close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Презентация

код для вставкиСкачать
Комментарий к Федеральному закону "О финансовой аренде (лизинге)"
Преамбула
1. Основной целью комментируемого Федерального закона (далее - Закон) признается развитие особой формы инвестирования в средства производства на основе лизинга. В настоящее время большинство российских предприятий сталкивается с проблемой обновления основных фондов. По данным Института макроэкономических исследований степень износа оборудования в России на рубеже XX-XXI столетий составила, например, в машиностроении более 70%, в химической и нефтехимической промышленности - около 80%. Из-за нехватки оборотных средств предприятия вынуждены брать кредиты под залог ценных бумаг, партий товара, недвижимости, и все же источников финансирования для крупных капиталовложений у предприятий недостаточно.
Как отмечается в Концепции экономического интеграционного развития СНГ, одной из форм повышения инвестиционной активности является лизинг. В промышленно развитых странах он достигает 20% всего объема инвестиций. Лизинг позволяет производителям снизить уровень стартового капитала для начала предпринимательской деятельности в несколько раз. Поскольку лизинг является наиболее рациональной формой кредитования в условиях нехватки оборотных средств, необходимо развивать эту форму инвестиционной деятельности на межгосударственном уровне. Развитой рынок лизинговых услуг укрепляет производственный сектор национальных экономик, создает условия для успешного развития важнейших отраслей (п. 2.6 раздела II Концепции).
В то же время по данным Министерства экономического развития России лизинг составляет 0,2% от всех инвестиций в основной капитал Российской Федерации. Около 500 компаний имеют сегодня в своем портфеле как минимум один договор лизинга. Если в 2000 г. рынок лизинговых операций составлял 1,3 млрд. долларов, то по состоянию на третий квартал 2001 г. уже 1,45 млрд. Статистика показывает: к августу 2001 г. было выдано 2392 лицензии на осуществление лизинговой деятельности. Число компаний, занимающихся международным и внутренним лизингом, неуклонно растет.
Поэтому, учитывая значимость лизинга для экономики, Закон также ставит своей целью защиту вещных и иных прав участников лизингового инвестиционного процесса и обеспечение эффективности такого рода инвестиций с помощью различных мер государственной поддержки, которые нашли свое закрепление в законодательстве.
В этом смысле на отношения по реализации лизинга распространяется действие норм российского законодательства об инвестиционной деятельности, в том числе и о гарантиях прав субъектов инвестиционной деятельности и равной защите прав, интересов и имущества субъектов инвестиционной деятельности (ст. 14-16 Федерального закона от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" (в ред. от 2 января 2000 г.); ст. 14, 15 Закона РСФСР от 26 июня 1991 г. N 1488-I "Об инвестициях и инвестиционной деятельности в РСФСР" (в ред. от 19 июня 1995 г. и 25 февраля 1999 г.)), в которых гарантируется стабильность прав субъектов инвестиционной деятельности, государственная защита инвестиций, в том числе иностранных, независимо от форм собственности. Инвестиции в форме лизинга могут быть безвозмездно национализированы, реквизированы по решению государственных органов в случаях, порядке и на условиях, которые определены ГК РФ и другими законодательными актами.
2. Каждый из участников лизинга (прежде всего это лизингодатель, лизингополучатель и поставщик) имеет свой интерес в операции, лизинг имеет выгодные преимущества для каждого из них.
Однако представляется немаловажным замечание некоторых авторов, что конкретная оценка преимуществ лизинга может быть произведена лишь с учетом индивидуальных особенностей каждого проекта в отдельности. Кроме того, она должна быть дополнена и анализом количественных показателей. Ведь стоимость лизинга зачастую больше арендной платы за такое же оборудование или соответствующей подлежащей возврату суммы кредита с процентами по нему. Как отмечено в областной целевой программе "Зерно" на 2002-2007 гг., утв. Законом Московской области от 15 марта 2002 г. N 10/2002-ОЗ, хотя привлечение инвесторов является наиболее реальным условием финансового оздоровления большинства сельскохозяйственных организаций, осуществляющих свою деятельность в Московской области, лизинг, как один из возможных способов инвестирования в настоящее время, недостаточен по объемам и дорог. Нельзя не учесть и сложность организации сделки по лизингу по сравнению с арендой, когда из-за инфляции при выкупе объекта лизинга пользователь нередко теряет на повышении его остаточной стоимости и т.д.
Представляется, что подобного рода проблемы и призваны решать нормы комментируемого закона как комплексного законодательного акта, затрагивающего как гражданско-правовую, так и публично-правовую стороны лизинга.
3. Лизинговая операция рассматривается в Законе в двух аспектах: как экономическое явление, определенный инвестиционный процесс, и как договор финансовой аренды (лизинга), требующий регулирования нормами гражданского законодательства.
Но поскольку в данном законе законодатель изначально ориентируется не только на решение вопросов гражданско-правового характера, но и на закрепление экономических (инвестиционных, финансовых и т.п.) особенностей лизинга, такой экономико-правовой подход нередко берет верх над сугубо юридическим.
Впрочем, это положение было значительно скорректировано с принятием новой редакции Закона.
Глава I. Общие положения
Статья 1. Сфера применения настоящего Федерального закона
1. Сфера применения настоящего Закона определяется в комментируемой статье в первую очередь по объекту и по направленности результата лизинговых отношений.
Поскольку после приведения Закона в соответствие с Гражданским кодексом Российской Федерации определение лизинга в указанных актах совпадает, можно сделать вывод о том, что фактически в сферу регулирования данного Закона подпадают любые отношения, соответствующие юридическому понятию договора финансовой аренды (лизинга). В частности, действие Закона (как и ГК РФ) не распространяется на случаи так называемого "лизинга персонала" (см. комментарий к ст. 3 Закона).
По направленности результата договор лизинга в действующем российском законодательстве относится к договорам о передаче имущества в пользование, что и нашло свое отражение в настоящей статье.
В соответствии с нормами комментируемого Закона лизинг определяется как трехсторонние отношения, которые оформляются с помощью договора финансовой аренды (лизинга) и договора купли-продажи. Нормами данного Закона как акта специального по отношению к общим нормам ГК РФ не затрагиваются, однако, такие операции лизинга, когда объект лизинга приобретается лизингополучателем не по договору купли-продажи, а, например, по договору подряда (при строительстве недвижимости для передачи объекта в лизинг) и т.д.
2. Настоящим Законом определяются не все условия осуществления лизинговой операции. В сферу законодательства Российской Федерации, предназначенного для регулирования лизинга, помимо комментируемого Закона, входят: Конвенция УНИДРУА (Оттавская) о международном финансовом лизинге (далее - Оттавская конвенция); нормы ГК РФ о договорах финансовой аренды (лизинга); подзаконные акты - указы Президента, постановления Правительства и иные акты.
ГК РФ исходит из того, что лизинговый договор является разновидностью договора аренды. Опираясь на положения Оттавской конвенции, одновременно используя имеющийся в России законодательный, практический и теоретический опыт, Кодекс достаточно полно регулирует основные условия договора финансовой аренды (лизинга).
Хотя ГК РФ не предусматривает принятия дополнительного акта гражданского законодательства, регулирующего договор финансового лизинга, что не исключает принятия актов налогового и иного законодательства, отражающих специфику подобных отношений, 5 ноября 1998 г. вступил в силу комментируемый Закон.
Сейчас проекты регулирования отдельных видов лизинговой деятельности, как правило, сопряжены с решением вопросов, выходящих за рамки гражданского права. Основная цель этих проектов "состоит, как представляется, в установлении определенных принципов государственной политики в данной области. И это, безусловно, заслуживает внимания, однако эти подходы не должны сказываться на гражданско-правовом регулировании, которое включает в себя систему всеобъемлющих правил, применимых к любому виду предпринимательской деятельности, с которой должно "состыковываться" регулирование отдельных видов коммерческой деятельности".
Статья 2. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе
1. Комментируемая статья содержит основные понятия, которыми оперирует законодатель как в настоящем Законе, так и в иных нормативных актах, затрагивающих лизинговую деятельность. Лизинг и лизинговая деятельность определяются в Законе преимущественно посредством экономического понятийного аппарата, подчеркивая тем самым разницу между двусторонним договором лизинга и многосторонней лизинговой операцией.
Исходя из этой установки, лизинг определяется как некая совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора финансовой аренды. К таковым могут быть отнесены не только правоотношения сторон по договору лизинга, но также отношения по приобретению лизингового имущества по договору купли-продажи, вероятно, заемные отношения, залоговые и другие, как это указано в п. 2 ст. 15 Закона.
Фактически в Законе нашло отражение распространенное среди экономистов мнение о том, что, хотя договор лизинга тесным образом связан с арендным механизмом, в деловом обороте он имеет комплексную, тройственную основу за счет обязательного участия в операции продавца. Этот комплекс, помимо собственно отношений лизинга, включает и другие отношения (купли-продажи, займа, страхования и т.д.).
Сложный состав лизинговой операции обусловлен тем, что все этапы лизингового процесса тесно связаны между собой. Отношения по временному использованию оборудования (договор лизинга) возникают после реализации купли-продажи. Получается, что исполнение первой операции дает толчок к возникновению следующей, а участники лизингового процесса тесно взаимодействуют между собой на разных этапах.
Важно, что ни один их этих элементов не может существовать самостоятельно, но только в совокупности они представляют собой сложную структуру лизинговой операции (лизинга).
Таким образом, в Законе предлагается определение лизинговой операции, объединяющее экономические и правовые аспекты, что не позволяет признать это определение удачным.
В Законе сделана попытка привести в соответствие с реальностью соотношение единой целостной лизинговой операции и ее юридического отражения - договора финансовой аренды (лизинга), оформляющего лишь часть фактических лизинговых отношений. Это, в частности, привело к необходимости ввести в законодательную материю юридическую фикцию - предположение, будто лизингополучатель является стороной договора купли-продажи, заключенного между лизингодателем и продавцом.
2. Исходя из положений комментируемой статьи понятие "лизинг" существенно шире понятия "договор лизинга", под которым понимается особая разновидность отношений по передаче имущества во временное пользование.
Действующее российское и зарубежное законодательство о лизинге основано на традиционном делении договорных конструкций на типы и виды. Поэтому передача имущества арендодателем арендатору во временное владение и пользование является, по мнению многих авторов, тем общим признаком, который объединяет договор лизинга с другими видами аренды.
По общему правилу к лизингу применимы все нормы ГК РФ, регулирующие договор аренды (§ 1 гл. 34 ГК РФ).
В соответствии с положениями ст. 665 ГК РФ по договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца.
Договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем.
Как правило, под пользованием понимается извлечение из вещи ее полезных свойств без изменения субстанции вещи, в том числе приобретение плодов и доходов. Следует обратить внимание на то, что предоставления имущества просто в пользование арендатора при лизинге недостаточно. Признаком лизинга среди прочих является и то, что имущество подлежит передаче во владение и пользование.
Одним из основных признаков договора лизинга является приобретение лизингодателем имущества специально для передачи его в лизинг. Приобретая имущество для лизингополучателя, лизингодатель должен уведомить продавца о том, что это имущество предназначено для передачи его в аренду.
Например, договор лизинга был признан судом незаключенным как несоответствующий ст. 422, а также ст. 665 ГК РФ, так как в договоре отсутствовали существенные условия, а именно обязанность приобретения арендодателем предмета лизинга у определенного арендатором продавца и отсутствие права выбора продавца самим арендодателем. По мнению суда, заключенный договор не мог быть признан договором лизинга и в силу ст. 667 ГК РФ, так как лизингодатель, покупая имущество, не предупредил продавца о том, что покупаемое им имущество предназначается для передачи в лизинг.
Наличием указанных признаков, в частности, лизинг отличается от аренды с правом выкупа, регулируемой положениями § 1 гл. 34 ГК РФ.
Практически во всех странах, располагающих соответствующим законодательством, установлено, что заключение договора лизинга неизменно связано с уведомление продавца о цели покупки оборудования (ст. 667 ГК РФ). С одной стороны, продавец оповещается о необходимости так или иначе взаимодействовать с третьим участником лизинга и нести перед ним определенные обязательства, но с другой стороны, уведомление в данном случае свидетельствует об определенной степени ограничения прав лизингодателя-собственника в отношении распоряжения имуществом. Уведомив таким образом поставщика, лизингодатель принимает на себя обязательство перед последним обеспечить надлежащее исполнение договора со стороны того самого третьего участника операции - лизингополучателя. Поставщик здесь приобретает право требовать от покупателя (лизингодателя) приемки товара в соответствующие сроки и в определенном месте, независимо от того, имеет ли лизингодатель необходимые для этого условия (складские или производственные площади для размещения крупногабаритной техники, штат специалистов, определяющих соответствие качества принимаемого оборудования и т.п.).
В Законе формулировка Гражданского кодекса воспроизводится не полностью: отсутствует указание на предпринимательский характер целей, для достижения которых может использоваться объект лизинга. Это не компенсируется указанием в ст. 3 Закона о том, что предметом лизинга является имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности. Речь в этой статье идет о характеристике объекта лизинга, в то время как в ст. 665 ГК РФ установлена обязанность лизингополучателя использовать лизинговое имущество в предпринимательских целях, т.е. для систематического получения прибыли. Как представляется, в данном случае нормы Гражданского кодекса имеют приоритетное значение по сравнению с комментируемой нормой Закона и подлежат непосредственному применению.
Кроме того, при сравнении указанной нормы Гражданского кодекса и положений Оттавской конвенции, регулирующей отношения международного финансового лизинга, обращает на себя внимание несоответствие в определении целей использования предмета лизинга.
Оттавская конвенция указывает, что предмет лизинга не может быть использован для личных целей, семейных или домашних нужд (§ 4 ст. 1).
Данная в Конвенции формулировка шире использованной в ст. 665 ГК РФ. Использование в конструкции лизинга указания на исключение потребительских целей данного договора позволило бы расширить круг субъектов, способных выполнять функции лизингополучателей, что соответствовало бы и мировой практике, и расширению круга лизинговых отношений в России.
Замена "предпринимательских" целей использования лизингового имущества на цели "потребительские" позволит юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям использовать объект лизинга не только в своей профессиональной деятельности по получению прибыли, но и в целях обеспечения, организации такой деятельности (как, например, приобретение компьютеров и оргтехники для использования в офисе, офисной мебели, автомобилей и т.д.). Некоммерческим организациям такое изменение законодательства позволит получать в лизинг в качестве пользователей оборудование, необходимое для осуществления непосредственно деятельности, направленной на достижение общественных благ (приобретение по лизингу упаковочного оборудования, мини-пекарен - для благотворительных организаций; мебели и компьютеров для школ или медицинского оборудования для поликлиник - в рамках оказания бесплатных образовательных или медицинских услуг, соответственно).
Еще одна особенность договора лизинга - распределение рисков и ответственности между участниками лизинговой операции - лизингодателем и лизингополучателем как сторонами договора лизинга, а также продавцом (ст. 668-670 ГК РФ). Однако указанные нормы, касающиеся договора финансовой аренды, применяются только в отдельных случаях с учетом конкретных условий договора, принятых по усмотрению сторон.
Так, в соответствии с положениями Гражданского кодекса о финансовой аренде лизингополучатель может либо сам выбрать предмет аренды и (или) продавца, либо доверить выбор лизингодателю. В зависимости от избранного сторонами способа ответственность за выбор предмета аренды и (или) продавца ложится или на лизингополучателя, или на лизингодателя. Хотя участники финансовой аренды связаны между собой не одним, а, как правило, двумя договорами, оба договора взаимосвязаны: лизингодатель не находится в договорных отношениях с продавцом имущества, однако наделен по отношению к нему рядом прав и обязанностей.
В п. 2 и 3 ст. 22 Закона указано о распределении рисков между сторонами договора лизинга в зависимости от того, какая сторона выбирала продавца и предмет лизинга. Таким образом, хотя в Законе учтена диспозитивная норма ГК РФ, она не включена в понятие договора лизинга, что может свидетельствовать лишь о недостаточном уровне юридической техники. Данное положение Гражданского кодекса имеет важное юридическое значение. В случаях, когда ответственность за выбор продавца лежит на лизингодателе, последний отвечает перед лизингополучателем и за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи (ст. 670 ГК РФ).
3. Следуя данному в комментируемой статье понятию лизинга, Закон далее определяет лизинговую деятельность как "вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг".
Вопросы осуществления инвестиционной деятельности регулируются специальным законодательством. В соответствии с Законом РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" под инвестиционной деятельностью (или инвестированием) понимается вложение инвестиций (денежных средств, ценных бумаг, кредитов, машин и оборудования и др.) в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта, а также совокупность практических действий по реализации инвестиций (ст. 1 Закона об инвестиционной деятельности).
Инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря и др., являются инвестициями в форме капитальных вложений (ст. 1 Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений").
То есть лизинг определяется в комментируемом Законе как особый вид капиталовложения. Соответственно, предметом правового регулирования в этом случае является финансовая, а не арендная операция.
Таким образом, Закон, по сути, отличается от норм гражданского законодательства, что в корне меняет его подход к регулированию лизинговых правоотношений и является основой коллизий. По мнению некоторых авторов, взгляд на лизинг как на особую разновидность финансовых операций ставит нормы ГК РФ в положение чисто технических или частных.
Рассматривая осуществление лизинговой операции как деятельности, отметим также следующее. Зачастую на практике весь смысл отношений между участниками лизинговой операции сводится к тому, чтобы найти организатора в самом общем смысле этого слова, который бы выделил или нашел необходимые средства для приобретения необходимого оборудования, организовал покупку такого имущества у поставщика на выгодных не только для пользователя, но и для всех остальных участников операции условиях, надлежащим образом оформил отношения между всеми участниками операции, и т.д. Все это требует от лизингодателя не только финансовых средств, на чем в основном акцентируют внимание многие исследователи, но и специальных знаний, управленческих навыков.
Как отмечает В.М. Джуха, "в более широком смысле лизинг является организационной формой предпринимательской деятельности, выражающей особые отношения собственности, особую систему хозяйствования, на них основанную".
Представляется, что лизинговая деятельность является не только инвестиционной, но в большей мере управленческой, что влияет на всю структуру отношений при лизинговой операции.
Статья 3. Предмет лизинга
1. В Законе используется термин "предмет" лизинга, хотя речь идет о материальном объекте лизинговых правоотношений. Фактически то же самое имеется в виду в ст. 607 ГК РФ, которая названа "Объекты аренды". Представляется, что в данном случае можно признать тождественными значения терминов "предмет" и "объект" лизинга, соответственно используемых в Законе и в ГК РФ.
Как указано в комментируемой статье, предметом (объектом) лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности.
Приведенная статья Закона уточняет норму ст. 666 ГК РФ, в соответствии с которой: "Предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и земельных объектов".
К непотребляемым относятся вещи, которые в процессе их использования не утрачивают своих натуральных свойств, не уничтожаются в производственном цикле, изнашиваются постепенно в течение определенного длительного времени. В Законе содержится только примерный перечень непотребляемых вещей, являющихся предметом лизинга, который может быть истолкован более широко.
Во временное пользование могут быть переданы лишь незаменимые, индивидуально-определенные вещи, что обусловлено необходимостью возврата тех же вещей, которые изначально были переданы в пользование. В договоре лизинга должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга. При отсутствии таких данных в договоре лизинга условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг, считается не согласованным сторонами, а договор лизинга не считается заключенным (п. 3 ст. 607 ГК РФ, п. 3 ст. 15 Закона).
Поэтому, например, деньги, хотя и являются непотребляемыми, не могут быть объектом лизинга, так как относятся к родовым, заменимым вещам, а смысл их использования состоит именно в употреблении. Не может быть объектом лизинга и топливо любого вида, в том числе тепловыводящие сборки для реакторов атомных электростанций (ядерное топливо).
Исходя из формулировок как ГК РФ (ст. 128, 607, 666), так и Закона можно сделать вывод, что предметом договора лизинга не могут выступать имущественные права, работы и услуги, информация, результаты интеллектуальной деятельности, нематериальные блага.
2. Объектом лизинга может быть лишь вещь, используемая в предпринимательских целях, что закреплено в Законе и вытекает из норм ст. 665 ГК РФ.
В соответствии с положениями ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке.
Таким образом, объектом лизинга может быть такая непотребляемая вещь, назначение которой не противоречит использованию последней для извлечения прибыли (в отличие, например, от предметов культа, музейных ценностей и т.п.).
3. В отличие от общих правил об аренде в лизинг не могут быть переданы земельные участки и другие природные объекты, а также по общему правилу предметом лизинга не может быть имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения (см. ст. 607 ГК РФ).
На сегодня такой закон в России не принят. Однако следует обратить внимание на то, что в соответствии с Федеральным законом "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (ст. 4) изданные до введения в действие части первой ГК РФ нормативные акты Президента РФ, Правительства РФ и применяемые на территории Российской Федерации постановления Правительства СССР по вопросам, которые могут регулироваться только федеральными законами, действуют впредь до введения в действие соответствующих законов. Поэтому следует обратить внимание на сохранившие свое действие постановления Совета Министров РСФСР от 13 апреля 1990 г. N 118 "О порядке сдачи предприятий (объединений) республиканского и местного подчинения и их имущества в аренду", Совета Министров СССР от 20 марта 1990 г. N 280 "О порядке сдачи предприятий (объединений) союзного подчинения и их имущества в аренду".
В соответствии с указанными постановлениями не могут быть сданы в аренду (а следовательно, и в лизинг) определенная часть предприятий оборонных отраслей промышленности, связи, транспорта, топливно-энергетического комплекса, государственные банки и некоторые предприятия других отраслей экономики, специфика и характер деятельности которых предопределяют повышенную степень централизации управления ими. Перечни конкретных объектов, сдача в аренду которых не допускалась, устанавливались распоряжениями Совета Министров СССР и Совета Министров РСФСР.
4. Из изложенного общего правила существуют некоторые исключения. Так, предметом договора лизинга может выступать имущественный комплекс или его часть. В частности, имущественными комплексами признаются предприятия, а также кондоминиумы. Последние в силу действующего законодательства не могут быть переданы в лизинг, так как лизинг в первую очередь связан с предпринимательскими целями использования объекта лизинга.
В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также некоторые исключительные права (ст. 132 ГК РФ). В этом случае, очевидно, лизингодатель в соответствии с условиями договора передает лизингополучателю не только непотребляемые движимые и недвижимые вещи, входящие в состав предприятия, но и относящиеся к ним (связанные с ними) свои права и обязанности, а также потребляемые вещи, если таковые имеются (сырье, отдельные виды продукции и т.д.).
Далее, ценная бумага как документ, удостоверяющий имущественные права, также является непотребляемой вещью. И хотя практика подобного рода операций до недавнего времени отсутствовала, следует полагать, что ценные бумаги могут быть использованы в качестве объекта лизинга.
Однако это относится не ко всем видам ценных бумаг. Многие ценные бумаги (в частности, векселя и чеки) по своей природе не способны служить предметом рассматриваемого договора. Объектом лизинга могут служить главным образом эмиссионные ценные бумаги (акции, облигации, в том числе бездокументарные), которые могут быть индивидуализированы в договоре (номер, серия, выпуск).
Также встречается упоминание о лизинге семян, животных, растений в сельском хозяйстве. И хотя в целом по отношению к животным применяются общие правила об имуществе (ст. 137 ГК РФ), предметом лизинга могут выступать не любые животные, а только те, которые по своему назначению не являются потребляемыми вещами. Это также касается и растений. Например, допускается лизинг племенного скота или многолетних насаждений плодовых деревьев.
Однако заблуждением является предположение, что семена сельскохозяйственных культур могут передаваться в лизинг. Семенной материал принадлежит к группе потребляемых вещей и не подлежит передаче во временное пользование.
В некоторых странах допускается так называемый "персональный лизинг", по которому в распоряжение лизингополучателя предоставляются рабочие и служащие, работающие по найму. Новая кадровая технология стала появляться и в России. Суть ее заключается в том, что кадровое агентство выступает в отличие от общепринятой практики не как посредник, а как непосредственный работодатель: по запросу заказчика оно находит специалиста (или даже целый коллектив), заключает с ним трудовой договор, выплачивает заработную плату. Заказчику работник предоставляется на время, установленное в договоре между агентством-нанимателем и заказчиком, причем последний оплачивает только предоставленный счет, а агентство берет на себя все кадровое делопроизводство, выплату налогов и т.д.
Есть мнение, что в данном случае имеет место терминологическая неточность, поскольку "человек является субъектом, а не объектом лизинговых отношений, хотя не исключается, что мы имеем дело с рудиментом, пришедшим к нам из глубокой древности".
Представляется, что в данном случае речь идет не о новой модели трудовых отношений, и уж конечно не о лизинге. Подобные конструкции не могут называться финансовой арендой или лизингом в том смысле, как это закреплено в ГК РФ и Законе, а скорее представляют собой новый вид (или даже тип) договоров.
5. Следует учитывать, что указание в договоре лизинга ненадлежащего объекта свидетельствует об иной природе совершенного договора с применением соответствующих правовых последствий как в гражданско-правовом аспекте, так и для целей иных отраслей законодательства.
Так, Арбитражным судом Рязанской области было рассмотрено дело по спору между ОАО "Рязанский бройлер" и Управлением Министерства по налогам и сборам по Рязанской области о признании частично недействительным решения о неправильном исчислении и уплате налога на добавленную стоимость. Для проверки правильности применения налоговыми органами действовавшего налогового законодательства суд должен был решить, являлся ли импортный договор лизинговым.
Суд пришел к выводу, что суточные цыплята и инкубационные яйца, о которых речь шла в договоре между истцом и его контрагентом, не могут быть предметом финансовой аренды (лизинга), так как по своему назначению относятся к потребляемым вещам. Таким образом, в рамках договора лизинга между ОАО "Рязанский бройлер" и ОАО "Агроплемсоюз" по существу состоялась сделка купли-продажи суточных цыплят и инкубационных яиц.
Следовательно, истец не имел права предъявлять к возмещению из бюджета налог на добавленную стоимость, уплаченный лизингодателем (ОАО "Агроплемсоюз") таможенным органам при закупке суточных цыплят и инкубационных яиц в режиме импорта. Налоговые органы правомерно признали это нарушением действовавшего налогового законодательства. Суды кассационной и апелляционной инстанций не нашли оснований для отмены принятых по делу судебных актов.
Статья 4. Субъекты лизинга
1. Исходя из понимания лизинга как экономической операции законодатель называет трех субъектов лизинговой деятельности. К ним в соответствии с Законом, кроме непосредственных участников договора финансовой аренды - лизингодателя и лизингополучателя, относится также продавец. Таким образом, лизинговые отношения имеют предопределенный финансовой функцией операции тройственный субъектный состав. Указанные в ст. 4 Закона субъекты всегда присутствуют при осуществлении лизинга, и без них проведение такой операции невозможно (исключение составляет лишь возвратный лизинг).
Все стороны лизинговых отношений имеют взаимные права и обязанности. Кроме того, некоторые из сторон могут совмещать свои функции в одном лице.
Терминология Закона отличается от терминологии, используемой в ГК РФ. Подчеркивая закрепленную родовидовую принадлежность лизинга, стороны договора именуются в ГК РФ в отличие от Закона "арендатор" и "арендодатель" как субъекты договора финансовой аренды (лизинга). Различие в указанных законодательных актах связано с различным пониманием терминов "лизинг" и "договор финансовой аренды (лизинга)" (см. комментарий к ст. 2 Закона). Однако терминология Закона в данном случае представляется более удачной.
Субъекты договора лизинга обладают определенной спецификой. Состав участников лизинговой операции обусловлен необходимостью использовать объект лизинга исключительно в предпринимательских целях: лизингополучателем по договору финансовой аренды могут быть преимущественно юридические лица, а также физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.
2. В центре лизинговой операции стоит лизингодатель. Лизингодателя следует признать ключевой фигурой в лизинговой операции. Именно от него зависит судьба сделки, заключение договора купли-продажи, все движение операций по сделке проходит под его управлением.
В соответствии с положениями комментируемой статьи лизингодателем может быть физическое или юридическое лицо. ГК РФ не предъявляет каких-либо особых требований к лизингодателю. По мнению В.В.Витрянского, решать вопрос, должен ли лизингодатель иметь статус коммерческой организации (для юридических лиц) или индивидуального предпринимателя (для физических лиц), "Гражданский кодекс предоставил федеральному закону вместе с полномочиями по определению перечня видов предпринимательской деятельности, осуществление которой требует получения специального разрешения - лицензии (ст. 49 ГК)".
С вступлением в силу Федерального закона от 29 января 2002 г. N 10-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О лизинге" 2 февраля 2002 г. предусмотренное ранее лицензирование лизинговой деятельности прекращено. Таким образом, по действующему законодательству этого времени лизингодателем может выступать каждый, имеющий необходимые для закупки объекта лизинга средства. В действующей редакции Закона прямых формальных ограничений в отношении того, кто может быть лизингодателем, не установлено.
То же можно сказать и о требованиях к субъектам инвестиционной деятельности, к которым относится лизингодатель по настоящему Закону. В соответствии с действующим законодательством в качестве инвесторов могут выступать: органы, уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом или имущественными правами; граждане, предприятия, предпринимательские объединения и другие юридические лица и их филиалы и представительства; иностранные физические и юридические лица, государства и международные организации (ст. 4 Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений", ст. 2 Закона РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР").
Таким образом, лизингодателем могут выступать любые юридические и физические лица, в том числе некоммерческие организации и граждане, не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.
Для сравнения, во Франции лизинговые операции могут осуществлять только торговые учреждения (ст. 2 Закона Франции от 2 июля 1966 г. N 66-455 "О предприятиях, практикующих кредит-аренду"). Интересная тенденция отмечается в этом смысле в США: в последние годы ХХ в.в лизинге стали принимать участие и пенсионные фонды, что объясняется увеличением их роли в системе кредитно-финансовых учреждений, что в некоторых случаях приводит к вытеснению ими страховых компаний.
Следует также учесть, что лизингодателем могут выступать не любые юридические лица или граждане. Норма ст. 4 комментируемого Закона является специальной по отношению к общему правилу об арендодателе. В соответствии со ст. 608 ГК РФ "право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику. Арендодателями могут быть также лица, управомоченные законом или собственником сдавать имущество в аренду".
Исходя из формулировки Закона лизингодателем не может быть лицо, обладающее правом хозяйственного ведения или оперативного управления: государственные и муниципальные унитарные предприятия, казенные предприятия, учреждения. В качестве лизингодателя может выступить лишь лицо, которое является или которое в ближайшем будущем станет собственником объекта лизинга.
Основная обязанность лизингодателя заключается в том, что он должен приобрести в собственность указанное пользователем имущество у определенного последним продавца и предоставить это имущество лизингополучателю во временное владение и пользование.
В противном случае договор не может быть квалифицирован как лизинговый. Например, при рассмотрении одного из споров по договору лизинга суд установил, что стороны заключили договор купли-продажи, после чего в результате неуплаты покупателем цены договора был заключен по поводу того же имущества договор лизинга, и оборудование (в последующем - объект лизинга) находилось во временном пользовании арендатора (покупателя), в последующем ставшего лизингополучателем. Суд справедливо пришел к выводу о том, что, поскольку стороны не подтвердили факт инвестирования денежных средств в предмет лизинга, договор лизинга следует признать соглашением о рассрочке платежа по договору купли-продажи.
Нельзя признать лизингодателями лиц, занимающихся поиском и сведением потенциального пользователя, продавца и банка, который может финансировать лизинговую операцию, или выступающих как агенты или поверенные производителя или потенциального пользователя. Лизингодатель является не посредником, а финансистом, аналитиком и управленцем, организующим все движение лизингового процесса.
Для покупки или производства оборудования с целью предоставления в пользование необходимы значительные финансовые средства. Поэтому законодатель в качестве одной из особенностей лизингодателя специально указывает на возможность привлечения денежных средств для использования наравне с собственными средствами для инвестирования в объект лизинга.
Чаще всего лизингодатель предоставляет арендатору недостающие финансовые средства. Однако лизингодатель может выполнять множество различных функций в зависимости от вида договора лизинга (см. ст. 7 Закона). Например, лизингодатель может принимать на себя все или часть обязанностей, связанных с обслуживанием, ремонтом, страхованием оборудования, контролировать уплату налогов, ведение бухгалтерских книг, консультировать пользователя в отношении эксплуатации оборудования.
3. Лизингополучатель - пользователь имущества и нередко инициатор сделки финансовой аренды. Это физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и пользование в соответствии с договором лизинга.
В соответствии с ГК РФ это сторона, по заказу которой имущество приобретается у продавца и предоставляется лизингополучателю за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Прежде всего в качестве лизингополучателей могут выступать коммерческие организации.
В тексте Закона, кроме того, речь идет о физическом лице, но нет упоминания о том, что оно должно быть индивидуальным предпринимателем. Но поскольку имущество, полученное в лизинг, не может быть использовано в личных, семейных, домашних (т.е. потребительских) целях, то пользователем может быть только индивидуальный предприниматель, а не любое физическое лицо.
Но использование лизингополучателем переданного в лизинг имущества для предпринимательских целей не означает, что пользователем по договору лизинга всегда должна быть коммерческая организация или индивидуальный предприниматель. Некоммерческие организации также могут быть лизингополучателем в установленных законом и их учредительными документами пределах. А именно в той мере, в какой некоммерческой организации разрешено заниматься предпринимательской деятельностью, она может быть пользователем по договору лизинга.
В соответствии с п. 1 ст. 50 ГК РФ к некоммерческим организациям относятся юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками. Однако некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность в определенных рамках настолько, насколько это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям (п. 3 ст. 50 ГК РФ).
Например, в соответствии с положениями Закона РФ от 10 июля 1992 г. N 3266-I "Об образовании" (в ред. от 25 июля 2002 г.) к предпринимательской деятельности образовательного учреждения относятся: реализация и сдача в аренду основных фондов и имущества образовательного учреждения; торговля покупными товарами, оборудованием; оказание посреднических услуг; долевое участие в деятельности других учреждений (в том числе образовательных) и организаций; приобретение акций, облигаций, иных ценных бумаг и получение доходов (дивидендов, процентов) по ним; ведение приносящих доход иных внереализационных операций, непосредственно не связанных с собственным производством предусмотренных уставом продукции, работ, услуг и с их реализацией (п. 1 ст. 47 Закона "Об образовании"). Указанные виды деятельности, а также деятельность образовательного учреждения по реализации предусмотренных уставом этого образовательного учреждения производимой продукции, работ и услуг относятся к предпринимательской лишь в той части, в которой получаемый от этой деятельности доход не реинвестируется непосредственно в данное образовательное учреждение и (или) на непосредственные нужды обеспечения, развития и совершенствования образовательного процесса (в том числе на заработную плату) в данном образовательном учреждении (п. 3 ст. 47 Закона "Об образовании").
Следовательно, образовательное учреждение может быть пользователем по договору лизинга в случаях, когда полученное в лизинг имущество используется именно в рамках деятельности, подпадающей под приведенное определение предпринимательской деятельности учреждения.
То есть лизингополучателем могут выступать не только коммерческие, но и некоммерческие организации, которые вправе использовать лизинговое имущество только в рамках дозволенной им предпринимательской деятельности.
Основной обязанностью лизингополучателя является уплата лизинговых платежей после принятия объекта лизинга во временное владение и пользование.
Такая особенность лизинга, как использование объекта в предпринимательских целях накладывает отпечаток на характер взыскания задолженности по уплате лизинговых платежей с некоммерческих организаций, в частности государственных учреждений. Так, арбитражный суд первой и апелляционной инстанций, рассматривая такое дело и руководствуясь ст. 401 ГК РФ, исходил из отсутствия вины ответчика (государственного учреждения) в просрочке исполнения обязательства. Материалами дела, по мнению судебных инстанций, рассматривающих дело, было подтверждено отсутствие финансирования ответчика как государственного учреждения за счет средств федерального бюджета, а им самим при этом были предприняты все меры для надлежащего исполнения обязательства.
Кассационная инстанция, рассматривая это дело, отметила, что судом не было принято во внимание, что в соответствии со ст. 665 ГК РФ полученное арендатором имущество по договору финансовой аренды (лизинга) предполагает его использование только для предпринимательских целей. То есть данное обстоятельство обязывает государственное учреждение, которому уставом предоставлено право заниматься предпринимательской деятельностью, предусмотреть режим использования предмета договора лизинга, а также поступления от иной предпринимательской деятельности, позволяющие своевременно погашать арендные платежи, а не рассчитывать на поступление средств исключительно из федерального бюджета, как это следует из материалов рассматриваемого судом дела.
4. Третьим обязательным участником лизинга является продавец, отчуждающий имущество (объект лизинговой сделки) будущему собственнику - лизингодателю.
В соответствии с комментируемой статьей продавец - это физическое или юридическое лицо, которое продает лизингодателю в обусловленный срок имущество, являющееся предметом лизинга.
Поскольку в Законе не установлено иного, продавцом при лизинге (он может называться и поставщиком в случае заключения такой разновидности купли-продажи, как поставка) может выступить любой субъект гражданского права, обладающий необходимой праводееспособностью: физическое или юридическое лицо независимо от формы собственности и организационно-правовой формы, а также независимо от регистрации в качестве предпринимателя. В Законе не содержится каких-либо специальных правил, ограничивающих права субъектов имущественного оборота на получение в лизинг имущества. Фактически лизинговое имущество может быть приобретено как у предпринимателя, так и у некоммерческой организации или физического лица.
Исходя из формулировки Закона роль продавца может выполнять лицо, которое обладает имуществом на праве собственности и вправе распоряжаться им по своему усмотрению. Это может быть не обязательно непосредственный изготовитель предмета лизинга, но и любе иное лицо, отвечающее указанным требованиям законодательства. Это обстоятельство не влияет на то, что ответственность перед лизингополучателем за качество предмета лизинга ложится именно на продавца.
Например, рассматривая дело о признании недействительным договора финансового лизинга и применении последствий недействительности сделки, ФАС Дальневосточного округа исходя из положений п. 1 комментируемой статьи отметил, что продавцу имущества, передаваемого в лизинг, обязательно быть собственником продаваемого имущества либо обладать какими-либо правомочиями на него*(27). Как следует из материалов рассмотренного дела, продавец в отношении имущества, являющегося предметом финансового лизинга, никакими правомочиями не обладал, а поэтому продать его не мог.
Основная обязанность продавца - передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи.
5. Состав участников лизинговой операции в зависимости от конкретных жизненных обстоятельств может увеличиваться или сокращаться. Некоторые из таких комбинаций имеют тенденцию наиболее часто повторяться на практике, образуя отдельные виды лизинга (см. комментарий к ст. 7 Закона).
Так, в Законе особо отмечается, что продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя в пределах одного лизингового правоотношения. Речь в данном случае идет о таком виде лизинга, который в экономической теории и предпринимательской практике получил название "возвратный лизинг". Ранее этот вид лизинга специально упоминался в Законе, однако с принятием новой редакции данный термин из законодательной материи исключен.
Совмещение различных ролей одним из участников лизингового договора тем не менее не ставит под сомнение многосторонний характер рассматриваемых отношений.
В ГК РФ также не содержится каких-либо ограничений на совмещение обязательств участниками лизинговой операции.
Однако следует отметить, что ранее, согласно ст. 9 Закона, не допускалось совмещение обязательств лизингодателем и пользователем, а также кредитором и пользователем предмета лизинга, кроме случая возвратного лизинга.
Но если кредитор по действующему законодательству не относится к субъектам лизинговой деятельности, то отдельные случаи совмещения ролей субъектами лизинга вызывают вопросы.
Так, в соответствии с действующим законодательством допустим случай, когда одно и то же лицо является кредитором, продавцом лизингового имущества и его получателем. В этом случае лизингодатель играет роль "перевалочного пункта" и оформителя финансовых операций одного и того же хозяйствующего субъекта. Такой финансовой операцией можно прикрыть любую другую. Так происходит неоднократный оборот средств, а оборудование постепенно списывается ("по соглашению сторон") по механизму ускоренной амортизации.
Данное положение равным образом затрагивает как публично-правовые, так и частноправовые аспекты нормативного регулирования лизинга и требует вмешательства законодателя.
6. Субъектами лизинговой деятельности могут выступать как резиденты, так и нерезиденты Российской Федерации. В соответствии с Законом РФ от 9 октября 1992 г. N 3615-I "О валютном регулировании и валютном контроле" (в ред. от 30 декабря 2001 г.) к резидентам относятся физические лица, имеющие постоянное местожительство в Российской Федерации, в том числе временно находящиеся за пределами Российской Федерации; юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, с местонахождением в Российской Федерации; предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, с местонахождением в Российской Федерации; дипломатические и иные официальные представительства Российской Федерации, находящиеся за пределами Российской Федерации; находящиеся за ее пределами филиалы и представительства резидентов. Нерезидентами могут являться: физические лица, имеющие постоянное местожительство за пределами Российской Федерации, в том числе временно находящиеся в Российской Федерации; юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с местонахождением за пределами Российской Федерации; предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с местонахождением за пределами Российской Федерации; находящиеся в Российской Федерации иностранные дипломатические и иные официальные представительства, а также международные организации, их филиалы и представительства; находящиеся в Российской Федерации филиалы и представительства нерезидентов. Правовой статус лица в качестве резидента либо нерезидента Российской Федерации определяется в соответствии с нормами валютного законодательства Российской Федерации.
Статья 5. Лизинговые компании (фирмы)
1. Среди всего имеющегося в России объема нормативных актов, предназначенных для регулирования лизинговых операций, понятие лизинговой компании (фирмы) как субъекта лизинговой деятельности дается только в Законе о лизинге.
Очевидно, что понятие лизинговой компании уже понятия лизингодателя, данного в п. 1 ст. 4 настоящего Закона.
Как предусмотрено положениями комментируемой статьи, лизинговыми компаниями (фирмами) признаются только коммерческие организации, т.е. организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (ст. 50 ГК РФ). К ним относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы. Государственные и муниципальные унитарные предприятия, признаваемые коммерческими организациями, не могут выступать лизингодателями, так как не могут приобретать имущество в собственность и самостоятельно распоряжаться им (см. комментарий к ст. 4 Закона).
К лизинговым компаниям могут быть отнесены коммерческие организации, в соответствии с учредительными документами которых последние вправе осуществлять лизинговую деятельность.
Основными характеристиками лизинговой компании, специально выделяемой среди иных лизингодателей - коммерческих организаций, одновременно являются:
1) лизингодатель осуществляет функции по договору лизинга;
2) лизинговая деятельность осуществляется в соответствии с действующим законодательством;
3) лизинговая деятельность осуществляется в соответствии с учредительными документами компании. Фактически тем же требованиям должен отвечать каждый субъект, именуемый лизингодателем.
В то же время было высказано мнение о том, что никакие другие функции, кроме функции лизингодателя, лизинговые компании выполнять не могут. То есть содержащееся в ст. 5 Закона определение не дает лизинговой компании права осуществлять какую-либо иную деятельность, помимо лизинговой.
Представляется все же, что лизинговая компания может осуществлять любую деятельность, не запрещенную законом. Подтверждением данному выводу может служить и весь ход развития законодательства о лицензировании лизинговой деятельности в Российской Федерации. Первоначально были установлены высокие требования к объему лизинговых операций по сравнению с иными видами деятельности компании, однако в последующем какие-либо ограничения были отменены. В частности, банки, а также производственные и другие компании могут осуществлять лизинговую деятельность наравне с иной предпринимательской деятельностью.
Кроме того, из Закона не следует, что в учредительных документах лизинговой компании должно быть прямо указано на возможность осуществления лизинговой деятельности. Речь идет лишь о том, что осуществление такой деятельности не должно противоречить учредительным документам организации. По общему правилу коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (ст. 49 ГК РФ), если в учредительных документах таких коммерческих организаций не содержится исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься (п. 18 постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").
Не меняет положения и созвучное норме ст. 4 Закона указание в п. 4 комментируемой статьи на то, что лизинговые компании имеют право привлекать денежные средства юридических лиц (резидентов и нерезидентов Российской Федерации) для осуществления лизинговой деятельности в установленном законодательством Российской Федерации порядке.
А поскольку юридическое лицо вправе в любой момент начать осуществлять любую не запрещенную законом или его учредительными документами деятельность, то положения ст. 5 Закона нельзя рассматривать и как требование о внесении соответствующего указания на характер осуществляемой деятельности в наименование юридического лица.
Учредителями лизинговых компаний (фирм) могут быть юридические, физические лица (резиденты или нерезиденты Российской Федерации). Данное положение дублирует нормы ГК РФ о создании юридических лиц и не имеет значения для создания и деятельности именно лизинговых компаний. Законодательством также не предусмотрены особенности организационной структуры российских лизинговых компаний.
Таким образом, российские лизинговые компании обладают общей гражданской правосубъектностью. С гражданско-правовой точки зрения лизинговая компания является таким же субъектом права, как и иные коммерческие организации соответствующих организационно-правовых форм.
Термин "лизинговая компания" не используется в законодательстве, регулирующем налогообложение, а также порядок ведения бухгалтерского учета и отчетности в сфере лизинговых отношений.
К лизинговым компаниям, как это закреплено в действующей редакции Закона о лизинге, могут быть отнесены все "действующие лизингодатели", т.е. коммерческие организации, в бизнес-активе которых имеется хотя бы один лизинговый проект. На такие компании распространяется действие нормативных актов, затрагивающих деятельность лизинговых компаний как особой группы лизингодателей.
В комментируемой статье в соответствии с общим правилом п. 2 ст. 4 Закона отмечается, что правила о лизинговых компаниях распространяются как на резидентов, так и на нерезидентов Российской Федерации, если иное специально не установлено в законе.
2. Юридическим лицам, являющимся лизинговыми компаниями (фирмами), предоставляется государственная поддержка в соответствии с законами Российской Федерации и решениями Правительства РФ, а также решениями органов государственной власти субъектов РФ, которые могут заключаться в разработке и реализации федеральной программы развития лизинговой деятельности в Российской Федерации или в отдельном регионе как части программы среднесрочного и долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации или региона; создании залоговых фондов для обеспечения банковских инвестиций в лизинг с использованием государственного имущества; долевом участии государственного капитала в создании инфраструктуры лизинговой деятельности в отдельных целевых инвестиционно-лизинговых проектах; финансировании из федерального бюджета и предоставлении государственных гарантий в целях реализации лизинговых проектов; предоставлении инвестиционных кредитов для реализации лизинговых проектов; предоставлении налоговых и кредитных льгот лизинговым компаниям (фирмам) в целях создания благоприятных экономических условий для их деятельности и др. Лизинговые компании (в отличие от лизингодателя) имеют право без лицензии Центрального банка России выплачивать проценты за пользование рассрочкой платежа, предоставленной продавцом предмета лизинга, независимо от срока фактического получения предмета лизинга (текущие валютные операции и связанные с движением капитала операции) (п. 2 ст. 34 Закона).
Лизинговые компании осуществляют операции с денежными средствами или иным имуществом, т.е. действия с денежными средствами или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей. Вследствие этого они относятся к кругу субъектов, деятельность которых подлежит контролю в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем (ст. 5 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем").
Лизинговые компании могут принимать участие в соответствующих инвестиционных конкурсах, например, проводимых в соответствии с Положениями о порядке проведения конкурса на право осуществления лизинговых операций по обеспечению агропромышленного комплекса машиностроительной продукцией на основе финансовой аренды (лизинга) с использованием бюджетных средств, утвержденными Правительством РФ 17 ноября 1997 г. и 26 декабря 1997 г. Подобные акты приняты как на федеральном так и на региональном уровне, например в Москве, иных субъектах РФ.
Статья 6. Исключена.
Статья 7. Формы лизинга
1. В Законе специально выделены формы лизинга. Прежде всего к ним относятся внутренний и международный лизинг. Дальнейшая классификация форм лизинга, как следует из комментируемой статьи Закона, может быть произведена в зависимости от объема и состава так называемых дополнительных услуг.
Основными формами лизинга являются внутренний и международный лизинг. Поскольку действующим законодательством лизинговая операция рассматривается как два самостоятельных договора (финансовой аренды и купли-продажи), форма лизинга определяется в зависимости от субъектного состава не всей операции, а только сторон договора финансовой аренды.
Критерием для отнесения операции лизинга к той или иной форме служит принадлежность лизингодателя и (или) лизингополучателя к резидентам или нерезидентам Российской Федерации (см. ст. 4 Закона).
При осуществлении внутреннего лизинга лизингодатель и лизингополучатель являются резидентами Российской Федерации, а при осуществлении международного лизинга один из указанных субъектов лизинговой операции является нерезидентом Российской Федерации. Национальная принадлежность продавца как субъекта операции лизинга значения в данном случае не имеет.
В случае осуществления договора внутреннего лизинга отношения сторон регулируются нормами российского законодательства, и в первую очередь ГК РФ и комментируемого Закона, договорными условиями.
Среди применимых регуляторов к сделке международного лизинга выступают коллизионные и материально-правовые нормы международных договоров и российского национального законодательства, договорные условия, обычаи делового оборота, включенные в своды обычаев, а также типовые руководства и принципы международных коммерческих договоров.
При заключении и в процессе исполнения договора финансовой аренды сторонам принадлежит право выбора применимого к их отношениям права, от которого зависит не только решение коллизионных вопросов, но и определение материальных условий сделки.
В различных государствах, имеющих специальное законодательство, посвященное лизингу (страны Западной Европы, США и др.), правовые основы лизинга определяются не одинаково, по-разному также решен и вопрос о применимом праве. В настоящее время во многих государствах-участниках СНГ также приняты гражданские кодексы, содержащие материально-правовые нормы о лизинге и коллизионные нормы, определяющие право, применимое к договорам лизинга; в ряде государств-участников СНГ приняты специальные законодательные акты по лизингу.
Лизинговое законодательство большинства стран отличается пестротой и запутанностью, а также имеет существенные различия по сравнению друг с другом. Законодательное регулирование лизинговых операций осуществляется по-разному в зависимости от правовой системы соответствующего государства.
Разнообразие правового регулирования в различных странах отношений лизинга, и международного лизинга в частности, позволило М.Ю.Савранскому сделать вывод, что "к лизинговым отношениям, выходящим за пределы одного государства, определение для тех договоров и в той части, в которой они не регулируются Оттавской конвенцией 1988 г., на основе традиционных подходов в силу особенностей этих отношений, способно вылиться в сложную и противоречивую процедуру, итогом которой может стать неадекватный и неоднозначный результат".
2. Попытка единообразно урегулировать лизинговые правоотношения, неодинаково трактуемые в правовых системах различных стран, предпринята в Конвенции о международном финансовом лизинге, принятой в мае 1988 г. в Оттаве (Канада) - Оттавской конвенции. Коротко остановимся на положениях, в которых отражены многие проблемы правового регулирования международного лизинга в различных правовых системах.
Критерием отнесения лизинговой сделки к международной, что приводит к применению или неприменению Оттавской конвенции, служит местонахождение сторон договора лизинга: под действие Оттавской конвенции подпадает договор, в котором коммерческие предприятия лизингодателя и пользователя находятся в различных государствах (ст. 3). Речь идет о том, что предпринимать имеет несколько предприятий в различных государствах, которые тем или иным образом могут быть связаны с исполнением договора лизинга. При учете иных обстоятельств дела, для целей установления, является ли финансовый лизинг международным, в соответствии с Оттавской конвенцией лизинг будет считаться принадлежащим к тому государству, к которому принадлежит предприятие, имеющее наиболее тесную связь с лизинговым соглашением и его исполнением.
Местонахождение поставщика, формально не являющегося стороной договора лизинга, значения для определения сферы применения Оттавской конвенции не имеет. Цель ее заключения, сформулированная в преамбуле документа, - устранение имеющихся юридических препятствий на пути международного финансового лизинга, адаптации традиционных отношений из договора аренды к трехстороннему характеру отношений из договора финансового лизинга путем установления некоторых единых форм и правил, относящихся к международной финансовой аренде оборудования.
Из приведенного положения следует вывод, что именно подход к лизинговым операциям как единому целому отражен в Оттавской конвенции.
Действие Оттавской конвенции распространяется только на лизинг оборудования и не касается лизинга недвижимости (ст. 4). В случае включения или закрепления имущества, переданного ранее в лизинг, в качестве недвижимости, положения Оттавской конвенции не прекращают своего действия. Однако все вопросы, касающиеся правового регулирования обращения недвижимости при лизинге, будут решаться в первую очередь законодательством местонахождения недвижимости.
Оттавская конвенция не распространяется на лизинг для личных целей, семейных или домашних нужд (§ 4 ст. 1). В ней урегулированы лизинговые отношения в коммерческом обороте.
В соответствии с положениями ст. 1 Оттавской конвенции под ее действие подпадают "сделки финансового лизинга... в которой одна сторона (лизингодатель)
а) в соответствии со спецификацией и условиями, одобренными другой стороной (пользователем), вступает в соглашение (соглашение о поставке) с третьей стороной (поставщиком), в соответствии с которым лизингодатель приобретает промышленную установку, средства производства, или иное оборудование (оборудование), и
b) вступает в соглашение (соглашение о лизинге), предоставляющее пользователю право использовать оборудование в обмен на периодические платежи".
Отличительными особенностями международного финансового лизинга в Оттавской конвенции называются следующие. Пользователь определяет оборудование и избирает поставщика, не полагаясь в первую очередь на мнения и суждения лизингодателя. Оборудование приобретается лизингодателем именно в связи с соглашением о лизинге, независимо от того, заключен ли уже соответствующий контракт или лизингодатель имеет лишь намерение заключить договор финансового лизинга с пользователем. При этом, - что важно, - поставщик должен быть поставлен в известность относительно цели приобретения у него оборудования, а именно для передачи в лизинг (§ 2 ст. 1).
Особенностью международного финансового лизинга по Оттавской конвенции является и то, что периодические платежи, подлежащие уплате в соответствии с соглашением о лизинге, рассчитываются, в частности, с учетом амортизации всей или существенной части стоимости оборудования (§ 2 ст. 1).
Таким образом, наличие либо отсутствие в договоре финансового лизинга опциона на покупку не является существенным условием для операции финансового лизинга, что подтверждается в § 3 ст. 1 Оттавской конвенции.
Из текста также следует, что международно-правовое регулирование лизинга имеет и другие особенности, отражающие специфику лизинговых отношений. Например, в ст. 7 Оттавской конвенции поднимаются важные правовые вопросы: о регистрации лизинга, оповещении третьих лиц о действительном собственнике оборудования, о взаимоотношениях лизингодателя с другими кредиторами пользователя в случае банкротства.
По мнению экспертов, участвовавших в разработке Оттавской конвенции, случаи неправомерного отчуждения пользователем оборудования третьим лицам крайне редки и их регулирование можно оставить за национальным правом. Иначе решен вопрос о судьбе оборудования в случаях банкротства пользователя: имущественные права лизингодателя на оборудование будут иметь силу в отношении управляющего конкурсной массой и кредиторов, имеющих документ о наложении ареста на имущество или исполнительный лист.
Особое внимание уделено в Оттавской конвенции вопросам имущественной ответственности сторон лизинговой сделки. В ст. 8 нашло отражение важное положение, которое присуще именно лизингу, а именно лизингодатель не несет никакой ответственности перед пользователем за оборудование, а также за ущерб, причиненный этим оборудованием, ни пользователю, ни третьим лицам, если пользователь самостоятельно выбирал имущество и поставщика. Если же лизингодатель участвовал в выборе поставщика, то эта ответственность переходит на него.
Особо сформулированы следующие случаи ответственности лизингодателя перед пользователем. Если оборудование не поставлено, поставлено с опозданием или не соответствует условиям договора поставки, пользователь имеет право в отношении лизингодателя отказаться от оборудования или прекратить договор лизинга (§ 1 ст. 12 Оттавской конвенции). Однако лизингодатель все же имеет право исправить свое ненадлежащее исполнение, предложив пользователю оборудование, соответствующее требованиям договора поставки, как если бы пользователь соглашался купить оборудование у лизингодателя на тех же условиях, что и в договоре поставки. При этом лизингополучатель вправе прекратить выплату лизинговых платежей до тех пор, пока лизингодатель не исправит своего ненадлежащего исполнения договора поставки или пока пользователь не потерял право отказаться от имущества (ст. 12 Оттавской конвенции).
Если же пользователь реализовал свое право прекратить договор лизинга, он вправе требовать обратно любые периодические платежи и другие суммы, выплаченные им в качестве аванса, если последний был уплачен, за вычетом прибыли, которую пользователь извлек из оборудования. Однако по правилу § 5 ст. 12 лизингополучатель имеет в отношении лизингодателя только права требования, связанные с непоставкой, просрочкой поставки или поставкой несоответствующего оборудования, которые являются исключительно следствием действий или упущений лизингодателя. Тем не менее лизингополучатель не может непосредственно прекратить или аннулировать соглашение о поставке без согласия лизингодателя (ст. 10).
В свою очередь, поставщик несет ответственность перед пользователем за оборудование. Сошлемся на ст. 10 Оттавской конвенции, наделяющую арендатора правами по отношению к поставщику оборудования, "как если бы он являлся стороной договора поставки", т.е. пользователь обладает правами покупателя и может непосредственно обращаться с претензиями к продавцу.
Что касается ответственности лизингополучателя, то в основном это касается несвоевременной уплаты лизинговых платежей и нарушения условий надлежащего использования и содержания предмета лизинга. Так, в соответствии с нормами ст. 13 Оттавской конвенции в случае нарушения пользователем своих обязанностей лизингодатель вправе потребовать от пользователя уплаты причитающихся ему невыплаченных периодических платежей вместе с процентами. Если же пользователь допустил существенное нарушение своих обязанностей, то лизингодатель может потребовать ускорить выплаты стоимости будущих периодических платежей. Следует учитывать, что такое требование может быть основано лишь на условиях контракта. Если же возможность потребовать ускоренной выплаты арендной платы в контракте не предусмотрена, лизингодатель может прекратить соглашение о лизинге и возвратить оборудование в свое владение либо потребовать от пользователя такую компенсацию, которая поставила бы лизингодателя в такое положение, в котором он находился бы, если бы условия контракта были им соблюдены.
Оттавская конвенция вводит понятия существенного и несущественного нарушения пользователем своих обязанностей, но она не дает определения этих понятий, видимо, оставляя на усмотрение участников лизинга определить, какие нарушения могут вести к прекращению договора лизинга, а какие нет. Тем не менее из положений Оттавской конвенции следует, что лизингодатель сможет воспользоваться правом прекратить договор либо потребовать досрочной выплаты лизинговых платежей, только если он не предоставил пользователю разумную возможность исправления нарушения, если таковое может быть исправлено, независимо от того, были эти нарушения существенными или несущественными.
В случае же, если лизингодатель прекратил договор лизинга, такое решение влечет невозможность для лизингодателя получить выгоду от досрочной выплаты суммы лизинговых платежей, о которой шла речь выше (§ 4 ст. 13). Как и правило о соразмерности компенсации, установленные здесь нормы также носят обязательный характер для сторон договора лизинга.
В Оттавской конвенции также затронут вопрос о возможности и условиях передачи прав лизингодателя третьим лицам. В соответствии с положениями ст. 14 передача или отчуждение иным образом всех или части прав лизингодателя, связанных с оборудованием или вытекающих из соглашения о лизинге, не освобождает лизингодателя от каких-либо обязанностей по соглашению о лизинге. Такая передача или отчуждение не изменяет природу соглашения о лизинге или его правовую квалификацию.
Приведенное правило позволяет, например, лизингодателю, являющемуся собственником оборудования, на приобретение которого были использованы заемные средства банка, в качестве гарантии передать банку право получения лизинговых платежей. При этом сложная структура лизинговой сделки сохраняется как целостное, единое явление, в котором составляющие элементы приобретают характер, только лишь схожий с известными традиционной правовой доктрине договорами. Кроме того, в результате подобной передачи прав плательщик и получатель лизинговых платежей могут оказаться в одном государстве, что исключало бы применение к этим отношениям норм Оттавской конвенции. И наоборот, если к отношениям сторон не должна применяться Оттавская конвенция, то и после передачи лизингодателем своих прав заимодавцу, находящемуся за границей, она применяться не будет.
Однако запись о том, что изменение объема полномочий лизингодателя и принадлежность их иным лицам не меняет природу договора, первоначально являющегося международным финансовым лизингом в соответствии с условиями Конвенции, позволяет регулировать измененные отношения нормами Конвенции.
3. В Законе предусмотрена возможность закрепления в договоре финансовой аренды так называемых дополнительных услуг (работ). По договору финансовой аренды, не содержащему подобных дополнительных услуг, относятся, как правило, операции, предусматривающие выплату в течение твердо установленного срока арендных отчислений, сумма которых достаточна для полного возмещения капиталовложений арендодателя и способна обеспечить ему фиксированную прибыль. Обязанности по техническому обслуживанию и т.п., как правило, ложатся на лизингополучателя.
Эта модель правоотношений между лизингодателем и лизингополучателем является основной и необходимой по отношению ко всем иным вариантам распределения обязанностей между сторонами договора лизинга.
Кроме основных, конститутивных элементов договора лизинга, закон предусматривает возможность оказания дополнительных услуг и проведения дополнительных работ. К ним могут относиться: подготовка и пусконаладочные работы, текущее, гарантийное и послегарантийное обслуживание и другие подобные услуги. Дополнительные услуги (работы) могут быть оказаны лизингодателем как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом лизинга. Дополнительные услуги лизингодателя всегда связаны с реализацией основного договора лизинга.
Поскольку отношения по предоставлению дополнительных услуг могут быть весьма разнообразны в зависимости от потребностей сторон договора, и в то же время они не являются обязательными элементами договора лизинга, сторонам договора целесообразно в договоре подробно определять перечень, объем и стоимость оказываемых дополнительных услуг.
На основе объема и состава дополнительных услуг можно выделить несколько экономических видов лизинга, осуществление которых возможно на основе действующего Закона. На основании разного объема прав и обязанностей сторон, когда лизингодатель может оказаться вовлеченным в текущую коммерческую деятельность лизингополучателя, можно выделить так называемые мокрый, револьверный и генеральный лизинги.
Мокрый лизинг (англ. wet leasing), или еще его называют "полный лизинг", предполагает, что лизингодатель берет на себя все расходы по техническому обслуживанию оборудования, его ремонту, страхованию и другим операциям. В комплекс услуг наряду с техническим обслуживанием, ремонтом, страхованием также могут входить поставка необходимого для работы оборудования, сырья, подготовка квалифицированного персонала, маркетинг и реклама готовой продукции.
В случаях применения лизинга с последовательной заменой имущества (револьверного лизинга), когда лизингополучателю по технологии последовательно требуется различное оборудование, в соответствии с условиями лизингового договора лизингополучатель приобретает право по истечении определенного срока обменять арендуемое имущество на другой объект лизинга.
По условиям генерального лизинга в случае возникновения срочной непредвиденной необходимости в получении определенного оборудования лизингополучателю достаточно направить лизингодателю запрос на поставку требуемых товаров со ссылкой на согласованный перечень или каталог. В конце срока действия такого контракта производится пересчет суммы лизинговых платежей с учетом разновременности затрат и заключается новое соглашение.
В Законе затронуты вопросы предоставления дополнительных услуг лизингодателем, что не исключает возможности возложения обязанности оказания дополнительных услуг (проведения дополнительных работ) на лизингополучателя. Однако такие обязанности должны быть подробно изложены в договоре.
Статья 8. Сублизинг
Сублизинг признается в Законе видом поднайма. Хотя ГК РФ в общих положениях об аренде предусматривает возможность субаренды, специальных норм о финансовой субаренде он не содержит, поскольку имелось в виду применение к указанным отношениям общих положений об аренде, и в частности норм, регламентирующих договор субаренды (п. 2 ст. 615, ст. 618 ГК РФ).
В Законе предпринята попытка специального регулирования правоотношений, касающихся сублизинга. Особенностью сублизинга по сравнению с субарендой следует признать то, что при передаче имущества в сублизинг к лизингополучателю по договору сублизинга переходит и право требования к продавцу.
В соответствии с комментируемой статьей договор сублизинга означает, что лизингополучатель, получив имущество от продавца на основании договора лизинга, в свою очередь с согласия лизингодателя передает его в аренду (субаренду) третьему лицу (субарендатору), оставаясь при этом обязанной перед лизингодателем стороной в обязательстве, вытекающем из договора лизинга*(37). При этом субъектный состав договора лизинга остается неизменным. Между лизингодателем и субарендатором не возникает никаких правоотношений.
Таким образом, между лизингополучателем и субарендатором возникают отношения аренды, поскольку отсутствует один из основополагающих признаков лизинга - инвестирование денежных средств в предмет лизинга со стороны первоначального лизингополучателя - арендодателя по договору субаренды. На нем не лежит обязанность приобрести лизинговое имущество у определенного продавца в соответствии с указаниями данного третьего лица (нового лизингополучателя). К этим отношениям должны применяться общие положения об аренде, и они могут именоваться лишь как "субаренда".
В связи с этим при субаренде лизингового имущества должны соблюдаться следующие основные правила.
Для передачи предмета лизинга в сублизинг (далее - субаренду), согласно Закону, обязательно наличие письменного согласия лизингодателя. При этом договор субаренды не может быть заключен на срок, превышающий срок договора лизинга.
Согласие лизингодателя на субаренду распространяется на период с момента дачи согласия до истечения предусмотренного договором срока лизинга. Поэтому возможно заключение нескольких договоров субаренды, при условии что последний из них не выходит по сроку исполнения за пределы времени действия основного договора лизинга. Следует иметь в виду: если лизингодатель дал согласие на субаренду и при этом не оговорил ее предельного срока, лизингополучатель вправе возобновлять договор субаренды в пределах срока лизинга без получения дополнительного разрешения арендодателя.
Поскольку отношения, вытекающие из договора субаренды, регулируются нормами о договоре аренды, а также специальными правилами о договоре лизинга, недействительность договора лизинга влечет за собой и недействительность договора субаренды. Досрочное прекращение договора лизинга влечет прекращение и заключенного в соответствии с ним договора субаренды. Вместе с тем в этом случае субарендатор имеет право на заключение с лизингодателем договора аренды на лизинговое имущество, находившееся в его пользовании в соответствии с договором субаренды, в пределах оставшегося срока субаренды на условиях, соответствующих условиям прекращенного договора субаренды.
Статья 9. Исключена.
Глава II. Правовые основы лизинговых отношений
Статья 10. Права и обязанности участников договора лизинга
1. Правоотношения сторон по договору лизинга - лизингодателя и лизингополучателя - регулируются прежде всего нормами гражданского законодательства Российской Федерации.
В соответствии с положениями ст. 3 ГК РФ гражданское законодательство состоит из собственно ГК РФ и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих гражданско-правовые отношения (п. 1, 2 ст. 2 ГК РФ). Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК РФ.
Права и обязанности сторон договора финансовой аренды также регулируются комментируемым Законом, договорными условиями, обычаями делового оборота.
В комментируемой статье также содержится указание на объем правомочий лизингополучателя и обязанности продавца в отношениях, вытекающих из договора купли-продажи, заключенного между лизингодателем и продавцом. Однако продавец не является участником договора лизинга, за исключением случаев заключения трехстороннего договора между лизингополучателем, лизингодателем и продавцом.
Из вышесказанного следует, что содержание комментируемой статьи по сути не соответствует ее названию, поскольку речь в ней идет не о правах и обязанностях сторон, составляющих содержание договора финансовой аренды, а скорее о правах и обязанностях продавца в отношении лизингополучателя, с которым они не связаны договором.
2. Как установлено ст. 670 ГК РФ, арендатор вправе предъявить непосредственно продавцу имущества, являющегося предметом договора аренды, требования, вытекающие из договора купли-продажи, заключенного между продавцом и арендодателем. В то же время в ст. 10 настоящего Закона названы примерные требования, которые лизингополучатель вправе предъявлять непосредственно продавцу: требования к качеству и комплектности, срокам поставки предмета лизинга и другие. Требования из договора купли-продажи могут быть предъявлены лизингодателем только в случаях ненадлежащего исполнения договора продавцом.
Комментируемая статья Закона предоставляет лизингополучателю право предъявлять к продавцу требования из договора купли-продажи без каких-либо ограничений. Однако следует учитывать, что лизингополучатель не может расторгнуть договор купли-продажи с продавцом. На это потребуется согласие лизингодателя.
Кроме того, в силу п. 2 ст. 670 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором финансовой аренды, арендодатель не отвечает перед арендатором за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи, кроме случаев, когда ответственность за выбор продавца лежит на арендодателе. В последнем случае арендатор вправе по своему выбору предъявлять требования, вытекающие из договора купли-продажи, как непосредственно продавцу имущества, так и арендодателю, которые несут солидарную ответственность.
Следует также иметь в виду, что на практике при лизинге возможна ситуация, когда по завершении проекта имущество возвращается лизингодателю. Вместе с тем к последнему возвращаются и права требования к поставщику лизингового имущества (обязательства по срокам службы и гарантийному обслуживанию имущества, ответственность при обнаружении скрытых недостатков и т.д.), принадлежавшие во время действия условий договора лизинга пользователю.
3. Для наступления договорной ответственности, как правило, должен существовать договор между сторонами. А содержащееся в российском законодательстве предположение, что лизингополучатель является как бы стороной договора купли-продажи, является юридической фикцией.
Под фикцией понимается прием юридической техники, состоящий в объявлении несуществующего положения (или отношения) существующим. Основным признаком норм-фикций является то, что они как прием законодательной техники для своего объекта регулирования вычленяют те обстоятельства, которые находятся в состоянии невосполнимой неизвестности и придают им значение юридических фактов. Их намеренно деформирующий характер заключается:
а) в искусственном уподоблении или приравнивании друг к другу таких понятий и обстоятельств, которые в действительности различны или даже противоположны;
б) в признании реальными несуществующих обстоятельств и отрицании существующих;
в) в признании существующими обстоятельств и ситуаций до того, как они стали существовать на самом деле или возникли позже, чем это было в действительности.
С помощью этого приема достигаются цели законодательной политики. Одно из назначений фикции в том, чтобы вносить качественную определенность в правовые институты и тем самым способствовать стабильности правопорядка.
Этим и руководствовался законодатель, создавая нормативные акты о лизинге, действуя в рамках уже существующей системы договоров, поскольку законодательное регулирование прежде всего опирается на те правовые категории, которые существуют в праве на момент создания соответствующих норм.
В такой ситуации, очевидно, было решено расчленить единую лизинговую операцию, урегулировав отдельные элементы лизинга с помощью норм традиционных для правовой системы договоров. В то же время сложность отношений по лизингу привела к необходимости признать существование правовой связи между участниками лизинга, не связанными между собой договорными обязательствами.
Статья 11. Право собственности на предмет лизинга
1. Обязательство лизинга, соединяющее в себе черты одновременно нескольких гражданско-правовых обязательств в отношениях, складывающихся по поводу предмета лизинга между лизингодателем и лизингополучателем, в целом следует модели арендных отношений, сохраняя за лизингодателем право собственности на предмет, переданный во временное владение и пользование лизингополучателю.
Из этого вытекает ряд требований, предъявляемых к соотношению прав лизингодателя и лизингополучателя на предмет лизинга, к учету и регистрации предмета лизинга, а также к возникающим налоговым правоотношениям.
Фразу "является собственностью лизингодателя" следует понимать как признание права собственности за лизингодателем на предмет лизинга. Это признание означает прежде всего подтверждение юридического титула собственника, в то время как права владения и пользования по договору лизинга временно передаются лизингополучателю. На это указывает и новое название комментируемой статьи, которая раньше именовалась "Отношения собственности при лизинговых сделках".
Право собственности лизингодателя подтверждается правоустанавливающими документами. В случае если предметом лизинга является недвижимое имущество, право собственности возникает с момента государственной регистрации этого права, и акт регистрации является единственным доказательством существования зарегистрированного права (ст. 2 ФЗ о государственной регистрации прав на недвижимое имущество).
Наряду с государственной регистрацией прав на недвижимое имущество существует обязательная государственная регистрация отдельных видов движимого имущества, которая не предопределяет решения вопроса о праве собственности, но является необходимым условием его осуществления, прежде всего правомочий владения и пользования (см. комментарий к ст. 13 Закона).
Кроме юридического титула, собственник сохраняет за собой (хотя и в ограниченном объеме) некоторые реальные правомочия: по распоряжению предметом лизинга (см. комментарий к ст. 13 Закона), а в пределах, устанавливаемых договором лизинга, - по осуществлению правомочия владения (см. комментарий к ст. 31 Закона).
Наличие юридического титула собственника налагает на лизингодателя обязанности и обременения, связанные обычно с этим правом. Однако применительно к лизингу эти последствия Закон модифицирует в соответствии с особыми отношениями, складывающимися между лизингодателем и лизингополучателем.
В обычном случае собственник несет риск случайной гибели принадлежащего ему имущества (ст. 211 ГК РФ). Комментируемый Закон особым образом распределяет риски между лизингодателем и лизингополучателем (см. комментарий к ст. 22 Закона) и устанавливает особые требования к страхованию рисков (см. комментарий к ст. 21 Закона).
На собственника возлагается бремя содержания своего имущества (ст. 210 ГК РФ), и по общим правилам об аренде он несет расходы, связанные с капитальным ремонтом арендуемого имущества (ст. 616 ГК РФ). Распределение обязанностей по содержанию имущества в обязательстве лизинга носит принципиально иной характер (см. комментарий к ст. 15 и 17 Закона).
Собственник имущества обычно (т.е. если ограничиваться имуществом, которое может быть предметом лизинга) выступает налогоплательщиком следующих налогов: налога на имущество предприятий (Закон РФ от 13 декабря 1991 г. N 2030-I "О налоге на имущество предприятий") и налога с владельцев транспортных средств (ст. 6 Закона РФ от 18 октября 1991 г. N 1759-I "О дорожных фондах в Российской Федерации"). Кроме того, имущество собственника признается амортизируемым имуществом при исчислении налога на прибыль (ст. 256 НК РФ), что позволяет ему уменьшать полученный доход на сумму начисленных амортизационных отчислений (ст. 247, 252, 253 НК РФ). Все эти налоговые обременения и льготы также распределяются между участниками лизингового обязательства по особым правилам (см. комментарий к гл. III).
Лизингодателю принадлежит титул собственника:
во-первых, когда он приобретает определенное имущество у определенного продавца по указанию лизингополучателя;
во-вторых, когда он приобретает для лизингополучателя имущество у продавца по своему собственному выбору;
в-третьих, когда он заключает с лизингополучателем договор лизинга по поручению продавца, но от своего имени (дилерская деятельность);
в-четвертых, когда продавец одновременно является лизингополучателем (возвратный лизинг). Однако момент возникновения права собственности для лизингодателя во всех этих случаях определяется по-разному.
В трех первых случаях имущество (предмет лизинга) находится у продавца, и по договору купли-продажи до передачи имущества право собственности у покупателя, как правило, не возникает (ст. 223, 456 ГК РФ). Следовательно, право собственности у лизингодателя в этих случаях возникает с момента передачи данного имущества продавцом лизингополучателю: вручения товара покупателю или указанному им лицу (лизингополучателю); предоставления товара в распоряжение покупателя, если товар должен быть передан покупателю или указанному им лицу (лизингополучателю) в месте нахождения товара. В случаях, когда из договора купли-продажи не вытекает обязанность продавца по доставке товара или передаче товара в месте его нахождения покупателю, обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент сдачи товара перевозчику для доставки покупателю, если договором не предусмотрено иное (ст. 458 ГК РФ). Акты приема-передачи имущества, транспортные накладные выступают в качестве документов, подтверждающих данный юридический факт.
При приобретении недвижимого имущества право собственности лизингодателя нуждается в акте государственной регистрации. Здесь факт передачи имеет второстепенное значение, хотя по общему правилу он должен предшествовать акту государственной регистрации права собственности.
В четвертом случае (при возвратном лизинге) момент возникновения права собственности у лизингодателя совпадает с моментом заключения договора лизинга. Однако существенным условием такого договора становится идентификация предмета лизинга для целей договора, позволяющая индивидуализировать его как объект права собственности лизингодателя уже в момент заключения договора лизинга (см. комментарий к ст. 15 Закона).
Договор лизинга не может заключаться лицом, действующим на стороне лизингодателя, но не имеющим возможности стать собственником имущества, приобретаемого для лизингополучателя. Однако суд не всегда это учитывает. Речь идет о деле, рассмотренном Арбитражным судом Астраханской области в 1999 г. по иску о признании договора финансового лизинга недействительным.
В решении, вынесенном по делу, в частности, усматривается допущение судом возможности для лизингодателя одновременно являться дилером поставщика, что в принципе не противоречит законодательству и экономическому содержанию договора лизинга, если последний станет собственником передаваемого в лизинг имущества.
Однако вызывает сомнение ситуация, при которой лизингодатель является "дилером по поручению генерального дилера". Ведь действующее по поручению лицо в отличие от лизингодателя не имеет права собственности на переданное доверителем для совершения определенных действий имущество.
Обязательным условием договора лизинга является обязанность лизингодателя приобрести объект лизинга в собственность (ст. 665 ГК РФ). В противном случае этот договор будет являться иным видом (типом) гражданско-правовых договоров.
Более обоснованной представляется позиция суда в другом деле, по которому договор лизинга был признан судом незаключенным как несоответствующий ст. 422, 665 ГК РФ, устанавливающим, по мнению суда, существенные условия для договора финансовой аренды (лизинга), так как в договоре отсутствуют существенные условия, в частности обязанность приобретения арендодателем предмета лизинга у определенного арендатором продавца и отсутствие права выбора продавца самим арендодателем.
Титул собственника выступает гарантией прав лизингодателя в его отношениях с лизингополучателем и в отношениях лизингополучателя с третьими лицами. За лизингодателем признается право на истребование предмета лизинга у лизингополучателя. По обязательствам лизингополучателя взыскание не может быть обращено на предмет лизинга. В договоре лизинга принято специально оговаривать условие о том, что в случае обращения взыскания на имущество либо его конфискации лизингополучатель обязан заявить о том, что данное имущество не является его собственностью (см. комментарий к ст. 23 Закона).
В отношениях с третьими лицами лизингодателю принадлежит право истребования предмета лизинга из чужого незаконного владения (право на предъявление виндикационного иска). Так, по иску АО "Булгарлизинг" к СП "Тангра МС" и АООТ "МЗПП им. Сакко и Ванцетти" было установлено: а) между АО и СП был заключен договор лизинга, по которому СП обязалось оплатить стоимость имущества тремя взносами, после чего к нему должно было перейти право собственности на него; б) лизинговые платежи ответчиком уплачены не были; в) к моменту рассмотрения дела спорное имущество (оборудование) находилось у АООТ, которое стороной по договору лизинга не являлось. При таких обстоятельствах суд пришел к выводу о возможности удовлетворения иска об истребовании имущества из чужого незаконного владения.
Право собственности на предмет лизинга может принадлежать также нескольким лицам. Так, в случае заключения договора, в соответствии с которым несколько лиц приобретают имущество в целях последующей передачи его в лизинг другому лицу, распоряжение этим имуществом (в том числе передача его в лизинг) осуществляется в соответствии со ст. 246 ГК РФ и заключенным договором.
2. Передача прав владения и пользования в полном объеме означает прежде всего передачу предмета лизинга на баланс лизингополучателя. В этом случае он получает возможность наиболее полно реализовать эти правомочия. Однако возможны случаи, когда предмет лизинга учитывается на балансе лизингодателя. Данная ситуация должна получать специальное закрепление в договоре лизинга, поскольку она будет ограничивать лизингополучателя в возможностях владения имуществом и влиять на его взаимоотношения с налоговыми, регистрирующими и некоторыми иными органами (см. комментарий к ст. 20 и 31 Закона).
Право пользования должно передаваться лизингополучателю в наиболее полном объеме (в этом и заключается для него смысл лизинговой сделки). Вместе с тем оно ограничивается законом, предусматривающим передачу ему имущества для предпринимательских целей (ст. 665 ГК РФ). Тем самым использование его по иному, некоммерческому назначению противоречит данному требованию.
Договор лизинга также может ограничивать права лизингополучателя на владение и пользование предметом лизинга (учет на балансе у лизингодателя, использование имущества по определенному назначению и др.).
3. Сохраняющееся у лизингодателя право на распоряжение предметом лизинга включает право изъять предмет лизинга из владения и пользования у лизингополучателя в случаях и в порядке, предусмотренных законодательством Российской Федерации и договором лизинга. Лизингодатель вправе требовать, в частности, досрочного расторжения договора лизинга и возврата в разумный срок имущества лизингополучателем (см. комментарий к ст. 13 Закона). Однако такое требование лизингодатель может заявить лишь в пределах обязательства лизинга, но не как виндикационный иск к незаконному владельцу (постановление ФАС Московского округа от 25 января 1999 г. N КГ-А40/3518-98).
Право распоряжения лизингодателя дает ему возможность воспользоваться полной уступкой требования по договору лизинга, передав право собственности на его предмет другому лицу (в том числе путем вклада в уставный (складочный) капитал другого юридического лица), либо сдать предмет лизинга в залог с целью привлечения денежных средств (см. комментарий к ст. 18 Закона).
Наконец, лизингодатель вправе в качестве собственника и балансодержателя производить списание с баланса предмета лизинга по причине его полного физического либо морального износа, ликвидации при авариях, стихийных бедствиях или иных чрезвычайных ситуациях (см. комментарий к ст. 22 Закона).
Статья 12. Исключена.
Статья 13. Обеспечение прав лизингодателя
1. Важнейшим правом лизингодателя как инвестора является право на получение лизинговых платежей, образующих его доход от инвестиционной деятельности. Поэтому в случае невыполнения лизингополучателем своей обязанности на перечисление лизинговых платежей более двух раз подряд лизингодатель имеет право получить образовавшуюся задолженность в бесспорном порядке. Для этого по истечении срока платежа, установленного договором лизинга, лизингодатель готовит распоряжение на списание со счета лизингополучателя сумм просроченных лизинговых платежей. Данное распоряжение направляется лизингодателем в банк или иную кредитную организацию, в которых открыт счет лизингополучателя.
Лизингополучателю в свою очередь предоставлено право оспаривать в суде правомерность действий лизингодателя по бесспорному удержанию задолженности по лизинговым платежам.
Какие-либо иные суммы (кроме сумм просроченных лизинговых платежей) в распоряжение о бесспорном списании не включаются. Для удовлетворения таких требований (в том числе об уплате процентов за незаконное пользование чужими денежными средствами) лизингодатель должен обратиться в суд с соответствующим иском.
Другие нарушения лизингодателем обязанности по перечислению лизинговых платежей (нарушение графика лизинговых платежей (сроков перечисления), перечисление платежей не в полном объеме) влекут за собой ответственность лизингополучателя в виде неустойки, предусмотренной договором лизинга, а также в виде процентов за незаконное пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ). Кроме того, лизингодатель может потребовать также возмещения убытков, причиненных ему вследствие таких неправомерных действий лизингополучателя (п. 2 ст. 395 ГК РФ). Такие требования обычно удовлетворяются судом, но могут также исполняться лизингополучателем добровольно. Права на бесспорное удовлетворение таких требований у лизингодателя не существует.
При вынесении решения о размере неустойки суды (с учетом того, что по гражданскому законодательству меры ответственности носят компенсационный характер и направлены прежде всего на возмещение убытков потерпевшей стороны, а не на причинение вреда другому участнику правоотношения) часто пользуются правом, предоставленным ст. 333 ГК РФ, уменьшить упомянутую неустойку, усматривая в основной массе споров явную несоразмерность подлежащей уплате суммы и последствий нарушения договорного обязательства.
Например, по договору финансового лизинга от 21 августа 1996 г. N 8-ПФЛ-11/5 ответчик получил от истца в долгосрочную аренду с обязательным выкупом технику стоимостью 267 800 руб. (комплекс "Мельник-250" стоимостью 224 тыс. руб. и автомашину ГАЗ-3301 стоимостью 43 800 руб., что подтверждалось актами приема-передачи объектов лизинга от 21 августа 1996 г. и 9 сентября 1996 г., накладными от 9 сентября 1996 г. N 8/391 и 16 сентября 1996 г. N 8/430.
Свои обязательства по договору ответчик не исполнил. На 1 июня 1998 г. задолженность по комплексу "Мельник-250" составила 94 446 руб. 40 коп., по автомашине ГАЗ-33021 - 13 928 руб. 40 коп.
Пунктом 6.2 договора предусмотрена ответственность за просрочку платежа в размере 1,5%. Истцом начислена пеня из расчета 0,5% на общую сумму 190 751 руб. 32 коп.
Судом первой инстанции в порядке ст. 333 ГК РФ размер пеней снижен на 50%, поскольку он превысил размер основного долга.
В другом случае при определении размера неустойки суд намерен был применить ст. 333 ГК РФ, хотя требование истца о взыскании основного долга в сумме 232 320 руб. на основании п. 1 ст. 307 ГК РФ и неустойки за просрочку платежа в сумме 232 320 руб. на основании ст. 330 ГК РФ являлось правомерным и обоснованным. Впоследствии суд не нашел оснований для уменьшения неустойки с учетом того, что она была уменьшена истцом до суммы основного долга и соразмерна последствиям нарушения обязательства.
Как следует из правоприменительной практики, критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: значительное превышение суммы неустойки над суммой возможных убытков, вызванных нарушением обязательств; длительность неисполнения обязательств и др.
Суд также может уменьшить неустойку, если сочтет, что: а) последствием просрочки уплаты лизинговых платежей явилось инфляционное обесценивание денежных средств, которое призваны компенсировать проценты за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 395 ГК РФ; б) процент предусмотренной договором неустойки чрезмерно высок (например, неустойка начисляется от суммы договора, а не от суммы просроченного платежа); в) просрочка уплаты лизинговых платежей не носит длительного характера.
2. Вторым по значимости правом лизингодателя является право собственности на предмет лизинга. Оно обеспечивается предоставлением ему права на изъятие у лизингополучателя предмета лизинга.
Право изъятия лизингодателем предмета лизинга у получателя Закон обусловливает досрочным расторжением договора. До тех пор пока договор лизинга сохраняет силу, предмет лизинга не может быть изъят у лизингополучателя, поскольку это противоречит ст. 11 Закона. Основания для досрочного расторжения договора и возврата предмета лизинга должны быть предусмотрены законодательством Российской Федерации либо договором.
В настоящее время из Закона изъяты положения, предусматривавшие ранее право лизингодателя на бесспорное изъятие предмета лизинга, поскольку они противоречили Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге и ГК РФ.
В ст. 619 ГК РФ, регулирующей общие положения об аренде, в том числе и финансовой, говорится, что "по требованию арендодателя договор аренды может быть досрочно расторгнут судом в случаях, когда арендатор:
1) пользуется имуществом с существенным нарушением условий договора или назначения имущества либо с неоднократными нарушениями;
2) существенно ухудшает имущество;
3) более двух раз подряд по истечении установленного договором срока платежа не вносит арендную плату;
4) не производит капитальный ремонт имущества в установленные договором аренды сроки, а при отсутствии их в договоре в разумные сроки в тех случаях, когда в соответствии с законом, иными правовыми актами или договором производство капитального ремонта является обязанностью арендатора".
Наряду с этим п. 2 ст. 450 ГК РФ в качестве нормы более общего характера предусматривает возможность изменения или расторжения договора решением суда по требованию одной стороны:
1) при существенном нарушении договора другой стороной;
2) в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором.
При этом существенным признается такое нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
В договоре лизинга могут быть оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и изъятию предмета лизинга (см. комментарий к ст. 15 Закона). Обычно в договорах в качестве оснований досрочного расторжения и изъятия предмета лизинга указываются неуплата лизинговых платежей более двух раз подряд, нерегулярная уплата лизинговых платежей, существенное и (или) неоднократное нарушение условий пользования имуществом, существенное ухудшение имущества, передача имущества в сублизинг без согласия лизингодателя и др. Ничто не препятствует включать в число таких оснований использование лизингополучателем предмета лизинга не по назначению, согласованному в договоре лизинга. Требование о расторжении договора и возврате предмета лизинга может быть заявлено также при использовании предмета лизинга не в предпринимательских целях.
Суды, удовлетворяя требования лизингодателя о возврате предмета лизинга, обязаны проверять наличие оснований для досрочного расторжения договора. При отсутствии таковых в иске об изъятии имущества должно быть отказано.
Например, Арбитражным судом Москвы был рассмотрен спор об истребовании имущества из чужого незаконного владения, возникший при следующих обстоятельствах. Между АО "Булгарлизинг" и СП "Тангра МС" был заключен договор лизинга от 25 декабря 1998 г. N 257ф, согласно которому АО "Булгарлизинг" должно было поставить оборудование для пишущих принадлежностей, а СП "Тангра МС" - оплатить поставленное оборудование и после пуска его в эксплуатацию осуществить лизинговые платежи. Обязательства сторон по приему-передаче лизингового объекта в соответствии с условиями договора исполнены не были, лизинговый объект, исходя из п. 6.2 договора, не считается сданным лизингополучателю и принятым для эксплуатации. Суд ошибочно заключил, что право владения и использования оборудования у СП "Тангра МС" не возникло. Поскольку в соответствии с п. 11.1 договора лизинговый объект является собственностью лизингодателя, АО "Булгарлизинг" вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения.
ФАС Московского округа, рассматривая спор в кассационной инстанции, не признал данный вывод суда законным и обоснованным исходя из следующего.
Полномочия АО "Булгарлизинг" как собственника истребуемого имущества определены договором о лизинге, который на момент рассмотрения спора является действующим, поскольку сторонами в установленном порядке не расторгнут и не оспорен.
В соответствии со ст. 431 ГК РФ суд истолковывает содержание договора, при этом договор истолковывается не частично, а в целом. Согласно п. 11.1 договора АО "Булгарлизинг" действительно является собственником поставленного имущества, однако в соответствии с этим же договором лизингодатель приобретает право истребовать поставленное имущество только при наличии производства и экспорта и при нерегулярной уплате лизинговых взносов. При этом он должен в одностороннем порядке прекратить действие договора через 30 дней после письменного предупреждения.
Таким образом, права АО "Булгарлизинг" как собственника имущества ограничены договорными условиями, что не было принято во внимание судом при рассмотрении спора. Следовательно, вывод суда о том, что у АО "Булгарлизинг" как собственника поставленного имущества имеется право его истребования из чужого незаконного владения, является неверным, соответственно, заявленные АО "Булгарлизинг" исковые требования по вышеизложенным доводам удовлетворению не подлежат.
Предмет лизинга в случае удовлетворения судом требования о досрочном расторжении договора должен быть возвращен лизингополучателем в разумный срок. Понятно, что в тексте Закона невозможно было определить какие-либо точные критерии, какой должна быть продолжительность срока, признаваемого разумным. Речь идет о работах, которые предстоит выполнить лизингополучателю по возврату имущества, расходах, которые он должен понести в связи с возвратом имущества, потерях, которые следует предотвратить в связи с исполнением данного требования, сроках, требующихся для доставки имущества лизингодателю либо указанному им лицу, и др. Тем самым продолжительность данного срока должна определяться самими спорящими сторонами, а при недостижении соглашения - судом.
В случае удовлетворения требования все расходы, связанные с возвратом имущества, в том числе расходы на его демонтаж, страхование и транспортировку, несет лизингополучатель.
В качестве средств обеспечения своих прав по договору лизинговые компания включают в него условия, не предусмотренные Законом, например условие об установлении права трастового управления компаниями в случае невозврата лизинговых платежей.
Статья 14. Исключена.
Статья 15. Содержание договора лизинга
1. Прежде всего необходимо отметить, что название комментируемой статьи не соответствует ее содержанию. В действительности здесь устанавливаются требования к форме и содержанию договора лизинга, к исполнению обязательства лизинга путем заключения обязательных и сопутствующих договоров, закрепляются обязанности сторон по договору.
Договор лизинга заключается в письменной форме. Данное положение комментируемой статьи должно рассматриваться как специальная норма, установленная в дополнение к ст. 609 ГК РФ, предусматривающей общие требования к форме и государственной регистрации договора аренды: договор аренды на срок более одного года, а если хотя бы одной из сторон является юридическое лицо - независимо от срока должен быть заключен в письменной форме. Договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом.
Таким образом, Закон устанавливает обязательность письменной формы независимо от субъектного состава и срока действия. В то же время им не предусматривается недействительность соглашения о лизинге в случае невыполнения данного требования Закона. Отсюда в соответствии с п. 1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства. Это не относится к международному лизингу, который, будучи внешнеэкономической (внешнеторговой) сделкой, подчиняется требованию п. 3 ст. 162 ГК РФ: несоблюдение письменной формы в этом случае влечет за собой недействительность договора лизинга.
Договор лизинга, как и всякий гражданско-правовой договор, заключаемый в письменной форме, может иметь вид единого документа, подписываемого сторонами, либо нескольких документов, направляемых сторонами друг другу посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ). В случаях, прямо предусмотренных в законе, договор лизинга должен иметь форму единого документа, подписываемого обеими сторонами (п. 1 ст. 651, п. 1 ст. 658 ГК РФ). Кроме того, во всех тех случаях, когда государственная регистрация прав арендатора (лизингополучателя) удостоверяется соответствующей надписью, договор лизинга также должен иметь вид единого письменного документа: аренда недвижимости (ст. 609 ГК РФ, ст. 13 ФЗ о государственной регистрации прав на недвижимое имущество), лизинг (фрахт) морских судов (ст. 33 КТМ, п. 49, 50 Правил регистрации рыболовных судов). О государственной регистрации договора лизинга см. комментарий к ст. 20.
2. Договор лизинга предполагает участие в его исполнении наряду с лизингодателем и лизингополучателем третьих лиц. Они привлекаются к его исполнению путем заключения соответствующих договоров. Одни из этих договоров являются обязательными для юридической квалификации лизинговой сделки (договора лизинга), другие считаются сопутствующими.
Обязательным договором считается договор купли-продажи, который по общему правилу заключается лизингодателем (арендодателем) по указанию лизингополучателя (арендатора) с определенным продавцом и в отношении определенного имущества. В этом случае лизингодатель не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Вместе с тем договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем (ст. 665 ГК РФ).
При заключении договора купли-продажи лизингодатель (арендодатель) обязан уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в аренду определенному лицу (ст. 667 ГК РФ).
По мнению ФАС Дальневосточного округа, заключенный договор не признается договором лизинга в силу ст. 667 ГК РФ, если лизингодатель, покупая имущество, не предупредил продавца о том, что покупаемое им имущество предназначается для передачи в лизинг. Арбитражный суд кассационной инстанции признал договор не отвечающим признакам договора финансовой аренды, но отметил действия сторон по фактическому исполнению сделки, свидетельствующие о наличии между ними арендных отношений с правом выкупа арендованного имущества, которые регулируются § 1 гл. 34 ГК РФ.
Невыполнение данного требования не влечет недействительности договора купли-продажи, но влияет на установление ответственности продавца перед лизингополучателем за исполнение договора купли-продажи (ст. 670 ГК РФ). Без этого условия для продавца договор купли-продажи должен квалифицироваться как договор с исполнением третьему лицу, по которому ответственность наступает, как правило, только перед покупателем. При выполнении требования ст. 667 ГК РФ договор купли-продажи приобретает признаки, свойственные договорам в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ).
В соответствии со ст. 670 ГК РФ арендатор (лизингополучатель) вправе предъявлять непосредственно продавцу имущества, являющегося предметом договора финансовой аренды, требования, вытекающие из договора купли-продажи, заключенного между продавцом и арендодателем, в частности в отношении качества и комплектности имущества, сроков его поставки, и в других случаях ненадлежащего исполнения договора продавцом. При этом арендатор имеет права и несет обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом для покупателя, кроме обязанности оплатить приобретенное имущество, как если бы он был стороной договора купли-продажи указанного имущества. Однако арендатор не может расторгнуть договор купли-продажи с продавцом без согласия арендодателя.
В отношениях с продавцом арендатор и арендодатель выступают как солидарные кредиторы (ст. 326 ГК РФ).
Если иное не предусмотрено договором финансовой аренды, арендодатель не отвечает перед арендатором за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи, кроме случаев, когда ответственность за выбор продавца лежит на арендодателе. В последнем случае арендатор вправе по своему выбору предъявлять требования, вытекающие из договора купли-продажи, как непосредственно продавцу имущества, так и арендодателю, которые несут солидарную ответственность.
К сопутствующим относятся договоры о привлечении средств, договор залога, договор гарантии, договор поручительства и др. Эти договоры в соответствии с Законом также заключаются субъектами лизинга.
Так, например, возврат средств, затраченных лизингодателем на приобретение оборудования и передачу его в лизинг, может обеспечиваться гарантией банка либо залогом товарно-материальных ценностей, продукции, другого ликвидного имущества, находящегося в собственности лизингополучателя либо третьего лица. В качестве обеспечения по договору лизинга могут быть приняты гарантии страховой компании, третьего лица либо органа исполнительной власти области или местного самоуправления района (города), в котором зарегистрирован лизингополучатель.
Лизингодатель вправе для привлечения средств заключать кредитный договор и договор о залоге предмета лизинга (см. комментарий к ст. 18).
В прежней редакции ст. 7 Закона (п. 4) давался перечень дополнительных услуг, которые могли предоставляться лизингодателем. В их состав включались:
- приобретение у третьих лиц прав на интеллектуальную собственность (ноу-хау, лицензионные права, права на товарные знаки, марки, программное обеспечение и др.);
- приобретение у третьих лиц товарно-материальных ценностей, необходимых в период проведения монтажных (шефмонтажных) и пусконаладочных работ;
- осуществление монтажных (шефмонтажных) и пусконаладочных работ в отношении предмета лизинга, обучение персонала;
- послегарантийное обслуживание и ремонт предмета лизинга, в том числе текущий, средний и капитальный ремонт;
- подготовка производственных площадей и коммуникаций, услуги по проведению работ, связанных с установкой (монтажом) предмета лизинга;
- другие работы и услуги, без оказания которых невозможно использовать предмет лизинга.
Поскольку такие условия включаются в договор по соглашению сторон, предусмотреть их полный перечень не представляется возможным, вследствие чего, вероятно, данная норма и была изъята из текста Закона (см. комментарий к ст. 7).
3. Существенным условием договора лизинга является условие о предмете лизинга. В договоре лизинга поэтому должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга. Речь, однако, идет не о такой степени индивидуализации, которая необходима для возникновения права собственности, но об определении таких свойств предмета лизинга, которые считаются достаточными для исполнения соответствующего договора купли-продажи.
При отсутствии этих данных в договоре лизинга условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг, считается не согласованным сторонами, а договор лизинга не считается заключенным.
Существенными также будут считаться иные условия, если на их согласовании настаивает хотя бы одна из сторон. К таким условиям, в частности, относятся санкции за неуплату или несвоевременную уплату лизинговых платежей, бесспорные и очевидные обязательства, ведущие к прекращению действия договора и изъятию предмета лизинга (см. комментарий к п. 6 настоящей статьи), и др. 4. Оплата имущества считается одной из важнейших функцией лизингодателя. Лизингодатель обязан приобрести в собственность определенное имущество у определенного продавца. Выбор имущества и продавца осуществляется по указанию лизингополучателя. Однако договором лизинга может быть предусмотрено иное (см. п. 3 комментария к настоящей статье).
По данным, приводимым В.Газманом, оплата оборудования, приобретаемого лизинговыми компаниями в сфере малого предпринимательства, производится частично за счет собственных средств лизинговой компании, а частично - за счет банковского кредита (например, сумму в пределах от 20 до 150 тыс. долларов лизинговая компания выплачивает за счет своих средств, сумма свыше 150 тыс. долларов выплачивается ею за счет банковского кредита).
Приобретенное имущество в соответствии с договором лизинга должно быть передано лизингополучателю в качестве предмета лизинга (см. комментарий к ст. 17) за определенную плату (см. п. 6 комментария к настоящей статье) на определенный срок и на определенных условиях.
Срок действия договора лизинга в конечном счете определяется сроками полной амортизации (окупаемости) предмета лизинга, однако устанавливается сторонами в договоре в зависимости от ситуации на рынке, финансового положения сторон, стоимости арендуемого имущества, характера и величины коммерческих рисков, обязательных предписаний нормативно-правового характера. Так, например, в соответствии с Положением о порядке реализации предпринимательских проектов в рамках государственной программы поддержки малого предпринимательства в Нижегородской области, утвержденным постановлением губернатора от 17 марта 2000 г. N 67, срок лизинга определяется в каждом конкретном случае и зависит от стоимости приобретаемого оборудования и сроков его окупаемости, но не более трех лет. Автомобили передаются в лизинг на срок не более двух лет.
В случаях, предусмотренных договором лизинга, на лизингодателя могут возлагаться и иные обязанности (см. комментарий к ст. 7).
Так, одного акта передачи имущества не всегда достаточно для обеспечения лизингополучателю возможности использования переданного имущества. Во многих случаях необходимо выполнить дополнительные действия - по монтажу оборудования, пуску и наладке, обучению персонала лизингополучателя и др. Выполнение этих действий по общему правилу не охватывается обязанностью лизингодателя по предоставлению имущества лизингополучателю. Тем не менее они могут включаться в договор лизинга в качестве дополнительных обязанностей лизингополучателя либо в договор купли-продажи в качестве обязанностей продавца. Вместе с тем на выполнение таких работ и оказание таких услуг может заключаться самостоятельный договор. В первом случае оплата таких работ может производиться как за счет лизинговых платежей, так и за отдельную (дополнительную) плату. В судебной практике такие дополнительные услуги (работы) квалифицируются как составная часть обязательства лизинга при условии, если они включены в договор лизинга и оплачиваются лизингодателю за счет лизинговых платежей.
5. Закон закрепляет основные обязанности лизингополучателя.
А. Лизингополучатель обязан принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном указанным договором лизинга.
Б. Главной обязанностью лизингополучателя по договору выступает обязанность выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором лизинга.
Под лизинговыми платежами понимается общая сумма, выплачиваемая лизингополучателем лизингодателю за предоставленное ему право пользования имуществом - предметом договора.
В лизинговые платежи включаются: амортизация лизингового имущества за весь срок действия договора лизинга, компенсация платы лизингодателя за использованные им заемные средства, комиссионное вознаграждение, плату за дополнительные услуги лизингодателя, предусмотренные договором лизинга, а также стоимость выкупаемого имущества, если договором предусмотрен выкуп и порядок выплат указанной стоимости в виде долей в составе лизинговых платежей. Лизинговые платежи уплачиваются в виде отдельных взносов.
При заключении договора стороны устанавливают общую сумму лизинговых платежей, форму, метод начисления, периодичность уплаты взносов, а также способы их уплаты (см. комментарий к ст. 28).
В. По окончании срока действия договора лизинга лизингополучатель обязан возвратить предмет лизинга, если иное не предусмотрено указанным договором лизинга (см. комментарий к ст. 17), или приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи (см. комментарий к ст. 19).
Г. В договоре лизинга могут устанавливаться и другие обязанности лизингополучателя.
К их числу относятся обязанность внесения авансового платежа либо залогового денежного депозита, обязанность заключить договор страхования предмета лизинга в пользу лизингодателя и др.
Так, на практике срок договора лизинга нередко меньше по продолжительности срока полной амортизации (полезного использования) имущества. Лизинговые платежи в таком случае устанавливаются с учетом полного возмещения стоимости предмета лизинга, а по окончании срока действия договора имущество выкупается у лизингодателя по символической цене (1 рубль). В таких случаях разница между ценой и остаточной стоимостью будет составлять убыток лизингодателя (п. 3 ст. 268 НК РФ). Этот убыток лизингодатель должен будет списывать на производство (включать в состав прочих расходов) не единовременно, а в сроки, оставшиеся до полной амортизации имущества. Кроме того, на лизингодателя будут ложиться бременем налоги, уплаченные им в течение действия договора лизинга с разницы между лизинговыми платежами и начисленной в неполном объеме амортизацией (и некоторыми другими расходами). Данные расходы должны быть компенсированы лизингодателю лизингополучателем в договоре лизинга.
К другим обязательствам лизингополучателя, вытекающим из договора лизинга, относится, например, обязанность лизингополучателя заключить с лизингодателем договор на реализацию продукции, изготовленной на сданном в лизинг оборудовании.
6. В договоре лизинга могут быть оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и изъятию предмета лизинга. Бесспорное и очевидное нарушение обязательства в Законе рассматривается в качестве основания для досрочного прекращения договора лизинга и изъятия предмета лизинга по требованию одной стороны (см. комментарий к ст. 13). В настоящее время закрепление перечня таких обстоятельств в договоре отдано на усмотрение сторон, из чего следует заключить, что речь идет о конкретных случаях существенного нарушения условий всякого договора (п. 2 ст. 450 ГК РФ) либо договора аренды (ст. 619 ГК РФ), формулируемых применительно к особенностям договора лизинга и характеру взаимоотношений конкретных сторон. Отныне такие нарушения не дают оснований для применения к стороне внесудебных мер воздействия, предусматривавшихся старой редакцией закона. Исключение составляет только бесспорное взыскание задолженности по лизинговым платежам, но при этом речь не идет об одностороннем прекращении договора и изъятии предмета лизинга (см. комментарий к ст. 13). Такие обстоятельства, вне зависимости от того, предусмотрены они договором либо нет, отныне дают право на обращение в суд с требованием расторгнуть договор, изъять предмет лизинга, возместить причиненные убытки и т.п. Наличие таких обстоятельств в тексте договора избавляет сторону от необходимости доказывать факт существенности допущенного нарушения, поскольку стороны заранее согласились считать его бесспорным и очевидным нарушением обязательства, влекущим за собой досрочное прекращение договора и изъятие предмета лизинга.
7. Договор лизинга может предусматривать право лизингополучателя продлить срок лизинга с сохранением или изменением условий договора лизинга. Договор с таким условием носит название возобновляемого или револьверного лизинга. Простая пролонгация основана на одностороннем требовании лизингополучателя, а изменение условий, как правило, нуждается в согласовании. Спор об этом может быть передан на рассмотрение суда.
Статья 16. Исключена.
Статья 17. Предоставление во временное владение и пользование предмета договора лизинга, его обслуживание и возврат
1. На лизингодателя возлагается обязанность предоставить имущество лизингополучателю (ст. 665 ГК РФ). Передача имущества лизингополучателю не означает его реализацию (ст. 39 НК РФ), поскольку право собственности на предмет лизинга сохраняется за лизингодателем (см. комментарий к ст. 11 Закона). В силу этого исполнение сделки лизинга не создает объекта налогообложения для налога с продаж (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 22 марта 2001 г. N 1389/5-к).
Фактически в большинстве случаев это означает передачу лизингополучателю прав по договору купли-продажи предмета лизинга. При этом сам акт передачи выполняется продавцом (поставщиком) имущества, а арендатор (лизингополучатель) и арендодатель (лизингодатель) выступают по отношению к нему как солидарные кредиторы (п. 1 ст. 670 ГК РФ). Лизингодатель в этом случае освобождается от ответственности за невыполнение продавцом требований, вытекающих по договору купли-продажи, поскольку по общему правилу выбор продавца и имущества осуществляется по указанию лизингополучателя. И лишь тогда, когда ответственность за выбор продавца возложена на лизингодателя (а равно в тех случаях, когда функция продавца оказывается совмещенной с функцией лизингодателя), он становится солидарно обязанным лицом по договору купли-продажи: лизингополучатель вправе по своему выбору предъявлять требования, вытекающие из договора купли-продажи, как непосредственно к продавцу имущества, так и к арендатору (лизингодателю) (п. 2 ст. 670 ГК РФ).
Место исполнения обязанности продавца по передаче имущества несколько отличается от общих правил, установленных для купли-продажи. В лизинговых отношениях проданное имущество передается продавцом (поставщиком) непосредственно лизингополучателю в месте нахождения последнего. Если же стороны имеют в виду иное место исполнения продавцом (поставщиком) обязательства по передаче имущества, это должно быть специально предусмотрено договором лизинга (ст. 668 ГК РФ).
Как правило, по договору лизинга передаваемое имущество должно быть новым (вновь созданным или вновь приобретенным). Оно специально приобретается лизингодателем для лизингополучателя с целью инвестирования средств в основной капитал лизингополучателя. Не могут поэтому квалифицироваться в качестве лизинговых правоотношения по передаче во временное пользование временно неиспользуемого или излишнего имущества (сдача в аренду нежилых помещений, транспортных средств и др.).
Имущество, передаваемое лизингополучателю, должно соответствовать условиям договора и назначению данного имущества.
2. Предмет лизинга передается в лизинг вместе со всеми его принадлежностями и со всеми документами (техническим паспортом и др.), если иное не предусмотрено договором лизинга.
3. Распределение между сторонами обязанностей по содержанию и ремонту предмета лизинга содержит отступление от общих норм ГК РФ об аренде (ст. 616).
Техническое обслуживание предмета лизинга относится к расходам на содержание имущества, и поэтому в этой части Закон лишь воспроизводит общие положения об аренде. То же самое можно сказать о текущем ремонте (п. 2 ст. 616 ГК РФ) и об обеспечении сохранности предмета лизинга. Последняя, впрочем, представляет собой не слишком удачное повторение общей обязанности лизингополучателя вернуть лизингодателю предмет лизинга в состоянии, в котором он его получил с учетом износа (см. комментарий к п. 4 настоящей статьи). Обеспечение охраны и создание надлежащих условий хранения имущества (а только в таком смысле выражение "обеспечение сохранности" имеет право на самостоятельное существование) всего лишь сопровождают общие обязанности лизингополучателя по использованию предмета лизинга и возврату его лизингодателю.
Отступление выражается таким образом в обязанности лизингополучателя производить капитальный ремонт предмета лизинга. Это предопределено экономическим содержанием отношений лизинга, в соответствии с которым "фактическим собственником" предмета лизинга является лизингополучатель, выкупающий его по окончании действия договора. Лизингодатель же как инвестор заинтересован в возвращении инвестированной суммы и получении инвестиционного дохода. Реально эксплуатацией имущества, выступающего предметом лизинга, он не занимается и не имеет для этого соответствующих возможностей. Отсюда капитальный ремонт, если предмет лизинга подлежит возврату, должен осуществляться лизингополучателем. Закон позволяет сторонам изменять это условие в договоре, возлагая обязанность по производству капитального ремонта на лизингодателя.
4. Окончание действие договора лизинга влечет для лизингополучателя последствия двоякого рода. Наиболее типичное завершение лизинговых правоотношений - выкуп предмета лизинга лизингополучателем. Однако с точки зрения ГК РФ договор лизинга есть прежде всего договор финансовой аренды, а для арендных отношений типичен другой исход - возврат арендованного имущества по окончании срока действия договора. Таким образом, для договора лизинга этот исход также не исключен. Более того, именно его следует считать обычным условием договора лизинга, поскольку вариант с выкупом предмета лизинга должен быть прямо предусмотрен в договоре (см. комментарий к ст. 19). Тем самым, если в договоре отсутствует условие, что предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя, последний обязан его возвратить лизингодателю по окончании срока действия договора.
Лизингополучатель обязан вернуть лизингодателю предмет лизинга в состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или износа, обусловленного договором лизинга. Это положение Закона почти дословно воспроизводит содержание ст. 622 ГК РФ. Однако в действительности решающую роль играет износ, обусловленный договором лизинга. Речь идет не столько о технических характеристиках предмета лизинга, сколько о его остаточной стоимости на момент завершения действия договора. Износ имущества в предпринимательских правоотношениях определяется в соответствии с нормами амортизации, а в отношениях лизинга законодательство разрешает применять норму амортизации, увеличенную в три раза (п. 7 ст. 259 НК РФ). Так что лизингополучатель возвращает лизингодателю имущество, износ которого "юридически" в три раза превышает его износ при обычной аренде
В соответствии с п. 7 Приложения 1 к приказу Минфина России от 17 февраля 1997 г. N 15 "Об отражении в бухгалтерском учете операций по договору лизинга" предусматривается: "Если по условиям договора лизинга лизинговое имущество учитывается на балансе лизингополучателя, то при возврате его лизингодателю остаточная стоимость на основании первичного учетного документа лизингополучателя отражается по дебету счета 03 "Доходные вложения в материальные ценности" в корреспонденции со счетом 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами", субсчет "Задолженность по лизинговым платежам". Если при этом возвращается имущество с полностью погашенной стоимостью, то оно приходуется на счет 03 "Доходные вложения в материальные ценности" по условной оценке 1000 рублей".
5. Нарушение лизингополучателем обязанности вернуть предмет лизинга выражается либо в неправомерном удержании предмета лизинга по окончании срока действия договора, либо в возвращении его лизингодателю с нарушением установленного срока. Это влечет для него наступление следующих последствий. Первое - он обязан уплатить по требованию лизингодателя платежи за время просрочки. Если данные платежи не покрывают причиненных лизингодателю убытков, он может потребовать их возмещения. Таким образом, данная норма Закона вполне могла бы быть воспроизведена как отсылка к ч. 2 ст. 622 ГК РФ.
6. Право лизингодателя требовать от лизингополучателя выплаты неустойки за нарушение обязанности возвратить предмет лизинга возникает при условии, если такая неустойка установлена договором лизинга. В этом случае убытки взыскиваются сверх суммы неустойки, если иное не установлено договором лизинга. Данная норма также слово в слово воспроизводит общую норму ГК РФ о договоре аренды (ч. 3 ст. 622).
7. "Произведенные лизингополучателем отделимые улучшения предмета лизинга являются его собственностью, если иное не предусмотрено договором лизинга". Это и последующие положения данной статьи являются всего лишь повторением норм ГК РФ о судьбе улучшений арендованного имущества (ст. 623). Если соглашением сторон лизингового обязательства не предусмотрена возможность зачета в счет лизинговых платежей работ, выполненных лизингополучателем по улучшению предмета лизинга, все улучшения, отделимые без вреда для данного предмета, являются собственностью лизингополучателя. Эти улучшения он вправе оставить у себя после прекращения действия договора и возврата предмета лизинга (см. комментарий к п. 4 настоящей статьи).
8. Неотделимые улучшения следуют судьбе предмета аренды. Пока собственником имущества остается лизингодатель (см. комментарий к ст. 15), право на произведенные неотделимые улучшения предмета лизинга также признается за ним. Тем не менее затраты лизингополучателя на произведенные улучшения могут быть ему компенсированы. Для этого требуется соблюдение двух следующих условий. Во-первых, улучшения должны быть произведены за счет средств лизингополучателя - собственных либо заемных. Отсюда затраты на улучшения, выполненные в счет лизинговых платежей, возмещению не подлежат. Во-вторых, на выполнение работ по улучшению предмета лизинга должно быть получено письменное согласие лизингодателя - предварительное либо последующее (одобрение). Такое согласие может также иметь форму письменного предложения лизингодателя выполнить соответствующие работы в счет причитающихся лизинговых платежей.
9. Неотделимые улучшения, произведенные лизингополучателем хотя бы и за счет собственных средств, но без письменного согласия лизингодателя, возмещению не подлежат, за исключением случаев, установленных федеральным законом.
Статья 18. Уступка прав по договору лизинга третьим лицам и залог предмета лизинга
1. В обязательстве лизинга допускается замена сторон. Закон предусматривает как возможность полной замены лизингодателя третьим лицом, так и возможность уступки лизингодателем части своих требований к лизингополучателю.
Полная уступка прав лизингодателя третьему лицу возможна только после исполнения им своей обязанности приобрести для лизингополучателя определенное имущество у определенного продавца и передать его лизингополучателю за определенную плату и на определенный срок. В противном случае он должен получить согласие лизингополучателя на перевод своего долга (ст. 391 ГК РФ). Другими словами, это уступка права собственности на предмет лизинга и получение лизинговых платежей. Такая уступка должна быть выполнена с соблюдением общих норм об уступке требования (ст. 382-390 ГК РФ) и государственной регистрации прав на предмет лизинга (см. комментарий к ст. 20).
Уступка части требований представляет собой передачу третьему лицу прав на получение лизинговых платежей либо задолженности по лизинговым платежам. Уступка первого вида характерна для случаев так называемого раздельного лизинга, в котором лизингодатель берет сумму кредита у заимодавцев на условиях "без права обратного требования", возвращая им долг в последующем из полученных сумм лизинговых платежей, либо напрямую - оформляя уступку своих прав на получение лизинговых платежей.
2. Привлечение денежных средств лизингодателем возможно в различных формах, в числе которых принято выделять кредитный договор, сумма долга по которому затем погашается либо лизингодателем, либо лизингополучателем; эмиссию, размещение акций среди заимодавцев (групповой или акционерный лизинг), продажу доли в уставном капитале лизинговой компании. "Финансовая безопасность" предоставляемых займов, как правило, обеспечивается путем предоставления кредиторам преимущественного права востребования оборудования у пользователя в случае неплатежеспособности или банкротства последнего, а также переуступки в пользу кредиторов права первоначального получения лизинговых платежей с целью покрытия задолженности перед кредиторами.
Лизинговое имущество обычно используется как обеспечение по сделке о привлечении денежных средств. Вместе с тем по общим нормам о залоге предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом (п. 1 ст. 336 ГК РФ). Вещь, которая еще не приобретена, и, соответственно, право, которое еще не возникло, не обладают обеспечительной силой и не могут быть предметом залога. Отсюда право лизингодателя использовать в качестве залога предмет лизинга, который будет приобретен в будущем по условиям договора лизинга, можно понимать как право заключить предварительный договор о залоге (ст. 429 ГК РФ). Право же лизингодателя на залог уже приобретенного имущества не нуждается в особом упоминании, поскольку ему принадлежит право собственности на предмет либо право требовать передачи приобретенного имущества.
3. Лизингодатель обязан предупредить лизингополучателя о правах третьих лиц на предмет лизинга. Несоблюдение данного требования дает право лизингополучателю требовать расторжения договора вследствие нарушения, носящего существенный характер (п. 2 ст. 450 ГК РФ).
Статья 19. Переход права собственности на предмет лизинга
1. Условие о переходе предмета лизинга в собственность лизингополучателя должно специально оговариваться сторонами, в противном случае лизингополучатель обязан будет вернуть предмет лизинга по окончании действия договора (см. комментарий к ст. 17). Право собственности может переходить к лизингополучателю по истечении срока действия договора или даже до его истечения на условиях, предусмотренных соглашением сторон. В число таких условий обычно включаются выплата всех лизинговых платежей и уплата выкупной суммы.
На практике право собственности на лизинговое имущество признается судом перешедшим к лизингополучателю только после надлежащего исполнения пользователем условий по оплате лизинговых платежей, совершения соглашения о передаче в собственность объекта лизинга и постановки лизингового имущества на баланс предприятия-пользователя. До этого имущество считается собственностью лизингодателя (см. комментарий к ст. 11). Отсюда требования лизингополучателя в отношениях с третьими лицами и лизингодателем должны квалифицироваться как требования законного владельца (арендатора), но не собственника.
Так, например, лизингополучатель требовал отмены постановления таможенного органа о конфискации предмета лизинга, вынесенного за нарушение таможенных правил. Свое требование лизингополучатель мотивировал тем, что в отношении его было начато конкурсное производство, а согласно ч. 1 ст. 98 ФЗ о банкротстве с момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства снимаются ранее наложенные аресты и иные ограничения в отношении распоряжения имуществом должника. В иске было отказано, поскольку истец не представил доказательств о принадлежности ему спорного имущества на праве собственности и о включении его в конкурсную массу. Более того, материалы дела свидетельствовали об обратном. Из договора о лизинге имущества следовало, что лизингополучатель (истец) обязан по завершении срока лизинга выкупить объекты имущества по остаточной стоимости. В лизинговом контракте было предусмотрено, что в случае конфискации имущества лизингополучатель должен заявить судебным органам, что имущество не является его собственностью.
Досрочный переход права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю сам по себе не меняет взаимоотношений лизингодателя с его кредиторами. В случае использования им заемных средств данная ситуация не влияет на его обязанность вернуть кредитору сумму полученного кредита и проценты за пользование им. В этом случае компенсировать лизингодателю стоимость кредита должны лизинговые платежи.
Переход права собственности до окончания срока договора лизинга по существу означает прекращение режима лизинга для лизингополучателя, в том числе прекращается применение норм об ускоренной амортизации имущества.
Досрочное прекращение договора лизинга с передачей права собственности на имущество может быть свидетельством притворного лизинга, прикрывающего сделку купли-продажи с целью получения льгот в части уплаты налога на прибыль.
2. Федеральным законом могут устанавливаться случаи, в которых запрещается передача предмета лизинга в собственность лизингополучателю. Так, прежняя редакция ст. 7 Закона предусматривала, что при оперативном лизинге лизингополучатель не имеет права требовать перехода права собственности на предмет лизинга, поскольку при существовавшем в законе понимании оперативного лизинга предполагалась многократная сдача имущества в лизинг, в силу чего данная норма логично вытекала из существа данной операции. В настоящее время Закон не упоминает оперативный лизинг в составе лизинговых операций в том виде, как это было отражено ранее (см. комментарий к ст. 7), поскольку он не подпадал под определение договора лизинга (см. комментарий к ст. 2).
Представляется, что в данном случае речь в Законе идет о случаях ограничения перехода права собственности на объекты лизинга в целях обеспечения и охраны публично-правовых интересов (например, в случаях, когда объект лизинга имеет стратегическое значение и т.п.).
Статья 20. Порядок регистрации имущества (предмета договора лизинга) и прав на него
1. Действующее законодательство предусматривает обязательную государственную регистрацию определенных сделок и вещных прав на определенные виды вещей, в силу чего комментируемая статья содержит указание о необходимости применения этого закона в надлежащих случаях.
Государственная регистрация сделок с землей и другим недвижимым имуществом устанавливается в случаях, предусмотренных законом (ст. 164 ГК РФ). Государственной регистрации подлежат право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение, а это не обязательно означает, что регистрации подлежат и сделки, влекущие такие последствия. Такой вывод следует из практики арбитражных судов (постановление Президиума ВАС РФ от 20 июля 1999 г. N 608/99).
Гражданский кодекс РФ прямо предусматривает необходимость государственной регистрации сделок в следующих случаях: ипотека (п. 3 ст. 339), продажа жилых помещений (п. 2 ст. 558), продажа предприятия (п. 3 ст. 560), договор дарения недвижимого имущества (п. 3 ст. 574), рента под отчуждение недвижимого имущества (ст. 584), аренда недвижимого имущества (за исключением случаев, установленных законом) (ст. 609), аренда зданий и сооружений на срок не менее одного года (п. 2 ст. 651), аренда предприятий (п. 3 ст. 658), доверительное управление недвижимого имущества, продажа которого требует государственной регистрации (ст. 1017).
Таким образом, договор лизинга недвижимого имущества подлежит обязательной государственной регистрации в силу ст. 609 ГК РФ, поскольку Закон о лизинге не предусматривает исключений из правила, установленного данной статьей.
От государственной регистрации сделок с недвижимым имуществом необходимо отличать государственную регистрацию вещных прав на недвижимое имущество: их возникновение, ограничение (обременение), изменение и прекращение. В отличие от сделок данные права подлежат государственной регистрации почти во всех случаях. В соответствии с ФЗ о государственной регистрации прав на недвижимое имущество обязательной государственной регистрации подлежит и право аренды недвижимого имущества. С заявлением о регистрации права аренды недвижимого имущества может обращаться одна из сторон договора аренды.
Различия между двумя этими видами государственной регистрации заключаются в следующем.
Для сделок, требующих обязательной государственной регистрации, одновременно с регистрацией сделки и без взимания дополнительной платы производится государственная регистрация вещных прав по сделке. Если такая регистрация не будет произведена, то право собственности может возникнуть по такой сделке только по давности владения (ст. 234). Обратиться за такой регистрацией могут как обе стороны по сделке, так и одна из сторон (при нотариальном удостоверении договора).
В сделках, не требующих обязательной государственной регистрации, правовые последствия возникают с момента совершения сделки, кроме вещных прав на недвижимое имущество, которые возникают с момента государственной регистрации. Таким образом, если в первом случае государственная регистрация выступает обязательным этапом совершения сделки, то во втором она относится к ее исполнению.
Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним представляет собой юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с ГК РФ.
Государственная регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права. Зарегистрированное право на недвижимое имущество может быть оспорено только в судебном порядке.
Государственная регистрация сделок с недвижимостью заключается в экспертизе документов и проверке законности сделки, во внесении в Единый государственный реестр сведений о сделке и о вещных правах лиц, устанавливаемых такой сделкой, в проставлении регистрационной надписи на документе, выражающем содержание сделки (правоустанавливающих документах), и выдаче документа (свидетельства), удостоверяющего соответствующее вещное право. Форма свидетельств и специальной надписи устанавливается Правилами ведения Единого государственного реестра прав.
Государственная регистрация осуществляется по месту нахождения недвижимого имущества в пределах регистрационного округа.
В государственной регистрации прав может быть отказано в случаях, если:
а) право на объект недвижимого имущества, о государственной регистрации которого просит заявитель, не является правом, подлежащим государственной регистрации в соответствии с настоящим Федеральным законом;
б) с заявлением о государственной регистрации прав обратилось ненадлежащее лицо;
в) документы, представленные на государственную регистрацию прав, по форме или содержанию не соответствуют требованиям действующего законодательства;
г) акт государственного органа или акт органа местного самоуправления о предоставлении прав на недвижимое имущество признан недействительным с момента его издания в соответствии с законодательством, действовавшим в месте его издания на момент издания;
д) лицо, выдавшее правоустанавливающий документ, не уполномочено распоряжаться правом на данный объект недвижимого имущества;
е) лицо, которое имеет права, ограниченные определенными условиями, составило документ без указания этих условий;
ж) правоустанавливающий документ об объекте недвижимого имущества свидетельствует об отсутствии у заявителя прав на данный объект недвижимого имущества.
Отказ в государственной регистрации может быть обжалован в суде.
Обязательная регистрация сделок может быть установлена и для определенных видов движимого имущества. Но для этого необходимо соответствующее предписание закона. В настоящее время приняты законы, предусматривающие государственную регистрацию сделок с воздушными, морскими и речными судами. Но на эти виды имущества, как известно, распространяется правовой режим, аналогичный правовому режиму недвижимого имущества (ст. 130 ГК РФ, ст. 33 ВзК, ст. 33 КТМ, ст. 19 КВВТ).
Невыполнение требований о государственной регистрации влечет недействительность сделок только в случаях, когда такое последствие прямо указано в законе (ст. 165 ГК РФ, постановление Президиума ВАС РФ от 20 июля 1999 г. N 608/99).
В правовых нормах, предусматривающих порядок совершения сделок, требующих государственной регистрации, в четырех случаях с государственной регистрацией связывается момент заключения сделки, а не ее действительность: продажа жилых помещений (п. 2 ст. 558 ГК РФ), продажа предприятий (п. 3 ст. 560 ГК РФ), аренда зданий и сооружений (п. 2 ст. 651 ГК РФ) и аренда предприятий (п. 3 ст. 658 ГК РФ). Только для одного случая закон прямо предусматривает недействительность сделки в случае нарушения требований о ее государственной регистрации - ипотеки (п. 4 ст. 339 ГК РФ), а для двух случаев - дарения (п. 3 ст. 574 ГК РФ) и ренты (ст. 584 ГК РФ) - последствия не установлены. Отсюда для договора лизинга недвижимого имущества отсутствие государственной регистрации не влечет недействительности самого договора, но может означать, что договор не заключен.
В решении по делу о признании недействительной купли-продажи морского судна Президиум ВАС РФ исходил из того, что, хотя для продажи судов на момент заключения договора (1993) законом не установлена обязательная государственная регистрация сделки, отсутствие государственной регистрации перехода права к покупателю в тех случаях, когда такая регистрация по закону требуется, не является основанием для признания самого договора недействительным (постановление Президиума ВАС РФ от 20 июля 1999 г. N 608/99).
За государственной регистрацией сделки в соответствующее учреждение юстиции должны обращаться все участники сделки. Однако если одна из сторон уклоняется от такой регистрации, то другая сторона должна обратиться в суд, который своим решением может обязать произвести государственную регистрацию сделки и против воли другой стороны. При условии, однако, что сделка совершена в надлежащей форме и не содержит условий недействительности (п. 3 ст. 165 ГК РФ; п. 1 ИП Президиума ВАС РФ от 13 ноября 1997 г. N 21). Исключение представляют сделки, составленные в нотариальной форме. Даже если нотариальная форма по закону для таких сделок и не нужна, соблюдение ее дает право потребовать государственной регистрации сделки в одностороннем порядке (ст. 16 ФЗ о государственной регистрации прав на недвижимое имущество).
Необоснованное уклонение от государственной регистрации сделки является правонарушением и влечет за собой обязанность уклоняющейся стороны возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в оформлении сделки. В убытки включаются как реальный ущерб (расходы по хранению имущества, его транспортировке, ремонту, по возмещению повреждения или гибели), так и упущенная выгода (п. 2 ст. 15 ГК РФ) - неполученные доходы, которые при обычных условиях гражданского оборота лицо получило бы, если бы его право не было нарушено.
Законодательство устанавливает специальные требования к собственнику отдельных видов регистрируемого имущества - авиационной техники, морских судов, судов внутреннего плавания, космических объектов, другого имущества. По правовому режиму эти вещи приравнены к недвижимым (ст. 130 ГК РФ).
Так, в соответствии со ст. 33 ВзК воздушные суда, предназначенные для выполнения полетов, подлежат государственной регистрации в следующем порядке:
- гражданские воздушные суда - в Государственном реестре гражданских воздушных судов Российской Федерации с выдачей свидетельств о государственной регистрации или в государственном реестре гражданских воздушных судов иностранного государства при условии заключения соглашения о поддержании летной годности между государством эксплуатанта и государством регистрации. Данные о гражданских воздушных судах включаются в соответствующий Государственный реестр Российской Федерации при наличии сертификатов летной годности (удостоверений о годности к полетам)*(71);
- государственные воздушные суда - в порядке, установленном специально уполномоченным органом в области обороны по согласованию со специально уполномоченными органами, имеющими подразделения государственной авиации.
Ведение Государственного реестра гражданских воздушных судов Российской Федерации возлагается на специально уполномоченный орган в области гражданской авиации.
Государственная регистрация прав собственности и иных вещных прав на воздушное судно, ограничение этих прав, их возникновение, переход и прекращение, а также установление порядка государственной регистрации и оснований для отказа в государственной регистрации прав на воздушное судно и сделок с ним осуществляются в соответствии со ст. 131 ГК РФ.
В соответствии с Правилами государственной регистрации гражданских воздушных судов Российской Федерации государственную регистрацию (занесение в Государственный реестр гражданских воздушных судов Российской Федерации) осуществляет Главная инспекция по безопасности полетов гражданских воздушных судов Российской Федерации Департамента воздушного транспорта.
При регистрации гражданского воздушного судна ему присваивается государственный и регистрационный опознавательные знаки.
На гражданское воздушное судно, занесенное в Государственный реестр Главной инспекцией, выдается Свидетельство о регистрации гражданского воздушного судна Российской Федерации.
Заявление о государственной регистрации подается от имени эксплуатирующей организации с указанием того, кто является собственником судна.
При передаче воздушного судна в аренду (лизинг) на территории Российской Федерации другому эксплуатанту воздушное судно подлежит перерегистрации на нового эксплуатанта в соответствии с договором лизинга. При этом в Свидетельстве о регистрации указываются сведения о собственнике и эксплуатанте воздушного судна.
Морское судно в соответствии со ст. 33 КТМ подлежит регистрации в одном из следующих реестров судов Российской Федерации:
Государственном судовом реестре;
судовой книге;
бербоут-чартерном реестре.
Право собственности и иные вещные права на судно, а также ограничения (обременения) прав на него (ипотека, доверительное управление и др.) подлежат регистрации в Государственном судовом реестре или судовой книге.
Регистрация судна в Государственном судовом реестре или судовой книге, права собственности и иных вещных прав на судно, а также ограничений (обременений) прав на него является единственным доказательством существования зарегистрированного права, которое может быть оспорено только в судебном порядке.
Правила регистрации судов и прав на них в морских торговых портах утверждаются федеральным органом исполнительной власти в области транспорта, правила регистрации судов и прав на них в морских рыбных портах - федеральным органом исполнительной власти в области рыболовства.
КТМ определяет перечень морских судов, подлежащих регистрации в каждом из реестров Российской Федерации.
КВВТ (ст. 19) предусматривает, что государственная регистрация судна в Государственном судовом реестре Российской Федерации осуществляется на основании заявления правообладателя и приложенных к нему документов, предусмотренных правилами государственной регистрации судов.
Порядок осуществления государственной регистрации судов в Государственном судовом реестре Российской Федерации определяется правилами государственной регистрации судов, утвержденными федеральным органом исполнительной власти в области транспорта.
После внесения записи в Государственный судовой реестр Российской Федерации заявителю выдается свидетельство о праве собственности на судно или об ином вещном праве. При внесении записей в Государственный судовой реестр Российской Федерации о других имущественных правах лицу, по заявлению которого вносятся такие записи, выдается выписка из данного реестра, подтверждающая внесение записей.
Осуществление государственной регистрации сделок с судном удостоверяется посредством внесения соответствующих записей в документы, отражающие содержание сделок.
О любом изменении сведений, подлежащих внесению в Государственный судовой реестр Российской Федерации, собственник судна обязан сообщить в орган, осуществивший государственную регистрацию судна, в течение двух недель со дня, когда ему стало известно о таком изменении.
Закон предусматривает, что специальные требования, предъявляемые законодательством Российской Федерации к собственнику регистрируемого имущества, распространяются при сдаче имущества в лизинг не только на лизингодателя (собственника), но и на лизингополучателя (арендатора) в соответствии с заключенным между ними соглашением. Однако, поскольку лизингополучатель не является собственником имущества, его права регистрируются как обременение права собственности, как права арендатора. Кроме того, лизингодатель по договору может поручить лизингополучателю произвести государственную регистрацию данного имущества на имя лизингодателя в соответствующих государственных органах (см. комментарий к п. 3 настоящей статьи).
2. От государственной регистрации вещных прав на недвижимое имущество, а также на движимое имущество, приравненное к недвижимому по правовому режиму, следует отличать регистрацию предмета лизинга в государственных органах, осуществляющих контроль за его использованием в целях учета, в том числе статистического, налогообложения, обеспечения безопасности окружающей среды, физических и юридических лиц и т.п. Государственная регистрация объектов жилищных фондов, автомототранспортных средств не влияет на решение вопроса о правах на эти объекты, но имеет существенное значение для их осуществления. Поэтому нарушение порядка регистрации сделок, установленного подзаконными актами, не должно влечь признание такой сделки недействительной либо незаключенной. Так, например, было отказано в признании недействительным договора залога транспортного средства по тому основанию, что он не был зарегистрирован в ГАИ, как это было предусмотрено Правилами государственной регистрации автомототранспортных средств (п. 1 ИП Президиума ВАС РФ от 15 января 1998 г. N 26).
3. Регистрация предмета лизинга на имя лизингодателя может производиться лизингополучателем. Для этого необходимо особое уполномочие, выдаваемое лизингодателем лизингополучателю и предусмотренное в договоре лизинга (поручение). Данная норма может рассматриваться в качестве особого случая представительства в силу полномочия, основанного на указании закона и заключенном договоре. Этот вид представительства не известен ГК РФ, который (ст. 182) допускает возможность представительства в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона, либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).
Однако возможность реализации данной нормы натолкнется на противоречия и несогласованности с другими федеральными законами и подзаконными актами, устанавливающими правила государственной регистрации сделок и прав в отношении конкретных видов имущества.
По нормам ФЗ о государственной регистрации прав на недвижимое имущество государственная регистрация права собственности и иных вещных прав осуществляется на основании заявления правообладателей, а регистрация ограничений (обременений) права собственности и иных вещных прав - по инициативе правообладателей или приобретающих указанные права лиц. При этом регистрация ограничений (обременений) права, ипотеки, аренды или иной сделки с объектом недвижимого имущества возможна только при наличии государственной регистрации ранее возникших прав на данный объект в Едином государственном реестре прав (ст. 13). Согласно ст. 26 ФЗ о государственной регистрации прав на недвижимое имущество с заявлением о государственной регистрации права аренды недвижимого имущества может обратиться одна из сторон договора аренды. Тем самым лизингополучатель может обратиться с заявлением о государственной регистрации права собственности лизингодателя на недвижимое имущество только при наличии нотариально оформленной доверенности. При этом лизингополучатель обязан предъявить государственному регистратору договор купли-продажи как правоустанавливающий документ, необходимый для государственной регистрации права собственности. После того как будет произведена государственная регистрация права собственности лизингодателя (срок регистрации в соответствии со ст. 13 ФЗ о государственной регистрации прав на недвижимое имущество составляет от одного месяца до четырех), можно будет предъявлять к государственной регистрации и договор лизинга. Ситуация еще более осложняется в тех случаях, когда договор купли-продажи недвижимости сам подлежал государственной регистрации (например, при продаже предприятия - п. 3 ст. 560 ГК РФ). Государственная регистрация такого договора и соответственно права собственности на предприятие может осуществляться только по заявлению сторон (при нотариальном удостоверении договора - одной из сторон). Таким образом, данная норма комментируемого Закона никак не согласуется с положениями ФЗ о государственной регистрации прав на недвижимое имущество.
Не существует особых правил государственной регистрации и при лизинге морских судов. Право собственности регистрируется по заявлению собственника, а обременение права собственности (в том числе право аренды при лизинге) - по заявлению как собственника, так и лица, приобретающего вещное право на морское судно. Заявления могут также подаваться от их имени лицами, уполномоченными на то надлежащим образом оформленной доверенностью (п. 5, 27 и 31 Правил регистрации морских судов). Аналогичные правила установлены и для морских рыболовных судов (п. 8, 9, 49 и 50 Правил регистрации рыболовных судов). Закон о лизинге предусматривает возможность государственной регистрации права собственности лизингодателя по заявлению лизингополучателя.
Государственная регистрация судна внутреннего плавания в Государственном судовом реестре Российской Федерации осуществляется на основании заявления правообладателя, стороны (сторон) договора или уполномоченного им (ими) лица при наличии надлежащим образом оформленной доверенности (ст. 19 КВВТ, п. 22 Правил государственной регистрации судов). Таким образом, и здесь ситуация с уполномочием лизингополучателя на государственную регистрацию права собственности лизингодателя не просматривается.
Несколько иначе обстоит дело с государственной регистрацией воздушных судов. Правила государственной регистрации воздушных судов особо оговаривают случай со сдачей судов в лизинг. При этом заявление о государственной регистрации воздушного судна подается от имени эксплуатирующей организации (эксплуатанта). В случае, когда собственником и эксплуатантом воздушного судна являются разные физические или юридические лица, для государственной регистрации должен быть представлен договор аренды (лизинга, совместной деятельности, совместной эксплуатации и т.п.) между собственником и эксплуатантом (п. 2.2 Правил регистрации воздушных судов).
Не меньше вопросов возникает и с положением Закона о том, что в регистрационных документах при таком порядке регистрации обязательно указываются сведения о собственнике и владельце (пользователе) имущества. Эти сведения заносятся в разные разделы государственного реестра, а государственная регистрация прав арендатора удостоверяется регистрационной надписью на договоре либо выпиской из государственного реестра.
Например, свидетельство о праве собственности, выдаваемое на морские суда, содержит сведения только о собственнике. Регистрация договора фрахтования морского рыболовного судна осуществляется занесением регистрационной записи о фрахтовании в Государственный судовой реестр (судовую книгу).
Регистрация договора фрахтования судна удостоверяется надписью на договоре фрахтования, содержащей полное наименование порта, где была осуществлена регистрация, дату регистрации и номер регистрационной записи. Эти данные заверяются подписью и скрепляются печатью капитана порта. Аналогичные правила установлены и для государственной регистрации иных обременений рыболовных судов (п. 49, 50 Правил регистрации рыболовных судов).
Акт регистрации воздушного судна не является актом регистрации сделки по отчуждению имущества. Свидетельство о регистрации гражданского воздушного судна является судовым документом и не может удостоверять право собственности юридического или физического лица на воздушное судно. (п. 3.6 Правил регистрации воздушных судов). Однако сведения об изменении эксплуатанта на основании договора лизинга заносятся в специальный раздел Свидетельства о государственной регистрации воздушного судна (п. 3.1 Правил регистрации воздушных судов).
Право собственности на судно внутреннего плавания удостоверяется свидетельством о праве собственности, выдаваемом на основании акта регистрации в Государственном судовом реестре, а право аренды (в том числе права лизингополучателя) - выпиской из Государственного судового реестра (п. 5 ст. 19 КВВТ).
В случае расторжения договора и изъятия лизингодателем предмета лизинга по заявлению последнего государственные органы, осуществившие регистрацию, обязаны аннулировать запись о владельце (пользователе).
Статья 21. Страхование предмета лизинга и предпринимательских (финансовых) рисков
1. Закон не требует обязательного страхования предмета лизинга, поскольку это повлекло бы удорожание стоимости лизинга. Договор страхования относится им к сопутствующим договорам (см. комментарий к ст. 15). На практике, однако, обязательным условием проведения лизинговой сделки является страхование оборудования лизингополучателем в пользу лизинговой компании. Предмет лизинга страхуется от риска утраты (гибели), недостачи или повреждения. Договор страхования заключается на период с момента поставки имущества продавцом до окончания срока действия договора лизинга. Страхователь и выгодоприобретатель по договору страхования предмета лизинга определяются в договоре лизинга. Как правило, страхователем выступает лизингополучатель, а выгодоприобретателем - лизингодатель в соответствии с распределением рисков между ними (см. комментарий к ст. 22). Однако это соотношение может быть и иным: лизингополучатель может быть одновременно и страхователем и выгодополучателем, страхователем может выступать лизингодатель, а выгодоприобретателем - он же либо лизингополучатель. В последнем случае расходы по страхованию предмета лизинга возмещаются лизингодателю из сумм лизинговых платежей.
2. Формулировка п. 2 комментируемой статьи откровенно неудачна с точки зрения правил русского языка. В данной норме говорится о том, что страхование предпринимательского (финансового) риска осуществляется в добровольном порядке - по соглашению сторон договора лизинга. Буквальный смысл нормы позволяет предположить, что право на страхование предпринимательского (финансового) риска дает стороне договор лизинга и что страхователем и выгодоприобретателем в таком договоре может быть любая из сторон. Но это не так.
В соответствии со ст. 933 ГК РФ по договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован предпринимательский риск только самого страхователя и только в его пользу. Договор страхования предпринимательского риска лица, не являющегося страхователем, ничтожен. Договор страхования предпринимательского риска в пользу лица, не являющегося страхователем, считается заключенным в пользу страхователя.
Таким образом выгодоприобретателем в таком договоре может быть только страхователь, а страхователем может выступать только юридическое лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью, либо индивидуальный предприниматель. В договоре лизинга коммерческий риск лизингодателя заключается в риске неполучения лизинговых платежей. Он может быть застрахован лизингодателем либо за свой счет, либо за счет лизингополучателя. В последнем случае, однако, необходимо, чтобы в лизинговые платежи были включены суммы страховых платежей лизингодателя по договору страхования коммерческого риска. А для этого необходимо согласие лизингополучателя, поскольку такое страхование не носит обязательного характера.
3. В соответствии со ст. 15 ФЗ о промышленной безопасности организация, эксплуатирующая опасный производственный объект, обязана страховать ответственность за причинение вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц и окружающей природной среде в случае аварии на опасном производственном объекте. При этом закон устанавливает минимальный размер суммы страхования ответственности в зависимости от страхового риска.
Страхование ответственности обязательно для определенных лиц, эксплуатирующих автотранспортные средства. Так, условием допуска российского перевозчика к международным автомобильным перевозкам является обязательное страхование владельцев автотранспортных средств (п. 3 постановления Правительства от 16 октября 2001 г. N 730).
В отдельных случаях страхование внедоговорной ответственности может возлагаться на лизингодателя. Например, согласно ст. 323 КТМ собственник судна, перевозящего наливом в качестве груза более чем 2 тыс. тонн нефти, должен для покрытия своей ответственности за ущерб от загрязнения осуществить страхование или предоставить иное финансовое обеспечение ответственности (гарантию банка или иной кредитной организации) на сумму, равную пределу его ответственности за ущерб от загрязнения.
4. Исходя из формулировки п. 4 комментируемой статьи, речь в данном случае идет о страховании лизингополучателем своего коммерческого риска (договорной ответственности) в виде уплаты сумм неустоек и возмещения убытков за нарушение договора лизинга. Страховать риск неуплаты лизинговых платежей он не может, поскольку это составляет страховой интерес лизингодателя.
Статья 22. Распределение рисков между сторонами договора лизинга
1. Лизинговые отношения изначально предполагали такую модель взаимоотношений между инвестором и лицом, заинтересованным в получении инвестиций, при которой инвестор, оставаясь собственником имущества, передаваемого в пользование, одновременно снимал с себя риски, которые обычно несет собственник, и прежде всего риск случайной порчи и случайного повреждения имущества.
В отличие от общего правила о купле-продаже, согласно которому, если иное не предусмотрено указанным договором, риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит на покупателя с момента, когда в соответствии с законом или договором продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче товара покупателю (п. 1 ст. 459 ГК РФ), в лизинговых отношениях риск случайной гибели или случайной порчи лизингового имущества переходит непосредственно к лизингополучателю в момент фактической приемки этого имущества, если иное не предусмотрено договором лизинга (ст. 669 ГК РФ).
Закон не разъясняет, что следует понимать под фактической приемкой предмета лизинга. Таковой исходя из смысла закона можно считать приемку на складе продавца представителем лизингополучателя, приемку на складе лизингополучателя, приемку груза от перевозчика в местах разгрузки транспортных средств, приемку объекта в эксплуатацию. Тем самым с момента сдачи груза перевозчику по договору купли-продажи, отчужденному без обязательства доставки, риск случайной гибели (утраты, порчи, повреждения, хищения) несет по общему правилу собственник-лизингодатель, если иное не предусмотрено договором лизинга (ст. 212, 224, 459 ГК РФ).
2. Стороной, выбирающей продавца, в договоре лизинга по общему правилу является лизингополучатель. Однако соглашением сторон право выбора продавца может быть предоставлено лизингодателю (ст. 665 ГК РФ; см. комментарий к ст. 2). Риск невыполнения продавцом своих обязанностей по договору купли-продажи соответственно может составлять коммерческий страховой интерес лизингополучателя либо лизингодателя, которые в этом случае могут заключить договор страхования данного коммерческого риска (см. комментарий к ст. 21). В любом случае это будет договор страхования ответственности, поскольку неисполнение продавцом своих обязанностей по договору купли-продажи, заключенному во исполнение договора лизинга, будет влечь ответственность стороны, которая его выбрала, за неисполнение обязанностей по договору лизинга: за неуплату лизинговых платежей и, соответственно, за неполучение предмета лизинга.
3. Стороной, выбирающей предмет лизинга, по общему правилу является лизингополучатель. Однако договором лизинга может быть предусмотрено, что право выбора имущества принадлежит лизингодателю (ст. 665 ГК РФ; см. комментарий к ст. 2). Следовательно, риск несоответствия предмета лизинга целям использования этого предмета по договору лизинга и связанные с этим убытки будет нести либо лизингополучатель, либо лизингодатель. В первом случае лизингодателю должны быть уплачены лизинговые платежи, а при расторжении договора - убытки, вызванные его досрочным прекращением. Во втором случае лизингополучателю должны быть возвращены лизинговые платежи (в том числе авансовые и залоговые), уплачены проценты за незаконное пользование чужими денежными средствами, возмещены убытки по устранению недостатков имущества либо вызванные расторжением договора лизинга и возвратом имущества, не пригодного для целей договора лизинга.
Статья 23. Обращение взыскания третьих лиц на предмет лизинга
1. Комментируемая норма (п. 1 ст. 23 Закона) преследует цель охраны прав лизингодателя (собственника) от требований, вытекающих из обязательств лизингополучателя перед третьими лицами. Не случайно в договоры лизинга обычно включается условие, обязывающее лизингополучателя в случаях обращения взыскания на его имущество по долгам перед кредиторами либо в связи с банкротством предупреждать о том, что предмет лизинга не является его собственностью и что на него не может быть обращено взыскание. Упоминание о том, что эта норма применяется и тогда, когда предмет лизинга зарегистрирован на имя лизингополучателя, представляется в настоящее время излишней предосторожностью. Действующие нормативные акты не предусматривают возможности такой государственной регистрации даже тогда, когда она производится исключительно по заявлению лизингополучателя, например для воздушных судов (см. комментарий к ст. 20). Правила регистрации автотранспортных средств, производящейся в целях учета и контроля за безопасностью эксплуатации, также не допускают возможности регистрации транспортного средства на имя арендатора.
2. В комментируемом п. 2 закрепляются две самостоятельные, но связанные друг с другом нормы. Первое предложение п. 2 сформулировано на редкость неудачно и нуждается в "переводе" на нормальный язык. Речь здесь идет о том, что в противоположность лизингополучателю ответственность лизингодателя перед кредиторами распространяется и на предмет лизинга. Однако при этом речь идет именно о конкретном предмете (индивидуально определенной вещи), принадлежащем лизингодателю на праве собственности, но не о его стоимости. Поэтому, если к моменту рассмотрения спора либо исполнения решения предмет лизинга еще не передан лизингополучателю продавцом либо выбыл из обладания лизингополучателя, обращение взыскания на другое имущество, хотя бы и аналогичное предмету лизинга, исключено.
Вторая норма означает следующее. В случае если в результате удовлетворения взыскания, обращенного на предмет лизинга, право собственности перейдет к третьему лицу (покупателю либо кредитору), то вместе с правом собственности он получит все обязательства бывшего собственника по договору лизинга, т.е. приобретатель данного имущества станет лизингодателем в объеме прав и обязанностей своего правопредшественника. До принятия ФЗ о лицензировании от 8 августа 2001 г. такая ситуация порождала коллизию, разрешение которой требовало получения лицензии "новым лизингодателем" для выполнения обязательств по договору лизинга. В настоящее время это противоречие устранено, поскольку деятельность лизингодателя не требует получения лицензии. Договор лизинга влечет за собой обременение права собственности лизингодателя. Отсюда данная норма является частным случаем общего права следования, установленного применительно к договору лизинга. Это право предусмотрено для всех видов аренды имущества в ст. 617 ГК РФ.
Статья 24. Исключена.
Статья 25. Исключена.
Статья 26. Обязанности лизингополучателя при утрате предмета лизинга
Комментируемая норма представляет собой особый случай распределения рисков между сторонами договора лизинга. Риск утраты предмета лизинга либо порчи (повреждения) предмета лизинга по общему правилу возлагается на лизингополучателя с момента фактического получения предмета лизинга. До этого момента такой риск может нести лизингодатель либо продавец (см. комментарий к ст. 22). При этом если случайная гибель (порча, повреждение) влечет за собой по общему правилу прекращение обязательства лизинга с распределением возникших убытков сообразно распределению рисков, то наличие вины лизингополучателя влечет за собой сохранение для него обязательств перед лизингодателем по договору лизинга, даже если предмета лизинга более не существует. Эта вина может выражаться не только в нарушении условий эксплуатации и хранения предмета лизинга, но и в нарушении условий и порядка его приемки от продавца (лизингодателя).
В договоре лизинга для такого случая может быть также предусмотрена возможность прекращения договора лизинга с возмещением лизингодателю убытков, причиненных по вине лизингополучателя.
Статья 27. Исключена.
Глава III. Экономические основы лизинга
Статья 28. Лизинговые платежи
1. Размер и порядок лизинговых платежей являются существенными условиями договора и во многом определяют экономическое содержание лизинговых операций. Правильное определение лизинговых платежей важно с точки зрения не только получения налоговых и иных льгот, но и установления оптимальных взаимоотношений сторон по договору.
Закон определяет лизинговые платежи как общую сумму платежей по договору, включающую как затраты лизингодателя, так и его доходы. В новой редакции Закона нет перечня затрат лизингодателя, которые включаются в лизинговые платежи. Стороны самостоятельно определяют общую сумму договора с учетом условий договора, обязательств участников и других обстоятельств.
В лизинговые платежи могут входить, в частности, возмещение затрат лизингодателя на приобретение, транспортировку, хранение и установку предмета лизинга, на обучение персонала лизингополучателя работе, связанной с предметом лизинга, на таможенное оформление и оплату таможенных сборов, тарифов и пошлин, связанных с предметом лизинга; страхование от всех видов риска, выплату процентов за пользование привлеченными средствами и другие затраты.
Выкупная цена предмета лизинга может включаться в общую сумму договора лизинга только в случае, если договором лизинга предусмотрен переход права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю. В этом случае в договоре необходимо определить дату перехода права собственности, а также стоимость (выкупную цену) предмета лизинга.
Закон не устанавливает порядок определения дохода и не ограничивает его размер. По смыслу Закона доходом лизингодателя является лишь часть лизинговых платежей, которая фактически является суммой причитающегося вознаграждения. Собственно само понятие "доход" в данном случае используется не совсем точно, поскольку доходом для лизингодателя в соответствии с налоговым законодательством признается вся сумма договора. В соответствии с Положением по бухгалтерскому учету "Доходы организации" ПБУ 9/99 лизинговые платежи должны приниматься лизингодателем к учету как доход от обычных видов деятельности, хотя порядок учета дохода зависит от того, кто выступает балансодержателем.
Закон не включает в состав лизинговых платежей неустойку или убытки, выплачиваемые стороной при нарушении условий лизингового договора.
Некоторые международные документы содержат более подробное описание состава лизинговых платежей. Например, согласно Конвенции о межгосударственном лизинге (Москва, 25 ноября 1998 г.) лизинговый платеж - платежная операция лизингополучателя (финансовая, имущественная или иная) в адрес лизингодателя, включающая в себя стоимость амортизации предмета лизинга, плату за привлеченные кредитные ресурсы на реализацию лизинговой сделки, лизинговую маржу и рисковую премию, а также иные платежи в соответствии с договором лизинга и национальным законодательством.
Закон связывает лизинговые платежи непосредственно со сроком действия договора. По общему правилу обязательства лизингополучателя по уплате лизинговых платежей наступают с момента начала использования лизингополучателем предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга.
2. Размер, способ осуществления и периодичность лизинговых платежей определяются договором лизинга с учетом положений Закона. Предусмотренное Законом положение о возможности осуществлять расчеты по лизинговым платежам продукцией (в натуральной форме), производимой с помощью предмета лизинга, не ограничивает право сторон в части оплаты услуг по лизингу иными видами имущества или имущественных прав. Стороны вправе определить доход в порядке, аналогичном для установления арендной платы (ст. 614 ГК РФ). В зависимости от характера лизинга лизинговые платежи могут быть установлены путем указания твердой суммы платежа, вносимого периодически или единовременно, установления доли полученных в результате использования предмета лизинга доходов и др. Однако в случаях, установленных федеральным законом, размер лизинговых платежей может быть ограничен.
При определении размера лизинговых платежей, а также цены продукции или иного имущества, передаваемых в качестве лизингового платежа, необходимо учитывать положения ст. 40 НК РФ.
Закон устанавливает, что стороны вправе менять размер лизинговых платежей. Однако такое изменение допускается не чаще одного раза в три месяца. Закон в данном случае существенно сокращает минимальный срок пересмотра размера платежей, установленный п. 3 ст. 614 ГК РФ.
3. При определении даты вступления в силу договора и срока лизинговых платежей необходимо учитывать требования ст. 7 Закона, устанавливающей, что договор лизинга может включать в себя условия оказания дополнительных услуг и проведения дополнительных работ. При этом дополнительные услуги (работы) любого рода могут быть оказаны лизингодателем как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом лизинга лизингополучателем. Если такие услуги (работы) непосредственно связаны с реализацией договора лизинга, но выполнены до заключения договора, стороны вправе на основании ст. 425 ГК РФ установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.
4. Налоговое законодательство определяет расходы как обоснованные и документально подтвержденные затраты. В ряде случаев, прямо указанных в законе, в качестве расходов могут признаваться убытки налогоплательщика.
Налоговый кодекс относит лизинговые платежи к прочим расходам, связанным с производством и (или) реализацией. При этом в соответствии с подп. 10 п. 1 ст. 264 НК РФ в случае, если имущество, полученное по договору лизинга, учитывается у лизингополучателя, арендные (лизинговые) платежи признаются расходом за вычетом сумм начисленной по этому оборудованию амортизации.
Предусмотренная комментируемой статьей возможность лизингополучателя отнести лизинговые платежи к расходам не ограничивает его права на отнесение к расходам других затрат, непосредственно связанных с предметом лизинга.
Расходы на содержание переданного по договору лизинга имущества (включая амортизацию по этому имуществу) определяются условиями договора. Например, когда лизингополучатель в соответствии с условиями договора за свой счет осуществляет техническое обслуживание предмета лизинга и обеспечивает его сохранность, а также производит капитальный и текущий ремонт предмета лизинга, он вправе в порядке, установленном налоговым законодательством, относить указанные затраты в расходы, связанные с производством и (или) реализацией.
Согласно Методическим рекомендациям по применению главы 25 "Налог на прибыль организаций" части второй Налогового кодекса Российской Федерации (приказ МНС России от 26 февраля 2002 г. N БГ-3-02/98) если для организации сдача имущества в аренду является видом деятельности, то расходы по содержанию такого имущества учитываются в составе расходов по основной деятельности.
Закон не требует от сторон при заключении договора осуществлять расчет или определять структуру лизинговых платежей. Однако, учитывая положения налогового законодательства, в договоре целесообразно указать не только общую сумму договора, но и конкретные затраты по лизингу.
Статья 29. Исключена.
Статья 30. Исключена.
Статья 31. Право сторон договора лизинга применять механизм ускоренной амортизации предмета лизинга
1. При определении условий договора участникам лизинга необходимо учитывать требования налогового законодательства, определяющего порядок и условия амортизации предмета лизинга.
Предмет лизинга, переданный лизингополучателю по договору лизинга, учитывается на балансе лизингодателя или лизингополучателя по взаимному соглашению. Амортизационные отчисления производит балансодержатель предмета лизинга.
Налоговое законодательство в качестве амортизируемого имущества признает имущество, результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности, которые находятся у налогоплательщика на праве собственности и используются им для извлечения дохода и стоимость которых погашается путем начисления амортизации.
Амортизируемое имущество распределяется по амортизационным группам в соответствии со сроками его полезного использования. Сроком полезного использования признается период, в течение которого объект основных средств и (или) объект нематериальных активов служат для выполнения целей деятельности налогоплательщика. В соответствии со ст. 258 НК РФ Правительство РФ постановлением от 1 января 2002 г. N 1 "О Классификации основных средств, включаемых в амортизационные группы" утвердило Классификацию основных средств, включаемых в амортизационные группы.
Срок полезного использования имущества, являющегося предметом лизинга, определяется участниками лизинговой сделки самостоятельно на дату ввода в эксплуатацию данного объекта амортизируемого имущества в соответствии с положениями ст. 258 НК РФ и на основании Классификации основных средств, определяемой Правительством РФ.
Первоначальной стоимостью имущества, являющегося предметом лизинга, признается сумма расходов лизингодателя на его приобретение, за исключением сумм налогов, учитываемых в составе расходов в соответствии с НК РФ.
2. Балансодержатель вправе начислять амортизацию как линейным, так и нелинейным методом, учитывая при этом ограничения, установленные налоговым законодательством относительно каждого метода. Сумма амортизации для целей налогообложения определяется ежемесячно, амортизация начисляется отдельно по каждому объекту амортизируемого имущества.
Установленный балансодержателем (или соглашением сторон) метод начисления амортизации, как правило, не может быть изменен в течение всего периода начисления амортизации.
Одной из существенных налоговых льгот для участников лизинга является возможность применять специальный коэффициент амортизации.
Согласно ст. 259 НК РФ для амортизируемых основных средств, которые являются предметом договора лизинга, к основной норме амортизации налогоплательщик вправе применять специальный коэффициент, но не выше 3. Данные положения не распространяются на основные средства, относящиеся к первой, второй и третьей амортизационным группам, в случае если амортизация по данным основным средствам начисляется нелинейным методом.
Налоговое законодательство содержит ряд дополнительных положений, касающихся применения коэффициентов ускорения при лизинге транспортных средств. Согласно Методическим рекомендациям по применению главы 25 "Налог на прибыль организаций" части второй Налогового кодекса Российской Федерации (приказ МНС России от 26 февраля 2002 г. N БГ-3-02/98) если сторонами договора лизинга транспортных средств (легковые автомобили и пассажирские микроавтобусы, имеющие первоначальную стоимость соответственно более 300 тыс. руб. и 400 тыс. руб.) предусмотрено использование повышающего коэффициента в размере, не превышающем 3, то коэффициент, применяемый к основной норме амортизации, определяемой в соответствии с п. 3 ст. 258 и п. 4, 5 ст. 259 НК РФ, рассчитывается как произведение коэффициента, применяемого сторонами договора лизинга (не более 3), на 0,5.
Налоговый кодекс определяет, что организации, передавшие (получившие) основные средства, которые являются предметом договора лизинга, заключенного до введения в действие гл. 25 НК РФ, вправе начислять амортизацию по этому имуществу с применением методов и норм, существовавших на момент передачи (получения) имущества, а также с применением специального коэффициента не выше 3.
Закон устанавливает, что стороны договора лизинга имеют право применять ускоренную амортизацию предмета лизинга лишь по взаимному соглашению. Такое требование направлено на обеспечение контроля за соблюдением налогоплательщиками законодательства о налоговых льготах.
Статья 32. Исключена.
Статья 33. Исключена.
Статья 34. Особенности международных операций, осуществляемых субъектами лизинга
1. Комментируемая статья Закона касается особенностей регулирования лизинговых операций в сфере валютного и таможенного контроля. Гражданско-правовые и торгово-правовые аспекты международных лизинговых операций регулируются Конвенцией УНИДРУА о международном финансовом лизинге.
Согласно валютному законодательству операции с иностранной валютой и ценными бумагами в иностранной валюте подразделяются на текущие валютные операции и валютные операции, связанные с движением капитала. В соответствии со ст. 6 Закона РФ от 9 октября 1992 г. N 3615-I "О валютном регулировании и валютном контроле" текущие валютные операции осуществляются резидентами без ограничений. Валютные операции, связанные с движением капитала, осуществляются резидентами в порядке, устанавливаемом ЦБ РФ. По общему правилу получение и предоставление финансовых кредитов на срок не более 180 дней относится к валютным операциям, связанным с движением капитала.
Закон предоставляет лизингодателю право на осуществление международных операций, связанных с движением капитала, право привлекать денежные средства от нерезидентов Российской Федерации в целях приобретения предмета лизинга на срок более чем шесть месяцев (180 дней) без лицензии ЦБ РФ. При этом общий срок действия таких льгот не должен превышать срок действия договора лизинга.
Реализуемая в настоящее время общая либерализация валютного законодательства в значительной мере нивелирует предоставленные законом лизинговым компаниям преимущества. Так, Федеральный закон от 31 мая 2001 г. N 72-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации "О валютном регулировании и валютном контроле" существенно упростил расчеты по некоторым экспортным контрактам. Согласно Указаниям ЦБ РФ от 1 октября 2001 г. N 1030-У валютные операции, связанные с получением юридическими лицами-резидентами, не являющимися уполномоченными банками, кредитов и займов в иностранной валюте, предоставляемых нерезидентами на срок более 180 дней, и исполнением обязательств по возврату указанных кредитов (займов), осуществляются без ограничений.
2. Приобретение лизинговой компанией предмета лизинга на условиях коммерческого кредита получило широкое распространение при осуществлении лизинговой деятельности. Закон устанавливает, что при осуществлении как текущих валютных операций, так и операций, связанных с движением капитала, лизинговые компании имеют право без лицензии ЦБ РФ на осуществление операций, связанных с движением капитала, выплачивать проценты за пользование рассрочкой платежа, предоставленной продавцом предмета лизинга, независимо от срока фактического получения предмета лизинга.
3. Для осуществления международного лизинга настоящий Федеральный закон определяет, что ввоз на территорию и вывоз с территории Российской Федерации (перемещение через таможенную границу Российской Федерации) предмета лизинга в целях его использования по договору лизинга на срок более чем шесть месяцев, а также оплата полной суммы договора лизинга за период, превышающий шесть месяцев, не являются операциями, связанными с движением капитала, в соответствии с законодательством Российской Федерации о валютном контроле и валютном регулировании.
Закон устанавливает особый порядок уплаты таможенных платежей. При ввозе на территорию или вывозе с территории Российской Федерации предмета лизинга все виды таможенных платежей начисляются на полную таможенную стоимость имущества. Уплата таможенных платежей производится:
а) на момент ввоза (вывоза) предмета лизинга - на сумму оплаченной части таможенной стоимости имущества, что подтверждается банковскими документами;
б) в дальнейшем - одновременно с лизинговыми платежами или в течение 20 дней с момента получения лизинговых платежей.
Согласно Инструкции ЦБ РФ и ГТК России от 4 октября 2000 г. N 91-И, 01-11/28644 "О порядке осуществления валютного контроля за обоснованностью оплаты резидентами импортируемых товаров" действие Инструкции не распространяется на договоры лизинга, по которым лизингодателем является нерезидент, включая требование об оформлении Паспорта импортной сделки (п. 10.2.2).
4. Предоставление отсрочки таможенных платежей, а также порядок предоставления инвестиционного налогового кредита регулируются соответственно нормами таможенного и налогового права. Законодательная оговорка о том, что установленный настоящей статьей порядок (система) оплаты таможенных платежей не считается отсрочкой таможенных платежей или инвестиционным налоговым кредитом, призвана снять возможную конкуренцию норм различных отраслей права. Кроме того, подобная оговорка позволяет рассматривать установленный порядок осуществления таможенных платежей не как предоставление налоговых или таможенных льгот, а как составную часть технологии международного лизинга.
Однако, как показывает практика, применение таможенных платежей в порядке, установленном настоящей статьей, сопряжено с определенными трудностями, поскольку, несмотря на имеющуюся оговорку, в данной статье по существу речь идет о таможенных или налоговых льготах. Как правило, налоговые и таможенные органы руководствуются ведомственными нормативными актами по налогам и сборам Российской Федерации о неприменении налоговых норм, содержащихся в неналоговом законодательстве.
Так, ГТК России в письме от 24 мая 1999 г. N 01-15/14858 "О применении Федерального закона от 29 октября 1998 года N 164-ФЗ "О лизинге" говорится о том, что в связи с тем, что Закон не относится к законодательству Российской Федерации о налогах и сборах и, соответственно, применяется в части, не противоречащей налоговому законодательству, порядок уплаты таможенных пошлин, налогов в отношении перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации предметов международного лизинга, установленный в Законе, не соответствует части первой НК РФ.
Попытка ограничить применение установленного настоящей статьей порядка таможенных платежей не имеет достаточного правового обоснования. Установленный ст. 1 НК РФ механизм структурирования налогового законодательства нельзя рассматривать как исключительный и всеобъемлющий инструмент регулирования налоговых правоотношений. Так, порядок оплаты налоговых платежей в определенной степени регулируется нормами гражданского права (ст. 855 ГК РФ). Существенную корректировку в установленный налоговым законодательством порядок исчисления и уплаты налогов (в том числе текущих платежей) вносит законодательство о несостоятельности (банкротстве).
Сложившаяся в последнее время практика комплексного межотраслевого регулирования отдельных правовых институтов обусловлена необходимостью унификации российского законодательства и является важнейшим условием его эффективности. При этом там, где действительно могут возникнуть правовые коллизии, законодатель для их разрешения либо отсылает к соответствующим нормам налогового и таможенного законодательства (см., например, ст. 16 Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации"), либо делает специальные оговорки о введении в действие отдельных положений закона после внесения соответствующих изменений в ранее принятый закон (например, п. 2 ст. 185 ФЗ о банкротстве).
Пленум ВАС РФ в постановлении от 28 февраля 2001 г. N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации" с определенными оговорками не исключил возможность применения налоговых льгот, независимо от того, в какой законодательный акт они включены: связанный или не связанный в целом с вопросами налогообложения (п. 15).
Помимо этого, необходимо учитывать, что предусмотренные настоящей статьей особенности международных операций, осуществляемые субъектами лизинга, являются определенной формой реализации принятых Российской Федерацией международных обязательств. В связи с чем установленный порядок оплаты таможенных платежей необходимо рассматривать как устранение определенных правовых препятствий в отношении международного финансового лизинга, а не в качестве льготы, предоставляемой отдельным налогоплательщикам, о которых идет речь в ст. 56 НК РФ.
Статья 35. Предупреждение, ограничение и пресечение монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции
В соответствии с российским законодательством монополистическую деятельность принято характеризовать как противоречащие законодательству действия (бездействие) хозяйствующих субъектов (органов власти), направленные на недопущение, ограничение, устранение конкуренции (ст. 4 ФЗ о конкуренции). Закон различает пять видов монополистической деятельности, два из которых касаются хозяйствующих субъектов, а три относятся к органам власти. В первую группу входит злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением на рынке (ст. 5 ФЗ о конкуренции) и соглашения (согласованные действия) хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию (ст. 6 ФЗ о конкуренции). Ко второй группе относятся акты и действия федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, направленные на ограничение конкуренции (ст. 7 ФЗ о конкуренции); соглашения (согласованные действия) федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, ограничивающие конкуренцию (ст. 8 ФЗ о конкуренции); участие в предпринимательской деятельности должностных лиц органов государственной власти и государственного управления.
Недобросовестной конкуренцией считаются любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов, которые противоречат положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить (причинили) убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанести (нанесли) ущерб их деловой репутации (ст. 4 ФЗ о конкуренции). Примерный перечень форм недобросовестной конкуренции в соответствии со ст. 10 ФЗ о конкуренции включает в себя:
- распространение ложных, неточных или искаженных сведений, способных причинить убытки другому хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;
- введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества товара;
- некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами других хозяйствующих субъектов;
- продажа товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполнения работ, услуг;
- получение, использование, разглашение научно-технической, производственной или торговой информации, в том числе коммерческой тайны без согласия ее владельца.
Предупреждение, ограничение и пресечение монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции на рынке услуг по лизингу возлагается на федеральный антимонопольный орган - Министерство РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства и его территориальные управления (ст. 11 ФЗ о конкуренции). Методы деятельности антимонопольного органа по содержанию могут иметь рекомендательный, контрольный либо репрессивный характер. Контроль осуществляется с целью предотвращения возникновения доминирующего положения хозяйствующего субъекта на товарном рынке.
Объектом контроля, во-первых, выступает создание объединений коммерческих организаций, слияние, присоединение коммерческих организаций, ликвидация и разделение (выделение) государственных и муниципальных предприятий. Контроль здесь осуществляется в двух формах: 1) путем получения предварительного согласия антимонопольного органа на такие организационные меры на рынке лизинговых услуг; 2) путем последующего уведомления антимонопольного органа об этом.
Предварительное согласие антимонопольного органа требуется в случаях, когда происходит:
- создание, слияние и присоединение объединений коммерческих организаций (союзов или ассоциаций);
- слияние и присоединение коммерческих организаций, если сумма их активов по последнему балансу превышает 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда (МРОТ);
- ликвидация и разделение (выделение) государственных и муниципальных унитарных предприятий, размер активов которых превышает 50 тыс. МРОТ, если это приводит к появлению хозяйствующего субъекта, доля которого на соответствующем товарном рынке будет превышать 35%, за исключением случаев, когда ликвидация осуществляется по вступившему в законную силу решению арбитражного суда.
Последующий контроль осуществляется в случаях:
- создания коммерческих организаций, совокупная стоимость активов учредителей которых более 100 тыс. МРОТ;
- слияния и присоединения коммерческих организаций, совокупные активы которых более 50 тыс. МРОТ.
Вторым объектом контроля являются действия по установлению контроля над хозяйствующими субъектами. К числу таких действий закон относит:
1) приобретение лицом, группой лиц акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором лицо приобретает право распоряжаться более 20% акций (долей), за исключением случаев приобретения таких прав учредителями хозяйственного общества в момент его образования;
2) получение в собственность или пользование одним хозяйствующим субъектом (группой лиц) основных производственных средств или нематериальных активов других хозяйствующих субъектов, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки, превышает 10% стоимости основных производственных фондов или нематериальных активов хозяйствующего субъекта, отчуждающего имущество;
3) приобретение лицом (группой лиц) права, позволяющего определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его исполнительного органа.
Здесь также возможны две формы контроля.
Предварительное согласие на осуществление указанных сделок требуется в случаях:
- если суммарная балансовая стоимость активов указанных лиц превышает 100 тыс. МРОТ;
- если одним из них является хозяйствующий субъект, внесенный в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%;
- если приобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность указанного хозяйствующего субъекта.
Последующее уведомление необходимо в случаях:
- если суммарная балансовая стоимость активов указанных лиц более 50 тыс. МРОТ, но менее 100 тыс. МРОТ;
- если одно физическое лицо получает право участвовать в исполнительном органе, совете директоров двух и более хозяйствующих субъектов, суммарная балансовая стоимость активов которых более 50 тыс. МРОТ, или хозяйствующих субъектов, внесенных в Реестр по одной и той же товарной группе либо внесенных в Реестр по группам товаров различных стадий одного и того же производственно-сбытового процесса.
Существенное значение для применения антимонопольных мер имеет квалификация положения хозяйствующего субъекта в качестве лица, занимающего доминирующее положение на рынке. Для лизинговых компаний утвержден Порядок определения доминирующего положения лизинговых организаций на рынке лизинговых услуг (приказ МАП России от 6 мая 2000 г. N 342).
Наличие доминирующего положения лизинговой организации на рынке лизинговых услуг не является нарушением антимонопольного законодательства, но служит основанием для осуществления систематического наблюдения за ее деятельностью со стороны антимонопольных органов в целях недопущения злоупотреблений этим положением. Необходимость определения доминирующего положения возникает при осуществлении государственного контроля за концентрацией капитала, предусмотренного ст. 16 ФЗ о конкуренции, и рассмотрении фактов нарушения антимонопольного законодательства.
Доминирующее положение лизинговой организации определяется в границах рынка предоставления лизинговых услуг, независимо от ее места нахождения, определенного в учредительных документах. Доминирующее положение рассчитывается как доля оборота предоставленных лизинговой организацией лизинговых услуг в обороте услуг этого же вида, предоставленных всеми лизинговыми организациями в установленных границах рынка лизинговых услуг. Положение лизинговой организации, доля которой превышает на федеральном рынке лизинговых услуг 10% или на региональном - 25%, признается доминирующим.
Определение доминирующего положения лизинговой организации на рынке лизинговых услуг осуществляется на основе информации, получаемой от Государственного комитета Российской Федерации по статистике, лизинговых организаций, потребителей лизинговых услуг, государственных, общественных, научных организаций, коммерческих и некоммерческих организаций, экспертов.
Оборот лизинговых услуг рассчитывается как средняя за отчетный период стоимость имущества, переданного в лизинг и определенного в соответствии с договором между лизингодателем и лизингополучателем. Стоимость лизингового имущества определяется у лизингодателя по субсчету "Имущество для сдачи в аренду (передачи в лизинг)" счета 03 "Доходные вложения в материальные ценности" в соответствии с Указаниями об отражении в бухгалтерском учете операций по договору лизинга, утвержденными приказом Министерства финансов РФ от 17 февраля 1997 г. N 15.
Антимонопольный орган для реализации своих функций имеет следующие полномочия:
1) давать обязательные для исполнения предписания:
хозяйствующим субъектам - о прекращении нарушения, о принудительном разделении (выделении), о расторжении или изменении договора, о заключении договора с другими хозяйствующим субъектами, о перечислении в бюджет прибыли, полученной в результате нарушения законодательства;
федеральным и региональным органам исполнительной власти и органам местного самоуправления - об отмене актов, противоречащих антимонопольному законодательству, о прекращении нарушения антимонопольного законодательства в иных формах;
2) принимать решение о наложении штрафа на коммерческие и некоммерческие организации, на их руководителей, индивидуальных предпринимателей, должностных лиц органов исполнительной власти;
3) обращаться в суд, арбитражный суд с заявлением о нарушениях антимонопольного законодательства, о признании недействительными сделок;
4) давать разъяснения по антимонопольному законодательству;
5) вносить в соответствующие федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ и органы местного самоуправления предложения о введении или об отмене лицензирования, об изменении таможенных тарифов, о введении или об отмене квот, а также о предоставлении налоговых льгот, льготных кредитов и иных видов государственной поддержки;
6) направлять материалы о нарушениях в прокуратуру;
7) осуществлять иные полномочия, предусмотренные законом.
Глава IV. Государственная поддержка лизинговой деятельности
Статья 36. Меры государственной поддержки лизинговой деятельности
Мерами государственной поддержки деятельности лизинговых организаций (компаний, фирм), установленными законами Российской Федерации и решениями Правительства Российской Федерации, а также решениями органов государственной власти субъектов Российской Федерации в пределах их компетенции, могут быть:
разработка и реализация федеральной программы развития лизинговой деятельности в Российской Федерации или в отдельном регионе как части программы среднесрочного и долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации или региона;
создание залоговых фондов для обеспечения банковских инвестиций в лизинг с использованием государственного имущества;
долевое участие государственного капитала в создании инфраструктуры лизинговой деятельности в отдельных целевых инвестиционно-лизинговых проектах;
(абзац пятый исключен)
меры государственного протекционизма в сфере разработки, производства и использования наукоемкого высокотехнологичного оборудования;
финансирование из федерального бюджета и предоставление государственных гарантий в целях реализации лизинговых проектов (Бюджет развития Российской Федерации), в том числе с участием фирм-нерезидентов;
предоставление инвестиционных кредитов для реализации лизинговых проектов;
предоставление банкам и другим кредитным учреждениям в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, освобождения от уплаты налога на прибыль, получаемую ими от предоставления кредитов субъектам лизинга, на срок не менее чем три года для реализации договора лизинга;
предоставление в законодательном порядке налоговых и кредитных льгот лизинговым компаниям (фирмам) в целях создания благоприятных экономических условий для их деятельности;
создание, развитие, формирование и совершенствование нормативно - правовой базы, обеспечивающей защиту правовых и имущественных интересов участников лизинговой деятельности;
(абзац двенадцатый исключен)
предоставление лизингополучателям, ведущим переработку или заготовку сельскохозяйственной продукции, права осуществлять лизинговые платежи поставками продукции на условиях, предусмотренных договорами лизинга;
отнесение при осуществлении лизинговых операций в агропромышленном комплексе к предмету лизинга племенных животных;
создание фонда государственных гарантий по экспорту при осуществлении международного лизинга отечественных машин и оборудования.
Установленные настоящей статьей меры государственной поддержки лизинговой деятельности больше представляют собой программу, определяющую направление деятельности государственных органов по развитию лизинга как перспективного вида инвестиционной деятельности.
Такие действия предусматривают, в частности, разработку и реализацию федеральной программы развития лизинговой деятельности в Российской Федерации или в отдельном регионе как части программы среднесрочного и долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации или региона.
Создание залоговых фондов для обеспечения банковских инвестиций в лизинг с использованием государственного имущества, долевое участие государственного капитала в создании инфраструктуры лизинговой деятельности в отдельных целевых инвестиционно-лизинговых проектах могли бы существенно усилить инвестиционные возможности лизинговых компаний и укрепить их материально-техническую базу. Однако предпринятые в последнее время решения о прекращении участия государства, его учреждений и предприятий в долевом участии кредитных организаций свидетельствуют скорее о движении в обратном направлении.
Примером государственного протекционизма в сфере разработки, производства и использования наукоемкого высокотехнологичного оборудования могут служить последние изменения валютного законодательства.
Действующее в настоящее время бюджетное законодательство позволяет использовать механизмы кредитования и выдачи государственных и муниципальных гарантий для финансирования из бюджетов и предоставление государственных и муниципальных гарантий в целях реализации лизинговых проектов, в том числе с участием фирм-нерезидентов. Однако реальное положение как федерального бюджета, так и бюджетов субъектов РФ не дает оснований для большого оптимизма участникам лизинга.
Глава V. Право инспектирования и контроля
Статья 37. Право на инспекцию по лизинговой сделке
1. Осуществление контроля является реализацией одной из управленческих функций лизингодателя как организатора всего процесса лизинговой операции.
Принято различать контроль за хозяйственной и финансовой деятельностью. В рамках договорных отношений контроль за соблюдением и исполнением положений договора соответственно может быть разделен на две составляющие: 1) контроль за ходом эксплуатации, за использованием объекта лизинга и 2) контроль за своевременной оплатой лизинговых и иных платежей, а также финансовым состоянием лизингополучателя как юридического лица.
В соответствии с нормами гл. V комментируемого Закона контроль, в частности, может осуществляться в двух формах: 1) путем личного инспектирования представителем лизингодателя состояния предмета (объекта) лизинга и порядка его эксплуатации и 2) путем осуществления финансового контроля, более подробно урегулированного в ст. 38 Закона (см. комментарий к ней). Иные формы контроля, не указанные в гл. V комментируемого Закона, также могут быть оговорены сторонами в договоре лизинга.
Субъектами контрольных отношений по договору лизинга являются лизингодатель и лизингополучатель, продавец в этот список не входит.
При этом под инспектированием понимается проверка правильности действий лизингодателя "в порядке надзора и инструктирования", т.е. наблюдение с целью охраны, присмотра и дача указаний о порядке и способе эксплуатации объекта лизинга.
При инспектировании предполагается личное участие представителя лизингодателя, полномочия которого надлежащим образом оформлены.
2. Сторонам предоставлено право самостоятельно определить цели и порядок инспектирования, сроки его проведения, объем производимой проверки и т.д.
Следует заметить, что комментируемые нормы Закона носят императивный характер в части обязательности для лизингополучателя требований о проведении инспектирования.
Объем контроля определяется законодателем в достаточно общем виде: соблюдение лизингополучателем условий договора лизинга и сопутствующих договоров, осуществление деятельности лизингополучателя, но лишь в той ее части, которая относится к предмету (объекту - см. комментарий к ст. 3 Закона) лизинга, а также формирование финансовых результатов деятельности лизингополучателя и выполнение лизингополучателем обязательств по договору лизинга (см. комментарий к ст. 38 Закона).
К деятельности лизингополучателя по поводу объекта лизинга, подлежащей инспектированию, прежде всего относится эксплуатация имущества, пользование им, извлечение плодов и доходов. Сюда также можно отнести возможный ремонт, совершенствование переданного в лизинг имущества.
Нельзя не обратить внимание на то, что данная статья не подвергалась изменению и, следовательно, в ней сохранилась терминология Закона. в первоначальной редакции: понятие "лизинговая сделка" в новой редакции Закона фактически заменено понятием "лизинговый договор". Напомним, что под лизинговой сделкой понималась "совокупность договоров, необходимых для реализации договора лизинга между лизингодателем, лизингополучателем и продавцом (поставщиком) предмета лизинга".
Поэтому, хотя комментируемая статья называется "Право на инспекцию по лизинговой сделке", речь в ней также идет и о сопутствующих договорах. Нормами ст. 37 Закона лизингодателю предоставлено право осуществлять контроль за соблюдением лизингодателем не только условий договора лизинга, но и сопутствующих ему договоров.
В соответствии с положениями ст. 15 Закона к сопутствующим относятся договор о привлечении средств, договор залога, договор гарантии, договор поручительства и др. При этом договор купли-продажи не является сопутствующим договору лизинга.
Таким образом, поскольку в комментируемой статье не определено, соблюдение условий каких именно сопутствующих договоров вправе инспектировать лизингодатель, следует полагать, что лизингодатель вправе проверять и соблюдение лизингополучателем исполнения условий всех перечисленных в ч. 2 п. 2 ст. 15 комментируемого Закона договоров.
Во исполнение указанного положения лизингодателю по общему правилу вменяется в обязанность обеспечить представителям лизингодателя беспрепятственный допуск к объекту лизинга, а также к соответствующим финансовым документам, которые могут понадобиться при проверке исполнения условий упомянутых сопутствующих договоров.
Следует также отметить, что в соответствии с положениями комментируемой статьи цели и порядок инспектирования в отношении исполнения сопутствующих лизингу договоров "оговариваются в... сопутствующих договорах между их участниками".
Представляется, что лизингодатель в первую очередь вправе инспектировать исполнение лизингодателем таких сопутствующих договоров, стороной в которых является сам лизингодатель. При этом в договоре соответственно должны быть закреплены цели, условия и порядок инспектирования по данному договору. Например, если во исполнение договора лизинга страховщиком объекта лизинга выступит лизингодатель, последний вправе инспектировать исполнение лизингополучателем-страхователем договора страхования объекта лизинга.
3. Лизингополучатель обязан обеспечить лизингодателю беспрепятственный допуск к финансовым документам и предмету лизинга.
Законодателем недостаточно четко определено право доступа лизингодателя к финансовым документам - без их уточнения. Однако из смысла ст. 38 комментируемого Закона, конкретизирующей отношения финансового контроля, ясно, о каких именно финансовых документах идет речь (см. комментарий к ст. 38 Закона).
Поэтому лизингополучатель не обязан предоставлять лизингодателю финансовые документы, не имеющие отношения к лизинговой сделке.
По словам В.Д.Газмана, "практика деятельности российских лизинговых компаний свидетельствует, что некоторые из них включали в договоры лизинга в качестве обязательного условия право беспрепятственного доступа ко всем финансовым документам лизингополучателя; введение в состав правления лизингополучателя представителя лизинговой компании и т.п. Однако делалось это только на основе взаимного согласия сторон".
В то же время зачастую вся информация, связанная с лизингом, специально не вычленяется в финансовой отчетности.
В результате, в частности, лизингополучатель не может гарантировать другим своим партнерам, что он должным образом обеспечит охрану конфиденциальной информации от третьих лиц. В связи с этим следует согласиться с мнением В.Д.Газмана о том, что "вполне логично, что лизингодатель - собственник имущества, сдаваемого в лизинг, имеет право беспрепятственного осуществления своих гражданских прав, в том числе путем контроля за своей собственностью. Однако это право не должно ущемлять прав лизингополучателя".
Статья 38. Право лизингодателя на финансовый контроль
1. Данная статья дополняет по сути ст. 37 Закона, в которой речь идет о контроле за исполнением условий договора.
Финансовый контроль может включать получение сопроводительных материалов при составлении договора, получение оперативной информации об исполнении договора, и в первую очередь об оплате лизинговых платежей (возможных отклонениях от графика оплаты и т.п.) и состоянии уровня рентабельности предприятия-лизингополучателя, утверждение отчетов об исполнении договора. Особую роль при осуществлении финансового контроля играет внешний аудит.
Объем финансового контроля лишь примерно определен законодателем: это деятельность лизингополучателя, но лишь в той ее части, которая относится к предмету (объекту - см. комментарий к ст. 3 Закона) лизинга, а также формирование финансовых результатов деятельности лизингополучателя и выполнение лизингополучателем обязательств по договору лизинга.
При этом можно выделить два основных направления финансового контроля: финансовый контроль за исполнением договора лизинга, а также финансовый контроль за экономическим положением лизингополучателя.
Возможность осуществлять финансовый контроль за экономическим положением лизингополучателя на период действия договора является существенным отличием договора финансовой аренды от иных договоров о передаче имущества в пользование.
Учитывая, что в комментируемой статье речь идет именно о финансовом контроле, следует предположить, что и деятельность лизингополучателя по поводу объекта лизинга подлежит проверке в силу данной статьи с финансовой точки зрения.
Лизингодатель в силу Закона также вправе требовать предоставления информации о формировании финансовых результатов деятельности лизингополучателя, т.е. прибыли и убытках за текущий период.
2. Комментируемые нормы Закона носят императивный характер в части обязательности для лизингополучателя требований о проведении финансового контроля.
Однако при этом цель, формы и порядок осуществления финансового контроля лизингодателем определяются сторонами договора лизинга. При составлении договора на практике часто недооценивается данная норма, позволяющая заблаговременно решить важные вопросы осуществления финансового контроля лизингодателя.
Напомним, на стадии подготовки проекта лизингового договора до его заключения лизинговые компании нередко одновременно с заявлением потенциального лизингополучателя просят также предоставить нотариально заверенную копию своего устава и (или) учредительных документов и всю необходимую информацию о его экономическом положении и перспективах развития по форме и в сроки, установленные лизингодателем. При необходимости по требованию лизингодателя предоставление этой информации, а также данных об эксплуатации оборудования может быть неоднократным. В случае каких-либо изменений своего юридического или финансового состояния лизингополучатель обязан известить об этом лизингодателя.
В свою очередь лизингодатель с целью обезопасить себя на случай невыполнения лизингополучателем платежных обязательств производит оценку экономической деятельности клиента с точки зрения его платежеспособности. Кроме того, лизингодателю требуется произвести анализ лизингового проекта, с тем чтобы выявить возможность сдачи имущества повторно в лизинг или его продажи в случае досрочного расторжения лизингового соглашения по вине лизингополучателя. Предварительно анализируется первоначальная стоимость имущества, продолжительность договора, возможные схемы выплаты лизинговых платежей, их периодичность, размер аванса, остаточная стоимость имущества и т.д. Учитывая рискованность таких сделок, в лизинговых процедурах значительное место отводится независимой экспертизе лизингового проекта, на основе которой затем выбирается предпочтительный лизингополучатель.
Оценка платежеспособности лизингополучателя может производиться по общей схеме, принятой для анализа банком платежеспособности своих клиентов. Однако, поскольку лизинговая операция в своем классическом варианте носит долгосрочный характер, лизингодателя интересует не столько текущее финансовое положение лизингополучателя, сколько его способность выполнять все платежные обязательства на перспективный период, соответствующий сроку лизингового соглашения.
Необходимо также оценивать общую конъюнктуру рынка, место и перспективы данного предприятия в рыночной конкуренции. На основании этого аналитическим отделом лизингодателя подготавливаются отчет о платежеспособности лизингополучателя и рекомендации по установлению с ним лизинговых отношений.
Если заключаемая сделка связана с большой долей риска, то лизингодатель может требовать от лизингополучателя предоставления ему различных дополнительных гарантий. Так, при раздельном лизинге (лизинге с дополнительным привлечением средств) возникают вопросы, связанные с залоговым правом, страхованием, различного вида гарантиями.
Те же цели преследуются лизингодателем и при осуществлении финансового контроля непосредственно в процессе исполнения договора лизинга.
Конкретное описание необходимых минимальных результатов, полученных путем осуществления финансового контроля, также может послужить основанием для применения лизингодателем к лизингополучателю санкций либо досрочного расторжения договора.
В том числе стороны могут установить условия, при наступлении которых возможно проведение внешнего аудита финансового положения должника по договору, что возможно только по соглашению сторон.
3. Указывая на возможность сторонам самостоятельно определить порядок осуществления финансового контроля, законодатель тем не менее закрепил определенный минимум - лизингодатель имеет право направлять лизингополучателю запросы о предоставлении информации, необходимой для осуществления финансового контроля, а лизингополучатель обязан удовлетворять такие запросы.
Запросы, а также ответы на них должны оформляться в письменной форме. При этом сроки и частота направления таких запросов, а также осуществления иных форм финансового контроля в законе не определены, т.е. если в договоре это условие не оговорено специально, лизингодатель вправе направлять такие запросы (поскольку именно эта форма предусмотрена в Законе) неограниченное число раз и так часто, как посчитает необходимым. При этом на лизингодателе лежит обязанность отвечать на полученные запросы.
Глава VI. Заключительные положения
Статья 39. Вступление в силу настоящего Федерального закона
1. Комментируемый Закон вступил в силу 2 ноября 1998 г. и в настоящее время действует в редакции Федерального закона от 29 января 2002 г. N 10-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О лизинге", вступившего в силу 2 февраля 2002 г., с изменениями, внесенными Федеральным законом от 24 декабря 2002 г. N 176-ФЗ "О федеральном бюджете на 2003 год".
2. Во исполнение настоящего Закона Указом Президента РФ от 22 апреля 1999 г. N 524 признан утратившим силу в связи с принятием Закона "О лизинге" Указ Президента РФ от 17 сентября 1994 г. N 1929 "О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности".
3. Во исполнение комментируемой статьи Закона принято постановление Правительства РФ от 12 июля 1999 г. N 794 "Об изменении и признании утратившими силу решений Правительства Российской Федерации в связи с Федеральным законом "О лизинге" (в ред. постановления Правительства РФ от 20 февраля 2002 г. N 121), в соответствии с которым признаны утратившими силу:
постановление Правительства РФ от 29 июня 1995 г. N 633 "О развитии лизинга в инвестиционной деятельности";
постановление Правительства РФ от 23 апреля 1996 г. N 528 "О внесении дополнений в постановление Правительства Российской Федерации от 29 июня 1995 года N 633 "О развитии лизинга в инвестиционной деятельности";
п. 1 постановления Правительства РФ от 27 июня 1996 г. N 752 "О государственной поддержке развития лизинговой деятельности в Российской Федерации";
Внесены изменения в постановление Правительства РФ от 26 сентября 1994 г. N 1085 "Об организации обеспечения агропромышленного комплекса продукцией элитного семеноводства и племенного животноводства на основе долгосрочной аренды (лизинга)".
Примерный договор
финансового лизинга движимого имущества
г. _______________ "___" ________ 200__ г.
Лизинговая компания (наименование организации-лизингодателя),
именуемая в дальнейшем "Лизингодатель", в лице
______________________________, действующего на основании
________________________, с одной стороны, Фирма (наименование
организации-продавца), именуемая в дальнейшем "Продавец", в лице
________________________, действующего на основании
_____________________, с другой стороны, и Компания (наименование
организации лизингополучателя), именуемая в дальнейшем
"Лизингополучатель", в лице _________________________, действующего на
основании ______________________, заключили настоящий Договор о
нижеследующем.
1. Предмет Договора
1.1. В соответствии с "Заявлением" "Лизингополучателя"
"Лизингодатель" обязуется приобрести в собственность у "Продавца" для
последующей передачи в лизинг "Лизингополучателю" следующее выбранное им
без участия "Лизингодателя" имущество:
NN п/п
Наименование имущества
Тип, модель, марка
Срок службы
Кол-во ед.
Срок поставки
Стоимость имущества, млн. руб. Всего приобретается имущества на сумму _______ млн. руб., включая
транспортные расходы _______ млн. руб. и налог на добавленную стоимость
________ млн. руб.
Указанное имущество приобретается в следующих производственных
целях: __________________.
Оплата стоимости имущества производится "Лизингодателем" в _____
срок со дня подписания настоящего Договора в безналичном порядке путем
перевода всей суммы стоимости на расчетный счет "Продавца".
Транспортные расходы по доставке имущества в адрес
"Лизингополучателя" оплачиваются "Лизингодателем".
1.2. Имущество подлежит поставке в срок ______ и будет использовано
"Лизингополучателем" по адресу ___________. Смена местонахождения
имущества может быть произведена с письменного согласия
"Лизингополучателя".
1.3. Настоящим "Лизингодатель" ставит в известность "Продавца", что
имущество приобретается для последующей передачи его в лизинг
"Лизингополучателю" в соответствии с настоящим Договором.
1.4. "Лизингополучатель" согласовывает с "Продавцом" все
технико-экономические характеристики имущества, указанного в пункте 1.1,
включая спецификации, гарантии "Продавца" по качеству имущества, сроки и
место поставки. Указанные в настоящем пункте условия подлежат включению в
"Договор купли-продажи", заключаемый между "Лизингодатель" и "Продавцом",
который вместе со спецификациями является неотъемлемой частью настоящего
Договора.
2. Срок лизинга
Имущество, указанное в п. 1.1, передается "Лизингополучателю" в
лизинг на срок _____ лет _____ месяцев, начиная с даты приемки его
"Лизингополучателем". Исчисление срока лизинга начинается с даты приемки
имущества "Лизингополучателем" в эксплуатацию.
3. Приемка имущества
3.1. Приемка имущества, поставляемого по настоящему Договору,
производится "Лизингополучателем" в месте доставки в присутствии
представителей "Продавца" и "Лизингодателя".
3.2. Приемка имущества оформляется "Актом приемки", который
подтверждает комплектность поставки имущества и его соответствие
технико-экономическим показателям, предусмотренным "Договором
купли-продажи".
"Акт приемки" подписывается представителями "Лизингополучателя",
"Лизингодателя" и "Поставщика".
3.3. Расходы, предусмотренные процедурой приемки, несет
"Лизингополучатель".
3.4. Обнаруженные при приемке имущества дефекты отражаются в "Акте
приемки". При этом "Продавец" обязан устранить обнаруженные дефекты с
указанием сроков. При невозможности устранить дефекты "Продавец" обязан
заменить дефектное имущество за свой счет.
3.5. При отказе "Лизингополучателя" принять имущество из-за
дефектов, исключающих нормальное использование имущества, он должен в
письменной форме поставить в известность "Лизингодателя" (с обязательным
указанием и доказательством обнаруженных недостатков и дефектов).
Указанная рекламация дает "Лизингодателю" право расторгнуть Договор
купли-продажи имущества.
3.6. Приемка имущества должна быть оформлена "Актом приемки" в
течение 30 суток с даты поставки. Если в указанный срок
"Лизингополучатель" не подписывает "Акт приемки" и за это время не заявил
об отказе от приемки в соответствии с п. 3.5 настоящего Договора, приемка
считается совершившейся.
3.7. После приемки имущества "Лизингополучатель" принимает на себя
все права и обязанности "Лизингодателя" в отношении "Продавца", как
предусмотренные настоящим Договором, так и вытекающие из норм
действующего законодательства, и освобождает "Лизингодателя" от всех
связанных с этим убытков и судебных исков.
С даты приемки имущества "Лизингополучатель" отказывается от любых
прямых и косвенных претензий к "Лизингодателю" по поводу качества
имущества.
3.8. Стороны считают, что имущество передано "Лизингополучателю" в
том состоянии, в котором оно находилось в момент подписания "Акта
приемки".
3.9. "Продавец" гарантирует, что передаваемое имущество свободно от
прав третьих лиц.
4. Право собственности и право пользования имуществом
4.1. Право собственности на имущество, передаваемое в лизинг по
настоящему Договору, принадлежит "Лизингодателю". Это право переходит к
"Лизингодателю" с момента оплаты стоимости имущества "Продавцу" после
получения "Лизингодателем" "Акта приемки", свидетельствующего о том, что
"Продавцом" соблюдены все условия Договора.
4.2. "Лизингополучатель" с даты подписания "Акта приемки" принимает
на себя ответственность за сохранность имущества и обязанность защищать
за свой счет право собственности на него "Лизингодателя", принимая
необходимые меры по предотвращению утраты имущества в результате хищения,
пожара, порчи и т.п. Риск случайной гибели или порчи имущества несет
"Лизингополучатель".
4.3. Правомочия владения и пользования имуществом, переданным по
настоящему Договору в лизинг, принадлежат "Лизингополучателю". Продукция
и доходы, получаемые в результате использования указанного имущества,
являются собственностью "Лизингополучателя".
4.4. "Лизингодатель" гарантирует, что право "Лизингополучателя"
владеть и пользоваться имуществом не будет им нарушено, если основания
для такого нарушения не возникнут по требованию третьих лиц в связи с
действиями или упущениями "Лизингополучателя".
5. Страхование имущества
5.1. Все риски гибели, утраты, порчи, хищения имущества при его
транспортировке к месту доставки несет "Лизингодатель", который обязан
застраховать имущество от всех рисков.
5.2. Все риски гибели, утраты, порчи, хищения, преждевременного
износа, повреждения имущества с момента доставки принимает на себя
"Лизингополучатель". Он обязуется за свой счет застраховать имущество от
всех рисков в пользу "Лизингодателя" в течение 15 дней с даты поставки
имущества и в течение 30 дней представить "Лизингодателю" страховой полис
или его нотариально заверенную копию.
5.3. При наступлении страхового случая "Лизингополучатель" обязуется
предпринять следующее:
а) за свой счет и по своему усмотрению отремонтировать поврежденное
имущество, или
б) если имущество не может быть отремонтировано, заменить его
другим, приемлемым для "Лизингодателя" имуществом с передачей ему права
собственности на это имущество, или
в) погасить "Лизингодателю" всю задолженность по уплате лизинговых
платежей, выплатить остаточную стоимость имущества - объекта лизинга и
неустойку, то есть сумму закрытия сделки.
6. Использование имущества
6.1. "Лизингополучатель" обязуется использовать имущество строго по
прямому назначению, содержать его в исправности, соблюдать
соответствующие стандарты, технические условия, правила технической
эксплуатации и инструкции предприятия-изготовителя.
6.2. "Лизингополучатель" за свой счет осуществляет техническое и
ремонтное обслуживание имущества.
6.3. "Лизингополучатель" обязуется не производить никаких
конструктивных изменений (модификаций) имущества, ухудшающих его
качественные и эксплуатационные характеристики.
Конструктивные изменения (модификации) имущества могут
осуществляться "Лизингополучателем" за его счет только с письменного
согласия "Лизингодателя".
6.4. Без письменного согласия "Лизингодателя" "Лизингополучатель"
обязан не прикреплять каким-либо способом имущество к конструкциям
помещения, где оно содержится и используется, или к любой другой
недвижимой собственности, за исключением технологически необходимого
крепления, предусмотренного требованиями техники безопасности и правил
эксплуатации имущества.
6.5. "Лизингополучатель" с письменного согласия "Лизингодателя"
имеет право передавать имущество в сублизинг. Ответственность за
сохранность имущества, а также за своевременную уплату лизинговых
платежей сохраняется за "Лизингополучателем".
6.6. "Лизингополучатель" обязуется по просьбе "Лизингодателя"
своевременно информировать его о состоянии имущества.
6.7. "Лизингодатель" имеет право в любое время проверять состояние и
условия использования имущества.
6.8. В течение гарантийного срока ______________ с момента передачи
имущества "Лизингополучателю" "Продавец" несет ответственность
непосредственно перед "Лизингополучателем" за любые недостатки имущества,
которые не могли быть выявлены в процессе его приемки.
6.9. "Лизингополучатель" вправе возместить за счет "Продавца"
убытки, вызванные необходимостью уплаты периодических лизинговых платежей
за время, пока имущество не эксплуатировалось по вине "Продавца".
6.10. "Продавец" несет ответственность перед "Лизингополучателем" за
несвоевременную передачу имущества или его некомплектность.
6.11. "Лизингодатель" вправе запрашивать всю необходимую информацию
о финансовом состоянии "Лизингополучателя".
В случае какого-либо изменения своего юридического или финансового
состояния "Лизингополучатель" обязан известить "Лизингодателя" в срок
_____.
7. Лизинговые платежи и порядок расчетов
7.1. "Лизингодатель" обязан не позднее _____________ перевести на
расчетный счет "Продавца" стоимость имущества, указанного в настоящем
Договоре.
В случае просрочки платежа "Продавец" не позднее _____________
вправе потребовать выплаты неустойки в размере _________% от суммы
задолженности за каждый день просрочки.
7.2. "Лизингополучатель" за предоставленное ему право использования
имущества, переданного ему в лизинг по настоящему Договору, обязуется
уплатить "Лизингодателю" лизинговые платежи в сумме ___________ руб., в
том числе по годам:
200_ г. _________ руб.
200_ г. _________ руб.
200_ г. _________ руб.
7.3. Уплата лизинговых платежей производится еже_______ равными
долями от годовой суммы лизинговых платежей в соответствии с п. 7.2
платежными требованиями - поручениями с расчетного счета
"Лизингополучателя" в соответствии с прилагаемым графиком, независимо от
фактического использования имущества.
7.4. В случае непоступления на счет "Лизингодателя" средств в
погашение причитающихся с "Лизингополучателя" платежей до __________
числа следующего месяца (квартала) причитающиеся с "Лизингополучателя"
платежи считаются как несвоевременно уплаченные.
"Лизингодатель" в таком случае получает право взыскать с
"Лизингополучателя" штраф в размере ____% от непогашенной задолженности
по платежам за каждый день просрочки.
7.5. Первый платеж в счет общей суммы платежей по п. 7.2
"Лизингополучатель" уплачивает в виде аванса в сумме _____ млн. руб.
7.6. По соглашению сторон общая сумма лизинговых платежей и
периодические выплаты в период действия настоящего Договора и при его
продлении могут быть изменены в случае появления новых обстоятельств,
могущих вызвать коммерческие потери сторон: изменение уровня инфляции,
цен, тарифов, уровня ссудного процента и других существенных для сторон
показателей.
8. Форс-мажор
8.1. Стороны освобождаются от ответственности за невыполнение
обязательств по настоящему Договору в случае, если это невыполнение
вызвано форс-мажорными обстоятельствами, которые признаются по
действующему законодательству.
В этом случае установленные сроки по выполнению обязательств,
указанных в Договоре, переносятся на срок, в течение которого действуют
форс-мажорные обстоятельства.
8.2. Сторона, для которой создалась невозможность исполнения
обязательств по Договору, обязана известить в письменной форме другую
сторону о наступлении и прекращении вышеуказанных обстоятельств не
позднее десяти дней с момента их наступления.
8.3. В случае наступления форс-мажорных обстоятельств Российская
торгово-промышленная палата будет призвана подтвердить наличие этих
обстоятельств и их продолжительность.
8.4. Если эти обстоятельства будут длиться более 4 (четырех)
месяцев, стороны встретятся, чтобы обсудить, какие меры следует принять.
Однако, если в течение последующих двух месяцев стороны не смогут
договориться, тогда каждая из сторон вправе аннулировать Договор при
условии, что стороны вернут друг другу все материальные и денежные
активы, полученные ими в связи с действием настоящего Договора.
9. Арбитражный суд
В случае, если стороны не могут прийти к соглашению, все споры и
разногласия, возникающие в результате неисполнения настоящего Договора
или в связи с ним, подлежат разрешению в арбитражном суде в соответствии
с законодательством Российской Федерации.
10. Общие положения
10.1. Все изменения и дополнения к Договору считаются
действительными, если они оформлены в письменном виде и подписаны
сторонами.
10.2. Любая договоренность между сторонами, влекущая за собой новые
обязательства, которые не вытекают из Договора, должна быть письменно
подтверждена сторонами в форме дополнения к Договору.
10.3. После подписания Договора все предыдущие письменные и устные
соглашения, переговоры и переписка между сторонами теряют силу, если на
них отсутствует ссылка в Договоре.
10.4. Настоящий Договор подписан в двух экземплярах, имеющих
одинаковую юридическую силу.
10.5. Все приложения к настоящему Договору являются его неотъемлемой
частью, и без них Договор считается не имеющим юридической силы.
10.6. Ни одна из сторон не вправе передавать свои права и
обязанности по настоящему Договору третьим лицам без письменного согласия
другой стороны.
11. Прекращение Договора
11.1. Действие Договора прекращается по истечении срока Договора или
в случае его расторжения.
11.2. Договор может быть расторгнут по соглашению сторон или по
решению суда, если требование о расторжении заявляет одна из сторон.
11.3. "Лизингодатель" вправе требовать расторжения Договора в
следующих случаях:
11.3.1. "Продавец" по любой причине оказался не в состоянии
поставить имущество "Лизингополучателю".
11.3.2. "Лизингополучатель" фактически или юридически является
несостоятельным должником.
При расторжении Договора в случаях, предусмотренных п. 11.3 и 2.1
"Лизингодатель" и "Продавец" не освобождаются от взаимных обязательств по
настоящему Договору.
При расторжении Договора в случаях, предусмотренных п. 11.3.1 и
11.3.2, "Лизингодатель" и "Лизингополучатель" освобождаются от взаимных
обязательств по настоящему Договору.
11.3.3. "Лизингополучатель" в течение срока, превышающего ____, не
выполняет своих обязательств по какому-либо виду платежей,
предусмотренных настоящим Договором.
11.3.4. "Лизингополучатель" по получении требования об уплате не
погашает задолженности (включая пени за просрочку) в течение _________.
11.3.5. "Лизингополучатель" допускает использование имущества -
объекта Договора с нарушением условий настоящего Договора.
При расторжении Договора по причинам, указанным в п. 11.3.2-11.3.5,
"Лизингополучатель" обязан уплатить "Лизингодателю" сумму закрытия
сделки, которая включает:
а) остаточную стоимость имущества на момент окончания срока
Договора, если в нем предусматривался выкуп имущества по остаточной
стоимости;
б) всю задолженность "Лизингополучателя", а также всю выплаченную
"Лизингодателю" по Договору сумму лизинговых платежей;
в) неустойку.
11.4. "Лизингополучатель" вправе требовать расторжения настоящего
Договора в случае обнаружения при приемке имущества недостатков,
исключающих его нормальное пользование и устранение которых невозможно.
О требовании расторжения настоящего Договора "Лизингополучатель"
обязан известить в письменной форме "Лизингодателя" и "Продавца" не
позднее 30 дней с момента завершения поставки имущества.
12. Завершение сделки
По истечении срока Договора при условии уплаты "Лизингополучателем"
"Лизингодателю" всех предусмотренных Договором платежей сделка считается
завершенной.
13. Действия сторон по завершении сделки
"Лизингодатель" и "Лизингополучатель" согласились, что по завершении
сделки:
1) имущество безвозмездно передается "Лизингополучателю", или:
2) имущество возвращается "Лизингодателю" и что связанные с этим
расходы осуществляются за счет ____________________________________, или:
("Лизингодателя"/"Лизингополучателя")
3) имущество реализуется третьему лицу и что связанные с этим доходы
или расходы распределяются между сторонами в соотношении _______.
Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
Заявка на предоставление движимого имущества в лизинг
N заявки ________________________________________________________________
Дата получения __________________________________________________________
Регистрационный номер в реестре _________________________________________
Наименование проекта: __________________________________________________
Заявитель (лизингополучатель) ___________________________________________
Комплектность и стоимость оборудования __________________________________
Срок лизинга ____________________________________________________________
Возможный поставщик оборудования ________________________________________
Наименование предприятия ________________________________________________
Руководитель ____________________________________________________________
Телефон, адрес _________________________________________________________
Заявитель настоящим подтверждает и гарантирует, что вся информация,
содержащаяся в Заявке и прилагаемых к ней документах, является подлинной
и соответствует истинным фактам.
Подпись Заявителя _______________________________________________________
М.П.
Дата ____________________ 200__ г.
Заявку получил, Ф.И.О. ____________ Должность ________ Подпись___________
Акт приемки движимого имущества в лизинг
г. _______________ "___" ___________ 200_ г.
Место составления "Акта приемки"_________________________________________
Время начала приемки_____________________________________________________
Время окончания приемки__________________________________________________
Комиссия в составе:
1) Лизинговая компания (наименование организации-лизингодателя) в
лице ____________________________________________________,
2) Фирма (наименование организации-продавца) в лице
_____________________________________________________,
3) Компания (наименование организации-лизингополучателя), в
лице_____________________________________________________, настоящим
удостоверяют:
Имущество, принимаемое в лизинг, соответствует условиям,
предусмотренным в "Договоре лизинга движимого имущества" от "___" _____
2000__г. N ___, заключенном между "Лизингодателем", "Продавцом" и
"Лизингополучателем" (далее - "Договор"). У "Лизингополучателя"
отсутствуют претензии по качеству, комплектности и работоспособности
полученного во временное владение и пользование имущества.
Имущество подлежит оплате в соответствии с "Договором" в сумме
______________________________________________.
Гарантийное обслуживание осуществляется "Продавцом". Гарантийные
обязательства составляют ___ месяцев с момента подписания Акта приемки.
Подписи членов комиссии:
Лизингодатель ___________________________________________________________
М. П.
Лизингополучатель________________________________________________________
М. П.
Продавец
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
82
Размер файла
624 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа