close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

к вопросу о предмете договора коммерческой концессии to the

код для вставкиСкачать
Образование и право № 8 (36) 2012
А.В. ПОПОВ,
заместитель главного редактора
журнала «Образование и право»,
член ученого совета
юридического факультета
Финансового университета
при Правительстве РФ
А.V. POPOV,
deputy editor in chief
of the magazine
«Education and right»,
member of an academic council
of law department
of Financial university
at the Government
of the Russian Federation
К ВОПРОСУ
О ПРЕДМЕТЕ ДОГОВОРА
КОММЕРЧЕСКОЙ
КОНЦЕССИИ
TO THE QUESTION
OF THE SUBJECT
OF THE AGREEMENT
OF COMMERCIAL
CONCESSION
П
ри рассмотрении вопроса о
предмете договора коммер
ческой концессии особе внимание
следует уделить фирменному наи
менованию правообладателя, кото
рое не может быть передано по дого
вору коммерческой концессии. Пози
ция некоторых исследователей,
включающих фирменное наименова
ние в комплекс исключительных
прав правообладателя, является
ошибочной. Фирменное наименова
ние – это наименование, под которым
юридическое лицо, являющееся ком
мерческой организацией, выступает
в гражданском обороте.
Ключевые слова: договор ком
мерческой концессии, предпринима
тельская деятельность, комплекс
имущественных прав, товарный
знак.
B
y consideration of a question of
a subject of the agreement of
commercial concession the person
should give attention to a company
name of the owner which can’t be
transferred under the contract of
commercial concession. The position of
some researchers including a company
name in a complex of exclusive rights
of the owner, is erroneous. The
company name is a name under which
the legal entity being the commercial
organization, acts in a civil turn.
Key words: contract of commercial
concession, business activity, complex
of property rights, trademark.
– 26 –
Проблемы теории права
Правовая природа договора ком
мерческой концессии является наи
более спорной в российском граж
данском праве. Практика примене
ния договора коммерческой концес
сии неоднозначна, а среди ученых
цивилистов идут споры относитель
но определения ключевых элемен
тов договора. Наибольшее число
споров вызывает вопрос, связанный
с определением предмета договора.
Причины разногласия по поводу
предмета договора возникают из за
неоднозначного толкования понятия
договора коммерческой концессии,
которое дано в п. 1 ст. 1021 ГК РФ,
согласно которому одна сторона
(правообладатель) обязуется пре
доставить другой стороне (пользо
вателю) за вознаграждение на срок
или без указания срока право ис
пользовать в предпринимательской
деятельности пользователя комп
лекс принадлежащих правооблада
телю исключительных прав, вклю
чающий право на товарный знак,
знак обслуживания, а также права
на другие предусмотренные догово
ром объекты исключительных прав,
в частности на коммерческое обозна
чение, секрет производства (ноу
хау).
Именно такая формулировка вы
зывает несколько толкований. Так,
С.В. Николюкин считает, что предме
том договора являются действия по
передаче правообладателем пользо
вателю комплекса имущественных
прав, включающего права пользова
ния средствами индивидуализации
(товарный знак, коммерческое обо
значение) и охраняемой информаци
ей (ноу хау)1 . С.П. Гришаев конкре
тизирует предмет договора коммер
ческой концессии еще сильнее, отме
чая, что в качестве предмета может
выступать «регулярное содействие
правообладателя в организации биз
неса пользователя»2 . Некоторые ис
следователи, например А.Н. Толка
чев, считают, что предметом догово
ра в первую очередь является обя
занность правообладателя предос
тавить за вознаграждение пользова
телю комплекс исключительных
прав3 .
Аналогичной точки зрения при
держиваются другие юристы, напри
мер А.А. Иванов, который полагает,
что особенность предмета договора
состоит в том, что он представляет
собой только комплекс исключи
тельных прав, который необходим
для использования в определенной
сфере предпринимательской дея
тельности4 . Ряд ученых цивилистов,
например профессор С.А. Иванова,
считают, что, помимо комплекса ис
ключительных прав, предметом до
говора является объем его исполь
зования. Такие выводы исследовате
ли делают, исходя из диспозиции п. 2
1
Николюкин С.В. Посреднические до
говоры. М.: Юстицинформ, 2010.
2
Гражданское право: Учебник. Часть
вторая / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Мас
ляева. 2 е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ,
2001. С. 473.
3
Толкачев А.Н. Коммерческое право:
Учебное пособие для высших учебных за
ведений. М.: Перспектива, 2005
4
Гражданское право: Учебник. В 3 т.
Т. 2 / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой.
– М., 2009.
– 27 –
Образование и право № 8 (36) 2012
ст. 1027 ГК РФ, которая гласит, что до
говор коммерческой концессии пре
дусматривает использование комп
лекса исключительных прав с уста
новлением минимального и (или) мак
симального объема использования.
Позиция, признающая предметом
договора коммерческой концессии
комплекс исключительных прав, мо
жет считаться наиболее логичной, по
скольку цель сторон договора направ
лена именно на переход данного комп
лекса от правообладателя к пользова
телю. А все остальные действия и
обязательства сторон являются лишь
иными существенными условиями
договора, но его предметом.
Если же рассматривать в каче
стве предмета договора коммерчес
кой концессии комплекс исключи
тельных прав, необходимо отметить
ряд особенностей в составе данного
комплекса. Из анализа ст. 1027 ГК РФ
следует, что комплекс исключитель
ных прав можно разделить на два
элемента: обязательный, без кото
рого договор не может считаться зак
люченным, и факультативный, кото
рый включается в договор по воле
сторон. Обязательным элементом
комплекса является товарный знак и
(или) знак обслуживания.
Товарным знаком, согласно ст.
1477 ГК РФ, признается зарегистри
рованное в установленном порядке
графическое, буквенное или комби
нированное обозначение, служащее
для индивидуализации товаров
юридических лиц или индивидуаль
ных предпринимателей, которое
включено в Государственном реест
ру товарных знаков и знаков обслу
живания Российской Федерации.
При этом ст. 1510 ГК РФ допускает
регистрацию коллективного товар
ного знака, обозначающего объедине
ния юридических лиц, предназна
ченного для обозначения выпускае
мых или реализуемых ими товаров,
обладающих единственными каче
ственными или иными общими ха
рактеристиками.
Под знаком обслуживания, со
гласно ст. 1477 ГК РФ, понимается
обозначение, служащие для индиви
дуализации выполняемых юриди
ческими лицами либо индивидуаль
ными предпринимателями работ или
оказываемых ими услуг.
Факультативным
элементом
предмета договора коммерческой
концессии являются другие предус
мотренные договором объекты ис
ключительных прав, а также секрет
производства (ноу хау) и коммерчес
кое обозначение. Более того, п. 2
ст. 1027 ГК РФ косвенно говорит о де
ловой репутации и коммерческом
опыте правообладателя, которые ис
пользует в своей деятельности
пользователь. Такая диспозиция
дает все основания полагать, что де
ловая репутация и коммерческий
опыт могут являться факультатив
ным элементом предмета договора.
Под коммерческим обозначением,
согласно ст. 1538 ГК РФ, понимается
средство индивидуализации торго
вых, промышленных и других пред
приятий как имущественных комп
лексов. При этом не следует путать
коммерческое обозначение с фир
менным наименованием правообла
дателя. Коммерческое обозначение
не подлежат обязательному включе
нию в учредительные документы и
– 28 –
Проблемы теории права
единый государственный реестр
юридических лиц.
Секретом производства (ноу хау),
согласно ст. 1465 ГК РФ, являются
сведения любого характера (произ
водственные, технические, экономи
ческие, организационные и другие), в
том числе о результатах интеллекту
альной деятельности в научно техни
ческой сфере, а также сведения о спо
собах осуществления профессио
нальной деятельности, которые име
ют действительную или потенциаль
ную коммерческую ценность в силу
неизвестности их третьим лицам, к
которым у третьих лиц нет свободно
го доступа на законном основании и в
отношении которых обладателем та
ких сведений введен режим коммер
ческой тайны. Исходя из данной дис
позиции, можем сделать вывод, что
информация может быть признана
секретом производства при соблюде
нии определенных требований, а
именно иметь действительную или
потенциальную ценность, быть неиз
вестной третьим лицам, иметь при
чинно следственную связь между
ценностью и неизвестностью, а также
обладать режимом коммерческой
тайны, под которым понимается ре
жим конфиденциальности информа
ции, позволяющий ее обладателю при
существующих или возможных об
стоятельствах увеличить доходы,
избежать неоправданных расходов,
сохранить положение на рынке това
ров, работ, услуг или получить иную
коммерческую выгоду5 .
5
Федеральный закон от 29 июля 2004 г.
№ 98 ФЗ «О коммерческой тайне», ст. 3 //
СЗ РФ. 2004. № 32. Ст. 3283.
Что касается деловой репутации,
которую пользователь использует в
своей предпринимательской деятель
ности, то легального определения дан
ного понятия нет. Однако на основа
нии письма Центрального банка Рос
сийской Федерации от 30 июня 2005 г.
№ 92 Т «Об организации управления
правовым риском и риском потери де
ловой репутации в кредитных органи
зациях и банковских группах», в ко
тором дается определение понятия
«деловая репутация кредитной орга
низации», можно определить деловую
репутацию как качественную оценку
участниками гражданского оборота
деятельности юридических лиц, а так
же действий ее реальных владельцев,
дочерних и зависимых организаций,
а также индивидуальных предприни
мателей. В целом деловая репутация
рассматривается как разница между
покупной ценой, уплачиваемой про
давцу при приобретении предприя
тия как имущественного комплекса (в
целом или его части), и суммой всех
активов и обязательств по бухгал
терскому балансу на дату его покуп
ки (приобретения)6 .
Что касается понятия «коммер
ческий опыт», то его определение не
встречается ни в одном нормативном
правовом акте. На практике под ком
мерческим опытом понимается пере
дача определенных технологий и биз
нес процессов пользователю путем
обучения сотрудников, предоставле
6
Приказ Минфина России от 27 декаб
ря 2007 г. № 153н «Об утверждении Поло
жения по бухгалтерскому учету «Учет
нематериальных активов»» // Российская
газета. 2008. № 22.
– 29 –
Образование и право № 8 (36) 2012
ния соответствующих технических
регламентов, инструкций или разра
боток.
При рассмотрении вопроса о
предмете договора коммерческой
концессии особе внимание следует
уделить фирменному наименованию
правообладателя, которое не может
быть передано по договору коммер
ческой концессии. Позиция некото
рых исследователей, включающих
фирменное наименование в комплекс
исключительных прав правооблада
теля, является ошибочной. Фирмен
ное наименование – это наименова
ние, под которым юридическое лицо,
являющееся коммерческой органи
зацией, выступает в гражданском
обороте. Такое наименование опре
делено в учредительных документах
юридического лица и включено в Еди
ный государственный реестр юриди
ческих лиц при его государственной
регистрации. Пункт 2 ст. 1474 ГК РФ
указывает, что распоряжение ис
ключительным правом на фирменное
наименование (в том числе путем его
отчуждения или предоставления
другому лицу права использовать
фирменное наименование) не допус
кается. Безусловно, фирменное наи
менование или его элементы могут
использоваться правообладателем в
составе принадлежащего ему ком
мерческого обозначения, товарного
знака или знака обслуживания, о чем
гласит ст. 1476 ГК РФ, но в таком слу
чае по договору коммерческой кон
цессии переходят все те же исклю
чительные права на коммерческое
обозначение, товарный знак или знак
обслуживания, а право на фирмен
ное наименование переходит в со
ставе данных объектов и неразрыв
но связано с ними. Фирменное наиме
нование с правовой точки зрения яв
ляется инструментом необходимым
для идентификации того или иного
юридического лица и его организаци
онно правовой формы, следователь
но, фирменное наименование в чис
том виде не может быть объектом до
говорных отношений.
Таким образом, целесообразно
изложить положения п. 2 ст. 1027 ГК
РФ следующим образом: «По догово
ру коммерческой концессии исполь
зование комплекса исключительных
прав, деловой репутации и коммер
ческого опыта правообладателя пре
дусматривается в определенном
объеме (в частности, с установлени
ем минимального и (или) максималь
ного объема использования), с указа
нием или без указания территории
использования применительно к оп
ределенной сфере предпринима
тельской деятельности (продаже то
варов, полученных от правооблада
теля или произведенных пользова
телем, осуществлению иной торго
вой деятельности, выполнению ра
бот, оказанию услуг), если договором
не предусмотрено иное».
Библиографический список:
1. Гражданское право: Учебник. В 3 т.
Т. 2 / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой.
– М., 2009.
2. Гражданское право: Учебник. Часть
вторая / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Мас
ляева. 2 е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ,
2001. С. 473.
3. Николюкин С.В. Посреднические
договоры. М.: Юстицинформ, 2010.
4. Толкачев А.Н. Коммерческое право:
Учебное пособие для высших учебных за
ведений. М.: Перспектива, 2005
– 30 –
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
56
Размер файла
73 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа