close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Трудоустройство иностранцев

код для вставкиСкачать
25.05.2011 – 31.05.2011, № 21
КОМПЕТЕНТНОЕ МНЕНИЕ
Трудоустройство иностранцев: оформление трудовых
отношений
Процедура оформления трудовых отношений закреплена в ст. 24 Кодекса законов о труде Украины
(далее – КЗоТ), согласно которой заключение трудового договора по общему правилу подтверждается
двумя фактами:
• наличие приказа или распоряжения работодателя о приеме на работу.
• фактический допуск к работе без оформления приказа (распоряжения) о приеме на работу.
Необходимо обратить внимание на формулировку – именно «заключение трудового договора».
Приказ (распоряжение) – это документ, подтверждающий заключение трудового договора. Сам же
трудовой договор по общему правилу является устным и лишь в четко указанных законодательством
случаях обязательна письменная форма его заключения, а именно:
- при организованном наборе работников;
- при заключении трудового договора о работе в районах с особыми природными географическими и
геологическими условиями и условиями повышенного риска для здоровья;
- при заключении контракта;
- в случаях, когда работник настаивает на заключении трудового договора в письменной форме;
- при заключении трудового договора с несовершеннолетним;
- при заключении трудового договора с физическим лицом;
- в иных случаях, предусмотренных законодательством Украины.
Письменная форма предусматривает детальное изложение обязанностей, как работника, так и
работодателя относительно обеспечения трудового договора. Сюда могут включаться, кроме условий,
установленных по соглашению сторон, также и условия, предусмотренные законодательством.
Особой формой трудового договора является трудовой контракт, в котором срок его действия, права,
обязанности и ответственность сторон (в том числе материальная), условия материального
обеспечения и организации труда работника, условия расторжения договора, в том числе досрочного,
могут устанавливаться соглашением сторон.
Письменный трудовой договор составляется в двух экземплярах и подписывается сторонами. Он
может заверяться печатью предприятия.
Письменную форму трудового договора не следует путать с процедурой его оформления. Те
обстоятельства, что работник пишет заявление о приеме на работу, работодатель издает приказ о
приеме на работу и т. д., не означают письменной формы трудового договору. Это уже этапы
оформления заключенного трудового договора.
Правильное оформление трудового договора необходимо определять как внесение работодателем в
соответствующие документы, имеющие правовое значение для работника, точных сведений о нем и
его работе в соответствии с действующим законодательством и достигнутым соглашением, а также в
установленные сроки. Выделяют следующие этапы оформления трудового договора:
1) подача работником заявления о приеме на работу с представлением всех необходимых документов;
2) визы определенных должностных лиц и резолюция представителя работодателя, имеющего право
приема на работу;
3) издание работодателем приказа о зачислении работника на работу на основе достигнутого
соглашения;
4) предъявление приказа о зачислении работнику под расписку;
5) внесение в трудовую книжку записи о приеме на работу, содержащей все необходимые элементы
оформления трудовой книжки работникам, поступающим на работу впервые.
Иностранные граждане, согласно действующему законодательству Украины (в частности,
Конституции Украины, КЗоТ, Закону «О международном частном праве» и ряду других), пользуются
теми же правами, что и граждане Украины. Это касается и трудовых отношений. Соответственно, и
процедура заключения непосредственно трудового договора аналогична процедуре с участием
граждан Украины.
Однако согласно ст. 8 Закона Украины «О занятости населения» работодатели имеют право на
использование труда иностранцев и лиц без гражданства на условиях трудового договора только при
наличии выданного работодателю государственной службой занятости разрешения на использование
труда иностранцев и лиц без гражданства, если иное не предусмотрено международными договорами
Украины, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины. Порядок выдачи,
продления срока действия и аннулирования разрешений на использование труда иностранцев и лиц
без гражданства определяется Кабинетом Министров Украины.
Во исполнение этого требования Кабинетом Министров Украины 8 апреля 2009 года принято
постановление № 322, которым утвержден соответствующий Порядок выдачи, продления срока
действия и аннулирования разрешений на использование труда иностранцев и лиц без гражданства
(далее – Порядок).
Таким образом, основным отличием приема на работу иностранного гражданина и лица без
гражданства от приема на работу гражданина Украины является необходимость получения
разрешения центра занятости на трудоустройство иностранца и связанные с этим процедуры.
Разрешение выдается республиканским центром занятости или по его поручению, областными и
приравненными к ним центрами занятости.
Главным вопросом в этом является подготовка полного пакета документов в центр занятости.
Вероятность получения разрешения на трудоустройство иностранца
определяется по большей части пакетом документов, предоставляемых в
центр занятости
Поскольку при этом и возникает больше всего вопросов, остановимся подробнее именно на
документах.
Пункт 5 Порядка определяет перечень документов, которые необходимо предоставить в
государственную службу занятости для получения разрешения на использование труда иностранца.
Фактически полнота этого пакета документов и определяет вероятность получения разрешения на
трудоустройство иностранца.
К таким документам, по общему правилу, законодатель относит:
1. Заявление. Четко определенной формы законодательством не предусмотрено. Как правило, центры
занятости предлагают свои стандартные формы, которые размещены на их сайтах и информационных
стендах. Наиболее целесообразно использовать именно их, поскольку они содержат всю необходимую
информацию.
2. Две цветные фотографии размером 3,5 х 4,5 см. Законодатель не определяет особых требований к
ним, кроме размера и цвета. Однако, например, Киевский городской центр занятости указывает, что на
обратной стороне фотографии должны быть указаны фамилия, имя иностранца и стоять оттиск печати
предприятия.
3. Обоснование целесообразности использования труда иностранца и возможности создания для него
соответствующих условий для пребывания и работы. Готовится в произвольной форме. Основное –
донести до Центра занятости невозможность использования труда гражданина Украины и
необходимость работы именно предлагаемого иностранца.
4. Документ (приказ, извлечение из протокола, доверенность и т. д.), оформленный в установленном
порядке, удостоверяющий право лица представлять интересы работодателя в центре занятости.
Требуется для подтверждения полномочий лица, подписывающего заявление и иные документы.
5. Справка органа государственной налоговой службы об уплате работодателем налогов и сборов
(обязательных платежей). Типовая форма утверждена приказом Государственной налоговой
администрации Украины № 849 от 04.11.2010 года. Выдается органом налоговой службы по месту
нахождения заявителя.
6. Справка центра занятости об отсутствии у работодателя задолженности перед Фондом. Выдается
органом Фонда общеобязательного государственного страхования от безработицы (центром
занятости) на основании типовой формы.
7. Квитанция о внесении платы за рассмотрение заявления. Требуется оригинал платежного документа
(платежное поручение с печатью банка или же квитанция с оттиском кассового аппарата банка).
Сумма – четыре минимальных заработных платы. По состоянию на 26.05.2011 г. это составляет 3840
грн. (4 х 960 грн.).
8. Копия проекта трудового договора (контракта), заверенная работодателем. Это указывает на
письменную форму документа. Критерием того, какой именно документ будет подаваться: договор
или контракт – является должность, на которую претендует иностранец. Это связано с тем, что сфера
применения контракта, согласно ч. 3 ст. 21 КЗоТ, определяется законами Украины. Соответственно,
если должность предусматривает заключение трудового контракта, то заключается контракт, если
трудового договора – договор. В частности, законодательством Украины допускается заключение
трудового контракта с руководителями предприятий (ст. 65 Хозяйственного кодекса Украины)
независимо от формы собственности, а также с иными категориями работников в отдельных сферах
экономики.
При подготовке и подписании договора (контракта) необходимо учитывать знание языка
иностранцем. Хотя законодательство и не требует составления договора (контракта) на языке,
которым владеет иностранец, но логичным и правильным будет составлять договор (контракт) на двух
языках: украинском и языке иностранца. Как правило, вторым языком будет английский, поскольку
им владеет большинство иностранцев, приезжающих в Украину.
Одним из существенных моментов является необходимость подачи проекта без указания в нем даты
заключения. Это связано с двумя моментами. Во-первых, как правило, в таких трудовых договорах
прописывается, что он вступает в силу и действует со дня получения разрешения на трудоустройство.
Во-вторых, в случае указания в договоре даты считается, что работодатель допустил иностранца к
работе без получения разрешения на трудоустройство, что в соответствии с п. 19 Порядка влечет за
собой ответственность в виде штрафа в размере до 20 минимальных зарплат (по состоянию на
26.05.2011 г. это составляет до 19200 грн.) за каждого такого работника.
Кроме того, Порядок определяет, что в выдаче разрешения может быть отказано, если в трудовом
договоре с иностранцем условия труда ухудшаются по сравнению с гражданами Украины,
выполняющими аналогичную работу.
Соответственно, в трудовом договоре необходимо определить условия труда иностранца не хуже, чем
у граждан Украины на аналогичных должностях. Центр занятости проверяет это, главным образом, по
размеру заработной платы, продолжительности рабочей недели и ежегодного отпуска.
Соответственно,
при
установлении
этих
условий
необходимо
ориентироваться
на
среднестатистические показатели в соответствующем регионе и в соответствующей отрасли.
9. Справка, скрепленная печатью и заверенная подписью работодателя (в случае наличия на
предприятии режимно-секретного органа – также подписанная его руководителем), о том, что рабочее
место либо должность, на которых используется труд иностранца, в соответствии с законодательством
не связаны с принадлежностью к гражданству Украины и не требуют предоставления допуска к
государственной тайне. Текст справки формулируется на основании требований к ее содержанию и
фактически дублирует соответствующий пункт Порядка.
10. Справка органа внутренних дел об отсутствии (наличии) судимости у иностранца, который на
момент оформления разрешения находится на территории Украины. Имеет установленную форму,
оформляется органами Министерства внутренних дел Украины и требуется только в случае, если
иностранец пребывает на территории Украины на момент подготовки и подачи документов в центр
занятости.
11. Справка уполномоченного органа страны происхождения (пребывания) о том, что иностранец,
находящийся на момент оформления разрешения за пределами Украины, не отбывает наказание за
совершение преступления и не находится под следствием. Справка (извлечение из реестра, базы
данных) оформляется компетентными правоохранительными органами страны, гражданином которой
является иностранец. В центр занятости представляется оригинал (в зависимости от страны выдачи
легализированный или апостилированный) с заверенным переводом на украинский язык.
12. Копии устава и свидетельства о государственной регистрации, заверенные в установленном
порядке. Предоставляются нотариальные копии документов, поскольку согласно действующему
законодательству Украины заверять копии может или орган, выдавший документы, или нотариус.
13. Копии документов об образовании или квалификации иностранца. Предоставляются заверенные
(при необходимости, легализированные или апостилированные) копии с заверенным переводом на
украинский язык.
14. Копии страниц паспортного документа иностранца, содержащие основные идентификационные
данные. Предоставляется копия с заверенным переводом, поскольку украинское законодательство
запрещает заверять копии документов, удостоверяющих личность.
Кроме того, при направлении иностранца на работу в Украину по договору между иностранным и
украинским субъектами, а также при работе по категории «внутрикорпоративные цессионарии»
необходимо предоставление дополнительных документов, подтверждающих соответствующие,
указанные выше, обстоятельства.
В срок до 30 дней после подачи полного пакета документов центр занятости принимает решение о
выдаче разрешения или об отказе в выдаче. Решение об отказе работодатель может обжаловать в
республиканский центр занятости или в суд.
Решение об отказе в выдаче разрешения на трудоустройство иностранца
работодатель может обжаловать в республиканский центр занятости или в
суд
В случае выдачи разрешения у работодателя возникают определенные обязанности, связанные с
трудоустройством иностранца, а именно:
• Направить заверенные копии разрешения на использование труда иностранца (п. 12 Порядка):
a. Непосредственно иностранцу-работнику – для оформления визы и подтверждения факта допуска к
работе со стороны государственных органов Украины;
b. В консульское учреждение Украины по месту постоянного проживания иностранца – для
оформления визы соответствующего типа (ИМ-1) для въезда в Украину на работу. Срок действия
визы приравнивается к сроку действия разрешения на трудоустройство. Отправку необходимо делать
с уведомлением, чтобы имелись доказательства отправки и, желательно, получения документа
соответствующим учреждением;
c. В территориальный орган или подразделение Государственного департамента по делам
гражданства, иммиграции и регистрации физических лиц МВД Украины (бывший ОВИР) – для
регистрации места временного проживания иностранца в Украине и, при необходимости, получения
справки на временное проживание в Украине. Это связано с тем, что виза ИМ-1 является одноразовой
и не позволяет многократно въезжать и выезжать из Украины. Для возможности многократного
пересечения границы Украины (если это необходимо по характеру работы) требуется оформить
справку о временном проживании в Украине. Это даст возможность неограниченное количество раз в
период ее действия выезжать из Украины и въезжать в нее.
• В течение трех рабочих дней с даты начала и даты прекращения работы иностранца письменно (в
свободной форме, достаточно раскрывающей и подтверждающей эти факты) уведомить центр
занятости о начале (прекращении) работы иностранца (п. 17 Порядка). Наиболее оптимальный
вариант – подача непосредственно в канцелярию Центра занятости с получением отметки о
регистрации на втором экземпляре. В случае невозможности – отправка заказным письмом с
уведомлением о вручении.
• Внести в трудовую книжку иностранца соответствующую запись о приеме на работу. В случае
отсутствия трудовой книжки у иностранца, завести ее и заполнить в порядке, установленном
Инструкцией о порядке ведения трудовых книжек работников, утвержденной приказом Министерства
труда Украины, Министерства юстиции Украины и Министерства социальной защиты Украины № 58
от 29.07.93 г. (раздел 1 Инструкции).
• Обратиться в государственную налоговую службу Украины и получить там справку о присвоении
иностранцу идентификационного номера плательщика налогов и иных обязательных платежей.
• Обеспечить регистрацию паспортного документа иностранца в соответствующем территориальном
органе или подразделении Государственного департамента по делам гражданства, иммиграции и
регистрации физических лиц (п. 17 Порядка);
• Информировать Центр занятости о регистрации паспортного документа иностранца в течение пяти
рабочих дней с даты регистрации (п. 17 Порядка). Законодательство не уточняет форму
информирования, но для подтверждения в будущем этих фактов желательно делать это в письменной
форме в порядке, аналогичном уведомлению о начале и прекращении работы.
• Письменно уведомить центр занятости, органы государственной пограничной службы и органы
внутренних дел в течение трех рабочих дней о том, что иностранец в установленный срок не
приступил к работе без уважительных причин (п. 18 Порядка). Желательно это сделать в порядке,
установленном для уведомления о начале и прекращении работы.
• После окончания срока действия разрешения вернуть его в центр занятости (п. 24 Порядка).
Наиболее целесообразно сделать это с сопроводительным письмом непосредственно в канцелярию
Центра занятости, чтобы иметь бесспорные доказательства возврата. С этой обязанностью
корреспондируются следующие моменты:
- в трудовом договоре с иностранцем указывается срок действия – на время действия разрешения на
использование труда иностранца;
- в день окончания срока действия разрешения на использование труда иностранца целесообразно
издать приказ о его увольнении в связи с окончанием срока действия разрешения и трудового
договора и внести в трудовую книжку иностранца соответствующую запись.
Законодательством предусмотрено и продление срока действия разрешения на работу иностранца. Для
этого за один месяц до окончания срока действия в Центр занятости подается пакет документов,
аналогичный тому, который подается при первичном получении разрешения.
За непредставление отчета по форме № 5-ПН «Отчет о принятых
работниках», который должен подаваться ежедекадно за периоды: с 1 по
10, с 11 по 20 и с 21, грозят штрафные санкции
Что касается отчетности, подаваемой в центр занятости, то законодательство предусматривает
обязанность работодателя подавать отчет по форме № 2-ТМ «Отчет предприятий, организаций и
учреждений о численности и составе иностранцев, временно работающих в Украине» (трудовая
миграция) (утверждена приказом Министерства статистики Украины № 163 от 30.05.96). Согласно
этому приказу данная форма отчетности подается предприятиями, организациями, учреждениями,
использующими труд иностранцев, дважды в год (за каждое полугодие) на восьмой день после
окончания отчетного периода в районные и городские органы службы занятости. К отчету прилагается
регистрационная карточка иностранца, временно работающего в Украине (типовая форма № 1-им),
утвержденная приказом Министерства статистики Украины № 28 от 31.01.96 г.
Кроме того, для упрощения подготовки этих форм отчетности этим же приказом Министерства
статистики Украины (№ 28) утверждена Инструкция по заполнению государственной статистической
отчетности по форме № 2-ТМ (трудовая миграция), в которой описан порядок заполнения этой
формы.
Что касается ответственности за несвоевременную подачу этой формы отчетности, то Кодекс
Украины об административных правонарушениях (далее – КоАП Украины) в ст. 1653
предусматривает ответственность за несвоевременное предоставление или непредоставление
определенных Законом Украины «Об общеобязательном государственном социальном страховании на
случай безработицы» (далее – Закон) сведений, предоставление недостоверных сведений об
использовании средств общеобязательного государственного социального страхования на случай
безработицы. Санкции за нарушение – штраф в размере 136 – 255 грн. при первичном нарушении и
170 – 340 грн. – при повторном нарушении. Закон (ст. 35) устанавливает, что работодатель обязан
подавать исполнительной дирекции Фонда общеобязательного государственного страхования на
случай безработицы в установленном порядке в соответствии с законодательством сведения о
принятии на работу работников. В соответствии со ст. 12 Закона функции исполнительной дирекции
фонда, как его исполнительного органа, возлагается на органы государственной службы занятости.
С учетом изложенного законодательство прямо не предусматривает ответственности за неподачу или
несвоевременную подачу формы № 2-ТМ. Нельзя исключить, что при сегодняшней обстановке в
Украине центры занятости могут попытаться привлекать к ответственности должностных лиц
работодателей за неподачу и/или несвоевременную подачу указанной формы отчетности № 2-ТМ на
основании ст. 1653 КоАП Украины. Однако это будет неправомерно и может быть обжаловано
работодателем вышестоящему органу или в суд.
Более вероятно привлечение к административной ответственности по указанной статье КоАП
Украины за непредставление отчета по форме № 5-ПН «Отчет о принятых работниках», который
должен подаваться ежедекадно за периоды: с 1 по 10, с 11 по 20 и с 21 по последнее число отчетного
месяца и не позднее третьего дня после окончания отчетной декады и является сведениями о принятии
работников на работу.
ВЫВОД:
Иностранные граждане согласно действующему законодательству
Украины при трудоустройстве в Украине пользуются теми же правами,
что и граждане Украины, а процедура заключения трудового договора
аналогична процедуре с участием граждан Украины. Однако в
соответствии со ст. 8 Закона Украины «О занятости населения»,
работодатели имеют право на использование труда иностранцев и лиц без
гражданства на условиях трудового договора только при наличии
выданного работодателю государственной службой занятости разрешения
на использование труда иностранцев и лиц без гражданства (если иное не
предусмотрено международными договорами Украины, согласие на
обязательность которых дано Верховной Радой Украины). В случае
трудоустройства иностранцев работодатели обязаны подавать в
соответствующие органы отчетность по установленной законодательством
форме.
Кирилл Казак,
партнер, адвокат
ЮФ ООО «КПД Консалтинг»
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
52
Размер файла
227 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа