close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Гражданско-правовой и трудовой договоры: анализируем отличия

код для вставкиСкачать
Гражданско-правовой и трудовой договоры: анализируем отличия
Как правило, если сотрудника принимают на работу по определенной специальности на продолжительное время, организация заключает с ним трудовой договор. Такие отношения регулируются трудовым законодательством, главным образом Трудовым кодексом.
На время выполнения определенной работы стороны заключают гражданско-правовой договор (подряда, возмездного оказания услуг, авторский и др.). В этом случае отношения регулируются Гражданским кодексом. Наиболее распространенным является договор подряда.
Отношения, которые возникают на основе трудового и гражданско-правового договоров, юридически регулируются по-разному (см. таблицу на с. 121-123). Поэтому важно знать особенности их оформления.
Таблица. Гражданско-правовой и трудовой договоры: основные отличия
┌─────────────────┬───────────────────────────────────────┬────────────────────────────────────────┐
│ Признаки │ Трудовой договор │Гражданско-правовой договор (на примере │
│ │ │ договора подряда) │
├─────────────────┼───────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────┤
│ 1 │ 2 │ 3 │
├─────────────────┼───────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────┤
│Юридическое регу-│ Трудовой кодекс │ Гражданский кодекс │
│лирование │ │ │
├─────────────────┼───────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────┤
│Предмет договора │Выполнение сотрудником работы по долж-│Подрядчик (исполнитель) обязан выполнить│
│ │ности в соответствии со штатным распи-│конкретное задание заказчика (ст. 702) │
│ │санием, по определенной специальности с│ │
│ │указанием квалификации, профессии│ │
│ │(ст. 15) │ │
├─────────────────┼───────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────┤
│Срок договора │Может быть заключен на неопределенный│Всегда заключается на определенный срок│
│ │или определенный (не более 5 лет) срок│(ст. 708) │
│ │(ст. 58) │ │
├─────────────────┼───────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────┤
│Обязанности │Определяются тарифно-квалификационными│Определены в договоре подряда в виде│
│ │справочниками, должностными инструкция-│конкретного задания на изготовление или│
│ │ми, уточняются и конкретизируются в│переработку вещи либо на выполнение│
│ │трудовом договоре (ст. 57) │другой работы с передачей ее результата│
│ │ │заказчику (ст. 703) │
├─────────────────┼───────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────┤
│Исполнитель │Работник обязан выполнять трудовую фун-│Подрядчик обязан выполнять работу лично,│
│ │кцию лично (ст. 15 и 56) │только если это прямо предусмотрено│
│ │ │договором, в остальных случаях он вправе│
│ │ │привлечь к исполнению своих обязательств│
│ │ │других лиц, то есть субподрядчиков│
│ │ │(ст. 706) │
├─────────────────┼───────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────┤
│Оформление при│Сведения о работе по трудовому договору│Сведения о работе по договору подряда не│
│приеме на работу│вносятся в трудовую книжку (ст. 66),│вносятся в трудовую книжку, оформление│
│(заполнение тру-│заполняются унифицированные формы по│кадровых документов не требуется. Соста-│
│довой книжки,│учету кадров, утвержденные постановле-│ляют договор подряда │
│кадровые докумен-│нием Госкомстата России от 05.01.2004│ │
│ты) │N 1 │ │
├─────────────────┼───────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────┤
│Режим работы │Работник подчиняется правилам внутрен-│Подрядчик самостоятельно определяет спо-│
│ │него трудового распорядка (ст. 15, 21 и│собы выполнения работы (ст. 703). Его│
│ │56) │задача - выполнить задание в срок, опре-│
│ │ │деленный договором │
├─────────────────┼───────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────┤
│Размер оплаты│Труд работника оплачивается в соответс-│Стоимость работы указывают в договоре│
│труда │твии с принятой системой оплаты труда.│подряда. Она может быть приблизительной│
│ │Она устанавливается коллективными дого-│или твердой (ст. 709) │
│ │ворами, соглашениями в соответствии с│ │
│ │трудовым законодательством. Система оп-│ │
│ │латы труда включает размеры тарифных│ │
│ │ставок, окладов, доплат и надбавок ком-│ │
│ │пенсационного характера (ст. 135) │ │
├─────────────────┼───────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────┤
│Сроки оплаты │Работник получает зарплату регулярно,│Услуги подрядчика оплачиваются на осно-│
│ │не реже чем каждые полмесяца (ст. 136) │вании акта выполненных работ. В контрак-│
│ │ │те можно предусмотреть предварительную│
│ │ │оплату работ (ст. 711) │
├─────────────────┼───────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────┤
│Гарантии │Социальные гарантии (например, отпуск,│Социальные гарантии не предусмотрены │
│ │больничный) и льготы в соответствии с│ │
│ │действующим законодательством │ │
├─────────────────┼───────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────┤
│Материальная от-│Сотрудник обязан возместить работодате-│Подрядчик несет ответственность за│
│ветственность │лю причиненный ему прямой действитель-│гибель результатов выполненной работы до│
│ │ный ущерб (ст. 238). Упущенную выгоду с│ее приемки заказчиком (ст. 705), а также│
│ │работника не взыскивают. Если с сотруд-│за то, что не сохранил предоставленные│
│ │ником не заключен договор о полной ма-│заказчиком материалы (ст. 714) │
│ │териальной ответственности, то он воз-│ │
│ │мещает ущерб в размере средней месячной│ │
│ │заработной платы (ст. 241) │ │
├─────────────────┼───────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────┤
│Санкции │За неисполнение или ненадлежащее испол-│Если работа выполнена некачественно, за-│
│ │нение по вине работника возложенных на│казчик вправе отребовать от подрядчика│
│ │него обязанностей работодатель имеет│по своему усмотрению: │
│ │право применить следующие дисциплинар-│- безвозмездное устранение недостатков в│
│ │ные взыскания (ст. 192): │разумный срок; │
│ │- замечание; │- соразмерное уменьшение установленной│
│ │- выговор; │за работу цены; │
│ │- увольнение по │- возмещения своих расходов на устране-│
│ │соответствующим основаниям. │ние недостатков, когда право заказчика│
│ │Штрафные санкции не применяются │устранять их предусмотрено в договоре│
│ │ │подряда. Подрядчик вправе вместо устра-│
│ │ │нения недостатков безвозмездно выполнить│
│ │ │работу заново с возмещением заказчику│
│ │ │убытков (ст. 723) │
└─────────────────┴───────────────────────────────────────┴────────────────────────────────────────┘
Преимущества гражданско-правового договора
Кроме отличий, указанных в таблице, заключение гражданско-правового и трудового договоров приводит к разным налоговым последствиям. Организации более выгодно заключить с работником договор гражданско-правового характера. И вот почему.
Во-первых, можно сэкономить на ЕСН в части суммы, подлежащей уплате в ФСС России. Основание - пункт 3 статьи 238 НК РФ. В настоящее время максимальная ставка налога, зачисляемая в ФСС России, составляет 2,9%.
Во-вторых, организация-заказчик может не платить страховые взносы от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. Ведь их начисляют только в том случае, если в соответствии с договором подряда компания взяла на себя обязанность уплачивать эти страховые взносы. Основание - пункт 1 статьи 5 Федерального закона от 24.07.98 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний". На сегодняшний день страховые взносы от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний составляют от 0,2 до 8,5% от начисленной зарплаты застрахованных лиц (ст. 1 Федерального закона от 22.12.2005 N 179-ФЗ). Тарифы устанавливаются в соответствии с классами профессионального риска.
Кроме того, заключение гражданско-правового договора позволит обойти требования законодательства о повышенной оплате труда в условиях, отклоняющихся от нормальных. Например, можно сэкономить на доплатах за ненормированный режим рабочего времени, оплате времени простоя, компенсациях. Также компания не обязана предоставлять дополнительные ежегодные оплачиваемые отпуска лицам, выполняющим работы по гражданско-правовым договорам.
Обратите внимание: цена, указанная в гражданско-правовом договоре, включает и компенсацию издержек (п. 2 ст. 709 ГК РФ). Поэтому начислять ЕСН на всю сумму выплаты подрядчику не нужно. Налогом облагают только вознаграждение за выполненную работу. В то же время из налогооблагаемой базы можно исключить документально подтвержденные расходы, но только в том случае, если их оплата подрядчику предусмотрена договором (письмо Минфина России от 14.07.2006 N 03-05-02-04/189).
Если проведут проверку...
Налоговые инспекторы внимательно анализируют гражданско-правовые договоры, поскольку при их заключении организация экономит на налогах. Однако переквалифицировать договор гражданско-правового характера в трудовой может только суд (ст. 11 ТК РФ).
Показательным является дело, рассмотренное ФАС Северо-Западного округа. В постановлении от 14.04.2005 N А42-6525/03-16 арбитры выделили признаки, по которым гражданско-правовой договор можно отличить от трудового. К основным признакам трудового договора суд отнес:
- обязанность работника соблюдать режим труда и отдыха и подчиняться распоряжениям заказчика;
- сохранение за сотрудником заработной платы независимо от результатов работы;
- обязанность работодателя регулярно выплачивать заработную плату исходя из тарифных ставок и окладов.
Признаки договора гражданско-правового характера следующие:
- имущественные обязательства на заказчика не возлагаются;
- работа оплачивается по окончании исходя из установленной цены договора и достигнутого результата.
Рассмотрим пример переквалификации гражданско-правового договора в трудовой.
Пример 1. Между ЗАО "Мираж" и М.М. Сидоровым заключен договор подряда, согласно которому исполнитель обязан разработать техническую документацию по охране труда и контролировать соблюдение работниками предприятия правил техники безопасности. Срок договора - один год, ежемесячная оплата сотрудника составляет 5000 руб. Через некоторое время была проведена выездная налоговая проверка, в ходе которой были выявлены нарушения.
Решение. Инспектор обнаружил следующие признаки трудовых отношений:
- чтобы контролировать соблюдение правил техники безопасности на предприятии, М.М. Сидоров должен присутствовать на работе в соответствии с внутренним трудовым распорядком;
- труд работника оплачивается ежемесячно независимо от достигнутого результата.
По результатам проверки инспектор передал дело в суд, договор гражданско-правового характера был переквалифицирован в трудовой. В результате был дополнительно начислен ЕСН в части ФСС России в сумме 1740 руб. (5000 руб. х 12 мес. х 2,9%). Кроме того, организация обязана перечислить пени и штраф.
Отметим, что Федеральным законом от 30.06.2006 N 90-ФЗ были внесены поправки в статью 15 Трудового кодекса. Изменения коснулись понятия "трудовая функция". Ранее под этим термином понималась работа по определенной специальности, квалификации или должности. Сейчас - работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессией, специальностью с указанием квалификации и конкретного вида работы, поручаемой сотруднику. Если вы заключаете с работником гражданско-правовой, а не трудовой договор, следует помнить об этом нюансе, чтобы избежать споров с инспектором.
Гражданско-правовой договор со штатным сотрудником
Нередко у работодателей возникает вопрос: можно ли заключить договор гражданско-правового характера с сотрудником, состоящим в штате организации?
Да, можно. Согласно пункту 1 статьи 421 Гражданского кодекса граждане и юридические лица свободны в выборе договора. Но нельзя забывать о том, что подобные гражданско-правовые отношения могут быть переквалифицированы в трудовые по перечисленным выше признакам. Чтобы этого не произошло, необходимо соблюдать следующие условия:
- предмет договора не должен совпадать с должностными обязанностями сотрудника;
- в договоре не должно быть положений, которые содержат элементы трудовых отношений.
Рассмотрим ситуацию на примере.
Пример 2. Начальник отдела кадров ОАО "Полет "А.В. Ершов согласно должностной инструкции проводит подбор персонала, оформляет прием, перемещение и увольнение работников, вносит соответствующие записи в трудовую книжку, заключает трудовые договоры. Для решения кадровых вопросов А.В. Ершова привлекли к работе в период его нахождения в ежегодном оплачиваемом отпуске. Как грамотно оформить гражданско-правовой договор с сотрудником?
Решение. Чтобы правильно оформить договор подряда, работодатель должен:
- указать в договоре подряда конкретный вид работы, которую должен выполнить подрядчик. Желательно, чтобы она не совпадала с его должностными обязанностями (например, разработать правила внутреннего трудового распорядка, составить отчет о текучести кадров и перемещении персонала за истекшие два года и т.д.). Профессию и специальность работника в договоре указывать не нужно;
- не оговаривать режим рабочего времени и не предусматривать обязанность подрядчика ежедневно присутствовать на рабочем месте;
- размер вознаграждения установить в виде фиксированной суммы, которая будет выплачена при условии выполнения конкретного задания в определенные сроки;
- оговорить сроки оплаты (например, в течение трех дней с момента подписания акта выполненных работ);
- после выполнения задания оформить с подрядчиком акт приемки выполненных работ;
- после подписания акта выполненных работ выплатить предусмотренную договором сумму.
Вознаграждения по гражданско-правовым договорам можно учесть в составе прочих расходов при расчете налога на прибыль. Об этом говорится в письме Минфина России от 26.01.2007 N 03-04-06-02/11. В нем также сказано, что суммы таких вознаграждений облагаются ЕСН, за исключением той части налога, которая перечисляется в ФСС (п. 3 ст. 238 НК РФ).
Кроме того, фирма должна заплатить взносы на обязательное пенсионное страхование, так как база для расчета пенсионных взносов и ЕСН одинакова (п. 2 ст. 10 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ).
Согласно подпункту 6 пункта 1 статьи 208 НК РФ выплаты по гражданско-правовым договорам являются объектом обложения НДФЛ.
Что касается взносов на травматизм, то они начисляются только в том случае, если в соответствии с гражданско-правовым договором компания взяла на себя обязанность уплачивать эти страховые взносы (п. 1 ст. 5 Федерального закона от 24.07.98 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний").
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
100
Размер файла
64 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа