close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

На правах рукописи

код для вставкиСкачать
На правах рукописи
Кузьменко Андрей Сергеевич
ДОГОВОР РОЗНИЧНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ
В СФЕРЕ ДИСТАНЦИОННОЙ ТОРГОВЛИ
Специальность 12.00.03
Гражданское право; предпринимательское право;
семейное право; международное частное право
АВТОРЕФЕРАТ
диссертации на соискание ученой степени
кандидата юридических наук
МОСКВА – 2010
Работа выполнена на кафедре гражданско-правовых дисциплин
Юридического факультета им. М.М.Сперанского ГОУ ВПО «Академии
народного хозяйства при Правительстве Российской Федерации».
Научный
руководитель:
доктор юридических наук, профессор
Шерстобитов Андрей Евгеньевич
Официальные
оппоненты :
доктор юридических наук, профессор
Санникова Лариса Владимировна
кандидат юридических наук, доцент
Сидорова Татьяна Энгмаровна
Ведущая организация:
Мордовский государственный
университет им. Н.П. Огарева
Защита диссертации состоится «28» сентября 2010 г. в 16 часов 00
минут на заседании диссертационного совета Д 504.001.03 при ГОУ ВПО
«Академии народного хозяйства при Правительстве Российской Федерации»
по адресу: 119571, Москва, проспект Вернадского, д.82, зал заседания
ученого совета.
C диссертацией можно ознакомиться в библиотеке ГОУ ВПО
«Академии народного хозяйства при Правительстве Российской Федерации».
Автореферат разослан «10» августа 2010 г.
Ученый секретарь
диссертационного совета
кандидат юридических наук, доцент
Емелина Л.А.
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
Актуальность темы диссертационного исследования. В последние
годы в России получила развитие такая форма торговой деятельности, как
дистанционная торговля. Несмотря на сравнительно непродолжительную
историю, данная форма уже имеет достаточно широкое распространение. Для
нее характерны свои отличительные признаки и особенности организации
продажи товаров.
Основой для возникновения дистанционной торговли является почтовокаталожная (или каталожная) торговля. Продажа товаров посредством
каталогов обусловлена возможностью направления оферты в виде каталога
потенциальному покупателю, находящемуся вне стационарного места продажи
товаров, и передачи товаров посредством доставки заказанного товара
почтовым оператором, курьерской службой. Общий принцип реализации
товаров при дистанционной торговле заключается в возможности реализации
товаров потенциальным покупателям, находящимся не в месте нахождения
продавца.
Развитие как почтово-каталожной торговли, так и дистанционной
торговли сопряжено с такими факторами, как совершенствование систем
доставки товаров, научный и технический прогресс, социально-экономические
процессы, происходящие в обществе в целом.
Началом массовой торговли по каталогам и доставкой товаров почтой
принято считать XIX век. Именно в это время развитие железнодорожного
транспорта, возможность печати каталогов позволило, в совокупности с
социально-экономическими и географическими факторами, дать импульс
развитию почтово-каталожной торговли. С началом активного использования
информационных технологий в конце XX в. расширились возможности по
предложению
товаров
потенциальным
покупателям.
Теперь
помимо
традиционного каталога информация о товарах может предоставляться на
различных носителях, по различным каналам коммуникации. Изменились и
1
сами каталоги, они стали интерактивными, потенциальные покупатели кроме
традиционного каталога могут получить информацию о товарах и услугах
посредством Интернета, телевидения, мобильного телефона.
Дистанционная торговля как отдельная форма торговой деятельности с
развитием информационных технологий получила возможность использовать
различные формы торговли, отличающихся друг от друга способом доведения
до потенциального покупателя информации о товаре, его потребительских
свойствах. В свою очередь, каждая из форм дистанционной торговли является
отдельным видом коммерческой деятельности с присущими ей процессами
организации торговли.
Нормативно-правовое регулирование дистанционной торговли в России
как отдельной формы торговой деятельности имеет сравнительно недавнюю
историю. Началом ее можно считать внесение в Федеральный закон от 7
февраля 1992 г. «О защите прав потребителей» ст. 26.1 1, а в дальнейшем –
внесение дополнений в ст. 497 ГК РФ 2 и принятие «Правил продажи товаров
дистанционным способом» 3.
Система нормативно-правового регулирования дистанционной торговли в
настоящее время состоит из общих норм, определяющих: правовое положение
участников дистанционной торговли, обязательственные отношения между
сторонами в рамках заключаемых договоров розничной купли-продажи,
защиты прав потребителей при продаже товаров дистанционным способом, а
так же специальных норм определяющих: порядок продажи товаров
дистанционным способом, нормативно – правовое регулирование отдельных
видов деятельности связанных с продажей товаров дистанционным способом.
Новизна дистанционной торговли, как отдельной формы торговой
деятельности, наличие различных форм дистанционной торговли, требующих в
некоторых
случаях
специального
нормативно-правового
регулирования,
СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 140 с посл. изм. и доп.
СЗ РФ. 2007. №44. Ст. 5282
3
Утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 27 сентября 2007 г. № 612 //
СЗ РФ. 2007. № 41. Ст. 4894 (далее - Правила продажи товаров дистанционным способом).
2
1
2
необходимость более детального регулирования процесса заключения и
исполнения договоров розничной купли-продажи в сфере дистанционной
торговли в совокупности с законодательством, регламентирующим механизм
организации продаж, защиты прав потребителей предполагает более детальное
теоретическое осмысление отношений, складывающихся между субъектами
дистанционной торговли, а также совершенствование ее нормативно-правого
регулирования.
Степень разработанности темы исследования. В российской правовой
науке в настоящее время отсутствуют монографии, посвященные данной теме.
В советский период такие авторы, как Г.Г. Типухян, В.В. Пшеничников, В.В.
Шелихов, Л.В. Орленко, И.М. Кулишер, А.Н. Погребняк, В.В. Щербаков, А.И.
Барановский уделяли внимание лишь некоторым аспектам организационнохозяйственной составляющей почтово-каталожной торговли, подчеркивали
значимость этого вида торговли для обращения товаров.
Ряд исследований посвящен такой форме дистанционной торговли, как
Интернет-торговля. В работах Е.В. Балыбердина, Л.В. Горшкова, Н.А.
Дмитрика, А.С. Косарева, В.Б. Наумова, С.В. Петровского, Р.Г. Русавского,
М.В. Якушева уделяется внимание вопросам правового регулирования
отношений по защите авторских и смежных прав в сети Интернет, правовому
регулированию оказания Интернет-услуг, анализу состояния рынка Интернетторговли и перспектив его развития, Интернет-право рассматривается как
комплексный институт.
В работах С.В. Алексеева, Л.Р. Барашян, Ю.А. Метелевой, С.Н. Попова,
О.А Табекина, А.Н. Толкачева, Е.В. Измайловой и др. освещаются вопросы
правового регулирования маркетинговой деятельности, неразрывно связанной с
процессом торговли дистанционным способом. Основной акцент авторы
делают на комплексном анализе правового регулирования маркетинга, не
раскрывая особенностей правового регулирования прямого маркетинга.
Достаточно
большое
количество
исследований
посвящено
обязательственным отношениям, возникающим из договора купли-продажи и
3
договора
розничной
купли-продажи,
заключаемых
при
стационарной
розничной торговле. В частности, среди них можно выделить работы таких
авторов, как Е.Ф. Алексеев, М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, Н.Г. Вавин,
Ф.И. Гавзе, К.А. Граве, Г.Ф. Деревянко, Н.Д. Егоров, О.А. Красавчиков, Ю.Я.
Львович, Л.А. Лунц, В.Н. Можейко, И.Б. Новицкий, В.В. Ровный, В.А.
Рясенцев, О.Н. Садиков, А.А. Соловьев, А. Е. Шерстобитов и др. Однако в
данных исследованиях специальных исследований договора розничной куплипродажи товаров при почтово-каталожной или дистанционной торговле не
проводилось.
В работах, посвященных защите прав потребителей (Т.О. Айман, М.А.
Бычко, В.П. Грибанов, К.О. Гущина, С.А. Подзорова, Э.Г. Корнилов, А.Б.
Куликов, Ю.А. Можаренко, А.А. Райлян, М.В. Филатов, Б.А. Шабля, Л.А.
Шашкова, А.Е. Шерстобитов), рассматриваются различные аспекты защиты
прав потребителей в рамках действующего законодательства, начиная от
определения статуса потребителя и заканчивая защитой его прав при
рассмотрении гражданских дел в судах. Однако авторы не акцентируют
внимание на защите прав потребителей при торговле вне стационарных мест
продажи товаров.
Несмотря на достаточную проработанность отдельных вопросов в рамках
различных институтов гражданского права при осуществлении торговли в
стационарных местах продажи товаров, на сегодняшний день не уделяется
внимание детальному исследованию заключаемых при продаже товаров
дистанционным способом договоров розничной купли-продажи, правового
регулирования отношений по розничной купле-продаже при торговле
дистанционным
посредством
способом.
различных
складывающейся
системы
Вместе
форм
с
тем,
увеличение
дистанционной
нормативно-правового
товарооборота
торговли,
наличие
регулирования
продаж
товаров этим способом требует дополнительного исследования данного вида
розничного товарного обращения, опираясь на действующие российские и
4
международно-правовые акты, практику делового оборота организации продаж
товаров дистанционным способом.
Цели диссертационного исследования состоят:
1) в анализе правового регулирования отношений, складывающихся
между организациями, занимающимися продажей товаров дистанционным
способом, физическими и юридическими лицами при продаже товаров
дистанционным способом по договору розничной купли-продажи; последствий
неисполнения
или
ненадлежащего
исполнения
со
стороны
продавцов
обязательств в рамках заключаемых договоров;
2) в выработке практических рекомендаций по совершенствованию
нормативно-правового регулирования дистанционной торговли.
Задачи диссертационного исследования. Указанными выше целями
обусловлено решение следующих задач:
–
изучить
исторические
предпосылки
и
условия
возникновения
дистанционной торговли как отдельной формы торговой деятельности;
–
проанализировать
систему
нормативно-правового
регулирования
отношений, складывающихся между субъектами дистанционной торговли;
– изучить договоры розничной купли-продажи, заключаемые между
субъектами дистанционной торговли, и определить их особенности;
– рассмотреть порядок заключения и исполнения договоров розничной
купли-продажи при дистанционной торговле, а также правовые последствия
неисполнения или ненадлежащего исполнения договоров розничной куплипродажи при продаже товаров дистанционным способом;
– сформулировать практические рекомендации по совершенствованию
действующих нормативно-правовых актов, опираясь на теоретические выводы
и практику дистанционной торговли, обусловленную спецификой продажи
товаров в сфере дистанционной торговли.
Методологической основой диссертационного исследования являются
положения общенаучного диалектического метода познания. В работе были
использованы также частно-научные и специальные методы: исторический,
5
сравнительно-правовой,
логико-юридический,
системно-структурный,
формально-логический, а также анализ документов, практики делового
оборота.
Теоретическую
основу
научной
работы
составили
труды
таких
отечественных правоведов, как С.С. Алексеев, В.В. Безбах, М.И. Брагинский,
С.Н. Братусь, А.Б. Венгеров, Н.Г. Вавин, В.В. Витрянский, Ф.И. Гавзе, К.А.
Граве, В.П. Грибанов, В.С. Ем, А.Ю. Кабалкин, О.А. Красавчиков, В.А.
Рясенцев, О.Н. Садиков, А.П. Сергеев, Е.А.Суханов, В.Ф. Попондопуло, Б.И.
Пугинский, В.П. Камышанский, Н.И. Клейн, О.Э. Лейст, Ю.Я. Львович, Л.А.
Лунц, Я.М. Магазинер, Д.И. Мейер, В.Н. Можейко, В.П. Мозолин, И.Б.
Новицкий, К.П. Победоносцев, О.С. Иоффе, Ю.К. Толстой, Р.О. Халфина, А.Е.
Шерстобитов, Г.Ф. Шершеневич, В.Н. Шретер и др.
В процессе исследования вопросов истории и правового регулирования
дистанционной торговли, выделения понятия дистанционной торговли и ее
характерных
признаков,
экономической
характеристики
дистанционной
торговли были рассмотрены труды С.В. Алексеева, А.И. Барановского, И.Р.
Барашян, И.Т. Балабанова, В.В. Безбаха, И.Л.Бачило, Ю.Е. Булатецкого, Л.В.
Горшковой, Н.А. Дмитрика, И.В. Зенкина, И.М. Кулишер, В.В. Котовой, Тони
Кейт, С.В. Мурашовой, С.В. Петровского, А.Н. Погребняк, В.В. Пшеничникова,
И.М. Рассолова, Р.Г. Русавского, Л.В. Орленко, Т.К. Серегиной, А.Н.
Соколовой, Ю. В. Травкина, Г.Г. Типухян, Я. Тиме, Л.В. Трухановича, В.В.
Шелихова, В.П. Шиманского, Д.Л. Щура, А.В. Юрасова, Г.Л. Багиева, Т.С.
Бронниковой, Б. Драйтон, Е.П. Голубкова, Д. Ксардель, А.В. Лукиной, Т.Д.
Масловой, А.П. Панкрухина, Д.О. Смирнова, Е.Н. Шереметьевой и др.
По вопросам защиты прав потребителей и правовым последствиям
ненадлежащего исполнения договора купли-продажи в ходе исследования
использовались труды таких авторов, как Т.Е. Абова, Ю.Г. Басин, А.М. Бычко,
К.К. Борисова, Е.В. Бриных, С.Н. Веретникова, О.В. Дмитриева, А.Г. Диденко,
Н.Д. Егоров, О.Н. Зименкова, О.П. Зиновьева, М.С. Карпов, Н.И. Клейн, П.В.
Крашенинников, А.Б. Куликов, Э.Г. Корнилов, М.С. Кораблева, С.В. Курылев,
6
Ю.А. Можаренко, Д.В. Микшис, Д.В. Новак, Л.А. Обушенко, Л.Н. Рогович,
И.С. Самощенко, А.П. Сергеев, Э.Л. Страунинг, Г.Я. Стоякин, М.К.
Треушников, В.А. Тархов, А.М. Эрделевский, М.Ю. Челышев, М.В. Филатова,
А.А. Райлян, Б.А. Шабля, Л.А. Шашкова, М.Х. Фарукшин, В.Ф. Яковлев, М.И.
Усенко.
Нормативно-правовую
базу
исследования
составляют
нормативно-
правовые акты, регламентирующие продажу товаров в стационарных и вне
стационарных местах продажи товаров; рекламу; проведение стимулирующих
лотерей; обработку персональных данных; защиту прав потребителей;
деятельность некоммерческих организаций; ответственность за нарушение прав
потребителей при исполнении обязательств в рамках заключенного договора
розничной купли-продажи. Помимо действующих российских нормативную
базу
исследования
составляют
международно-правовые
акты,
регламентирующие продажу товаров дистанционным способом, вопросы сбора,
обработки и хранения персональных данных, прямых продаж, защиту прав
потребителей при продаже товаров дистанционным способом.
Объект
и
предмет
исследования.
Объектом
диссертационного
исследования выступают общественные отношения, складывающиеся между
субъектами – физическими и юридическими лицами, индивидуальными
предпринимателями при продаже товаров дистанционным способом в рамках
заключаемых договоров розничной купли-продажи.
Предметом исследования является нормативно-правовое регулирование
отношений по передаче в собственность движимых вещей между субъектами
дистанционной торговли, и возникающие, в случае нарушения гражданских
прав покупателей, права на защиту гражданских прав покупателей.
Научная новизна диссертационного исследования заключается в том,
что в ней впервые в современном гражданском праве на монографическом
уровне осуществлен комплексный анализ отношений розничной куплипродажи, складывающихся между субъектами гражданского права в сфере
дистанционной торговли, обладающих совокупностью особых признаков и
7
черт, которые позволяют определить их как самостоятельную разновидность
договора розничной купли-продажи. В работе выявлены и теоретически
обоснованы меры, позволяющие обеспечить надлежащую охрану прав
потребителей применительно к договору розничной купли-продажи в сфере
дистанционной торговли.
На основании проведенного исследования на защиту выносятся
следующие положения:
1. В отличие от общего правила, когда реклама, содержащая существенные
условия договора, признается публичной офертой, при дистанционной торговле
наличие существенных условий в рекламе не позволяет отожествить такое
предложение с публичной офертой. При торговле дистанционным способом
отсутствие у покупателя возможности непосредственно ознакомиться с товаром
или его образцом в месте продажи требует доведения до покупателя согласно
потребительскому законодательству информации о доставке товара, условиях
приобретения и сроке действия предложения. Отсутствие в направляемом
продавцом
предложении
указанной
информации
делает
невозможным
соответствующий выбор, заказ и доставку товара.
2. Основаниями выделения договора розничной купли-продажи при
продаже товаров дистанционным способом в отдельный вид договора
являются:
предложение
товара
в
его
описании,
представленное
на
фотоснимках, содержащихся в каталогах, проспектах, буклетах и т.п., а также
место
исполнения
договора,
всегда
находящееся
вне
стационарного
размещения продавца.
3. Момент заключения договора розничной купли-продажи в сфере
дистанционной торговли связан с получением продавцом акцепта покупателя,
либо,
если
договором
розничной
купли-продажи
предусмотрена
предварительная оплата, акцепт, соединенный с оплатой стоимости товара. К
отношениям по розничной купле-продаже товаров дистанционным способом не
применимо специальное правило момента заключения договора, установленное
8
для договоров розничной купли-продажи и связанное с выдачей продавцом
кассового или товарного чека, или документа, подтверждающего оплату товара.
4.
Условие
существенным
о
доставке
условием
товара
договора
продавцом
розничной
покупателю
купли-продажи
является
в
сфере
дистанционной торговли. В отсутствие данного условия договор розничной
купли-продажи считается незаключенным.
5.
Момент
перехода
права
собственности
при
продаже
товаров
дистанционным способом ставится в зависимость от формы оплаты стоимости
товара, указанной продавцом в заключаемом договоре розничной куплипродажи.
Указание
в
договоре
розничной
купли-продажи
условия
о
предварительной оплата или оплате «наложенным» платежом предполагает
переход права собственности от продавца к покупателю в момент передачи
товара, а включение в договор розничной купли-продажи условия о
последующей оплате переход права собственности в момент оплаты стоимости
за переданный товар.
6. Совокупность особых признаков и черт, присущих договору розничной
купли-продажи в сфере дистанционной торговли при его заключении и
исполнении (специфические способ и момент заключения, особенности
существенных условий и перехода права собственности на товар, наличие
условий, относящихся к другим видам договоров розничной купли-продажи),
дает основание считать его самостоятельной разновидностью договора
розничной купли-продажи.
7. Возможность отказаться от товара в любое время до его передачи, а
после передачи – в течение семи дней, или в трехмесячный срок, если продавец
в момент доставки товара не предоставил информацию о порядке и сроках
возврата товара надлежащего качества – являются специальными мерами
оперативного воздействия отказанного характера, связанными с расторжением
договора или отказом от ненадлежащего исполнения обязательств со стороны
продавца.
9
8. В целях создания дополнительных гарантий охраны прав потребителей в
сфере дистанционной торговли при заключении договоров розничной куплипродажи, одной из сторон которых выступают физические лица, обоснована
необходимость создания
саморегулируемой организации участников рынка
дистанционной торговли.
В
качестве
практических
рекомендаций
по
совершенствованию
нормативно-правового регулирования дистанционной торговли представляется
необходимым:
– в ст.ст. 20 и 21 Федерального закона «О защите прав потребителей»
установить
для
дистанционной
торговли
строго
определенные
сроки
устранения недостатков и замены товара ненадлежащего качества;
– статью 16 Федерального закона «О защите прав потребителей»
дополнить пунктом, запрещающим продавцу предлагать покупателю товары
путем принятия участия в различного рода маркетинговых акциях с указанием
на
состоявшийся
факт
выигранного
последним
приза.
Предусмотреть
ответственность за проведение таких акций;
– внести дополнения и изменения в положения п.п. 8, 9, 19, 20, 23 Правил
продажи товаров дистанционным способом;
– дополнить положения п.п. 8, 9 Правил продажи товаров дистанционным
способом информацией о факте использования товара или устранения в нем
недостатков;
– в п. 19 указать на возможность замены обусловленного договором
товара на другой товар до заключения договора розничной купли-продажи при
наличии
предварительного
уведомления
со
стороны
продавца
и
соответствующего согласия со стороны покупателя;
– в п. 20 исключить в качестве одного из моментов заключения договора
розничной купли-продажи момент, связанный с выдачей продавцом кассового
или товарного чека, а также иного документа, подтверждающего оплату товара;
– в п. 23 определить максимальный срок выполнения обязательств по
доставке товаров с одновременным исключением неопределенного срока
10
(«разумный срок») и изложить данный пункт Правил в следующей редакции:
«Продавец обязан передать товар покупателю в порядке и сроки, которые
установлены в договоре, но не более 30 дней с момента получения намерения
продавца. Обязательство, не исполненное в сроки, установленные в договоре,
продавец должен выполнить в новые сроки, согласованные между сторонами,
но не позднее 15 дней с момента уведомления покупателя».
Выводы
и
проведенного
им
предложения
анализа
диссертанта
действующих
базируются
на
результатах
нормативно-правовых
актов,
регулирующих взаимоотношения между субъектами дистанционной торговли в
России и в странах Евросоюза, практики делового оборота по организации и
продаже товаров дистанционным способом на территории Российской
Федерации,
а
также
практики
защиты
прав
потребителей
и
правоприменительной практики при нарушении гражданских прав субъектов
дистанционной торговли.
Теоретическая и практическая значимость работы заключается в
возможности использования сделанных в диссертации выводов и предложений
в целях дальнейшего развития соответствующих аспектов теории организации
и осуществления коммерческой деятельности в виде торговли дистанционным
способом, а также при совершенствовании действующего законодательства,
регулирующего отдельные формы дистанционной торговли.
Апробация результатов исследования. Отдельные положения научной
работы изложены в форме докладов на Международных научно-практических
конференциях «Mail Order», проводившихся в г. Москва в 2006–2007 гг.; VII
Всероссийской ежегодной научно-практической конференции «Российское
законодательство в современных условиях», проводившейся в г. Брянске в 2009
г.; VI Международной научной конференции студентов и аспирантов и
молодых ученых «Правовая система м вызовы современности», проводившейся
в г. Уфе в 2009 г., на круглых столах, организованных и проведенных
Национальной ассоциацией дистанционной торговли РФ, Национальной
ассоциацией прямых продаж РФ. Ряд положений диссертационной работы
11
вошли в предложения, направленные в комитеты ГД РФ, Правительство РФ,
Министерство экономического развития и торговли РФ, при разработке Правил
продажи товаров дистанционным способом, ФЗ «О персональных данных», ФЗ
«Об основах государственного регулирования торговой деятельности в
Российской Федерации».
Структура диссертационного исследования обусловлена целями и
поставленными
задачами.
Работа
состоит
из
введения,
трех
глав,
объединяющих восемь параграфов, и библиографии.
СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
Во
введении
исследования,
определены
представлено
объект
и
обоснование
предмет
диссертационного
актуальности
и
степени
разработанности исследуемой темы, указаны теоретическая и методологическая
основы работы, обозначена научная новизна и практическая значимость
диссертационного
исследования,
а
также
сформулированы
положения,
выносимые на защиту.
Первая глава «Понятие и правовое регулирование отношений в сфере
дистанционной торговли» посвящена исследованию дистанционной торговли
как отдельной формы торговой деятельности, правового регулирования
дистанционной торговли.
В первом параграфе «Дистанционная торговля как форма торговой
деятельности» раскрывается содержание понятия дистанционной торговли,
выделены отличительные признаки и различные формы дистанционной
торговли.
В результате проведенного анализа экономической литературы автором
указано на наличие двух основных форм розничной купли-продажи товаров:
стационарная
торговля
(магазинная)
и
нестационарная
торговля
(внемагазинная). Дальнейший анализ литературы показал, что исследователи,
занимающиеся вопросами торговли, проводят разграничение внемагазинной
12
торговли на различные формы в зависимость от места совершения сделки
между продавцом и покупателем. В этом отношении основой дистанционной
торговли среди отдельных форм нестационарной розничной торговли является
почтово-каталожная торговля.
В отличие от других форм розничной нестационарной торговли, таких
как
разностная
осуществляется
и
без
развозная
торговля,
непосредственного
почтово-каталожная
общения
между
торговля
продавцом
и
покупателем.
На основании указанного признака автором выделены основные формы
дистанционной торговли, такие как: электронная торговля (e-commerce),
торговля через мобильный телефон (m-commerce), телеторговля (tv shops) и
почтово-каталожная торговля (mail order).
Дальнейшее исследование показало, что каталоги и различные средства
связи являются основными источниками распространения информации о товаре
при дистанционной торговле и выступают в качестве каналов маркетинговой
коммуникации, используемыми при дистанционной торговле в рамках прямого
маркетинга. В результате применения прямого маркетинга розничная продажа
товаров
вне
стационарных
мест
продажи
товаров
осуществляется
персонифицировано. Не персонифицированное обращение к покупателям при
дистанционной торговле возможно при условии направления продавцом
оферты неопределенному кругу лиц без указания конкретного адресата.
Опираясь на практику делового оборота, анализ нормативно-правовых
документов, мнения различных авторов, занимающихся вопросами маркетинга,
прямого
маркетинга
и
дистанционной
торговли,
исследуя
механизм
взаимодействия между продавцом и покупателем при продаже товаров
дистанционным
способом,
автором
выделены
отличительных
признаки
дистанционной торговли: наличие расстояния или дистанции между продавцом
и покупателем; обязательная доставка товара покупателю, наличие оферты,
направляемой в каталогах и средствах связи.
13
С учетом выделенных признаков автором доказывается невозможность
отнесения к дистанционной торговле прямых продаж, продажи товаров с
помощью любых технических средств, находящихся вне стационарных мест
торговли.
По результатам анализа автор делает вывод, что дистанционная торговля
–
это
торговая
осуществляемая
деятельность
вне
по
розничной
стационарных
мест
купле-продаже
продажи
товаров,
товаров,
без
непосредственного общения продавца и покупателя в момент заключения
договора розничной купли-продажи, а только посредством размещения
предложений продавца в каталогах и средствах связи, с обращением как к
неопределенному кругу лиц, так и строго персонифицировано, с последующей
обязательной доставкой товара от продавца покупателю.
Во втором параграфе первой главы «Правовое регулирование
дистанционной торговли» рассмотрено нормативно-правовое регулирование
дистанционной торговли на различных этапах взаимоотношения продавца и
покупателя, отдельных форм дистанционной торговли, сделаны практические
рекомендации
по
совершенствованию
действующего
законодательства,
регулирующего процесс продажи товаров дистанционным способом.
В ходе анализа направляемой от продавца к покупателю информации о
товаре, при первичном обращении, выявлено, что данная информация может
отвечать признакам рекламы, выступать в качестве приглашения делать оферту,
а также являться публичной офертой.
При этом согласно общему правилу, изложенному в п. 2 ст. 437 ГК РФ,
реклама, содержащая существенные условия договора, признается публичной
офертой.
Анализ норм потребительского законодательства, в части доведения до
потребителей информации о товаре, законодательства, регулирующего процесс
торговли дистанционным способом, и исследование понятия «реклама» в
действующих
нормативно-правовых
актах,
учитывая
мнения
таких
исследователей, как: В.В. Витрянский, А.Н. Кучер, А.Н. Кайль, О.Н. Садиков,
14
позволили сделать вывод о том, что в отличие от общего правила, когда
реклама, содержащая существенные условия договора, признается публичной
офертой, при дистанционной торговле наличие существенных условий в
рекламе не позволяет отожествлять такое предложение с публичной офертой.
Дальнейший анализ направляемой в каталогах и средствах связи
информации о товаре, содержащей все существенные условия договора
розничной
купли-продажи,
условия
согласно
потребительскому
законодательству, позволил отнести направляемое предложение в каталогах и
средствах связи к оферте, а не к предложению делать оферту.
Продолжая исследование преддоговорного этапа, автором выделено такое
направление нормативно-правового регулирования дистанционной торговли
как нормативно-правовое регулирование сбора, обработки, хранения и
передачи персональных данных покупателей физических лиц.
Сравнительный анализ законодательства о персональных данных стран
Евросоюза в части сбора, обработки персональных данных с действующим
Российским законодательством показал, что в отличие от Директивы 95/46/ЕС 4,
где сбор и обработка персональных данных осуществляются на основе
принципа «opt-out», в Федеральном законе от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О
персональных данных» 5 сбор и обработки персональных данных подчиняется
принципу «opt-in». Автор отмечает, что применение принципа «opt-in» в
российском законе опосредованно включением в понятие «персональные
данные» двух различных понятий: «частная жизнь» (ст.ст. 23, 24 Конституции
РФ) 6 и «идентификационные данные», что приводит к исключению любой
возможности обращения к субъекту персональных данных со стороны продавца
без предварительного получения согласия на их использование, а к
персональным данным относится любая информация об идентифицируемом
Директива 95/46/ ЕС «О защите прав частных лиц применительно к обработке
персональных данных и о свободном движении таких данных». 24 октября 1995 г. //
http://www.gdf.ru/books/books/defence/005.shtml.
5
СЗ РФ. 2006. №31 (ч.1), ст.3451 с посл. изм. и доп.
6
«Российская газета» от 25.12.1993 г. N 237 с посл. изм. и доп.
4
15
субъекте, включая рост, вес и т.д. Как следствие, продавец ограничен в
возможности
любого
общения
с
потенциальными
покупателями
без
соответствующего согласия с их стороны.
Автор отмечает, что исполнение договорных обязательств со стороны
продавца связано с доставкой заказанного товара и его передачей покупателю.
Доставка и передача товаров регулируется действующими положениями
гражданского законодательства, специальными нормативно-правовыми актами.
Проведенный
регулирующих
анализ
отношения
специальных
по
продаже
нормативно-правовых
товаров
отдельными
актов,
формами
дистанционной торговли (электронная торговля (e-commerce), торговля через
мобильный телефон (m-commerce), телеторговля (tv shops) и почтовокаталожная торговля (mail order)), выявил их отсутствие в действующей
системе права.
На основе анализа Правил продажи товаров дистанционным способом,
Директивы 97/7/EC «О защите покупателей при дистанционной торговле» 7 и
Европейской конвенции о международной почтовой и дистанционной
торговле 8, а также фактических отношений по купле–продаже товаров,
складывающихся между продавцом и покупателем, на преддоговорном этапе,
до заключения договора розничной купли-продажи, автором разработаны
практические
рекомендации
по
внесению
изменений
в
действующие
положения Правил продажи товаров дистанционным способом.
Вторая
глава
«Договор
розничной
купли-продажи
в
сфере
дистанционной торговли» посвящена выявлению особенностей, связанных с
заключением и исполнением договора розничной купли-продажи при продаже
товаров дистанционным способом.
В первом параграфе «Понятие и особенности договора розничной
купли-продажи» рассмотрено понятие, предмет, форма, субъективный состав,
7
Директива 97/7/EC «О защите покупателей при дистанционной торговле». Европарламент,
20 мая 2007 г. // http://www.spamlaws.com/f/docs/97-7-ec.pdf.
8
European Convention on Crossborder mail order and distance selling (text adopted by the AGM
on 27 March 2002, Paris) // http://www.emota.org/onderwerpen/europe.asp?navid=3&subnavid=1.
16
а также основания выделения договора розничной купли-продажи товаров при
дистанционной торговле в отдельный вид договора розничной купли-продажи.
Автором установлено, что договор розничной купли-продажи является
основным видом договора по отчуждению имущества при продаже товаров
дистанционным способом. Он является двухсторонним, консенсуальным,
возмездным и публичным договором.
В качестве субъектов дистанционной торговли, на стороне покупателей
выступают физические и юридические лица, приобретающие товары для
личных целей (семейного, домашнего или иного использования), не связанных
с предпринимательской деятельностью, а на стороне продавца – юридические
лица и индивидуальные предприниматели, осуществляющие розничную куплюпродажу.
Предметом договора розничной купли-продажи при дистанционной
торговле являются товары, приобретаемые для личных либо производственных
целей, без их последующей перепродажи, исключительно для использования
приобретателем.
Заключаемые при дистанционной торговле договоры розничной куплипродажи являются договорами присоединения, заключаемые в письменном
виде. Покупатель, присоединяется к условиям договора, изложенным в
каталогах, средствах связи и не может их изменить.
В результате анализа мнений различных исследователей по вопросу
оснований выделения договора розничной купли-продажи при торговле
дистанционным способом в отдельный вид договора автором установлено, что
единой позиции по данному вопросу не существует. На основе предложенных
Е.В. Елисеевым, С.М. Хужиной, Н.Ю.Хорошавиным, А.Е. Шерстобитовым
оснований, автором выделены следующие основания выделения договора
розничной купли-продажи при продаже товаров дистанционным способом в
отдельный вид договора: предложение товара в его описании, представленного
на фотоснимках, содержащихся в каталогах, проспектах, буклетах и т.п., а
17
также место исполнения договора, всегда находящееся вне стационарного
размещения продавца.
Во
втором
параграфе
диссертации
«Особенности
заключения
договора розничной купли-продажи» рассмотрен порядок и особенности
заключения договора розничной купли-продажи товаров при дистанционной
торговле.
В ходе исследования особенностей заключения договора розничной
купли-продажи товаров при продаже товаров дистанционным способом
выявлено, что порядок заключения такого договора аналогичен порядку
заключения договора розничной купли-продажи при стационарной торговле.
Анализ практики делового оборота, действующих правил по продаже
товаров дистанционным способом показал, что направляемая в каталогах,
средствах связи оферта является безотзывной. Продавец, направляя свое
предложения в каталогах и средствах связи, не может отозвать свое
предложение в течение срока его действия.
Далее в параграфе исследуется момент заключения договора розничной
купли-продажи товара при дистанционной торговле. По результатам анализа
положений ст.ст. 433, 493 ГК РФ и п. 20 Правил продажи товаров
дистанционным способом, механизма взаимоотношений продавца и покупателя
при заключении договоров розничной купли-продажи установлено, что момент
заключения договора розничной купли-продажи товаров дистанционным
способом связан с получением продавцом акцепта покупателя, либо акцепта,
соединенного с оплатой стоимости товара. Автором проводится доказательство
о неприменимости к отношениям по розничной купле-продаже товаров
дистанционным способом специального правила момента заключения договора
розничной купли-продажи, связанного с выдачей продавцом кассового или
товарного чека, а также иного документа, подтверждающего оплату товара.
Автором доказывается, что момент заключения договора розничной куплипродажи товара при дистанционной торговле должен быть установлен
императивно.
18
В результате рассмотрения процесса заключения договоров розничной
купли-продажи при продаже товаров дистанционным способом, учитывая
мнение различных авторов, выявлена невозможность покупателем совершать
акцепт конклюдентными действиями (от лат. concluderae – «совершать»), то
есть действиями, свидетельствующими о воле совершить сделку путем
предварительной оплаты стоимости товара.
Третий параграф «Исполнение договора розничной купли-продажи»
посвящен анализу вопросов, связанных с обязанностями продавца и покупателя
по исполнению договора розничной купли-продажи товара при продаже
товаров дистанционным способом, моментом перехода права собственности,
исследованием отдельных условий исполнения договоров розничной куплипродажи.
Автором указано, что основной обязанностью продавца по договору
розничной купли-продажи товара при продаже товаров дистанционным
способом, как и в случае со стационарной розничной куплей-продажей,
является передача покупателю товара в собственность, а основная обязанность
покупателя заключается в принятии товара и уплате стоимости.
Анализ действующих положений гражданского законодательства, Правил
продажи товаров дистанционным способом позволил сделать вывод о
необходимости обязательного включения в условия заключаемых при
дистанционной торговле договоров условия о доставке товара. Обязанность по
доставке возлагается на продавца вне зависимости от наличия третьих лиц,
участвующих в доставке, а моментом исполнения договора со стороны
продавца по передаче товара является момент передачи вещи покупателю, даже
если фактически передача вещи осуществляется не продавцом. Условие о
доставке, в этом отношении, является не дополнительной услугой, как это
следует из положения ч. 1 п. 3 Правил продажи товаров дистанционным
способом, а определяется как существенное условие заключаемых при
дистанционной торговле договорах розничной купли-продажи. В отсутствие
19
данного условия договор розничной купли-продажи в сфере дистанционной
торговли считается незаключенным.
Далее в параграфе рассмотрен вопрос перехода права собственности по
договору розничной купли-продажи. Согласно порядку, изложенному в п. 1 ст.
223 ГК РФ, право собственности переходит от продавца к покупателю по
«системе традиции» в момент фактической передачи покупателю отчуждаемой
вещи. Одновременно с этим, как отмечают в своих работах А.А. Рубанов, А.П.
Сергеев,
Е.А.
Суханов,
А.М.
Эрделевский,
момент
перехода
права
собственности по «системе традиции» определен диспозитивно, законом или
договором сторон может быть установлен и иной момент такого перехода.
Стороны в договоре свободны определить, по своему усмотрению, когда
возникает право собственности на вещь у ее приобретателя.
Автор доказывает, что переход права собственности при дистанционной
торговле ставится в зависимость от формы оплаты за товар и вытекает из
существа заключаемых при дистанционной торговле договоров розничной
купли-продажи с отдельными нетипичными условиями, таких как договор
найма-продажи. В связи с этим, при предварительной оплате и оплате
«наложенным платежом» право собственности переходит от продавца к
покупателю в момент передачи товара, а использование конструкции с
последующей оплатой, когда покупатель фактически владеет и может
пользоваться индивидуально определенной вещью, но ограничен в праве ею
распоряжаться, связано с переходом права собственности после уплаты
продавцу соответствующей стоимости товара.
Далее в параграфе автором проводится анализ обязанностей покупателя,
связанных с оплатой приобретенного товара. Выделены основные способы
оплаты стоимости товара: внесение аванса, оплата «наложенным платежом» и
последующая оплата стоимости товара. В качестве дополнительных способов
оплаты определены: оплата кредитной картой, списание средств со счета и
оплата в кредит.
20
Проведенный анализ заключения и исполнения договора розничной куплипродажи при продаже товаров дистанционным способом позволяет прийти к
выводу, что по совокупности особых признаков и черт, присущих договору
розничной купли-продажи при продаже товаров дистанционным способом, он
является
самостоятельной
разновидностью
договора
розничной
купли-
продажи.
Третья глава диссертации «Правовые последствия неисполнения или
ненадлежащего исполнения договора розничной купли-продажи в сфере
дистанционной торговли» посвящена рассмотрению вопросов защиты
гражданских прав потребителей юрисдикционными и неюрисдикционными
формами защиты.
В первом параграфе «Применение мер оперативного воздействия»
рассмотрены
меры
оперативного
воздействия
как
одна
из
форм
неюрисдикционной защиты гражданских прав, выделены дополнительные
меры оперативного воздействия, применяемые покупателями к продавцам при
продаже товаров дистанционным способом.
Меры оперативного воздействия относятся к неюрисдикционной форме
защиты гражданских прав и применяются к нарушителю гражданских прав и
обязанностей непосредственно самим управомоченным лицом как стороной в
гражданском
правоотношении,
без
обращения
за
защитой
права
к
компетентным государственным органам.
На
основании
определения
мер
оперативного
воздействия,
отличительных особенностей этих мер, выделенных В.П. Грибановым, а также
анализа мнений исследователей по данному вопросу, автором доказывается,
что такие меры как: возможность покупателя отказаться от товара в любое
время до его передачи, а после передачи товара – в течение семи дней, или в
трехмесячный срок, если продавец в момент доставки товара не предоставил
информацию о порядке и сроках возврата товара надлежащего качества,
являются мерами мерам оперативного воздействия
21
Дальнейший анализ указанных мер оперативного воздействия, на основе
предложенной В.П. Грибановым классификации мер оперативного воздействия,
позволил отнести выделенные меры оперативного воздействия к специальным
мерам
оперативного
расторжением
воздействия
договора
или
отказанного
отказом
от
характера,
связанных
ненадлежащего
с
исполнения
обязательств со стороны продавца.
Во втором параграфе «Применение мер гражданско-правовой
ответственности»
рассмотрены
различные
меры
гражданско-правовой
ответственности при продаже товаров дистанционным способом.
Невозможность со стороны покупателя при нарушении его субъективных
гражданских прав применить по отношению к продавцу неюрисдикционные
формы защиты обусловливает необходимость применения юрисдикционных
форм защиты, связанных с обращением в компетентные государственные
органы.
В
свою
очередь,
согласно
действующему
законодательству
государственные органы могут применить к правонарушителю такие меры
гражданско-правовой ответственности, как: возмещение убытков, взыскание
неустойки, компенсация морального вреда.
В параграфе, показано, что, как и при стационарной розничной торговле,
при дистанционной торговле к продавцу применяется имущественная
ответственность за нарушение условий заключенных договоров розничной
купли-продажи. При этом ответственность за имущественные правонарушения
при дистанционной торговле является договорной.
По
результатам
рассмотрения
правоприменительной
практики
гражданских дел судами по вопросу защиты прав потребителей, автором
делается вывод, что, как и при стационарной розничной купле-продаже, при
дистанционной торговле к правонарушителю юридическому лицу судами
применяются меры гражданско-правовой ответственности, изложенные в ст. 12
ГК РФ.
22
В третьем параграфе третьей главы «Защита прав потребителей по
договору розничной купли-продажи в сфере дистанционной торговли»
изучены
вопросы
защиты
прав
потребителей
негосударственными
организациями, самозащиты субъективных гражданских прав покупателей,
защиты прав потребителей при проведении стимулирующих мероприятий,
внесены
предложения
по
совершенствованию
действующих
норм
потребительского законодательства.
В результате анализа системы защиты прав потребителей автором
выявлено,
что
защита
уполномоченными
прав
потребителей
государственными
осуществляется
органами,
но
и
не
только
общественными
организациями, призванными помочь защитить интересы покупателей на
уровне
независимых,
самоорганизуемых
объединений,
наделенных
государством определенными правами, изложенными в ст.ст. 30, 33; в п. 2 ст.
45 Конституции РФ, в ст. 45 ФЗ «О защите прав потребителей», в ст.ст. 13, 27
ФЗ «Об общественных объединениях» 9. Однако общественные некоммерческие
организации нацелены, в первую очередь, на защиту своих имущественных
интересов, защита прав потребителей не входит в сферу их прямых интересов.
В этом отношении среди отдельных видов некоммерческих организаций
выделяются саморегулируемые организации. Автором доказывается, что
наличие кодексов обязательного поведения, принимаемых саморегулируемыми
организациями, третейского суда, способного в досудебном порядке обеспечить
защиту
нарушенных
прав
потребителя,
делает
актуальным
создание
саморегулируемых организаций в дистанционной торговле в целях создания
дополнительных гарантий охраны прав потребителей при заключении
договоров розничной купли-продажи.
Далее автором рассматривается такой способ защиты прав потребителей
как самозащита гражданских прав (ст.ст. 12, 14 ГК РФ). По результатам анализа
указывается на отсутствие большого числа способов самозащиты гражданских
прав при торговле дистанционным способом. Автором указывается на
информационный характер используемых мер.
9
СЗ РФ. 1995. № 21. Ст. 1930 с посл. изм. и доп.
23
Последующий анализ возможных способов самозащиты покупателей при
дистанционной торговле в странах Европы и Северной Америки позволил
выделить дополнительные способы самозащиты гражданских прав для их
применения. К ним относятся: ведение «Cписка Робинзона»; введение
специальных
марок
для
информирования
компаний,
занимающихся
дистанционной торговлей, о нежелании потенциальных покупателей получать
информацию о товарах и услугах, предлагаемых компанией. Данные способы
самозащиты гражданских прав могут в достаточной степени помочь оградить
покупателей от навязывания продавцом своих товаров.
Далее в параграфе автор рассматривает вопрос проведения продавцом
различного рода стимулирующих мероприятий, направленных на привлечение
потенциальных покупателей. Исходя из анализа судебной практики по
обращениям граждан в связи с проведением стимулирующих мероприятий, по
фактам введения в заблуждение потенциальных покупателей, навязывания
приобретения товаров, сделаны практические рекомендации по внесению
дополнений в действующие нормативно-правовые акты.
Последующий
анализ
механизма
взаимоотношения
продавца
и
покупателя с учетом отличительного признака дистанционной торговли наличие расстояния между продавцом и покупателем, позволил автору сделать
вывод о необходимости дополнительной проработки отдельных вопросов в
действующем законодательстве. В этой связи автором сделаны практические
рекомендации
по
установлению
для
дистанционной
торговли
строго
определенных сроков устранения недостатков и замены товара ненадлежащего
качества
с
внесением
изменений
в
соответствующие
положения
потребительского законодательства.
Автором также указывается на необходимость внесения изменений в
действующие положения Правил продажи товаров дистанционным способом в
части доведения до потенциальных покупателей информации об использовании
товара до момента заключения договора между сторонами.
24
Список научных работ, опубликованных по теме исследования:
Статьи, опубликованные в рецензируемых научных журналах и изданиях,
указанных в перечне Высшей аттестационной комиссии Министерства
образования и науки Российской Федерации:
1.
Особенности
договора
купли-продажи
при
осуществлении
дистанционной торговли // Сборник научных работ юридического факультета
им. М.М. Сперанского Академии народного хозяйства при Правительстве РФ.
Вып. 5. М., 2007. - 0,65 п.л.
2. Негосударственные организации по защите прав потребителей при
продаже товаров дистанционным способом // Юрист вуза. 2009. №9. - 0,25 п.л.
3. Защита персональных данных при розничной купле-продаже товаров
дистанционным способом // Юрист вуза. 2009. №11. -.0,5 п.л.
Иные научные статьи:
4. Особенности договора купли-продажи при дистанционной торговле //
Почтовая связь. Техника и технологии. 2007. №7. - 0,65 п.л.
5. Проблемы правового регулирования Интернет торговли // Почтовая
связь. Техника и технологии. 2008. №4. - 0,5 п.л.
6. Проблемы
нормативно-правового
регулирования
дистанционной
торговли как отдельного вида внутреннего товарного обращения РФ //
Материалы VI Международной научной конференции студентов, аспирантов и
молодых ученых. Часть II. Уфа, 2009. -.0,1 п.л.
7. Сроки устранения недостатков и замены товаров ненадлежащего
качества при продаже товаров дистанционным способом // Материалы VII
Всероссийской
ежегодной
научно-практической
конференции
с
международным участием. Т. I. Брянск, 2009. -.0,3 п.л.
25
Для заметок
Для заметок
Для заметок
Заказ № 112-a/07/10 Подписано в печать 12.07.2010 Тираж 120 экз. Усл. п.л. 1,4
ООО “Цифровичок”, тел. (495) 649-83-30
www.cfr.ru ; e-mail:info@cfr.ru
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
63
Размер файла
256 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа