close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Сирик Наталия Валериевна кюн

код для вставкиСкачать
Сирик Наталия Валериевна, к.ю.н., доцент
Зав. кафедрой гражданского права и процесса НОУ ВПО СГУ
Новации законодательства о коммерческой концессии
(на примере туристской деятельности)
Франчайзинг в туризме зародился в России несколько лет назад. Первой
туристской
организацией,
франчайзинга,
осуществляющей
деятельность
по
системе
является «Магазин Горящих Путевок» (около 100 турагенств).
Потом появилась «Куда.Ру» ( в нее входит 76 турагенств) и сеть агентств «Велл»
и другие. Договор коммерческой концессии призван обслуживать процесс
оказания
туристских
услуг
потребителю.
Пользователь
вместе
с
исключительными правами, служащими средством индивидуализации основного
туроператора или турагента, получает и его производственные навыки, опыт.
Правообладатель, в свою очередь, расширяет свой сбыт, обеспечивает себе
возможность в дальнейшем реализовывать через пользователя новые виды туров.
Изучением
договора
коммерческой
концессии
занимались
различные
ученые 1 , однако, в связи с изменениями, внесенными в нормы ГК РФ,
представляется целесообразным исследовать новации в правовом регулировании
франчайзинга в сфере туризма.
Элементами договора коммерческой концессии являются его стороны –
правообладатель и пользователь, предмет, цена, срок, форма и содержание.
Правообладатель – это лицо, которому принадлежат те исключительные права,
использование
которых
он
разрешает
пользователю.
Он
должен
быть
надлежащим образом легитимирован как обладатель этих прав. Принимая во
внимание основную цель данного договора (содействие продвижению на рынке
1
Дьяченко, Д. Фатальный успех концессии // Право и экономика. 1999. №№ 1,2. С. 23; Минеева, И. Успех и не
успех франшизы-составляющие очевидны // Бизнес-адвокат. 2000. № 5. С. 18; Новосельцев, О. В. Франчайзинг:
история развития, правовое регулирование, оценка//Финансовая газета. - 1999г. - № 18. - с.7.; Стэнворд, Джон,
Смит, Брайан. Франчайзинг в малом бизнесе: Руководство Барклайз банка// М.: Аудит, - 1996г. - с.11-12; Рыкова,
И.В. Коммерческая концессия - франчайзинг? / И.В. Рыкова // Оборудование, рынок, предложение, цены. - 2001. №2., Орлова, О.А.
Франчайзинг – как форма деловых связей // Законодательство и экономика. – Право и
экономика. . – 2003. -№ 7
.
пакетов туристских услуг) в качестве правообладателя должен выступать крупный
туроператор или турагент, заинтересованный в расширении своего бизнеса. Это
должно быть юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией или
индивидуальный предприниматель.
Пользователь
–
лицо,
получающее
возможность
использовать
исключительные права. Он также должен быть предпринимателем в момент
заключения договора коммерческой концессии (п.3 ст. 1027 ГК РФ). В договоре
коммерческой концессии не могут участвовать
созданные
в
форме
некоммерческих
туристские организации,
юридических
лиц.
Этот
запрет
распространяется и на те случаи, когда соответствующим субъектам разрешено
заниматься предпринимательской деятельностью (ч.2 п.5 ст.50 ГК РФ).
Предмет договора коммерческой концессии – исключительные права,
принадлежащие правообладателю. ГК РФ, в новой редакции, вступающей в силу
с 1.0.1.2008 г, к этим правам относит право на товарный знак, знак обслуживания,
а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных
прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).
Закон устранил проблему, возникающую, при передаче по договору
коммерческой
концессии
фирменного
наименования,
товарного
знака
и
коммерческого обозначения. Так, до последнего времени, в связи с отсутствием
правовой регламентации коммерческого обозначения, не возможно было
определить, чем коммерческое обозначение отличается от товарного знака и
фирменного наименования. Следует заметить, что четвертая часть ГК РФ не
содержит определения «коммерческого обозначения», однако в ст.ст. 1538, 1541
указывается, на то, что фирменное наименование или отдельные его элементы
могут
использоваться
правообладателем
в
составе
принадлежащего
ему
коммерческого обозначения, коммерческое обозначение, в свою очередь может
быть включено в товарный знак. Исключительное право на коммерческое
обозначение, включающее фирменное наименование правообладателя или
отдельные его элементы, возникает и действует независимо от исключительного
права на фирменное наименование. Коммерческое обозначение или отдельные
2
элементы этого наименования могут быть использованы правообладателем в
принадлежащем ему товарном знаке. Коммерческое обозначение, включенное в
товарный знак, охраняется независимо от охраны товарного знака.
По мнению Суханова Е.А. содержание данного термина можно вывести из
ст. 6-bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности:
«Коммерческое обозначение – это незарегистрированное, но общеизвестное
наименование, используемое в деятельности предпринимателя». 2
Основное различие коммерческого обозначения и товарного знака
заключается в их юридической природе: первое индивидуализирует предприятие,
второй - выпускаемые предпринимателем товары. Коммерческое обозначение и
фирменное наименование отстоят друг от друга значительно дальше - каждое из
них имеет больше специфических черт. Во-первых, первое понятие, безусловно,
шире: оно объединяет не только словесные обозначения (наименования), но и
символы, эмблемы, знаки, произведения изобразительного искусства и т.д. Вовторых, указанные институты, имеют разные сферы применения. Коммерческие
обозначения (во всех их вариациях) используются главным образом в отношениях
между предпринимателями и потребителями. Фирменное же наименование в
основном рассчитано на контрагентов коммерческой организации.
Старая редакция ГК РФ в предмет договора коммерческой концессии
включала коммерческую информацию. Введение четвертой частью ГК РФ
определения секрета производства (ноу-хау)(ст. 1465) позволило более точно
обозначить ту информацию, право на которую подлежит передаче в рамках
договора. В сфере туризма к секретам производства следует отнести сведения о
способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют
действительную
или
потенциальную
коммерческую
ценность
в
силу
неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного
доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких
2
Гражданское право: Учебник. Часть II / Под. ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М. – С. 632.
3
сведений введен режим коммерческой тайны (ФЗ «О коммерческой тайне» от 29
июля 2004 года № 98-ФЗ (в ред. ФЗ от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ ). 3
Сущность исключительного права на секрет производства состоит в том,
что обладатель такой информации имеет обеспеченную законом возможность
сохранять эту информацию в тайне, а также требовать от всех третьих лиц
воздерживаться
от
использования
незаконных
методов
для
получения
соответствующей информации. Обладателю секрета производства принадлежит
исключительное право использования его любым не противоречащим закону
способом (ст. 1229 ГК РФ), в том числе путем предоставления пользователю по
договору коммерческой концессии права на использование соответствующего
способа производства (ноу-хау).
К категории исключительных прав законом
также отнесено право
пользования товарным знаком и знаком обслуживания правообладателя.
Исключительное право на товарный знак (знак обслуживания) возникает у
владельца на основании государственной регистрации товарного знака (знака
обслуживания)
в
федеральном
органе
исполнительной
власти
по
интеллектуальной собственности в Государственном реестре товарных знаков и
знаков обслуживания Российской Федерации.
Таким образом, предметом коммерческой концессии является комплекс
исключительных
прав,
принадлежащих
правообладателю.
Коммерческое
обозначение, секреты производства (ноу-хау), товарный знак (знак обслуживания)
являются существом обязательства правообладателя по договору коммерческой
концессии.
Ценой договора коммерческой концессии является вознаграждение, которое
подлежит уплате правообладателю пользователем согласно ст. 1030 ГК РФ.
Исключительные права каждого правообладателя по своей природе уникальны,
поэтому плату за пользование ими на основании п.3 ст.424 ГК РФ определить
3
Собрание законодательства Российской Федерации, 2004, N 32, ст. 3283; 2006, N 6, ст. 636; Российская газета от
22 декабря 2006 г. № 289,
4
нельзя. Договор коммерческой концессии может быть заключен на определённый
срок или без указания срока (п.1 ст. 1037 ГК РФ). Определённый срок должен
быть установлен в договоре способами, предусмотренными ст. 190 ГК РФ. Если
срок в договоре не указан, договор коммерческой концессии считается
заключенным без указания срока. В этом случае любая из сторон вправе во всякое
время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть
месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок ( п.1. ст.
1037 ГК РФ).
Форма договора коммерческой концессии определяется ст. 1028 ГК РФ.
Договор должен быть заключён в простой письменной форме, несоблюдение
которой
влечёт
его
ничтожность.
Также
он
подлежит
обязательной
государственной регистрации в федеральном органе по интеллектуальной
собственности.
Проанализировав договор коммерческой концессии в туризме, выделим
основные признаки, отграничивающие его от других договоров.
1.В качестве обеих сторон договора коммерческой концессии могут выступать
лишь лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность: коммерческие
организации либо индивидуальные предприниматели.
2. Предметом договора является предоставление правообладателем пользователю
комплекса исключительных прав. По договору коммерческой концессии
предоставляется лишь право использовать соответствующие исключительные
права, принадлежащие правообладателю, без их передачи (уступки) контрагенту.
3.
Цель
предоставления
пользователю
права
использовать
комплекс
исключительных прав - создание сбытовой сети для продвижения туристского
продукта, расширения рынка сбыта туристских услуг.
4. Несмотря на полную экономическую зависимость от правообладателя,
пользователь
сохраняет
юридическую
самостоятельность
и
действует
в
имущественном обороте от своего имени при условии информирования
покупателей (заказчиков) о том, что он использует исключительные права
правообладателя.
5
Список литературы
1. Гражданское право: Учебник. Часть II / Под. ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М. – С. 632.
2. Дьяченко, Д. Фатальный успех концессии // Право и экономика. 1999. № 1,. С. 23
3. Минеева, И. Успех и не успех франшизы-составляющие очевидны // Бизнес-адвокат. 2000. №
5. С. 18; 4.
6. Новосельцев, О. В. Франчайзинг: история развития, правовое регулирование,
оценка//Финансовая газета. - 1999г. - № 18. - с.7.
7. Стэнворд, Джон, Смит, Брайан. Франчайзинг в малом бизнесе: Руководство Барклайз банка//
М.: Аудит, - 1996г. - с.11-12
8. Рыкова, И.В. Коммерческая концессия - франчайзинг? // Оборудование, рынок, предложение,
цены. - 2001. - №2.
9.Орлова, О.А. Франчайзинг – как форма деловых связей // Законодательство и экономика. –
Право и экономика. . – 2003. -№ 7
.
6
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
28
Размер файла
140 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа