close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ФРАНЧАЙЗИНГА

код для вставкиСкачать
LEGAL
ПРАВО
ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
ФРАНЧАЙЗИНГА
X
Юлия Семений
В продолжение темы номера мы предлагаем вашему вниманию статью, посвященную исключительно юридической и
законодательной стороне вопроса развития франчайзинга в Украине, автором которой является Юлия Семений,
АК «Коннов и Созановский». Во многих странах франчайзинг и договор франчайзинга регулируется специализированным
законодательством, в Украине же на сегодняшний день таковое в сфере франчайзинга отсутствует, а данная система
отношений регулируется Гражданским кодексом.
ФОТО: ОЛЕГ ГЕРАСИМЕНКО
Обязанности сторон
Компания McDonald’s не использует в Украине механизм франчайзинга во многом
по причине несовершенства законодательства
Франчайзинг в Украине –
договор концессии
С 1 января 2004 года в Украине вступил
в силу новый Гражданский кодекс, пре
дусматривающий договор коммерче
ской концессии, по правовой природе
соответствующий договору франчай
зинга. Договору коммерческой концес
сии посвящена целая глава ГКУ – 76.
Предметом договора коммерчес
кой концессии является право на ис
пользование объектов интеллектуаль
ной собственности (товарных знаков,
промышленных образцов, изобрете
ний, произведений, коммерческой тай
ны и т.д.), коммерческого опыта и дело
вой репутации. Причем предусмотрено,
что указанные права будут передаваться
в комплексе (что существенно отличает
коммерческую концессию от лицензии)
и за оплату. Характерно, что сторонами в
договоре коммерческой концессии мо
гут выступать только субъекты предпри
нимательской деятельности (как юриди
ческие, так и физические лица). Такое
положение соответствует определению
договора и еще раз подчеркивает, что
договор коммерческой концессии при
меняется именно с целью ведения пред
принимательской деятельности.
68
COMMERCIAL PROPERTY №9(13) 2004
Договор коммерческой концессии
подлежит государственной регистра
ции органом, который осуществил го
сударственную регистрацию владельца
прав (либо же лица, которому предо
ставляется в пользование комплекс
прав, если владелец прав – нерези
дент). То же самое касается регистра
ции расторжения договора.
На сегодняшний день порядок регис
трации договора коммерческой концес
сии (и его расторжения) не регламенти
рован, иными словами, подзаконные
акты по этому вопросу отсутствуют.
Поскольку в настоящее время регис
трацию юридических лиц и физичес
ких лиц предпринимателей осуществ
ляют государственные регистраторы,
можно предположить, что на них же бу
дет возложена и функция регистрации
договоров коммерческой концессии.
В соответствии с общими поло
жениями ГКУ о договорах, договор
коммерческой концессии считается
заключенным только с момента госу
дарственной регистрации. С этого же
момента, согласно статье 1118 ГКУ,
стороны могут ссылаться на договор
коммерческой концессии в отношени
ях с третьими лицами.
Согласно ГКУ, владельцу прав, кото
рые предоставляются по договору
коммерческой концессии, вменяется
в обязанность передать другой сто
роне техническую и коммерческую
документацию, иную информацию,
необходимую для осуществления пре
доставленных прав, а также проин
формировать такую сторону и ее ра
ботников по связанным с этим
вопросам.
Что касается предварительного рас
крытия информации, то в отношении
договора коммерческой концессии та
кового не предусмотрено. Этот вопрос
полностью оставлен на усмотрение бу
дущих сторон договора.
Четкого определения информации
и документации, которая должна быть
передана по договору коммерческой
концессии, ГКУ не содержит. Поэто
му при заключении договора стоит
уделить внимание указанному вопро
су, чтобы переданный пакет докумен
тов действительно давал возможность
использовать положительный опыт
владельца прав в ведении дел.
Постоянное консультирование и
техническое содействие, включая
обучение и повышение квалификации
сотрудников, а также контроль каче
ства товаров (работ, услуг) опреде
лены как условия, которые применя
ются «по умолчанию». Однако,
конкретный договор может регулиро
вать отношения сторон и иным обра
зом, не возлагая таких обязанностей
на владельца прав.
Тем не менее, исходя из природы
договора коммерческой концессии и
его конечной цели, то есть создания
так называемой франчайзинговой се
ти, упомянутая техническая и консуль
тативная поддержка может быть весо
мым вкладом в успешное развитие
отношений сторон и поддержание ре
путации владельца прав.
Что касается обязанностей пользо
вателя, то ГКУ к ним относит следу
ющее:
ƒ использовать торговую марку, иные
обозначения владельца прав опреде
ленным в договоре способом;
ПРАВО
LEGAL
ƒ обеспечить соответствие качества товаров (работ, услуг), которые
производятся (выполняются, предоставляются) в рамках договора
коммерческой концессии, качеству аналогичных товаров (работ,
услуг) владельца прав;
ƒ выполнять инструкции и указания владельца прав, направленные на
обеспечение соответствия характера, способов и условий использова
ния комплекса предоставленных прав использованию этих прав их
владельцем;
ƒ предоставлять покупателям дополнительные услуги, на которые они
могли бы рассчитывать, приобретая товары (работы, услуги) непо
средственно у владельца прав;
ƒ информировать покупателей наиболее очевидным для них способом
об использовании торговой марки и иных обозначений владельца
прав по договору коммерческой концессии;
ƒ не разглашать секреты производства владельца прав, иную получен
ную от него конфиденциальную информацию.
Исходя из сути положений ГКУ, одним из краеугольных камней догово
ра коммерческой концессии являются все же исключительные права на
объекты интеллектуальной собственности, как правило, – торговые марки.
Так, в случае прекращения права на торговую марку либо иное обо
значение, которое входит в предмет договора коммерческой концессии,
прекращается и сам договор. К иным правам, предоставленным по дого
вору, такое положение не применяется – их прекращение влечет за со
бой прекращение не договора в целом, а лишь действия положений, ко
торые касаются такого права. Для пользователя это может быть
основанием требовать уменьшения оплаты по договору.
Особые условия
В целом же предмет договора коммерческой концессии гораздо шире,
нежели предмет лицензионного договора. Он может включать так назы
ваемые «особые» условия. Например, может быть предусмотрен ряд ус
ловий в отношении конкурентной политики: обязанность пользователя
не конкурировать с владельцем прав на определенной территории, не по
лучать аналогичные права от конкурентов либо потенциальных конку
рентов владельца прав. Такие условия ограничивают права пользователя
(фрайчанзи). Могут быть ограничены также и права владельца – обязан
ностью не передавать аналогичный комплекс прав другим лицам, или са
мому воздерживаться от аналогичной деятельности на определенной
территории.
Договор коммерческой концессии не может ограничивать пользова
теля в установлении цен на товары либо услуги, хотя, к примеру, уста
новление более низких цен, нежели у владельца прав, может расцени
ваться и как конкуренция. Интересно, что законодательство
Европейского Союза с 1 июня 2000 года позволяет фрайчанзеру реко
мендовать цены и даже устанавливать ценовой потолок, но запрещает
устанавливать точные цены либо определять минимальные.
Отдельного упоминания заслуживает вопрос ответственности по тре
бованиям, предъявляемым к пользователю как к производителю товаров
либо в связи с несоответствием качества товаров (работ, услуг). В пер
вом случае владелец прав несет ответственность солидарно с пользова
телем, а во втором – несет солидарную ответственность. Такие положе
ния должны стимулировать высокое качество продукции (услуг) как
обладателя прав, так и пользователя. Они также объясняют целесообраз
ность включения в договор положений о контроле качества продукции
(услуг) пользователя. Кроме того, предполагается, что оказание вла
дельцем прав существенной консультационной и технической помощи
пользователю в ведении бизнеса может уберечь обе стороны от убыт
ков, связанных с предъявлением претензий.
Таким образом, можно говорить о том, что с 1 января 2004 года дого
вор франчайзинга приобрел в Украине новую правовую оболочку в виде
коммерческой концессии. Гражданский кодекс регулирует наиболее об
щие аспекты правоотношений коммерческой концессии (франчайзин
га), еще предстоит решение множества вопросов, которые неизбежно
возникнут как в процессе заключения договоров, так и в процессе их ис
полнения.
Тем не менее, заложены предпосылки для развития франчайзинго
вых систем, эффективность которых подтверждена мировой практикой.
Будем надеяться, что появление законодательного урегулирования отно
шений франчайзинга станет еще одним толчком для внедрения и широ
COMMERCIAL PROPERTY №9(13) 2004
69
RETAIL
ТОРГОВАЯ НЕДВИЖИМОСТЬ
ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ФРАНЧАЙЗИНГА В РАЗНЫХ СТРАНАХ МИРА
Как правило, франчайзинг не является предметом специализи
рованного законодательства. Исключение составляют 15 стран ми
ра, в 11 из которых (США, Канада, Мексика, Бразилия, Испания,
Франция, Австралия, Китай, Малайзия, Индонезия и Северная Ко
рея) законодательно регулируются преддоговорные отношения
между франчайзером и франчайзи, и только в четырех (Российская
Федерация, Беларусь, Румыния и Украина) франчайзинговые пра
воотношения регулируются только лишь на стадии выполнения и
прекращения франчайзингового договора. Гражданский кодекс
этих стран не вменяет в обязанность франчайзера предоставление
франчайзи информации о франшизе до подписания франчайзинго
вого договора. Информация о франшизе может быть предоставле
на лишь в процессе выполнения франчайзингового договора, то
есть после того, как франчайзи уже принял на себя определенные
обязательства.
Для предотвращения практики недобросовестного франчайзинга
Международный институт унификации частного права в Риме
(UNIDROIT) подготовил Типичный закон об опубликовании информа
ции относительно франшизы. Согласно этому Типичному закону, как
минимум за 14 дней до подписания франчайзингового договора
франчайзер обязан предоставить франчайзи такие сведения о фран
шизе:
ƒ информация о франчайзере (название, адрес, торговая марка,
используемая при эксплуатации франшизы),
ƒ данные о сроке и опыте использования франшизы;
ƒ «судебная история» с информацией о всех судебных процессах,
связанных с франчайзером и его должностными лицами;
ƒ данные о всех существующих франчайзи, а также о франчайзи,
расторгнувших франчайзинговый договор с указанием причин
расторжения;
ƒ данные об интеллектуальной собственности, права пользования
которой передаются лицензией с указанием ее режима, а также
размера территории, на которой она действует;
ƒ финансовые аспекты франчайзингового договора, включая
данные о размере платежей, размеры инвестиций в предприя
тие франчайзи, стоимость обязательного для приобретения
оснащения;
ƒ условия прекращения и продолжения договора, уступки прав и
обязанностей по договору.
Среди европейских стран законодательное регулирование фран
чайзинга впервые было введено во Франции. Закон № 89 1008 «О
развитии коммерческих торговых предприятий и улучшении их эко
номического, правового и социального окружения» (закон Луи Ду
бена (Loi Doubin) – на тот момент министра торговли, который внес
его на рассмотрение в парламент Франции), принятый в 1989 году,
приобрел силу 1 апреля 1990 года. Данный закон содержит два ос
новных требования: во первых, франчайзер обязан предоставлять
потенциальному франчайзи информацию о франшизе как минимум
за 20 дней до подписания франчайзингового договора, а, во вто
рых, эта информация должна содержать «такие исчерпывающие
данные о предложенной франшизе» (законом не установлен исчер
пывающий перечень категорий информации для разглашения), ко
торые позволят другой стороне принять взвешенное и максимально
объективное решение.
Франчайзер обязан передать будущему партнеру так называемый
«Список предварительной информации» (СПИ), в котором содержат
ся подробные сведения о сети, ее истории, входящих в нее предпри
ятиях, финансовых условиях контракта и так далее. Франчайзи рас
полагает двадцатидневным сроком, в течение которого он может
принять либо отвергнуть контракт. СПИ, как правило, включает также
и стандартный текст контракта.
Закон Дубена так определяет содержание СПИ: «Сведения о да
те основания и последующей деятельности компании, состоянии и
70
COMMERCIAL PROPERTY №9(13) 2004
перспективах развития данного сектора рынка, величине сети, сро
ке соглашения, условиях возобновления, разрыва и переуступки
прав и обязанностей по соглашению третьему лицу, а также о пре
делах эксклюзивных отношений».
Декрет о вступлении Закона Дубена в действие содержит допол
нительные уточнения относительно предоставляемых сведений:
ƒ Адрес компании, ее юридическая форма, размеры капитала.
ƒ Дата регистрации торговой марки в Национальном регистре ма
рок и ее регистрационный номер.
ƒ Указание срока действия лицензии, выдаваемой франчайзи или
концессионеру.
ƒ Регистрационный номер предпринимателя.
ƒ Банковские реквизиты (по меньшей мере, пять основных).
ƒ Подлинное имя и краткая биография (CV) владельца компании ли
бо высших руководителей, включающая сведения не менее чем за
пять последних лет.
ƒ Основные этапы деятельности компании.
ƒ Характер деятельности компании.
ƒ Общее состояние рынка товаров или услуг, представляющих со
бой предмет контракта.
ƒ Перспективы данного рынка.
ƒ Финансовое состояние компании, а для компаний, не котирую
щихся на бирже, – баланс за два последних года.
ƒ Описание сети (полный список партнеров и филиалов) и сведения
о ее развитии, по меньшей мере, за пять последних лет.
ƒ Перечень предприятий, переставших входить в сеть на протяже
нии последнего года, с пояснением, истек ли контракт или был ан
нулирован.
Закон Дубена предусматривает штраф в качестве наказания за
несоблюдение правил подачи информации. Также разрешено анну
лирование франчайзингового соглашения с возмещением не толь
ко вступительного взноса, уплаченного франчайзеру, но и потерян
ных полностью или частично по его вине инвестиций. Однако
«вина» франчайзера представляется достаточно размытым поняти
ем, поскольку развитие рынка не всегда подтверждает прогнозы
франчайзера относительно успешности данного вида бизнеса, к
тому же критики указывают на невозможность разделения вклада
франчайзера и франчайзи в общий успех/неуспех деятельности
франчайзи.
Сегодня, после ряда судебных процессов, во время которых не
сколько контрактов с франчайзерами, не предоставившими СПИ,
было аннулировано, большая часть франчайзеров во Франции со
блюдает данное правило.
В Испании при заключении франчайзинговых соглашений сторо
ны руководствуются Актом №7/96 от 15 января 1996 года «О поло
жении в розничной торговле относительно регулирования франчай
зингового режима» и постановлением о создании реестра
франчайзеров от 13 ноября 1998 года. Постановление о создании
реестра франчайзеров содержит не только требования к их регист
рации, но и определяет объем информации о франшизе, который
франчайзи должен получить не позже, чем за 20 дней до подписания
франчайзингового договора или уплаты по нему первых франчай
зингових платежей.
В Китае франчайзинг регулируется Циркуляром министерства
внутренней торговли «О мероприятиях администрирования фран
чайзинговых операций» № 124 от 14 ноября 1997 года, сфера дейст
вия которого, аналогично Франции, затрагивает любые договора по
передаче прав пользования объектами интеллектуальной собствен
ности. Циркуляр предусматривает обязательную регистрацию фран
чайзингового договора в Китайской сети ассоциированных предпри
ятий (China Chain Enter prises Associaton), а также открытую
публикацию информации о франшизе.
Справка СР
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
296
Размер файла
242 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа