close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

FRANCHISING AGREEMENT: CURRENT ISSUES AND PROSPECTS

код для вставкиСкачать
ДОГОВОР КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ: АКТУАЛЬНЫЕ
ПРОБЛЕМЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ
FRANCHISING AGREEMENT: CURRENT
ISSUES AND PROSPECTS
Попов А.В.
Студент юридического факультета
ФГОБУ ВПО «Финансовый университет
при Правительстве Российской Федерации»,
Научный руководитель
Короткова М.В
к.ю.н., доцент
Аннотация
Договор коммерческой концессии является одним из наиболее спорных в
российском гражданском праве. Практика применения договора неоднозначна,
а среди учёных идут споры относительно определения ключевых элементов
договора.
Учитывая, что коммерческая концессия, как и любая форма общественных
отношений, находится в постоянном развитии, существенного переосмысления
требуют правовые нормы, регулирующие данный договор.
Ключевые слова: коммерческая концессия, франчайзинг, товарный знак,
знак обслуживания, исключительные права, фирменное наименования,
государственная регистрация, патентное право, коммерческая субконцессия,
Роспатент.
Annotation
Franchising agreement is one of the most controversial in the modern civil law
of the Russian Federation. The practice of franchising agreement is ambiguous;
moreover majority scientists and lawyers are disputes about the definition of the key
elements of the agreement. Considering that agreement launch in Russian law
enforcement practice of the United States, and based on the American franchising
system, which developed in many states.
Given that the commercial concession are need of legal regulation, just like any
other form of public relations.
Key words: franchising, subject of the contract, patent law, objects of exclusive
rights, the state registration, brand, trademark, trade name.
Правовая природа института коммерческой концессии в российском
законодательстве весьма специфична, поскольку до сих пор нет единого мнения
по поводу соотношения института коммерческой концессии с институтом
франчайзинга, который получил широкое распространение в Европе и США.
Следует отметить, что споры среди исследователей по поводу правовой
природы франчайзинга и коммерческой концессии ведутся достаточно долго.
Наибольшее число споров вызывает вопрос, связанный с определением
предмета договора. Причины разногласия по поводу предмета договора
возникают из-за неоднозначного толкования легального понятия договора
коммерческой концессии. Так, например, С.В. Николюкин считает, что
предметом договора являются действия по передаче правообладателем
пользователю комплекса имущественных прав, включающего права
пользования средствами индивидуализации (товарный знак, коммерческое
обозначение) и охраняемой информацией (ноу-хау)1. С.П. Гришаев ещё больше
конкретизирует предмет договора коммерческой концессии, отмечая, что в
качестве предмета может выступать «регулярное содействие правообладателя в
организации бизнеса пользователя»2. Некоторые исследователи, например А.Н.
Толкачев, считают что предметом договора, в первую очередь, является
обязанность правообладателя предоставить за вознаграждение пользователю
комплекс исключительных прав3.
Аналогичной точки зрения придерживаются другие юристы, например
А.А. Иванов, который считает, что предмет договора состоит только из
комплекса исключительных прав, которые необходимы для использования в
определенной сфере предпринимательской деятельности4.
Ряд учёных считает, что, кроме комплекса исключительных прав,
предметом договора также является объём его использования в деятельности
пользователя; такие выводы исследователи делают исходя из диспозиции п.2
ст. 1027 ГК РФ, которая гласит, что договор коммерческой концессии
предусматривает использование комплекса исключительных прав с
установлением минимального и (или) максимального объёма использования.
На наш взгляд, предметом договора коммерческой концессии является
именно комплекс исключительных прав.
Таким образом, коммерческая концессия, в отличие от франчайзинга,
ориентирована, в большей степени, на внешнюю атрибутику, в то время как
франчайзинг делает акцент на передовых технологиях, опыте правообладателя
и качестве продукции.
Тем не менее, правильное определение предмета договора играют
ключевую роль в договорных отношениях, в связи с чем предлагается изложить
п.2 ст. 1027 ГК РФ в следующей редакции: «Договор коммерческой концессии
может предусматривать использование комплекса исключительных прав,
деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в объёме,
предусмотренном в договоре, в частности, с установлением минимального и
(или) максимального объёма использования; с указанием или без указания
1
С.В. Николюкин «Посреднические договоры» // "Юстицинформ", 2010 Гражданское право: Учебник. Часть вторая / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. 2-е
изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2001. С. 473. 3
Толкачев А.Н. Коммерческое право: Учебное пособие для высших учебных заведений. М.:
Перспектива, 2005 4
Гражданское право: Учебник. В 3 т. Т. 2 / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. 2
территории
использования
применительно
к
определённой
сфере
предпринимательской деятельности».
Среди профессиональных участников франшизных отношений самым
дискуссионным является вопрос о необходимости государственной
регистрации договора коммерческой концессии. По их мнению, именно из-за
длительных процедур регистрации договора стороны отказываются от работы
по системе коммерческой концессии. На наш взгляд, государственная
регистрация договора видится не целесообразной, поскольку непонятно какие
правовые интересы защищает такая регистрация и какие правовые последствия
могут возникнуть при отсутствии данной регистрации. Нотариальное
удостоверение
договора
коммерческой
концессии
видится
более
рациональным, в связи с чем предлагается изложить п.2 ст. 1028 ГК РФ в
следующей редакции: «Договор коммерческой концессии подлежит
нотариальному удостоверению. При несоблюдении данного условия договор
считается ничтожным».
Статья 1029 ГК РФ предусматривает возможность коммерческой
субконцессии, однако признание договора коммерческой концессии
недействительным автоматически приведёт к недействительности договора
субконцессии, однако, на наш взгляд, необходимо разработать эффективный
юридический механизм, направленный на защиту прав добросовестных
пользователей по договору коммерческой субконцессии, в связи с чем
предлагаем дополнить ст. 1029 ГК РФ пунктом 6, изложив его в следующей
редакции: «Если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии,
досрочное прекращение договора коммерческой концессии влечёт прекращение
всех заключенных в соответствии с ним договоров коммерческой
субконцессии. Вторичный пользователь (пользователь по договору
коммерческой субконцессии) в этом случае имеет право на заключение с
правообладателем договора коммерческой концессии на комплекс
исключительных прав, находившийся в его пользовании в соответсвии с
договором коммерческой субконцессии, в пределах оставшегося срока
субконцессии на условиях, соответствующих условиям прекращённого
договора коммерческой концессии».
Особое внимание, на наш взгляд, следует уделить контролю
правообладателя за процессом использования его комплекса исключительных
прав, поскольку с увеличением пользователей и развитием региональной сети,
процедуры контроля могут быть осложнены. В связи с этим предлагаем
исключить из п.2 ст. 1031 ГК РФ последний абзац и дополнить Главу 54 ГК РФ
статьей 1032-прим, изложив её в следующей редакции:
«Статья 1032-прим. Контроль правообладателя за деятельностью
пользователя.
1. Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное,
правообладатель обязан контролировать качество товаров (работ, услуг)
производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании
договора коммерческой концессии.
2. Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное,
правообладатель может контролировать качество товаров (работ, услуг)
производимых (выполняемых, оказываемых) вторичным пользователем
(пользователем по договору коммерческой субконцессии) на основании
договора коммерческой концессии.
3. Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное,
правообладатель может привлекать третьих лиц для осуществления контроля за
качеством товаров (работ, услуг) производимых (выполняемых, оказываемых)
пользователем на основании договора коммерческой концессии»
Безусловно, для нормально развития коммерческой концессии в России
необходимо пересмотреть некоторые положения гл. 54 ГК РФ, в особенности
по поводу предмета договора, конкретизируя понятийный аппарат, а в
перспективе – сделать акцент не на объектах исключительного права, а именно
на технологиях и бизнес-процессах.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
11.
12.
13.
Литература
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996
N 14-ФЗ // "Собрание законодательства РФ", 29.01.1996, N 5, ст. 410.
"Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая)" от
18.12.2006 N 230-ФЗ // "Российская газета", N 289, 22.12.2006,
Федерального закона «О коммерческой тайне» от 29.07.2004г. №98-ФЗ //
"Собрание законодательства РФ", 09.08.2004, N 32, ст. 3283
Приказ Минфина РФ от 27.12.2007 N 153н "Об утверждении Положения
по бухгалтерскому учету "Учет нематериальных активов" // "Российская
газета", N 22, 02.02.2008
Гражданское право: Учебник. В 3 т. Т. 2 / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К.
Толстой, 2003г.
Колодняя Г.В. «Сквозь призму практики: неоинституциональная теория
фирмы: Монография. – М.: Издательский дом «Финансы и кредит», 2007г
Николюкин С.В. «Посреднические договоры». Монография. М.:
"Юстицинформ", 2010
Толкачев А.Н. Коммерческое право: Учебное пособие для высших
учебных заведений. М.: Перспектива, 2005 Фомичёва Т.Л., Попов А.В. «Франчайзинг по-русски» // «эж-ЮРИСТ»,
№33 от 20.08.2010г.
Попов А.В. Коммерческая концессия: особенности предмета и формы
договора (статья) // Актуальные проблемы частного права: сборник
научных статей / под ред. к.ю.н. Е.А. Свиридовой, М.:, Финансовый
университет, 2012г.
Попов А.В. Становление франчайзинга в России (статья) // журнал
«Образование и право», №3(19), апрель 2011.
Буевич А.П. , Попов А.В. Патент под защитой (статья) // «эж-ЮРИСТ»,
выпуск №33 от 20.08.2010г.;
Приказ Минобрнауки РФ от 29.10.2008 N 325 "Об утверждении
Административного регламента исполнения Федеральной службой по
интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам
государственной функции по организации приема заявок на
промышленный образец и их рассмотрения, экспертизы и выдачи в
установленном
порядке
патентов
Российской
Федерации
на
промышленный образец" // "Бюллетень нормативных актов федеральных
органов исполнительной власти", N 50, 15.12.2008
14. Райников А.С. Договор коммерческой концессии // Издательство «Статут»,
2009г.
15. Панченко И.И. Договор коммерческой субконцессии в российском
гражданском праве // журнал «Гражданское право» №1, 2010г.
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
74
Размер файла
176 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа