121
го самоуправления, государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать
акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.
В частности запрещаются:
– введение ограничений в отношении создания хозяйствующих
субъектов в какой-либо сфере деятельности, а также установление
запретов или введение ограничений в отношении осуществления
отдельных видов деятельности или производства определенных видов товаров;
– необоснованное препятствование осуществлению деятельности хозяйствующими субъектами, в том числе путем установления
не предусмотренных законодательством Российской Федерации
требований к товарам или к хозяйствующим субъектам;
– установление запретов или введение ограничений в отношении
свободного перемещения товаров в Российской Федерации, иных
ограничений прав хозяйствующих субъектов на продажу, покупку,
иное приобретение, обмен товаров;
– дача хозяйствующим субъектам указаний о первоочередных
поставках товаров для определенной категории покупателей (заказчиков) или о заключении в приоритетном порядке договоров;
– предоставление хозяйствующему субъекту доступа к информации в приоритетном порядке и др.
Правая характеристика четвертого вида запрещенной монополистической деятельности дается в ст. 16 Закона о защите конкуренции.
Запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов
Российской Федерации, органами местного самоуправления, государственными внебюджетными фондами, Центральным банком
Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.
В частности к:
– повышению, снижению или поддержанию цен (тарифов);
– экономически, технологически и иным образом не обоснованному установлению различных цен (тарифов) на один и тот же товар;
122
– разделу товарного рынка по территориальному принципу,
объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо по составу продавцов или покупателей (заказчиков);
– ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного
рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.
Правая характеристика пятого вида запрещенной монополистической деятельности, заинтересованное участие организаторов
торгов в их проведении, дается в ст. 17 Закона о защите конкуренции.
При проведении торгов, запроса котировок цен на товары, запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или
могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе:
– координация организаторами торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиками деятельности их участников,
а также заключение соглашений между организаторами торгов и
(или) заказчиками с участниками этих торгов, если такие соглашения имеют своей целью либо приводят или могут привести к ограничению конкуренции и (или) созданию преимущественных условий для каких-либо участников;
– создание участнику торгов, запроса котировок, запроса предложений или нескольким участникам торгов, запроса котировок,
запроса предложений преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем
доступа к информации;
– нарушение порядка определения победителя или победителей
торгов, запроса котировок, запроса предложений и др.
Подготовку к третьему вопросу следует начать с рассмотрения
понятия недобросовестная конкуренция.
Недобросовестная конкуренция – это любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации,
обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки
другим хозяйствующим субъектам – конкурентам либо нанесли
или могут нанести вред их деловой репутации (п. 9 ст. 4 Закона о
защите конкуренции).
Далее изучите основные формы недобросовестной конкуренции
(глава 2.1 Закона о защите конкуренции).
123
Первая форма – недобросовестная конкуренция путем дискредитации1 товаров хозяйствующих субъектов – конкурентов (ст. 14.1
Закона о защите конкуренции).
Не допускается недобросовестная конкуренция путем дискредитации, то есть распространения ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему
субъекту и (или) нанести ущерб его деловой репутации, в том числе
в отношении:
– качества и потребительских свойств товара, предлагаемого
к продаже другим хозяйствующим субъектом-конкурентом, назначения такого товара, способов и условий его изготовления или применения, результатов, ожидаемых от использования такого товара,
его пригодности для определенных целей;
– количества товара, предлагаемого к продаже другим хозяйствующим субъектом-конкурентом, наличия такого товара на рынке,
возможности его приобретения на определенных условиях, фактического размера спроса на такой товар;
– условий, на которых предлагается к продаже товар другим хозяйствующим субъектом-конкурентом, в частности цены товара.
Вторая форма – недобросовестная конкуренция путем введения
в заблуждение2 относительно параметров товаров хозяйствующих
субъектов – конкурентов (ст. 14.2 Закона о защите конкуренции).
Не допускается недобросовестная конкуренция путем введения
в заблуждение, в том числе в отношении:
– качества и потребительских свойств товара, предлагаемого
к продаже, назначения такого товара, способов и условий его изготовления или применения, результатов, ожидаемых от использования такого товара, его пригодности для определенных целей;
– количества товара, предлагаемого к продаже, наличия такого
товара на рынке, возможности его приобретения на определенных
условиях, фактического размера спроса на такой товар;
– места производства товара, предлагаемого к продаже, изготовителя такого товара, гарантийных обязательств продавца или изготовителя;
1 Дискредитация (от фр. discréditer – «подрывать доверие») – умышленные действия, направленные на подрыв авторитета, имиджа и доверия.
2 Введение в заблуждение – создавать неправильное представление, дезориентировать кого – либо. Информация, приводящая к заблуждению – двойственна. Она –
при общих нормальных условиях – позволяет сделать как верные, так и неверные
выводы относительно существа явления.
124
– условий, на которых товар предлагается к продаже, в частности цены такого товара.
Третья форма – недобросовестная конкуренция путем некорректного сравнения хозяйствующего субъекта и (или) его товара
с другим хозяйствующим субъектом-конкурентом и (или) его товаром (ст. 14.3 Закона о защите конкуренции).
Не допускается недобросовестная конкуренция путем некорректного сравнения хозяйствующего субъекта и (или) его товара
с другим хозяйствующим субъектом-конкурентом и (или) его товаром, в том числе:
– сравнение с другим хозяйствующим субъектом-конкурентом и
(или) его товаром путем использования слов «лучший», «первый»,
«номер один», «самый», «только», «единственный», иных слов или
обозначений, создающих впечатление о превосходстве товара и
(или) хозяйствующего субъекта, без указания конкретных характеристик или параметров сравнения, имеющих объективное подтверждение, либо в случае, если утверждения, содержащие указанные
слова, являются ложными, неточными или искаженными;
– сравнение с другим хозяйствующим субъектом-конкурентом
и (или) его товаром, в котором отсутствует указание конкретных
сравниваемых характеристик или параметров либо результаты
сравнения не могут быть объективно проверены;
– сравнение с другим хозяйствующим субъектом-конкурентом
и (или) его товаром, основанное исключительно на незначительных
или несопоставимых фактах и содержащее негативную оценку деятельности хозяйствующего субъекта-конкурента и (или) его товара.
Четвертая форма – недобросовестная конкуренция, связанная
с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товаров, работ или услуг (ст. 14.4 Закона о защите конкуренции).
Не допускается недобросовестная конкуренция, связанная
с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товаров, работ или услуг.
Решение антимонопольного органа о нарушении данного положения в отношении приобретения и использования исключительного
права на товарный знак направляется заинтересованным лицом
в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной
собственности для признания недействительным предоставления
правовой охраны товарному знаку.
125
Пятая форма – недобросовестная конкуренция, связанная с использованием результатов интеллектуальной деятельности (ст.
14.5 Закона о защите конкуренции).
Не допускается недобросовестная конкуренция путем совершения хозяйствующим субъектом действий по продаже, обмену или
иному введению в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности.
Шестая форма – недобросовестная конкуренция, связанная с созданием смешения с деятельностью хозяйствующего субъекта-конкурента либо с товарами или услугами, вводимыми хозяйствующим субъектом-конкурентом в гражданский оборот на территории
Российской Федерации (ст. 14.6 Закона о защите конкуренции).
Не допускается недобросовестная конкуренция путем совершения хозяйствующим субъектом действий (бездействия), способных
вызвать смешение с деятельностью хозяйствующего субъекта-конкурента либо с товарами или услугами, вводимыми хозяйствующим субъектом-конкурентом в гражданский оборот на территории
Российской Федерации, в том числе:
– незаконное использование обозначения, тождественного товарному знаку, фирменному наименованию, коммерческому обозначению, наименованию места происхождения товара хозяйствующего
субъекта-конкурента либо сходного с ними до степени смешения,
путем его размещения на товарах, этикетках, упаковках или использования иным образом в отношении товаров, которые продаются либо иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также путем его использования в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», включая
размещение в доменном имени и при других способах адресации;
– копирование или имитация внешнего вида товара, вводимого
в гражданский оборот хозяйствующим субъектом-конкурентом,
упаковки такого товара, его этикетки, наименования, цветовой
гаммы, фирменного стиля в целом (в совокупности фирменной одежды, оформления торгового зала, витрины) или иных элементов,
индивидуализирующих хозяйствующего субъекта-конкурента и
(или) его товар.
Седьмая форма – недобросовестная конкуренция, связанная
с незаконным получением, использованием, разглашением информации, составляющей коммерческую или иную охраняемую законом тайну (ст. 14.7 Закона о защите конкуренции).
Не допускается недобросовестная конкуренция, связанная с незаконным получением, использованием или разглашением инфор126
мации, составляющей коммерческую или иную охраняемую законом тайну, в том числе:
– получение и использование указанной информации, обладателем которой является другой хозяйствующий субъект-конкурент,
без согласия лица, имеющего право ею распоряжаться;
– использование или разглашение указанной информации, обладателем которой является другой хозяйствующий субъект-конкурент, вследствие нарушения условий договора с лицом, имеющим
право ею распоряжаться;
– использование или разглашение указанной информации, обладателем которой является другой хозяйствующий субъект-конкурент и которая получена от лица, имеющего или имевшего доступ
к указанной информации вследствие выполнения служебных обязанностей, если не истек установленный законом или договором
срок ее неразглашения.
Перечень форм недобросовестной конкуренции законодатель
оставил открытым. В ст. 14.8 Закона о защите конкуренции указывается, что не допускаются иные формы недобросовестной конкуренции наряду с предусмотренными статьями 14.1–14.7 изучаемого
Федерального закона.
В соответствии с положениями ст. 37 Закона о защите конкуренции за нарушение антимонопольного законодательства должностные лица федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, должностные лица иных осуществляющих
функции указанных органов или организаций, а также должностные лица государственных внебюджетных фондов, коммерческие и
некоммерческие организации и их должностные лица, физические
лица, в том числе индивидуальные предприниматели, несут ответственность: гражданско-правовую, административную и уголовную.
Так, лица, права и интересы которых нарушены в результате нарушения антимонопольного законодательства, вправе обратиться
в установленном порядке в суд, арбитражный суд с исками, в том
числе с исками о восстановлении нарушенных прав, возмещении
убытков, включая упущенную выгоду, возмещении вреда, причиненного имуществу.
КоАП РФ содержит ряд статей предусматривающих административную ответственность за нарушение норм антимонопольного
законодательства. Так, ст. 14.9 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за ограничение конкуренции органами
власти, органами местного самоуправления, административное на127
казание по которой достигает 50 тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет.
Ст.ст. 14.31, 14.31.1 КоАП РФ за злоупотребление доминирующим положением на товарном рынке – штраф до одного миллиона рублей; ст. 14.33 недобросовестная конкуренция наказывается
штрафом в 100 и более тысяч рублей, при этом размер штрафа поставлен в зависимость от размера выручки правонарушителя, другими словами, чем она больше, тем выше штраф.
Законодателем также предусмотрена уголовная ответственность
за недопущение, ограничение или устранение конкуренции. В соответствии со ст. 178 УК РФ данные действия наказываются принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права занимать
определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от одного года до трех лет либо лишением свободы на
срок до семи лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от одного
года до трех лет.
При подготовке к четвертому вопросу необходимо уяснить, что
в рыночной экономике постепенно формируются так называемые
естественные монополии. Эти монополии называются естественными, потому, что их формирование и развитие на рынке определенных товаров происходит объективно, в силу присущих этим товарам специфических свойств.
В ст. 3 ФЗ «О естественных монополиях» дается определение естественной монополии и специфических свойств ее товаров.
Естественная монополия – это состояние товарного рынка, при
котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства и особых свойств данных товаров.
Технологическая особенность производства, выражается в том,
что по мере увеличения объема производства издержки производства на единицу товара существенно снижаются. Конкуренция же не
позволит обеспечить подобный объем производства, что увеличит
издержки производства на единицу продукции.
Товары, для которых характерна естественная монополия, обладают следующими специфическими свойствами:
1. Отсутствием товаров- субститутов1 на рынке. Другими
словами товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами.
1
128
Субституты (от лат. substitutio замена) взаимозаменяемые товары.
2. Неэластичный спрос на эти товары1. Иными словами спрос
на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами
естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения
цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров;
Совокупность выделенных свойств производства и товаров формирует особую ситуацию на рынке данных товаров, названную естественная монополия.
Мировой опыт показывает, что для регулирования деятельности
естественных монополий недостаточно использовать только антимонопольное законодательство, которое защищает конкуренцию.
У естественных монополий конкурентов на рынке их товаров нет!
Естественные монополии являясь, как правило, базой экономики, играют ключевую роль в формировании издержек производства
всех других отраслей. Опираясь на свое монопольное положение, естественные монополии могут:
а) добиваться установления монопольно высокой цены;
б) не обеспечивать соответствующего качества своего продукта,
что также сказывается на повышении издержек производства потребляющих их товары отраслей.
Поэтому необходимо еще и специальное законодательство по регулированию деятельности естественных монополий. В российском
предпринимательском праве данную задачу решает Федеральный
закон «О естественных монополиях» (далее – Закон о ЕМ).
Продолжая изучение Закона о ЕМ, остановитесь на рассмотрении следующих положений:
1. Сферы деятельности субъектов естественных монополий
(ст. 4 Закона о ЕМ). К ним отнесены:
– транспортировка нефти и нефтепродуктов по магистральным
трубопроводам;
– транспортировка газа по трубопроводам;
– железнодорожные перевозки;
– услуги в транспортных терминалах, портах и аэропортах;
– услуги общедоступной электросвязи и общедоступной почтовой связи;
– услуги по передаче электрической энергии;
– услуги по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике;
– услуги по передаче тепловой энергии;
1 Неэластичный спрос – рыночная ситуация, при которой величина спроса на товар слабо реагирует на изменение цены товара.
129
– услуги по использованию инфраструктуры внутренних водных путей;
– захоронение радиоактивных отходов;
– водоснабжение и водоотведение с использованием централизованных системы, систем коммунальной инфраструктуры;
– ледокольная проводка судов, ледовая лоцманская проводка судов в акватории Северного морского пути.
В соответствии с реализуемой по решению Правительства Российской Федерации демонополизацией рынка железнодорожных
перевозок осуществляется переход от регулирования деятельности субъектов естественных монополий в сфере железнодорожных
перевозок к регулированию деятельности субъектов естественных
монополий в сфере предоставления услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования.
В п. 3 ст. 4 Закона о ЕМ подчеркивается, что не допускается сдерживание экономически оправданного перехода сфер естественных
монополий, указанных в п. 1 ст. 4, из состояния естественной монополии в состояние конкурентного рынка.
2. Органы, регулирующие деятельность субъектов естественных монополий (ст. 5 Закона о ЕМ).
Общие задачи по контролю (надзору) деятельности субъектов естественных монополий возложены на Федеральную антимонопольную службу1 и Федеральную службу по тарифам2.
Для регулирования и контроля деятельности субъектов естественных монополий образованы федеральные органы исполнительной власти в сферах их деятельности (ст. 9 Закона о ЕМ).
3. Методы государственного регулирования деятельности субъектов естественных монополий (ст. 6 Закона о ЕМ).
Государственное регулирование деятельности субъектов естественных монополий осуществляется двумя методами:
– ценового регулирования;
– неценового регулирования.
Ценовое регулирование осуществляется посредством определения (установления) фиксированных цен (тарифов) или их предельного уровня повышения.
1 П. 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе (утв. постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 331).
2 П. 1 Положения о Федеральной службе по тарифам (утв. постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 332.
130
Неценовое регулирование реализуется путем определения потребителей, подлежащих обязательному обслуживанию, и (или)
установление минимального уровня их обеспечения в случае невозможности удовлетворения в полном объеме потребностей в товаре,
производимом (реализуемом) субъектом естественной монополии,
с учетом необходимости защиты прав и законных интересов граждан, обеспечения безопасности государства, охраны природы и
культурных ценностей.
4. Государственный контроль (надзор) в сферах естественной
монополии (ст. 7 Закона о ЕМ).
В целях проведения эффективной государственной политики
в сферах деятельности субъектов естественных монополий органы
регулирования естественных монополий осуществляют государственный контроль (надзор) за действиями, которые совершаются
с участием или в отношении субъектов естественных монополий и
которые могут иметь своим результатом ущемление интересов потребителей товара, в отношении которого применяется регулирование в соответствии с Закона о ЕМ либо сдерживание экономически
оправданного перехода соответствующего товарного рынка из состояния естественной монополии в состояние конкурентного рынка1.
Государственный контроль (надзор) в сферах естественных монополий осуществляется путем проверок: плановых и внеплановых.
Предметом проверки является соблюдение субъектом естественной монополии в процессе осуществления своей деятельности требований, установленных Законом о ЕМ, другими федеральными
законами в сфере регулирования естественных монополий, экономической обоснованности фактического расходования средств при
осуществлении регулируемых видов деятельности, правильности
применения государственных регулируемых цен (тарифов) в сферах естественных монополий, а также к соблюдению стандартов
раскрытия информации субъектами естественных монополий.
1 См., напр., Приказ ФАС России от 20.07.2012 № 490 (ред. от 18.03.2013) «Об
утверждении административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по контролю за действиями, которые
совершаются с участием или в отношении субъектов естественных монополий и результатом которых может являться ущемление интересов потребителей товара,
в отношении которого применяется регулирование, либо сдерживание экономически оправданного перехода соответствующего товарного рынка из состояния естественной монополии в состояние конкурентного рынка».
131
Основанием для включения плановой проверки в ежегодный
план проведения плановых проверок является истечение одного
года со дня:
– государственной регистрации юридического лица, являющегося субъектом естественной монополии;
– окончания проведения последней плановой проверки субъекта
естественной монополии.
Основанием для проведения внеплановой проверки является:
– истечение срока исполнения субъектом естественной монополии выданного органом государственного контроля (надзора) предписания об устранении выявленного нарушения требований законодательства Российской Федерации в сфере регулирования естественных монополий;
– поступление в органы государственного контроля (надзора)
обращений и заявлений граждан, в том числе индивидуальных
предпринимателей, юридических лиц, информации от органов государственной власти (должностных лиц органов государственного
контроля (надзора), органов местного самоуправления, из средств
массовой информации о нарушении субъектом естественной монополии установленных требований законодательства Российской
Федерации в сфере регулирования естественных монополий;
– наличие приказа (распоряжения) руководителя (заместителя
руководителя) органа государственного контроля (надзора) о проведении внеплановой проверки, изданного в соответствии с поручением
Президента Российской Федерации или Правительства Российской
Федерации либо на основании требования прокурора о проведении
внеплановой проверки в рамках надзора за исполнением законов по
поступившим в органы прокуратуры материалам и обращениям.
5. Ответственность за нарушения Закона о ЕМ (ст. 15).
При нарушениях Закона о ЕМ субъекты естественных монополий (их руководители), органы исполнительной власти и органы
местного самоуправления (их должностные лица) в соответствии
с решениями (предписаниями) органов регулирования естественных монополий обязаны:
– прекратить нарушения Закона о ЕМ и (или) устранить их последствия;
– восстановить первоначальное положение или совершить иные
действия, указанные в решении (предписании);
– отменить или изменить акт, не соответствующий Закону о ЕМ;
– заключить договор с потребителем, подлежащим обязательному обслуживанию;
132
– внести изменения в договор с потребителем;
– уплатить штраф;
– возместить причиненные убытки.
Субъект естественной монополии обязан перечислить в федеральный бюджет прибыль, полученную им в результате нарушения
Закона о ЕМ, в срок, установленный решением органа регулирования естественной монополии.
Штрафы, подлежащие уплате по решению органа регулирования естественной монополии, перечисляются в федеральный бюджет в срок, установленный этим решением.
Контрольные вопросы
1. Дайте нормативное определение – конкуренция.
2. Раскройте нормативную форму антимонопольного регулирования.
3. Раскройте организационную форму антимонопольного регулирования.
4. Дайте определение – монополистическая деятельность.
5. Дайте определение – доминирующее положение.
6. Раскройте нормативные параметры доминирующего положения для одного хозяйствующего субъекта.
7. Раскройте нормативные параметры доминирующего положения для группы хозяйствующих субъектов.
8. Перечислите виды монополистической деятельности.
9. Дайте правовую характеристику монополистической деятельности путем злоупотребления доминирующим положением.
10. Дайте определение – недобросовестная конкуренция.
11. Раскройте запрещенную недобросовестную конкуренцию путем дискредитации товаров конкурентов.
12. Раскройте запрещенную недобросовестную конкуренцию путем некорректного сравнения товара хозяйствующего субъекта с товарами конкурентов.
13. Дайте определение – естественная монополия.
14. Назовите и раскройте особенности товаров естественных монополий.
15. Назовите возможные негативные последствия деятельности
естественных монополий.
16. Перечислите сферы деятельности естественных монополий.
17. Назовите и раскройте методы государственного регулирования деятельности субъектов естественных монополий.
18. Раскройте ответственность субъектов естественных монополий за нарушения Закона о ЕМ.
133
Практикум
Дано: Предположим, что девять компаний (ООО «ЛУКОЙЛ-Северо-Западнефтепродукт», ЗАО «Петербургская топливная компания», ООО «Несте Санкт-Петербург», ООО «Shell-АЗС», ООО «Киришиавтосервис» и др.), контролирующих сеть АЗС Санкт-Петербурга
заключили картельное соглашение, которое привело к установлению монопольно высоких цен на бензин.
Определите:
1. Содержание понятия – картельное соглашение по Закону о защите конкуренции (ст. 8, 11).
2. Какая предусмотрена административная ответственность за
указанные действия? (см. ст. 14.32 КоАП РФ).
3. Какая предусмотрена уголовная ответственность за указанные действия? (см. ст. 178 УК РФ).
4. Какие меры административной и уголовной ответственности
предусмотрены к лицу, совершившему эти правонарушение или
преступление, но добровольно заявившее в федеральный антимонопольный орган о заключении им недопустимого в соответствии
с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения?
Тема 4.4. Государство
и малое предпринимательство
План семинара
Время: 4 часа – ауд.
10 часов – срс
Учебные вопросы:
1. Малое предпринимательство и его место в современной рыночной экономике.
2. Категории субъектов малого и среднего предпринимательства:
правовая характеристика.
3. Основные направления и меры государственной поддержки
субъектов малого и среднего предпринимательства.
Нормативные акты:
Федеральный закон от 24.07.2007 г. № 209-ФЗ (ред. от 03.07.2016)
«О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации».
Постановление Правительства Российской Федерации от 4 апреля 2016 г. № 265 г. «О предельных значениях дохода, полученного
134
от осуществления предпринимательской деятельности, для каждой
категории субъектов малого и среднего предпринимательства».
Литература:
Российское предпринимательское право: учебник / отв. ред.
И.В.Ершова, Г.Д.Отнюкова. М., 2014. Гл. 7, §5.
Методические указания
При подготовке к первому вопросу надо осознать, что в последней трети XX – начале XXI века четко обозначился ренессанс1 эпохи XIX века – эпохи свободного предпринимательства. Стремительно развивались субъекты малого и среднего предпринимательства.
Сегодня в развитых странах хозяйствующие субъекты малого и
среднего предпринимательства (далее – МСП) производят 40 и более процентов ВВП. В России пока 5,6 миллиона хозяйствующих
субъектов МСП дают примерно пятую часть ВВП2.
Возрождение свободного предпринимательства обусловлено
двумя группами причин: внешними и внутренними по отношению
к субъектам МСП.
Внешние условия, детерминировавшие стремительное развитие
МСП, включают:
1. Становление новой материально-технической базы современной экономики – инфраиндустрии.
Инфраиндустрия – это комплекс индустриальных производств
различных стран мира, связанных в единую технологическую цепь
инфрасистемами. Особое значение в составе последних для развития МСП приобрели две инфрасистемы – информационная и транспортная.
Созданная мировая сеть информационных коммуникаций, покоящаяся на широком использовании электронно-вычислительной
техники, развитом математическом обеспечении, по праву называется нервной системой и мозговым аналитическим центром современного мирового хозяйства. Все субъекты, вовлеченные в мировое
хозяйство, включая участников МСП, оборудованы новейшими
техническими информационными средствами.
При помощи космической связи, радио и теле сигналов мировая информационная инфрасистема позволяет в любой точке Земли практически мгновенно получить каждому вовлеченному в нее
субъекту любую необходимую информацию в удобной для него
1
2
Слово Renaissance переводится с французского как «Возрождение».
Российская газета №7104 (236) 19 окт. 2016.
135
форме: на экране дисплея, по телефону, по телефаксу, на работе или
дома. Позволяет провести переговоры и даже подписать предпринимательский договор с помощью электронной подписи.
Мировая информационная сеть органически дополняется современной интернациональной транспортной системой, которую называют кровеносной системой всемирного хозяйства, подчеркивая ее
исключительное значение для развития мировой экономики. Интернациональная транспортная инфрасистема включает морской,
речной, воздушный, железнодорожный и автомобильный транспорт.
Каждый вид транспорта имеет общемировые стандарты, как для
транспортных средств, так и для условий их функционирования –
дорог, портов, складского хозяйства, правил движения, перевозки
грузов и пассажиров. Согласованное решение указанных вопросов
позволяет всем странам добиться высокой эффективности и надежности мировых транспортных артерий, которые могут в считанные
дни и даже часы «от ворот» производителя «до ворот» потребителя
разных стран мира доставить продукцию с гарантированной степенью сохранности груза и сроков его поставки.
Инфраиндустрия позволяет субъектам МСП, производящим конкурентоспособные товары и услуги, стать полноправными участниками глобализирующейся мировой экономики.
2. Повышение доли сферы услуг в ВВП развитых стран мира –
второе внешнее условие, способствовавшее развитию субъектов
МСП, поскольку они гораздо лучше приспособлены для удовлетворения индивидуальных запросов клиентов.
По имеющимся оценкам в 2015 г. доля сферы услуг в ВВП по
всем странам мира достигла 62,4%, в том числе в США – 77,6%,
в Великобритании – 79,6%, в Германии – 69,1% Японии – 72,2%,
в России – 59,7%1.
К внутренним конкурентным преимуществам субъектов МСП
следует отнести:
– возможность начать бизнес с малым стартовым капиталом;
– максимально развитое чувство хозяина-собственника;
– узкая специализация на определенном рынке товаров и услуг;
– непосредственная взаимосвязь с потребителем;
– быстрое реагирование на изменение рыночной конъюнктуры;
– высокая восприимчивость к новшествам;
1
136
http://www.yestravel.ru/world/economy/gdp_composition_by_sector/.
• обеспечение гибкой занятости (неполный рабочий день) наемным работникам и др. преимущества по сравнению с крупным бизнесом.
Вместе с тем, у субъектов МСП есть и объективно существующие
слабые места при ведении бизнеса. К ним надо отнести:
– трудности доступа к инфраструктуре (материальной и финансовой). Например, сложнее получить аренду помещений, подключиться к электросетям, получить кредиты и т. п.;
– проблемы ведения бухгалтерского учета, уплаты налогов.
Сами не умеют, а нанять специалистов дорого;
– кадровая проблема (нет возможности готовить кадры);
– сложнее преодолевать административные барьеры, начиная от
получения различных разрешений до вывоза отходов на утилизацию.
Подводя итоги по рассмотренному материалу, Вам надо прийти
к выводу, что субъектам МСП, обладающим конкурентными преимуществами перед крупным бизнесом и имеющим значительный
потенциал для самостоятельного конкурентного экономического
развития, необходима поддержка государства.
Суть государственной поддержки субъектов МСП должна сводиться к нейтрализации слабых позиций субъектов МСП при осуществлении предпринимательской деятельности. Современную российскую государственную политику в сфере развития МСП, определяет Федеральный закон «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» (далее – Закон о МСП).
Приступая к изучению содержания второго вопроса, сначала
подумайте – зачем законодатель в Законе о МСП выделяет категории малого и среднего предпринимательства?
Далее приступайте к анализу положений ст. 4 Закона о МСП,
в которой выделяются категории субъектов МСП и дается их правовая характеристика.
К субъектам МСП относятся зарегистрированные в соответствии с законодательством РФ коммерческие юридические лица (за
исключением хозяйственных товариществ, государственных и муниципальных унитарных предприятий), потребительские кооперативы и индивидуальные предприниматели в отношении, которых
должны выполняться следующие условия:
1) для хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств должно быть выполнено хотя бы одно из следующих требований:
– суммарная доля участия Российской Федерации, субъектов
Российской Федерации, муниципальных образований, обществен137
ных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов (за исключением суммарной доли участия,
входящей в состав активов инвестиционных фондов) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не превышает
двадцать пять процентов, а суммарная доля участия иностранных
юридических лиц и (или) юридических лиц, не являющихся субъектами малого и среднего предпринимательства, не превышает сорок девять процентов.
– деятельность хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств непосредственно связана с высокотехнологичными (инновационными) секторами экономики (п.п. б), в), г), д) ст. 4 Закона о
МСП).
2) среднесписочная численность работников за предшествующий календарный год хозяйственных обществ, хозяйственных
партнерств, соответствующих одному из указанных выше требований, производственных кооперативов, потребительских кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств, индивидуальных
предпринимателей не должна превышать следующие предельные
значения среднесписочной численности работников для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства:
а) для средних предприятий – от ста одного до двухсот пятидесяти человек;
б) для малых предприятий – до ста человек;
в) среди малых предприятий выделяются микропредприятия –
до пятнадцати человек;
3) доход хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств, соответствующих одному из указанных выше требований, производственных кооперативов, потребительских кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств и индивидуальных предпринимателей,
полученный от осуществления предпринимательской деятельности за предшествующий календарный год, не должен превышать
предельные значения, установленные Правительством Российской
Федерации для каждой категории субъектов малого и среднего
предпринимательства.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 4
апреля 2016 г. № 265 г. «О предельных значениях дохода, полученного от осуществления предпринимательской деятельности, для
каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства» установлены следующие предельные значения дохода, полученного от осуществления предпринимательской деятельности за
предшествующий календарный год:
138
– микропредприятия – 120 млн. рублей;
– малые предприятия – 800 млн. рублей;
– средние предприятия – 2 млрд. рублей.
Категория субъекта малого или среднего предпринимательства
определяется в соответствии с наибольшим по значению условием,
установленным пунктами 2 и 3, указанными выше.
Сведения о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях, отвечающих условиям отнесения к субъектам малого и
среднего предпринимательства, вносятся в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства, ведение которого осуществляет Федеральная налоговая служба (ст. 4.1 Закона о МСП).
В едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства содержатся следующие сведения о субъектах малого и среднего
предпринимательства:
1) наименование юридического лица или фамилия, имя и (при
наличии) отчество индивидуального предпринимателя;
2) идентификационный номер налогоплательщика;
3) место нахождения юридического лица или место жительства
индивидуального предпринимателя;
4) дата внесения сведений о юридическом лице или об индивидуальном предпринимателе в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства;
5) категория субъекта малого или среднего предпринимательства
(микропредприятие, малое предприятие или среднее предприятие);
6) указание на то, что юридическое лицо или индивидуальный
предприниматель является соответственно вновь созданным юридическим лицом, вновь зарегистрированным индивидуальным
предпринимателем;
7) сведения о производимой юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем продукции с указанием на соответствие такой продукции критериям отнесения к инновационной продукции,
высокотехнологичной продукции, а также др. сведения (п. 3 ст. 4.1
Закона о МСП).
Для получения полной информации о текущем состоянии малого и среднего бизнеса в России и совершенствования государственной политики в области поддержки и развития МСП как приоритетного сектора экономики Законом о МСП предусмотрено проведение
федеральных статистических наблюдений.
Федеральные статистические наблюдения за деятельностью
субъектов малого и среднего предпринимательства в Российской
Федерации осуществляются путем проведения:
139
– сплошных статистических наблюдений за деятельностью субъектов малого и среднего предпринимательства;
– выборочных статистических наблюдений за деятельностью
отдельных субъектов малого и среднего предпринимательства на
основе представительной (репрезентативной) выборки (п. 1 ст. 5 Закона о МСП).
Перечни субъектов указанных статистических наблюдений формируются на основе сведений, внесенных в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства.
Сплошные статистические наблюдения за деятельностью субъектов малого и среднего предпринимательства проводятся один раз
в пять лет. Первое сплошное наблюдение за деятельностью субъектов МСП проводилось в 2011 г. (по итогам 2010 г.). Второе – в 2016 г.
(по итогам 2015г.)1.
Выборочные статистические наблюдения проводятся путем ежемесячных и (или) ежеквартальных обследований деятельности малых предприятий (за исключением микропредприятий) и средних
предприятий. Выборочные статистические наблюдения проводятся путем ежегодных обследований деятельности микропредприятий. Порядок проведения выборочных статистических наблюдений
определяется Правительством Российской Федерации.
При подготовке к третьему вопросу Вам предлагается все формы
государственной политики в области развития МСП, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми
актами, разделить на две группы:
1) государственные формы косвенной поддержки субъектов МСП;
2) государственные и муниципальные формы прямой поддержки
субъектов МСП.
К государственным формам косвенной поддержки субъектов
МСП следует отнести:
– специальные налоговые режимы, упрощенные правила ведения налогового учета, упрощенные формы налоговых деклараций
по отдельным налогам и сборам для малых предприятий. Например, упрощенная система налогообложения и патентная система
налогообложения (гл. 26.2, 26.5 НК РФ);
– упрощенные способы ведения бухгалтерского учета, включая
упрощенную бухгалтерскую (финансовую) отчетность, и упрощенный порядок ведения кассовых операций для малых предприятий.
Так, в соответствии с ч. 4 ст. 6 Федерального закона от 06.12.2011
1
140
http://www.gks.ru/free_doc/new_site/business/prom/splosh.html
№ 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» субъекты малого предпринимательства вправе применять упрощенные способы ведения бухгалтерского учета, включая упрощенную бухгалтерскую (финансовую)
отчетность. Сущность упрощенных способов ведения бухгалтерского учета раскрыта в « Типовых рекомендациях по организации
бухгалтерского учета для субъектов малого предпринимательства»,
утвержденных приказом Минфина России от 21.12.1998 № 64н.
Типовыми рекомендациями установлено, что в случае применения простой формы бухгалтерского учета все операции регистрируются только в Книге (журнале) учета фактов хозяйственной деятельности по форме № К-1. Вместе с Книгой должна вестись также
ведомость учета заработной платы по форме № В-8.
Книгу можно вести в виде ведомости, открывая ее на месяц (при
необходимости используя вкладные листы для учета операций по
счетам), или в форме Книги, в которой учет операций ведется весь
отчетный год. В этом случае Книга должна быть прошнурована и
пронумерована. На последней странице записывается число содержащихся в ней страниц, которое заверяется подписями руководителя малого предприятия и лица, ответственного за ведение бухгалтерского учета на малом предприятии, а также оттиском печати
малого предприятия.
– упрощенный порядок составления субъектами малого и среднего предпринимательства статистической отчетности. Порядок представления статистических сведений установлен Положением об условиях представления в обязательном порядке первичных
статистических данных и административных данных субъектом
официального статистического учета, утвержденным постановлением Правительства РФ от 18.08.2008 № 620. Отметим, что согласно п. 3 названного постановления, респонденты – субъекты малого
предпринимательства вправе представлять первичные статистические данные в упрощенном порядке.
– особенности участия субъектов малого предпринимательства в качестве поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в осуществлении закупок товаров, работ, услуг для государственных
и муниципальных нужд, а также особенности участия субъектов
малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ,
услуг отдельными видами юридических лиц. Так, сегодня субъектам МСП выделяются квоты в 10% в объеме закупок госкомпаний
и 15% в госзакупках.
Распоряжением Правительства РФ от 29 мая 2013 г. № 867-р «Об
утверждении плана мероприятий («дорожной карты») «Расширение
141
доступа субъектов малого и среднего предпринимательства к закупкам инфраструктурных монополий и компаний с государственным участием» к 2018 году 25% закупок компаний с госучастием
должна приходиться на малый бизнес.
– меры по обеспечению прав и законных интересов субъектов
МСП при осуществлении государственного контроля (надзора).
Так, Федеральным законом от 13.07.2015 № 246-ФЗ установлен
трехлетний мораторий (с 1 января 2016 года по 31 декабря 2018 года)
на проверки малого бизнеса1.
– другие формы косвенной государственной поддержки субъектов МСП (см. ст. 7 Закона о МСП).
Далее перейдите к изучению форм, условий, порядка государственной и муниципальной прямой поддержки субъектов малого и
среднего предпринимательства.
Прямая поддержка субъектов МСП и организаций, образующих
инфраструктуру поддержки субъектов МСП, включает в себя:
– финансовую поддержку (ст. 17 Закона о МСП);
– имущественную поддержку (ст. 18 Закона о МСП);
– информационную поддержку (ст. 19 Закона о МСП);
– консультационную поддержку таких субъектов и организаций
(ст. 20 Закона о МСП);
– поддержку в области подготовки, переподготовки и повышения квалификации их работников (ст. 21 Закона о МСП);
– поддержку в области инноваций и промышленного производства, ремесленничества (ст. 22 Закона о МСП);
– поддержка в области ремесленной деятельности (ст. 23 Закона
о МСП);
– поддержку субъектов МСП, осуществляющих внешнеэкономическую деятельность (ст. 24 Закона о МСП);
– поддержку субъектов МСП, осуществляющих сельскохозяйственную деятельность (ст. 25 Закона о МСП).
Условия и порядок оказания прямой поддержки субъектам МСП
и организациям, образующим инфраструктуру поддержки субъектов МСП, устанавливаются нормативными правовыми актами
Российской Федерации, нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, муниципальными правовыми актами,
принимаемыми в целях реализации государственных программ
1 См. п. 1 ст. 26.1 ФЗ от 26.12.2008 № 294-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О защите
прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении
государственного контроля (надзора) и муниципального контроля».
142
(подпрограмм) Российской Федерации, государственных программ
(подпрограмм) субъектов Российской Федерации, муниципальных
программ (подпрограмм).
Органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления вправе наряду с указанными выше формами прямой поддержки самостоятельно оказывать
иные формы прямой поддержки за счет средств бюджетов субъектов
Российской Федерации, местных бюджетов (п. 2,3 ст. 16 Закона о
МСП).
В качестве государственного института развития в сфере МСП
в целях координации оказания субъектам МСП поддержки, предусмотренной Законом о МСП, в соответствии со ст. 25.1 Закона о МСП,
создана Федеральная корпорация по развитию малого и среднего
предпринимательства (Корпорация МСП).
Доля обыкновенных акций Корпорации МСП, находящихся
в собственности Российской Федерации, не может составлять менее чем пятьдесят процентов плюс одна голосующая акция общего
количества обыкновенных акций корпорации развития малого и
среднего предпринимательства (п. 12 ст. 25.1 Закона о МСП).
Основными задачами Корпорации МСП являются (п. 2 ст. 25.1
Закона о МСП):
1) оказание поддержки субъектам малого и среднего предпринимательства и организациям, образующим инфраструктуру поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства;
2) привлечение денежных средств российских, иностранных и
международных организаций в целях поддержки субъектов малого
и среднего предпринимательства;
3) организация системы мер информационной, маркетинговой,
финансовой и юридической поддержки субъектов малого и среднего
предпринимательства;
4) организация мероприятий, направленных на увеличение доли
закупки товаров, работ, услуг заказчиками, определяемыми Правительством Российской Федерации, у субъектов малого и среднего предпринимательства в годовом объеме закупки товаров, работ,
услуг, в годовом объеме закупки инновационной продукции, высокотехнологичной продукции;
5) обеспечение информационного взаимодействия корпорации
развития малого и среднего предпринимательства с органами государственной власти, органами местного самоуправления, иными
органами, организациями в целях оказания поддержки субъектам
малого и среднего предпринимательства;
143
6) подготовка предложений о совершенствовании мер поддержки
субъектов малого и среднего предпринимательства, в том числе
предложений о совершенствовании нормативно-правового регулирования в этой сфере.
Советом директоров Федеральной корпорации по развитию малого и среднего предпринимательства 29 декабря 2015 года была
утверждена Программа деятельности АО «Корпорация «МСП» на
2016–2018 гг.1
Федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, оказывающие прямую поддержку субъектам
МСП, Корпорация МСП, организации, образующие инфраструктуру поддержки субъектов МСП должны вести реестры субъектов
МСП – получателей такой поддержки (п. 1 ст. 8 Закона о МСП).
Распоряжением Правительства РФ от 2 июня 2016 года №1083-р
утверждена Стратегия развития малого и среднего предпринимательства до 2030 года2.
Цель Стратегии – развитие сферы малого и среднего предпринимательства как одного из факторов, с одной стороны, инновационного развития и улучшения отраслевой структуры экономики, а
с другой стороны, – социального развития и обеспечения стабильно
высокого уровня занятости.
Базовыми индикаторами достижения указанной цели в 2030
году выступают:
– увеличение в 2,5 раза оборота малых и средних предприятий
в постоянных ценах по отношению к 2014 году (в реальном выражении);
– увеличение в 2 раза производительности труда в секторе малого и среднего предпринимательства в постоянных ценах по отношению к 2014 году (в реальном выражении);
– увеличение доли обрабатывающей промышленности в обороте
сектора малого и среднего предпринимательства (без учета индивидуальных предпринимателей) до 20 процентов;
– увеличение доли занятого населения в секторе малого и среднего предпринимательства в общей численности занятого населения до 35 процентов.
1
http://corpmsp.ru/pres_slujba/news/utverzhdena_programma_deyatelnosti_
ao_korporatsiya_msp_na_2016_2018_gg/.
2 http://government.ru/docs/23354/.
144
Стратегическим ориентиром является увеличение доли малых и
средних предприятий в валовом внутреннем продукте в 2 раза (с 20
до 40 процентов), что будет соответствовать уровню развитых стран.
Ежегодный прирост указанной доли должен составлять 1 процент
и более.
Контрольные вопросы
1. Какова доля МСП в ВПП развитых стран и РФ?
2. Назовите внешние условия, определявшие стремительное развитие МСП в последние 50 лет?
3. Назовите внутренние конкурентные преимущества МСП по
сравнению с крупным бизнесом.
4. Назовите слабые места МСП по сравнению с крупным бизнесом.
5. Формулируйте суть государственной поддержки субъектов
МСП.
6. Назовите категории субъектов МСП.
7. Какой государственный орган ведет реестр субъектов МСП?
8. Какие виды федеральных статистических наблюдений установлены за деятельностью субъектов предпринимательства?
9. Перечислите формы косвенной поддержки субъектов МСП.
10. Перечислите формы прямой поддержки субъектов МСП.
11. Кто и в какой форме определяет условия и порядок прямой
поддержки субъектов МСП?
12. Перечислите задачи Федеральной корпорации по развитию
МСП.
13. Кто ведет реестр субъектов МСП – получателей прямой поддержки?
14. Назовите цели Стратегии развития МСП до 2030 года.
15. Какую долю ВВП должны производить субъекты МСП РФ
в 2030 году?
Практикум
Дано: ООО «Парус», уставный капитал которого принадлежит
трем российским гражданам, в 2015 году имело среднесписочную
численность работников – 18 человек и доход, полученный от осуществления предпринимательской деятельности – 110 млн. рублей.
Определите: К какой категории субъекта МСП относится данное
юридическое лицо?
145
Тема 4.5. Правовое регулирование
инвестиционной деятельности
План семинара
Время: 4 часа – ауд.
6 часов – срс
Учебные вопросы:
1. Правовое регулирование инвестиций российских предпринимателей.
2. Правовые формы реализации инвестиционной деятельности.
3. Правовое регулирование иностранных инвестиций.
Нормативные акты:
Закон РСФСР от 26.06.1991 № 1488–1 (ред. от 19.07.2011) «Об инвестиционной деятельности в РСФСР».
Федеральный закон от 25.02.1999 № 39-ФЗ (действующая редакция, 2016) «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений».
Федеральный закон от 09.07.1999 № 160-ФЗ (действующая редакция, 2016) «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».
Федеральный закон от 30.12.1995 № 225-ФЗ (действующая редакция, 2016) «О соглашениях о разделе продукции».
Федеральный закон от 21.07.2005 № 115-ФЗ (действующая редакция, 2016) «О концессионных соглашениях».
Литература:
Российское предпринимательское право: учебник / отв. ред.
И.В.Ершова, Г.Д.Отнюкова. М., 2014. Гл. 16, 17.
Методические указания
При подготовке к первому вопросу необходимо уяснить, что для
существования и расширения предпринимательской деятельности
необходим постоянный приток средств на создание и совершенствование материальных предпосылок предпринимательства – основных и оборотных активов. Этот приток средств осуществляется
в форме инвестиций.
Становление рыночного хозяйства в России привело к необходимости формирования специального правового регулирования инвестиционной деятельности, которое включает:
– определение основных понятий, раскрывающих содержание
инвестиционной деятельности;
146
– регламентацию правовых отношений участников инвестиционного процесса.
Отмеченное правовое регулирование инвестиций российских
предпринимателей осуществляется на основе следующих законов:
– Закон РСФСР от 26.06.1991 «Об инвестиционной деятельности
в РСФСР» (далее Закон 1991 г.).
– Федеральный закон от 25.02.1999 «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (далее Закон 1999 г.).
Субординация между этими законами установлена ст. 21 Закона
1999 г.: Закон 1991 г. утратил силу в части норм, противоречащих
Закону 1999 г. Следовательно, если речь идет об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений (в создание и воспроизводство основных фондов), то будет применяться
Закон 1999 г. По поводу иных форм инвестиционной деятельности
(вложений в нематериальные активы, например, интеллектуальную собственность) сохраняет свою силу Закон 1991 г.
Инвестиционном законодательстве ключевым понятием является понятие инвестиций. Это понятие дается в ст. 1 обоих законов.
Однако в Законе 1999 г. данное понятие сформулировано более точно.
Инвестиции – это денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие
денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской
и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта (ст. 1 Закона 1999 г.).
Из этого определения необходимо сделать два вывода:
Во-первых, инвестиции – это специфический объект предпринимательской деятельности. Его специфика проявляется в том, что
инвестиции должны иметь предпринимательскую ценность (давать
возможность получения прибыли) и не всегда могут быть собственностью предпринимателя. Более того, в современных условиях
хозяйствования в качестве инвестиций чаще используются привлеченные средства других собственников, которые рассчитывают
получить прибыль на свой капитал благодаря деятельности предпринимателя.
Во-вторых, инвестиции могут использоваться и в некоммерческой деятельности для достижения иного полезного эффекта. Например, финансирование строительства зданий детских садов,
школ, больниц способствует удовлетворению социальных потребностей, связанных с защитой прав человека второго поколения. Эта
147
проблематика выходит за рамки предмета предпринимательского
права.
Определение инвестиций неразрывно связано с понятием инвестиционной деятельности.
Инвестиционная деятельность – это вложение инвестиций и
осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта (ст. 1 Закона 1999
г.).
Инвестиционная деятельность обычно трактуется как разновидность предпринимательской деятельности. Действительно
она характеризуется теми же сущностными признаками, которые
присущи предпринимательской деятельности. Инвестиционная деятельность – самостоятельная, связанная с риском деятельность,
нацеленная на систематическое получение прибыли. Вместе с тем,
инвестиционная деятельность обладает выраженными особенностями:
1. Для инвестиционной деятельности законодатель установил
двуединую цель – получение прибыли и (или) достижения иного
полезного эффекта. Подумайте – каким образом на уровне предпринимательства можно осуществлять предпринимательскую деятельность в целях достижения иного полезного эффекта?
2. Инвестор может получать прибыль от имени предпринимателя.
3. Поэтому для инвестора не требуется государственная регистрация в качестве предпринимателя.
Анализ общего и особенного в инвестиционной и предпринимательской деятельности должен привести Вас к выводу, что инвестиционная деятельность является разновидностью предпринимательства.
Хотя инвестиционное законодательство не содержит выделения
видов инвестиций, тем не менее, в предпринимательском праве они
выделяются1. В зависимости от объекта инвестиционной деятельности различают:
– прямые инвестиции – вложения в реальное производство или
в уставный капитал акционерных обществ, обеспечивающие пакет
акций, дающий управленческий контроль (теоретически контрольный пакет акций составляет не менее половины всех голосую-
1 См. Российское предпринимательское право: учебник / отв. ред. И.В.Ершова,
Г.Д.Отнюкова. М., 2014. С. 507.
148
щих акций, но практически при широком распространении акций
управленческий контроль дает 10% пакет акций1);
– портфельные инвестиции – вложения в небольшие пакеты
ценных бумаг, не обеспечивающие их владельцам управленческого
контроля над компанией.
В законах 1991г. и 1999 г. установлен субъектный состав инвестиционных правоотношений и раскрыты особенности их правового
статуса.
К субъектам инвестиционной деятельности отнесены (ст. 2 Закона 1991 г. и ст. 4 Закона 1999 г.):
1. Инвесторы.
2. Заказчики.
3. Подрядчики.
4. Пользователи объектов инвестиционной деятельности.
Инвесторы – это субъекты инвестиционной деятельности, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных
средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование.
Инвесторами могут быть физические и юридические лица, органы, уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом, а также иностранные физические и юридические
лица, государства и международные организации.
Права инвесторов (ст. 5 Закона 1991 г., ст. 6 Закона 1999 г.):
– самостоятельно определять объемы, направления, размеры и
эффективность инвестиций;
– по своему усмотрению привлекать на договорной основе физических и юридических лиц, необходимых ему для реализации инвестиций;
– осуществлять контроль за целевым использованием инвестиций;
– вправе владеть, пользоваться и распоряжаться объектами и результатами инвестиций.
Таким образом, инвестор, обладающий максимально возможными правомочиями, является главным субъектом инвестиционной
деятельности.
1 Так, владелец 10% пакета голосующих акций акционерного общества имеет
право требовать созыва внеочередного общего собрания с формулировкой вопросов,
подлежащих внесению в повестку дня собрания и формулировкой решений по каждому из этих вопросов (п. 1, 4 ст. 55 Закона об АО), а также проверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности общества (п. 3 ст. 85 Закона об АО)
149
Заказчиками могут быть инвесторы, а также любые физические
и юридические лица, уполномоченные инвестором осуществить реализацию инвестиционного проекта.
В случае, если заказчик не является инвестором, он наделяется
правами владения, пользования и распоряжения инвестициями на
период и в пределах полномочий, установленных договором (контрактом) между ним и инвестором (ст. 2 Закона 19991 г., ст. 4 Закона 1999 г.).
Подрядчики – это физические и юридические лица, которые выполняют работы по договору подряда, заключаемым с заказчиками
в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.
Подрядчики обязаны иметь лицензию на осуществление ими тех
видов деятельности, которые подлежат лицензированию в соответствии с федеральным законом (ст. 4 Закона 1999 г.).
Пользователями объектов инвестиционной деятельности могут быть инвесторы, а также другие физические и юридические
лица, государственные и муниципальные органы, иностранные государства и международные организации, для которых создается
объект инвестиционной деятельности.
В случае, если пользователь объекта инвестиционной деятельности
не является инвестором, взаимоотношения между ним и инвестором
определяются договором об инвестировании (ст. 2 Закона 1991 г.).
В ст. 3 Закона 1991 г. введено понятие объекты инвестиционной
деятельности. К ним отнесены:
• вновь создаваемые и модернизируемые основные фонды и оборотные средства во всех отраслях и сферах народного хозяйства;
– ценные бумаги;
– целевые денежные вклады;
– научно-техническая продукция;
– другие объекты собственности, а также имущественные права
и права на интеллектуальную собственность.
Запрещается инвестирование в объекты, создание и использование которых не отвечает требованиям экологических, санитарно-гигиенических и других норм, установленных законодательством, действующим на территории РФ, или наносит ущерб охраняемым законом правам и интересам граждан, юридических лиц и государства.
В законе 1991 г. уделено особое внимание государственным гарантиям прав инвесторов.
Во-первых, повышена стабильность законодательства в области
инвестиционной деятельности. Так в ст. 14 указывается, что в случаях принятия законодательных актов, положения которых огра150
ничивают права субъектов инвестиционной деятельности, соответствующие положения этих актов не могут вводиться в действие ранее, чем через год с момента их опубликования.
Во-вторых, введена государственная гарантия от безвозмездной
национализации. В ст. 15 подчеркивается, что инвестиции не могут
быть безвозмездно национализированы, реквизированы, к ним также не могут быть применены меры, равные указанным по последствиям. Применение таких мер возможно лишь с полным возмещением инвестору всех убытков, причиненных отчуждением инвестированного имущества, включая упущенную выгоду.
В-третьих, введен исчерпывающий перечень оснований для принудительного приостановления или прекращения инвестиционной
деятельности государственными органами. В ст. 17 говорится, что
правомочные государственные органы в установленном законодательством порядке могут прекратить или приостановить инвестиционную деятельность только в случаях:
– признания инвестора банкротом;
– стихийных и иных бедствий, катастроф;
– введения чрезвычайного положения;
– если продолжение инвестиционной деятельности может привести к нарушению установленных законом экологических, санитарно-гигиенических и других норм и правил, охраняемых законом
прав и интересов граждан, юридических лиц и государства.
В этих случаях порядок возмещения ущерба участникам инвестиционной деятельности определяется законодательством РФ и
субъектов РФ.
При подготовке ко второму вопросу обратите внимание, что в ст.
8 Закона 1999 г. указаны две основные правовые формы реализации
инвестиционной деятельности:
1) договор между субъектами инвестиционной деятельности;
2) государственный контракт, заключаемый между субъектами инвестиционной деятельности.
По общему правилу, условия договоров и (или) государственных
контрактов, заключенных между субъектами инвестиционной деятельности, сохраняют свою силу на весь срок их действия.
В практике инвестиционной деятельности сформировалось два
типа договоров между его субъектами: инвестиционный договор и
договор долевого участия.
Инвестиционный договор – это сложный по юридической природе договор, который может быть охарактеризован как комплексный
договор. Инвестиционный договор является единством:
151
а) организационного договора, в котором определяются условия
взаимодействия инвестора (инвесторов) и других участников инвестиционного процесса (заказчика, подрядчиков, пользователей) по
поводу размера вкладываемых средств, порядка их вложения, взаимодействия субъектов инвестиционного процесса при реализации
инвестиционного проекта, порядка пользования объектом инвестиций, отношений собственности на созданный объект, распределение доходов от эксплуатации объекта и др.
Для реализации целей организационного договора в дальнейшем заключаются:
б) конкретные предпринимательские договоры между заказчиком и подрядчиками по выполнению работ или оказанию услуг,
между заказчиком и поставщиками товаров, необходимых для реализации инвестиционного проекта.
Договоры долевого участия применяются в финансировании строительства какого-либо объекта. Данная правовая форма реализации
инвестиционной деятельности имеет следующие особенности:
– инициатором такого договора является заказчик. Он имеет документы на строительство и привлекает недостающие средства. По
правовому режиму эти средства являются заемными. После окончания строительства заказчик обязуется возвратить долг в натуре,
частью помещений в нежилом объекте, квартирой в жилом доме.
– способ заключения этого договора может быть охарактеризован как присоединение. Право инвестора только принимать или не
принимать предложенные заказчиком условия.
В российской инвестиционной практике с участием государства, оформляющим свои отношения с другими субъектами, в форме
государственного контракта, установились следующие виды правовых форм реализации инвестиционной деятельности: соглашения о
разделе продукции и концессионные соглашения.
Соглашения о разделе продукции применяются в отношениях
между субъектами инвестиционной деятельности в области недропользования и регулируются Федеральным законом от 30.12.1995
«О соглашениях о разделе продукции» (далее – Закон о РП).
Соглашение о разделе продукции – это договор, в соответствии
с которым Российская Федерация предоставляет инвестору на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на
поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр,
указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой
счет и на свой риск (п. 1 ст. 2 Закона о РП).
152
Разрешается предоставление на условиях раздела продукции не
более 30 процентов разведанных и учтенных государственным балансом запасов полезных ископаемых (п. 3 ст. 2 Закона о РП).
Соглашение о разделе продукции – это договор с особым субъектным составом. С одной стороны всегда выступает государство в лице
Правительства РФ или уполномоченных им органов. С другой стороны могут выступать российские и иностранные инвесторы (преамбула, ст. 3 Закона о РП).
Право пользования участками недр в соответствии с условиями
соглашения удостоверяется лицензией, которая выдается инвестору в течение 30 дней с даты подписания соглашения. Указанная
лицензия выдается на срок действия соглашения и подлежит продлению или переоформлению либо утрачивает силу в соответствии
с условиями соглашения (ст. 4 Закона о РП).
Соглашение заключается на конкурсной основе с победителем
аукциона, которым является участник аукциона, предложивший
наиболее высокую цену за право заключения соглашения (ст. 6 Закона о РП).
Организация выполнения работ по соглашению, в том числе ведение учета и отчетности, осуществляется инвестором или по поручению инвестора оператором соглашения.
Работы по соглашению выполняются при соблюдении требований законодательства Российской Федерации и требований по безопасному ведению работ, связанных с пользованием недрами, охране недр, окружающей среды и здоровья населения. При этом соглашением предусматриваются обязательства инвестора по:
– предоставлению российским юридическим лицам преимущественного права на участие в работах по соглашению в качестве
подрядчиков, поставщиков, перевозчиков или в ином качестве на
основании договоров (контрактов) с инвесторами;
– привлечению работников – граждан Российской Федерации,
количество которых должно составлять не менее чем 80 процентов
состава всех привлеченных работников, привлечению иностранных
рабочих и специалистов только на начальных этапах работ по соглашению или при отсутствии рабочих и специалистов – граждан
Российской Федерации соответствующих квалификаций;
– приобретению необходимых для геологического изучения, добычи, транспортировки и переработки полезных ископаемых технологического оборудования, технических средств и материалов
российского происхождения в объеме не менее 70 процентов общей
стоимости приобретенных в каждом календарном году для выпол153
нения работ по соглашению оборудования, технических средств и
материалов, затраты на приобретение и использование которых возмещаются инвестору компенсационной продукцией и другие обязательства (ст. 7 Закона о РП).
Произведенная продукция подлежит разделу между государством и инвестором в соответствии с соглашением. Условия и порядок
раздела произведенной продукции установлены ст. 8 Закона о РП.
Часть произведенной продукции, являющаяся по условиям соглашения долей инвестора, принадлежит ему на праве собственности. Минеральное сырье, поступающее в соответствии с условиями
соглашения в собственность инвестора, может быть вывезено с таможенной территории РФ на условиях и в порядке, которые определены этим соглашением, без количественных ограничений экспорта (ст. 9 Закона о РП).
Инвестор имеет право свободного доступа на договорной основе
к объектам трубопроводного транспорта, а также право на свободное использование на договорной основе объектов трубопроводного
и иных видов транспорта, объектов по хранению и переработке минерального сырья без каких-либо дискриминационных условий (ст.
12 Закона о РП).
Еще одним видом инвестиционной деятельности, по своей правовой природе сходной с соглашениями о разделе продукции, является вложение инвестиций в создание или реконструкцию недвижимого имущества на условиях концессионных соглашений. Правовое
регулирование данной инвестиционной деятельности осуществляется на основе Федерального закона от 21.07.2005 «О концессионных соглашениях» (далее – Закон о КС).
Концессионное соглашение – это договор, по которому одна
сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое
имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту),
осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией)
объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного
соглашения для осуществления указанной деятельности (п. 1,2 ст.
3 Закона о КС).
154
К реконструкции объекта концессионного соглашения относятся мероприятия по его переустройству на основе внедрения новых
технологий, механизации и автоматизации производства, модернизации и замены морально устаревшего и физически изношенного
оборудования новым более производительным оборудованием, изменению технологического или функционального назначения объекта концессионного соглашения или его отдельных частей, иные
мероприятия по улучшению характеристик и эксплуатационных
свойств объекта концессионного соглашения.
Не допускается изменение целевого назначения реконструируемого объекта концессионного соглашения.
Согласно ст. 4 Закона о КС объектами концессионного соглашения являются:
– автомобильные дороги или участки автомобильных дорог, объекты дорожного сервиса;
– объекты железнодорожного транспорта;
– объекты трубопроводного транспорта;
– морские и речные порты;
– аэродромы;
– гидротехнические сооружения;
– объекты по производству, передаче и распределению электрической и тепловой энергии;
– системы коммунальной инфраструктуры;
– метрополитен и другой транспорт общего пользования;
– объекты здравоохранения;
– объекты образования, культуры, спорта и др.
Стороны концессионного соглашения:
Концедент – Российская Федерация, от имени которой выступает Правительство Российской Федерации или уполномоченный им
федеральный орган исполнительной власти, либо субъект Российской Федерации, от имени которого выступает орган государственной власти субъекта Российской Федерации, либо муниципальное
образование, от имени которого выступает орган местного самоуправления.
Концессионер – индивидуальный предприниматель, российское
или иностранное юридическое лицо либо действующие без образования юридического лица по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) два и более указанных юридических лица (ст. 5 Закона о КС).
Концессионное соглашение должно включать в себя следующие
существенные условия:
155
1) обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, соблюдению сроков его
создания и (или) реконструкции;
2) обязательства концессионера по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;
3) срок действия концессионного соглашения;
4) описание, в том числе технико-экономические показатели,
объекта концессионного соглашения и др. (п. 1 ст. 10 Закона о КС);
Как правило, в соответствии с требованиями ст. 13 Закона о КС,
концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения.
Концессионным соглашением предусматривается плата, вносимая концессионером концеденту в период использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения. Размер концессионной
платы, форма, порядок и сроки ее внесения устанавливаются концессионным соглашением в соответствии с решением о заключении
концессионного соглашения (ст. 7 Закона о КС).
Закон о КС предусматривает гарантии прав и законных интересов концессионеров. Так, в случае, если принятые нормативные правовые акты приводят к увеличению совокупной налоговой нагрузки
на концессионера или ухудшению положения концессионера таким
образом, что он в значительной степени лишается того, на что был
вправе рассчитывать при заключении концессионного соглашения,
концедент обязан принять меры, обеспечивающие окупаемость инвестиций концессионера и получение им валовой выручки в объеме
не менее объема, изначально определенного концессионным соглашением (п. 1 ст. 20 Закона о КС).
Подготовка к третьему вопросу предполагает изучение положений Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (далее – Закон об ИИ), который определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, условия предпринимательской
деятельности иностранных инвесторов на территории Российской
Федерации.
Закон об ИИ направлен на привлечение и эффективное использование в экономике Российской Федерации иностранных материальных и финансовых ресурсов, передовой техники и технологии,
управленческого опыта, обеспечение стабильности условий деятельности иностранных инвесторов и соблюдение соответствия правового
режима иностранных инвестиций нормам международного права и
международной практике инвестиционного сотрудничества.
156
Рассмотрите сначала определения содержания понятий иностранный инвестор, иностранная инвестиция и их виды (ст. 2 Закона об ИИ).
Иностранный инвестор – это:
– иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством
государства, в котором оно учреждено;
– иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена;
– иностранный гражданин, гражданская правоспособность и
дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его;
– лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места;
Все указанные выше лица должны быть вправе в соответствии
с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации.
– международная организация, которая вправе в соответствии
с международным договором Российской Федерации осуществлять
инвестиции на территории Российской Федерации;
– иностранные государства.
Таким образом, иностранным инвестором может быть любое
лицо, которое не обременено запретами на осуществление инвестиций на территории Российской Федерации.
Иностранная инвестиция – это вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских
прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том
числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а
также услуг и информации.
Законодатель выделяет следующие виды иностранных инвестиций:
1) прямая иностранная инвестиция – это:
157
– приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов
доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории
Российской Федерации в форме хозяйственного товарищества или
общества;
– вложение капитала в основные фонды филиала иностранного
юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации;
– осуществление на территории Российской Федерации иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, таможенной стоимостью не менее 1 млн. рублей;
2) инвестиционный проект – обоснование экономической целесообразности, объема и сроков осуществления прямой иностранной
инвестиции, включающее проектно-сметную документацию, которая разработана в соответствии с законодательством Российской
Федерации;
3) приоритетный инвестиционный проект – это:
– инвестиционный проект, суммарный объем иностранных инвестиций в который составляет не менее 1 млрд. рублей (не менее
эквивалентной суммы в иностранной валюте по курсу Центрального банка Российской Федерации на день вступления в силу Закона
об ИИ),
– инвестиционный проект, в котором минимальная доля (вклад)
иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале коммерческой организации с иностранными инвестициями составляет не
менее 100 млн. рублей (не менее эквивалентной суммы в иностранной валюте по курсу Центрального банка Российской Федерации на
день вступления в силу Закона об ИИ), включенные в перечень, утверждаемый Правительством Российской Федерации;
Далее изучите правовой режим деятельности иностранных инвесторов и коммерческих организаций с иностранными инвестициями (ст. 4 Закона об ИИ).
Правовой режим деятельности иностранных инвесторов может быть сведен к следующим основным моментам:
1) он не может быть менее благоприятным, чем правовой режим
деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам:
а) изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только
в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ консти158
туционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности
государства;
б) изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации;
2) иностранное юридическое лицо, цель создания и (или) деятельность которого имеют коммерческий характер, имеет право
осуществлять деятельность на территории Российской Федерации
через филиал, представительство со дня их аккредитации. Днем
аккредитации, либо прекращения действия аккредитации признается день внесения соответствующей записи в государственный реестр аккредитованных филиалов, представительств иностранных
юридических лиц;
3) иностранный инвестор, коммерческая организация с иностранными инвестициями, созданная на территории Российской
Федерации, в которой иностранный инвестор (иностранные инвесторы) владеет (владеют) не менее чем 10 процентами доли, долей
(вклада) в уставном (складочном) капитале указанной организации,
при осуществлении ими реинвестирования1 пользуются в полном
объеме правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными Законом об ИИ.
4) российская коммерческая организация получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора. С этого дня
коммерческая организация с иностранными инвестициями и иностранный инвестор пользуются правовой защитой, гарантиями и
льготами, установленными Законом об ИИ.
Далее рассмотрите основные гарантии правовой защиты деятельности иностранных инвесторов на территории РФ, установленные Законом об ИИ. К ним следует отнести:
– гарантия компенсации при национализации имущества иностранного инвестора. Как правило, имущество иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями не подлежит принудительному изъятию. В случае национализации иностранному инвестору или коммерческой организации
1 Реинвестирование – осуществление капитальных вложений в объекты предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации за счет доходов или прибыли иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями, которые получены ими от иностранных инвестиций (ст.
2 Закона об ИИ).
159
с иностранными инвестициями возмещаются стоимость национализируемого имущества и другие убытки (ст. 8 Закона об ИИ);
– стабильность законодательства для иностранного инвестора. В случае, если вступают в силу новые федеральные законы и
иные нормативные правовые акты РФ, которые приводят к увеличению совокупной налоговой нагрузки на деятельность иностранного
инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями либо устанавливают режим запретов и ограничений в отношении иностранных инвестиций в РФ по сравнению с совокупной
налоговой нагрузкой и режимом, действовавшими в соответствии
с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ на день начала финансирования инвестиционного проекта
за счет иностранных инвестиций, то такие новые федеральные законы и иные нормативные правовые акты РФ, а также изменения и
дополнения, вносимые в действующие федеральные законы и иные
нормативные правовые акты РФ, не применяются в течение срока
окупаемости инвестиционного проекта, но не более семи лет со дня
начала финансирования указанного проекта за счет иностранных
инвестиций (ст. 9 Закона об ИИ);
– гарантия обеспечения надлежащего разрешения спора. Спор
иностранного инвестора, возникший в связи с осуществлением
инвестиций и предпринимательской деятельности на территории
РФ, разрешается в соответствии с международными договорами
РФ и федеральными законами в суде или арбитражном суде либо
в международном арбитраже (третейском суде) (ст. 10 Закона об
ИИ);
– гарантия использования доходов иностранного инвестора.
Иностранный инвестор после уплаты предусмотренных законодательством РФ налогов и сборов имеет право на свободное использование доходов и прибыли на территории РФ для реинвестирования
или для иных не противоречащих законодательству РФ целей и на
беспрепятственный перевод за пределы РФ доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте
в связи с ранее осуществленными им инвестициями (ст. 11 Закона
об ИИ) и другие гарантии.
Закон об ИИ предусматривает также два вида льгот для иностранных инвесторов:
– льготы по уплате таможенных платежей. Льготы по уплате таможенных платежей предоставляются иностранным инвесторам и коммерческим организациям с иностранными инвестициями
при осуществлении ими приоритетного инвестиционного проекта
160
в соответствии с таможенным законодательством и законодательством о налогах и сборах (ст. 16 Закона об ИИ);
– льготы субъектов РФ и органами местного самоуправления.
Субъекты РФ и органы местного самоуправления в пределах своей
компетенции могут предоставлять иностранному инвестору льготы и оказывать иные формы поддержки инвестиционного проекта,
осуществляемого иностранным инвестором, за счет средств бюджетов субъектов РФ и местных бюджетов, а также внебюджетных
средств (ст. 17 Закона об ИИ).
Контрольные вопросы
1. Дайте определение понятия инвестиции.
2. Дайте определение понятия инвестиционная деятельность.
3. Назовите особенности инвестиционной деятельности.
4. Какие виды инвестиционной деятельности выделил законодатель?
5. Назовите основных субъектов инвестиционной деятельности.
6. Назовите объекты инвестиционной деятельности.
7. В какие объекты запрещено осуществление инвестиций на
территории РФ?
8. Какие гарантии прав инвесторов установлены в Законе об инвестиционной деятельности 1991 г.?
9. Назовите основные правовые формы реализации инвестиционной деятельности.
10. Дайте характеристику инвестиционного договора.
11. Дайте характеристику инвестиционного договора – соглашение о разделе продукции.
12. Дайте характеристику инвестиционного договора – концессионное соглашение.
13. Кто может быть иностранным инвестором на территории РФ?
14. Дайте определение понятия иностранные инвестиции.
15. Назовите виды иностранных инвестиций.
16. Раскройте правовой режим деятельности иностранного инвестора.
17. Перечислите основные гарантии правовой защиты деятельности иностранного инвестора.
18. Какие виды льгот предусмотрены для иностранных инвесторов?
161
Практикум
Дано:
1. Фирма Тойота для наращивания производственной мощности завода в Шушарах с 50 тысяч – до 100 тысяч автомобилей в год
в 2014–2015 годах вложила 6 миллиардов рублей1.
2. Французская компания Renault SA приобрела 25% акций
«АвтоВАЗа»2.
3. Германский концерн Ruhrgas AG приобрёл 6,5% акций
«Газпрома»3.
Определите:
Какие из указанных выше иностранных инвестиций являются
прямыми инвестициями, а какие портфельными инвестициями?
1
2
3
162
http://auto.vesti.ru/news/show/news_id/531693/.
http://inosmi.ru/economic/20110617/170818411.html.
http://compromatwiki.org/.
СОДЕРЖАНИЕ
ТЕМАТИЧЕСКИЙ ПЛАН
ДИСЦИПЛИНЫ «ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО»... 3
РАЗДЕЛ 1. ОСНОВЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО
ПРАВА......................................................................... Тема 1.1. Введение в предпринимательское право..........
План семинара...................................................
Методические указания.......................................
Контрольные вопросы.........................................
Практикум........................................................
4
4
4
4
9
10
РАЗДЕЛ 2. СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО
ПРАВА......................................................................... Тема 2.1. Субъекты предпринимательской деятельности.
План семинара...................................................
Методические указания.......................................
Контрольные вопросы.........................................
Практикум........................................................
Тема 2.2. Правовой статус российского
предпринимателя..........................................
План семинара...................................................
Методические указания.......................................
Контрольные вопросы.........................................
Практикум........................................................
РАЗДЕЛ 3. ОБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО
ПРАВА......................................................................... Тема 3.1. Объекты предпринимательских
правоотношений...........................................
План семинара...................................................
Методические указания.......................................
Контрольные вопросы.........................................
Практикум........................................................
Тема 3.2. Собственность – правовая основа
предпринимательства....................................
План семинара...................................................
Методические указания.......................................
Контрольные вопросы.........................................
Практикум........................................................
11
11
11
11
19
19
20
20
21
44
45
46
46
46
46
63
64
65
65
65
79
80
163
РАЗДЕЛ 4. РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.......................................................... Тема 4.1. Договоры в сфере предпринимательства..........
План семинара...................................................
Методические указания.......................................
Контрольные вопросы.........................................
Практикум........................................................
Тема 4.2. Техническое регулирование качества
продукции предпринимателей........................
План семинара...................................................
Методические указания.......................................
Контрольные вопросы.........................................
Практикум........................................................
Тема 4.3. Правовое регулирование отношений
конкуренции и монополии.............................
План семинара...................................................
Методические указания.......................................
Контрольные вопросы.........................................
Практикум........................................................
Тема 4.4. Государство и малое предпринимательство......
План семинара...................................................
Методические указания.......................................
Контрольные вопросы.........................................
Практикум........................................................
Тема 4.5. Правовое регулирование
инвестиционной деятельности........................
План семинара...................................................
Методические указания.......................................
Контрольные вопросы.........................................
Практикум........................................................
164
81
81
81
81
99
100
101
101
101
114
114
115
115
116
133
134
134
134
135
145
145
146
146
146
161
162
Документ
Категория
Без категории
Просмотров
4
Размер файла
1 300 Кб
Теги
privalov, 04c98341d0
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа