close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Бартерные сделки: особенности и риски

код для вставкиСкачать
Кирилл СИДОРЕНКО (г.Красноярск)
Мобильный телефон: +7 (391) 215-02-82 (федеральный формат +7-92-33-55-02-82)
e-mail: info@kirillsidorenko.ru
http://kirillsidorenko.ru
ICQ: 347-939-423
Skype: ks.sidorenko
vkontakte.ru/k.sidorenko
Бартерные сделки: особенности и риски
Первоначально под бартерными сделками понимались только сделки по обмену одних товаров на другие. В связи с этим к таким сделкам применялось также и наименование «товарообменные». Со временем в коммерческом обороте содержание понятия «бартер» расширилось и
под ним стали понимать также и сделки, в которых в обмен на товар другая сторона выполняла
какие-либо работы или оказывала услуги либо товар в схеме отсутствовал вовсе и стороны
«обменивались» работами и услугами в различных комбинациях. Но не смотря на единое обозначение всех этих сделок термином «бартер» они имеют различное юридическое содержание, которое необходимо учитывать при их совершении.
Первый тип сделок — обмен товара на другой товар — регулируется главой 31 Гражданского
кодекса РФ (Мена). Этот договор имеет следующие особенности:
1. Стоимость товара
Если из договора прямо не следует иное, то товары признаются равноценными. В связи с этим,
в случае передачи контрагенту товара, более дорогого, чем тот, что Вы получаете, обязательно
укажите в договоре их денежную оценку. Только в этом случае сторона, которая передала более дешевый товар, будет обязана оплатить разницу в стоимости. Если денежная оценка не будет указана, то в случае спора никакие аргументы о том, что разница в стоимости очевидна не
будут иметь значение. Сделка будет заключена на условиях равноценности.
Зафиксировать денежную оценку стоимости товара также следует и на тот случай, если сроки
передачи товара сторонами не совпадают, а исполнить встречное обязательство по передаче
товара одна из сторон по какой-либо причине не может. Это позволит избежать споров о его
действительной стоимости при решении вопроса о замене предоставляемого товара или при
расчете убытков.
2. Момент передачи товара
Если по договору мены сроки передачи товаров сторонами не совпадают, то к той обязанности
по передачи товара, срок которой наступает позднее, применяются правила ст. 328 ГК РФ о
встречном исполнении. В соответствии с данной статьей в случае непредоставления обязанной
стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств,
очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение
своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.
Сидоренко К.: «Бартерные сделки: особенности и риски»
Если обусловленное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме,
сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего
обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному
исполнению.
Если встречное исполнение обязательства произведено, несмотря на непредоставление другой
стороной обусловленного договором исполнения своего обязательства, эта сторона обязана
предоставить такое исполнение.
Таким образом, наименьшие риски предполагает одновременный обмен товарами. Если же
срок исполнения Вашей обязанности по передаче товара наступает раньше, то необходимо
учитывать предусмотренные законом права другой стороны по отказу от исполнения договора
и возмещению убытков. Если же именно Ваше исполнение является встречным, то имейте в
виду, что Вы вооружены против неисполнения обязанности контрагентом.
3. Переход права собственности на обмениваемые товары
Согласно ст. 570 ГК РФ, если законом или договором мены не предусмотрено иное, право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам, выступающим по договору мены в
качестве покупателей, одновременно после исполнения обязательств передать соответствующие товары обеими сторонами. Это положение необходимо учитывать в том случае если обмен товарами не совпадает по времени, а Вы получаете товар первыми и его необходимо каким-то образом реализовать дальше (продать за «живые» деньги, переработать, употребить по
назначению). В такой ситуации при отсутствии специального соглашения в договоре Вы будете
не в праве что-либо делать с полученным товаром, пока другая сторона не получит Ваш, потому
что Вы еще не стали собственником переданного Вам товара и, соответственно, не вправе им
распоряжаться. Проблема усугубится, если другая сторона по каким-либо причинам не сможет
или не захочет получить от Вас товар. В такой ситуации у Вас на руках «зависнет» чужой товар,
который Вашему контрагенту уже не нужен, а продать этот товар Вы еще не можете. Для того,
чтобы избежать «патовой» ситуации рекомендуем закреплять в договоре мены условие о том,
что право собственности на товар переходит с момента передачи товара.
Глава 31 ГК РФ не содержит специальных правил относительно таких важных вопросов как условие договора о товаре, сроки и порядок передачи товара, порядок его приемки и многих
других, с которыми предприниматели сталкиваются при продаже товаров. В связи с этим при
согласовании условий договора мены рекомендуем применять по аналогии модель договора
купли-продажи:
Обязательно согласовывайте точное наименование и количество передаваемого обеими сторонами товара. В том случае, если наименование или количество передаваемого хотя бы одной стороной товара будет невозможно установить, то такой договор будет считаться незаключенным, а значит не влекущим возникновение предусмотренных в нем обязанностей. Такую
позицию изложил Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в п.2 Информационного письма
от 24 сентября 2002 г. N 69 ("Обзор практики разрешения споров, связанных с договором мены").
Срок передачи товара также является совершенно необходимым, поскольку без него нельзя
определить момент, в который одна или обе стороны обязаны передать товар, а в случае неисполнения обязанности — момент начала просрочки исполнения и возникновения прав на применение предусмотренных договором санкций либо взыскание убытков.
www.kirillsidorenko.ru
Страница 2 из 5
Сидоренко К.: «Бартерные сделки: особенности и риски»
Крайне желательно согласовывать в договоре условия о порядке передачи товаров. В противном случае практически неизбежны споры о том, должен ли товар быть получен «самовывозом» или доставлен соответствующей стороной на склад получателя (да еще и на какой именно
и в какое время дня), чей транспорт будет использоваться, кто обеспечивает погрузку и разгрузку, на чей счет относятся эти расходы. Потратьте немного времени на определение этих условий и Вы сэкономите в будущем большое количество ценного времени и еще более ценных
нервных клеток.
Полезным является определение правил приемки товара: общая методика, сроки проверки на
наличие явных недостатков, сроки на полную проверку, порядок и сроки осуществление действий при обнаружении расхождений по количеству или качеству товара.
Если подвести итог, то основными рекомендациями в отношении договора мены являются
следующие:
Фиксируйте в договоре стоимость передаваемых товаров. Даже если они объективно неравноценны, но должны быть переданы как равноценные, то лучше обозначить их равную денежную
стоимость, чтобы при необходимости иметь ценовой ориентир например для расчета убытков
или передачи по соглашению с контрагентом иного аналогичного товара на ту же стоимость в
случае невозможности передать первоначально согласованный.
По возможности осуществляйте одновременный обмен товарами, а в случае невозможности
этого учитывайте как риски или как возможности (в зависимости от Вашего положения в договоре) права, предоставленные стороне, чей срок исполнения обязанности по передаче товара
наступает позже.
Если предполагается, что Вы должны получить товар первыми, то согласовывайте в договоре
момент перехода права собственности на товар в момент его передачи. Это даст Вам возможность распоряжаться им сразу после его получения.
Тщательно описывайте в договоре наименование и количество передаваемого обеими сторонами товара. В противном случае договор не будет иметь юридической силы. Определяйте
срок передачи товаров. Договаривайтесь об условиях передачи и приемки товаров.
Теперь необходимо обратиться к сделкам, в которых одной из сторон, а возможно и обеими,
вместо товаров предоставляются работы или услуги. Как уже отмечалось выше, в коммерческом обороте их также принято относить к бартерным, однако в силу содержания ст. 567 ГК РФ,
они не относятся к договору мены, поскольку договор мены предполагает обмен исключительно товарами. Такую же позицию занимает и ВАС РФ в уже упомянутом Информационном письме (п.1). В том случае, если договор предполагает обмен работами или услугами, то между сторонами имеет место смешанный договор, содержащий элементы соответственно договоров
купли-продажи, возмездного оказания услуг, договора подряда (в зависимости от конкретного
состава предоставляемых сторонами друг другу благ). В связи с этим юридические последствия
исполнения договора мены и смешанного договора различны: обязанности сторон по договору
мены считаются исполненными с момента передачи обеими сторонами товара, а в случае предоставления стороной договора в обмен на товары работ, услуг (либо вовсе в случае обмена
сторонами только работами и услугами в различных сочетаниях), обязательства сторон по договору не прекращаются, поскольку после принятия стороной выполненных для нее работ или
оказанных услуг у данной стороны возникает обязанность по их оплате. Таким образом, главным отличием последствий исполнения смешанного договора от договора мены является то,
что после приемки услуг или выполненных работ у соответствующей стороны договора возниwww.kirillsidorenko.ru
Страница 3 из 5
Сидоренко К.: «Бартерные сделки: особенности и риски»
кает обязанность по их оплате, а у другой стороны корреспондирующее этой обязанности право требовать оплаты. Какие же риски с этим связаны?
Прежде всего возникает риск того, что другая сторона воспользуется правом потребовать оплаты. В том же случае, если будет зафиксирована еще и просрочка исполнения этого обязательства, то может быть предъявлено также и требование об уплате процентов за пользование чужими денежными средствами. На это можно возразить, что в такой ситуации можно предъявить
встречный иск о взыскании платы за полученное этой стороной по договору. Однако необходимо понимать, что во-первых такая форма защиты по определению предполагает дополнительные расходы на судебную защиту и здесь будут нужны «живые» деньги, которые и так в
дефиците, а во-вторых существует риск того, что у защищающейся стороны может не оказаться
достаточных оснований для взыскания оплаты с контрагента. Необходимо отдавать себе отчет в
том, что контрагент, заявивший такое заведомо необоснованное требование, исходит из того,
что дефекты оформленных между Вашими организациями документов позволяют ему взыскать
с Вас деньги и при этом не заплатить Вам по своему обязательству. То есть мы имеет дело либо
просто с крайне недобросовестным контрагентом, который решил за Ваш счет «оптимизировать» свои расходы, либо с явным мошенничеством. Добросовестное заблуждение контрагента
в таких ситуациях является крайне редким.
Поясним на примере: фирма А передала фирме Б некий товар, в обмен фирма Б оказала фирме
А какие-то услуги. Спустя какое-то время фирма Б предъявляет фирме А требование оплатить
оказанные услуги. Фирма А возражает против этого, указывая, что фирме Б был передан товар
на ту же сумму и задолженность перед ней отсутствует. Фирма Б обращается в суд с иском к
фирме А об оплате услуг. Фирма А предъявляет встречный иск об оплате товара. В суде фирма
Б предъявляет документы, подтверждающие оказание фирме А услуг на определенную сумму
(допустим, акт приемки услуг, подписанный директором фирмы А). Фирма А в свою очередь
предъявляет накладные, подтверждающие по ее мнению, передачу товара фирме Б на ту же
сумму. При этом накладные подписаны не директором фирмы Б, а иным лицом (например,
кладовщиком или каким-нибудь менеджером). При этом доверенности, предусматривающей
полномочие этого лица на получение товара от имени фирмы Б у фирмы А нет. Иных доказательств, подтверждающих получение товара фирмой Б нет. Суд выносит решение: требование
фирмы Б о взыскании с фирмы А стоимости оказанных услуг удовлетворить, а в удовлетворении требования фирмы А о взыскании с фирмы Б стоимости поставленного товара отказать.
С чем же в итоге остается фирма А: товар передан фирме Б и его больше нет в наличии; добиться возврата товара или его оплаты от лица, непосредственно получившего товар, будет крайне
сложно, если вообще возможно; необходимо оплатить услуги фирмы Б фактически уже второй
раз, но теперь еще и деньгами; будет необходимо возместить фирме Б расходы на уплату госпошлины за рассмотрение иска, а в случае, если этой фирмой к участию в процессе были привлечены внештатные юристы, то весьма вероятно, что будет заявлено еще и требование о возмещении расходов на услуги представителя.
Если такая ситуация может Вам показаться невероятной, надуманной, то должен Вас разочаровать: учитывая довольно высокий процент ошибок в оформлении документов по сделкам
очень многие добросовестные поставщики, подрядчики и фирмы, оказывающие услуги, не могут добиться получения причитающихся им денег и несут убытки. В условиях же финансового
кризиса количество фирм и их руководителей, которые будут готовы даже ценой потери репутации получить деньги, будет только увеличиваться. Для того, чтобы не стать жертвами таких
www.kirillsidorenko.ru
Страница 4 из 5
Сидоренко К.: «Бартерные сделки: особенности и риски»
недобросовестных лиц, необходимо уделять должное внимание договорной работе в том числе и при совершении бартерных сделок. Их кажущаяся простота весьма обманчива, поскольку в
каждом случае бартера Вы имеете дело не с одним договором, а фактически с двумя: при договоре мены стороны фактически исполняют два договора купли-продажи, а в ситуации с оказанием услуг и выполнением работ ситуация еще более сложная, т.к. исполняются два договора различного вида и каждый из них имеет свои «подводные камни».
В связи с этим, для предотвращения вышеописанных рисков при совершении бартерных сделок, не относящихся к договору мены, после того, как обе стороны договора исполнили взаимные обязательства, необходимо юридически оформить прекращение взаимных денежных обязательств. Осуществляется это с помощью хорошо известного предпринимателям зачета, предусмотренного ст. 410 ГК РФ. Для зачета, согласно закону, достаточно заявления одной стороны. Однако, мы рекомендуем по возможности документально оформлять двустороннее соглашение о зачете с контрагентом. Это дает следующие преимущества: во-первых автоматически
снимается вопрос о надлежащем уведомлении контрагента о зачете, а во-вторых таким соглашением могут быть «исцелены» недостатки сделки, исполненной в пользу контрагента. В приведенном выше примере с двумя фирмами таким образом могли бы быть исправлены недостатки товарной накладной, подписанной неуполномоченным лицом: подписание контрагентом
соглашения означало бы признание факта получения товара. При этом указанные полезные
эффекты соглашения будут иметь место только в том случае, если его подписывает уполномоченное лицо и содержание соглашения юридически корректно. В связи с этим, в таком соглашении также важно не допустить ошибок, в частности не допускать одной из самых распространенных — ограничиться констатацией взаимной задолженности на определенную сумму и
ее прекращения с указанной в соглашении даты. Соглашение о зачете должно опираться на документы, являющиеся основанием возникновения обязанностей по оплате. Если соглашение
будет составлено некачественно, то это приведет к его недействительности, а значит все вышеописанные риски не будут исключены.
г.Красноярск, январь 2009 г.
www.kirillsidorenko.ru
Страница 5 из 5
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
163
Размер файла
94 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа