close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Финансовый лизинг и аренда с правом выкупа: есть ли отличия?

код для вставкиСкачать
20.10.2010 – 26.10.2010, № 27
ГЛАВНАЯ СТАТЬЯ
Компетентное мнение
Лизинг или лузинг
О некоторых аспектах договора сублизинга
Операции финансового лизинга: проблемные аспекты применения НДС
Обсуждение на форумах
«Вернуть нельзя оставить»: о судьбе лизинговых платежей после досрочного расторжение договора
Официальная позиция
Кому платить налог за автомобиль, переданный в финлизинг?
Судебный взгляд
«Не совсем лизинговые» договорные конструкции и их последствия
Что делать, если...
Необходимо получить в лизинг имущество (основные фонды)
Документальное обеспечение
О том, что следует знать при составлении договора финлизинга
Финансовый лизинг и аренда с правом выкупа: есть ли
отличия?
Правовой аспект
Сначала разберемся, что же представляет собой лизинг, и в частности – финансовый лизинг. К
сожалению, законодатель дает разные определения термина «лизинг».
Согласно ст. 806 Гражданского кодекса (далее – ГК) по договору лизинга одна сторона
(лизингодатель) передает или обязывается передать второй стороне (лизингополучателю) в
пользование имущество, принадлежащее лизингодателю на праве собственности и приобретенное им
без предыдущей договоренности с лизингополучателем (прямой лизинг), или имущество, специально
приобретенное лизингодателем у продавца (поставщика) в соответствии с установленными
лизингополучателем спецификациями и условиями (непрямой лизинг), на определенный срок и за
установленную плату (лизинговые платежи).
К договору лизинга применяются общие положения о найме (аренде) с учетом особенностей,
установленных ГК и законодательством, а к отношениям, связанным с лизингом, – общие
положения о купле-продаже и поставке, если иное не установлено законом.
Приведенное выше определение из ГК не дает ясности, чем отличается лизинг от аренды, если
прямой лизинг как один из вариантов лизинга является обычной арендой.
Уже несколько с иной стороны о лизинге говорит Хозяйственный кодекс (далее – ХК). Согласно ст.
292 ХК лизинг – это хозяйственная деятельность, направленная на инвестирование собственных или
привлеченных финансовых средств, которая заключается в предоставлении по договору лизинга
одной
стороной
(лизингодателем)
в
исключительное
пользование
второй
стороне
(лизингополучателю) на определенный срок имущества, принадлежащего лизингодателю или
приобретенного им в собственность (хозяйственное ведение) по поручению или согласованию с
лизингополучателем у соответствующего поставщика (продавца) имущества, при условии уплаты
лизингополучателем периодических лизинговых платежей. В зависимости от особенностей
осуществления лизинговых операций лизинг может быть двух видов – финансовый и оперативный,
при этом ХК не определяет критерии отличия таких видов лизинга.
Объектом лизинга может быть недвижимое и движимое имущество, предназначенное для
использования как основные фонды, не запрещенное законом к свободному обращению на рынке и
относительно которого нет ограничений в передаче его в лизинг. Не могут быть объектами лизинга
земельные участки, другие природные объекты, а также целостные имущественные комплексы
государственных (коммунальных) предприятий и их структурных подразделений.
Наконец, определение понятия «финансовый лизинг» дается в Законе Украины «О финансовом
лизинге» (далее – ЗУ «О финлизинге»).
Итак, финансовый лизинг – это вид гражданско-правовых отношений, возникающих из договора
финансового лизинга. В свою очередь, по договору финансового лизинга лизингодатель обязывается
приобрести в собственность вещь у продавца (поставщика) в соответствии с установленными
лизингополучателем спецификациями и условиями и передать ее в пользование лизингополучателю
на определенный срок не менее одного года за установленную плату (лизинговые платежи).
Резюмируя предоставленные определения, выведем условия для признания договора договором
финансовым лизингом:
1. Передача имущества по договору финансового лизинга – это хозяйственная деятельность.
2. Лизингодателем должно быть юридическое лицо.
3. Лизингодатель на момент заключения договора не имеет в собственности предмета лизинга.
4. Спецификации и условия предмета лизинга определяются лизингополучателем.
5. Срок финлизинга должен быть не менее 1 года.
6. За пользование предметом финлизинга уплачивается определенная плата.
7. Предметом финлизинга должны быть основные средства, причем такие основные средства должны
быть:
– непотребляемы;
– определены индивидуальными признаками и
– не должны быть: земельными участками, другими природными объектами, а также целостными
имущественными комплексами государственных (коммунальных) предприятий и их структурных
подразделений.
Как видим, среди перечисленных критериев нет положения об обязательном переходе права
собственности на предмет лизинга к лизингополучателю по истечении срока действия договора
финансового лизинга.
Действующее законодательство не содержит норм об обязательном (!)
переходе права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю
по истечении срока действия договора
Действительно, ЗУ «О финлизинге» в ст. 8 говорит лишь о том, что стороны договора лизинга могут
(но не обязаны) заключить договор купли-продажи предмета лизинга и в этом договоре определить
порядок перехода права собственности.
ЗУ «О финлизинге» также определяет дополнительные положения, которые, по общему правилу,
свойственны финансовому лизингу (но не свойственны аренде), но которые стороны могут
изменить в договорном порядке:
1) риск случайной гибели и утраты предмета лизинга переходит к лизингополучателю;
2) расходы на содержание и ремонт предмета лизинга несет лизингополучатель;
3) лизинговые платежи могут включать: сумму, которая возмещает часть стоимости предмета
лизинга; платеж как вознаграждение лизингодателю за полученное в лизинг имущество;
компенсацию процентов по кредиту и т. д.
Все эти дополнительные положения косвенно говорят о том, что роль лизингодателя (в отличие от
обычного арендодателя) должна сводиться к финансированию приобретения предмета лизинга (за
свой счет или за счет привлеченных средств) в соответствии с требованиями лизингополучателя и
передаче его в пользование лизингополучателю на значительный срок (за рубежом такой срок обычно
составляет 50 – 75 % срока полной амортизации предмета лизинга).
Отдельно стоит упомянуть и о международной практике определения финансового лизинга. Так,
согласно Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге (далее – Конвенция),
стороной которой является и Украина, операция финансового лизинга имеет следующие характерные
черты:
1) лизингополучатель определяет оборудование и выбирает поставщика, в основном не полагаясь на
опыт и мнение лизингодателя;
2) оборудование приобретено лизингодателем в связи с договором лизинга, который, насколько
известно поставщику, или заключен, или должен быть заключен между лизингодателем и
лизингополучателем; и
3) лизинговые платежи, подлежащие уплате по договору лизинга, исчисляются таким образом, чтобы
учитывать, в частности, амортизацию всей или значительной части стоимости оборудования.
Однако обращаем внимание, что Конвенция может применяться, только если стороны договора
финансового лизинга – резиденты разных государств, причем такие государства являются
участниками данной Конвенции.
Рассмотрим теперь аренду с правом выкупа.
Статья 759 ГК определяет, что по договору найма (аренды) наймодатель передает или обязывается
передать нанимателю имущество в пользование за плату на определенный срок. Предметом договора
найма может быть вещь, которая определена индивидуальными признаками и которая сохраняет свой
первоначальный вид при неоднократном использовании (непотребляемая вещь).
Существенным отличием от договора финансового лизинга является уже то, что на момент
заключения договора аренды предмет аренды уже есть у арендодателя (или, по крайней мере, у него
есть имущественные права на него). Кроме того, к аренде не применяются ограничения,
указанные для финлизинга выше: по субъектному составу, срокам, предмету лизинга и т. д.
Сама по себе конструкция договора аренды, казалось бы, не предусматривает выкуп арендованного
имущества в конце срока действия договора. Однако такие случаи все-таки предусмотрены.
Первым таким случаем является аренда жилья с выкупом, предусмотренная ст. 8101 ГК, однако
данные отношения возможны только по отношению к жилой недвижимости и в том случае, если
арендатором является физическое лицо, а арендодателем – предприятие.
Вторым – положения ст. 289 ХК, согласно которым арендатор имеет право на выкуп объекта аренды,
если это предусмотрено договором аренды. ХК не описывает, каким образом возможна такая
операция, но, считаем, это происходит на основании либо отдельно заключаемого договора куплипродажи, либо смешанного договора, регулирующего как отношения аренды, так и отношения куплипродажи.
Наличие в договоре положений о возможности выкупа арендованного
имущества еще не дает оснований считать договор лизинга финансовым
Как отмечалось ранее, право выкупа объекта лизинга по договору финансового лизинга не является
обязательным атрибутом такого договора, поэтому само только наличие в договоре аренды
положения о возможности выкупа арендованного имущества не должно давать оснований для
рассмотрения его как договора финансового лизинга. Вывод о том, является ли конкретный договор
аренды договором лизинга, необходимо делать с учетом и иных перечисленных выше требований к
договору лизинга.
Налоговый аспект
Еще одно определение лизинга, теперь уже для налогового учета, дает Закон Украины «О
налогообложении прибыли предприятий» (далее – Закон о прибыли).
Лизинговая (арендная) операция – хозяйственная операция (за исключением операций по фрахту
(чартеру) морских судов и других транспортных средств) физического или юридического лица
(арендодателя), предусматривающая предоставление основных фондов или земли в пользование
другим физическим или юридическим лицам (арендаторам) за арендную плату и на определенный
срок.
Лизинговые (арендные) операции осуществляются в виде:
– оперативного лизинга (аренды);
– финансового лизинга (аренды);
– обратного лизинга (аренды);
– аренды земли;
– аренды жилых помещений.
Под финансовым лизингом (арендой) понимается хозяйственная операция физического или
юридического лица, предусматривающая в соответствии с договором финансового лизинга (аренды)
передачу арендатору имущества, подпадающего под определение основного фонда согласно ст. 8
Закона о прибыли, приобретенного или изготовленного арендодателем, а также всех рисков и выгод,
связанных с правом пользования и владения объектом лизинга.
Лизинг (аренда) считается финансовым, если лизинговый (арендный) договор содержит хотя
бы одно из таких условий:
• объект лизинга передается на срок, в течение которого амортизируется не менее 75 % его
первоначальной стоимости по нормам амортизации, определенным ст. 8 Закона о прибыли, и
арендатор обязан приобрести объект лизинга в собственность в течение срока действия лизингового
договора или в момент его окончания по цене, определенной в таком лизинговом договоре;
• сумма лизинговых (арендных) платежей с начала срока аренды равняется или превышает
первоначальную стоимость объекта лизинга;
• если в лизинг передается объект, который находился в составе основных фондов лизингодателя в
течение срока первых 50 процентов амортизации его первоначальной стоимости, общая сумма
лизинговых платежей должна равняться или быть большей 90 процентов от обычной цены на такой
объект лизинга, действующей на начало срока действия лизингового договора, увеличенной на сумму
процентов, рассчитанных исходя из учетной ставки Национального банка Украины, определенной на
дату начала действия лизингового договора на весь его срок;
• имущество, которое передается в финансовый лизинг, изготовлено по заказу лизингополучателя
(арендатора) и по окончании действия лизингового договора не может быть использовано другими
лицами, кроме лизингополучателя (арендатора), исходя из его технологических и качественных
характеристик.
Согласно налоговому законодательству как договор финлизинга, так и
договор аренды с правом выкупа при определенных обстоятельствах
могут рассматриваться как финансовый лизинг (а при определенных –
нет)
Как видим, налоговое определение никоим образом не связано с определениями, предложенными ГК,
ХК и ЗУ «О финлизинге». Более того, для налоговых целей как договор финансового лизинга, так и
договор аренды с правом выкупа при определенных обстоятельствах могут рассматриваться как
финансовый лизинг, а при определенных – нет. Также обращаем внимание, что само по себе
положение договора аренды о праве выкупа предмета аренды не является основанием для
признания его в налоговом учете договором финансового лизинга, поскольку Закон о прибыли
предусматривает, что договор должен содержать обязанность (!) арендатора по выкупу, а не право.
Более того, независимо от того, относится лизинговая операция к финансовому лизингу в
соответствии с нормами Закона о прибыли или нет, стороны договора могут определить при
заключении договора такую операцию как оперативный лизинг без права последующего изменения
статуса такой операции до окончания действия соответствующего договора.
Таким образом, несмотря на то что налоговый учет является вторичным по отношению к
хозяйственной операции, в данной ситуации именно налоговое планирование (т. е. понимание того,
как выгоднее налогоплательщику отразить операцию по пользованию имуществом в налоговом
учете) должно определять выбор правовой формы: финансовый лизинг или аренда,
обязательство выкупа, сроки и т. д.
Финансовые услуги
В соответствии с Законом Украины «О финансовых услугах и государственном регулировании
рынков финансовых услуг» (далее – ЗУ «О финуслугах») финансовый лизинг рассматривается как
финансовая услуга. Аренда с правом выкупа не удостоена отдельного внимания в Законе, однако он
указывает, что перечень финансовых услуг является не исчерпывающим и к финансовым услугам
относятся любые операции с финансовыми активами, которые осуществляются в интересах третьих
лиц за собственный счет или за счет этих лиц, а в случаях, предусмотренных законодательством, – и
за счет привлеченных от других лиц финансовых активов, с целью получения прибыли или
сохранения реальной стоимости финансовых активов.
Положение о предоставлении услуг по финансовому лизингу юридическими лицами – субъектами
хозяйствования, по своему правовому статусу не являющимися финансовыми учреждениями (далее –
Положение), утвержденное Государственной комиссией по регулированию рынков финансовых услуг
Украины, подтверждает, что услуги по финансовому лизингу могут оказываться и не финансовыми
учреждениями. Для этого необходимо встать на учет в Комиссии и выполнять ряд иных требований,
предусмотренных Положением.
Предоставлять услуги финлизинга могут и не финансовые учреждения
Согласно Положению финансовая услуга по финансовому лизингу (услуга по финансовому лизингу)
– операции с финансовыми активами, которые заключаются в приобретении юридическим лицом
(лизингодателем) в собственность вещи у продавца (поставщика) в соответствии с установленными
лизингополучателем спецификациями и условиями и передаче этой вещи в пользование
лизингополучателю на определенный срок, не менее одного года, за установленную плату
(лизинговые платежи) на основании договора финансового лизинга.
Такое определение позволяет сделать вывод, что любой договор финансового лизинга
(соответствующий критериям, выведенным нами выше) является финансовой услугой.
Однако такой же однозначный вывод нельзя сделать относительно аренды с правом выкупа.
Во-первых, право выкупа не является квалифицирующим критерием для определения финансовой
услуги, во-вторых, договор аренды может не соответствовать определению из Положения (например,
предмет аренды был уже в собственности арендодателя на момент заключения договора аренды, срок
аренды менее одного года или договор аренды не содержит иных обязательных атрибутов договора
финансового лизинга). Если же договор аренды содержит положения, позволяющие квалифицировать
его как финансовый лизинг в соответствии с Положением, арендодатель должен выполнять
требования Положения.
ВЫВОДЫ:
Украинское законодательство не содержит прямого указания на
обязательный (!) переход к лизингополучателю права собственности на
предмет лизинга по истечении срока действия договора.
Стоит проводить границу между договором финлизинга и договором
аренды с правом выкупа. Так, важным отличием от договора финлизинга
является хотя бы то, что на момент заключения договора аренды предмет
аренды или имущественные права на него уже есть у арендодателя. К
аренде также не применяются ограничения, указанные для финлизинга.
Хозяйственный кодекс, устанавливающий возможность выкупа объекта
аренды, детально процедуру не расписывает, однако это может
происходить на основании либо отдельно заключаемого договора куплипродажи, либо смешанного договора (регулирующего правоотношения
аренды и купли-продажи). При этом стоит иметь в виду, что наличие в
договоре пунктов/раздела, которые предусматривают возможность
выкупа арендованного имущества, еще не дает оснований для признания
договора финансовым.
Договор аренды с правом выкупа удобен также тем, что такого рода
хозяйственная операция может не признаваться финансовой услугой, а
лицу, ее предоставляющему, не нужно становиться на учет в Госфинуслуг.
В случае если лицо намерено использовать схему с договором аренды с
правом выкупа, правильная подготовка документации может помочь
избежать споров с контролирующими органами относительно того,
является ли данный договор финансовой услугой.
Николай Доленко,
партнер ЮК «КПД Консалтинг»
© Информационно-аналитический центр «ЛІГА», 1991 - 2010
© ООО «ЛИГА:ЗАКОН», 2007 - 2010
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
73
Размер файла
395 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа