close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Договор строительного подряда и иные договоры в сфере

код для вставкиСкачать
П р и л о ж е н и е № 7-2005 г.
В. Витрянский
Договор строительного подряда
и иные договоры в сфере строительства
Глава 1. Договор строительного подряда
1. Понятие и признаки договора строительного подряда
3
2. Правовое регулирование
4
3. Административные предпосылки договора строительного
подряда
6
4. Стороны договора
9
5. Риск и страхование в договоре строительного подряда
11
6. Права и обязанности сторон
12
Подготовка, изменение и уточнение проектно-технической документации и сметы
13
Обеспечение строительства и осуществление строительных работ
15
Контроль и надзор за выполнением строительных работ
18
Сотрудничество сторон
19
Сдача и приемка работ
20
Оплата выполненных работ
22
7. Ответственность за нарушение договора
24
8. Расторжение и изменение договора
26
2
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
Глава 2. Договор подряда на выполнение
проектных и изыскательских работ
1. Понятие и признаки договора
28
2. Субъектный состав договора
31
3. Содержание и исполнение договора
32
4. Ответственность за нарушение договора
36
Глава 3. Государственный контракт на выполнение
подрядных работ для государственных нужд
1. Понятие и признаки государственного контракта
37
2. Правовое регулирование государственного контракта
38
3. Стороны в государственном контракте
40
4. Заключение, содержание и исполнение государственного контракта
42
5. Изменение и прекращение государственного контракта
45
Глава 4. Договоры об участии в строительстве
1. Вопросы квалификации
46
2. Проблемы правового регулирования
49
Глава 5. Договор участия в долевом строительстве
1. Понятие и признаки договора
51
2. Стороны в договоре
53
3. Заключение договора. Существенные условия договора.
55
4. Содержание и исполнение обязательств
58
5. Обеспечение исполнения обязательств застройщика
60
6. Ответственность сторон и иные последствия нарушения договора
62
7. Изменение и расторжение договора
63
Договор строительного подряда
и иные договоры в сфере строительства
Глава 1. Договор строительного подряда
1. Понятие и признаки договора строительного подряда
Под договором строительного подряда понимается такой договор, по которому одна
сторона (подрядчик) обязуется в установленный договором срок построить по заданию
заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а другая
сторона (заказчик) обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения
работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (ст. 740 ГК РФ).
Договору строительного подряда присущи определенные особенности (видообразующие
признаки), позволяющие выделить этот договор в отдельный вид договора подряда.
Во-первых, по договору строительного подряда работа, выполняемая подрядчиком, состоит в строительстве определенного объекта или представляет собой иной вид строительных
работ.
Во-вторых, на стороне заказчика лежит дополнительная (по сравнению с родовым договором подряда) обязанность по созданию подрядчику необходимых условий для выполнения работ.
Предмет договора строительного подряда может быть выражен в следующих действиях
подрядчика:
строительство определенного объекта и передача его заказчику;
реконструкция предприятия, здания, сооружения или иного объекта и передача результатов работ заказчику;
выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся
объектом работ и передача их результатов заказчику 1 .
Понятием "предмет договора строительного подряда" охватываются также следу-ющие
действия заказчика:
создание подрядчику необходимых условий для выполнения работ;
принятие объекта строительства или результатов иных строительных работ;
уплата обусловленной цены за выполненные работы.
Таким образом, основным отличительным признаком договора строительного подряда,
выделяющим его в отдельный вид договора подряда, служит характер работ и особая область,
в которой они осуществляются 2 . Интересно, что одни и те же работы, составляющие (при
1
Встречающееся в юридической литературе утверждение о том, что предметом договора строительного подряда является результат деятельности подрядчика, имеющий конкретную овеществленную форму (см., например:
Гражданское право: Учебник. Т. 2. Изд. четвертое, перераб. и доп. / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. — М.,
2003, c. 390), противоречит общим представлениям о предмете всякого договорного обязательства, под которым
разумеются действия обязанной стороны.
2
Как указывает М. И. Брагинский, "строительным является обладающий общими признаками подряда договор,
который используется в соответствующей сфере с учетом присущей ей специфики". — См.: Брагинский М. И.,
Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. — М., 2004,
с. 100.
4
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
известных условиях) элемент договора строительного подряда, могут осуществляться и по
иным договорам. Например, выполнение монтажных работ относится к предмету договора
строительного подряда, если это связано со строительством соответствующего объекта. В том
случае, когда монтажные работы не связаны со строительством (скажем, при замене старого
оборудования на новое), они осуществляются по договору подряда. Выполнение монтажных
и пусконаладочных работ в отношении приобретенного оборудования может быть возложено
и на поставщика по договору поставки.
Особым образом решается вопрос, связанный с правовой квалификацией работ по капитальному ремонту зданий и сооружений: соответствующие правоотношения регулируются
договором строительного подряда, если иное не будет предусмотрено самим договором. Следовательно, при заключении договора о капитальном ремонте здания или сооружения стороны вправе своим соглашением исключить применение к их правоотношениям правил о договоре строительного подряда. В этом случае договорные обязательства сторон должны квалифицироваться в качестве договора подряда, поскольку предметом договора остается выполнение определенных работ с передачей их результата заказчику.
Специфика договора строительного подряда наиболее полно выражается в такой особой
форме строительного подряда, как строительство "под ключ", когда подрядчик принимает
на себя обязательство по выполнению полного цикла работ, обеспечивающих создание необходимого объекта: от его проектирования до сдачи заказчику построенного и принятого в
эксплуатацию объекта строительства.
Договором строительного подряда может быть предусмотрено, что отношения сторон
продолжаются некоторое время и после сдачи результата работ заказчику. Речь идет о тех
случаях, когда по условиям договора подрядчик принимает на себя обязанность обеспечить
эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока
(п. 2 ст. 740 ГК РФ). Виды, объем и стоимость услуг подрядчика, оказываемых заказчику, по
обеспечению эксплуатации построенного объекта (например, обучение работников заказчика,
разработка инструкций по эксплуатации нового оборудования, доведение его до проектной
мощности и т. п.) определяются в договоре строительного подряда. В подобной ситуации
можно говорить о расширении содержания договора строительного подряда за счет дополнительных обязанностей подрядчика по передаче заказчику (его персоналу) не только законченного строительством объекта, но и определенных технических и управленческих навыков,
необходимых для его успешной эксплуатации.
Если в роли заказчика по договору строительного подряда выступает гражданин, а работы, выполняемые подрядчиком по такому договору, предназначены для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина-заказчика, то
к отношениям сторон
по такому договору соответственно применяются правила о правах заказчика по договору
бытового подряда, содержащиеся в § 2 главы 37 ГК РФ (п. 3 ст. 740). И в этом случае можно
говорить о расширении содержания до-говора строительного подряда за счет наделения заказчика дополнительными правами и возложения на подрядчика соответствующих дополнительных обязанностей, предусмотренных ст. 730-739 ГК РФ. Кроме того, к отношениям сторон по такому договору строительного подряда, не урегулированным Кодексом, подлежат
применению законы о защите прав потребителей и принятые в соответствии с ними иные
правовые акты (п. 3 ст. 730 ГК РФ).
2. Правовое регулирование
Договор строительного подряда представляет собой отдельный вид договора подряда, поэтому к отношениям, вытекающим из договора строительного подряда, которые не урегулированы специальными правилами об этом договоре (§ 3 главы 37 ГК РФ), подлежат
субсидиарному применению общие положения о договоре подряда (§ 1 главы 37), как это
предусмотрено п. 2 ст. 702 Кодекса. Речь идет, в частности, о возможности применения к
отношениям строительного подряда общих правил о структуре договорных связей, когда
работы выполняются с участием субподрядчиков (ст. 706); о множественности лиц на стороне
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
5
подрядчика (ст. 707);
о сроках выполнения работ (ст. 708); о цене работы (смете) и
порядке ее изменения (ст. 709); о порядке оплаты работы (ст. 711); о праве подрядчика на
удержание результата работы в случае ее неоплаты заказчиком (ст. 712); о правах заказчика
во время выполнения работы подрядчиком (ст. 715); об ответственности подрядчика за ненадлежащее качество работы (с. 723); о сроках обнаружения ненадлежащего качества результата
работы (ст. 724) и некоторых других.
За рамками правил, содержащихся в Гражданском кодексе РФ, правоотношения, связанные со строительным подрядом, регулируются многочисленными нормативными правовыми
актами. Прежде всего, необходимо обратить внимание на законодательные акты об инвестиционной деятельности. В их числе можно выделить Федеральный закон от 25 февраля 1999
года "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме
капитальных вложений" 3 , основу которого составляет правовое регулирование отношений
между государством и инвесторами, носящих административный характер. Федеральный закон
от 9 июля 1999 го-да "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" 4 направлен на
создание гарантий, предоставляемых иностранным инвесторам, в том числе в сфере капитальных вложений. Порядок предоставления земельных участков для строительства объектов
регулируется Земельным кодексом РФ (ст. 28-33).
Немалое значение в регулировании отношений, связанных со строительным подрядом,
имеют законодательные акты, определяющие порядок выдачи разрешений на строительство,
градостроительные правила, а также технические и иные требования, предъявляемые к строительству объектов. К их числу относятся Градостроительный кодекс Российской Федерации от
29 декабря 2004 года 5 , Федеральный закон от 27 де-кабря 2002 года "О техническом регулировании" 6 , Федеральный закон от 17 ноября 1995 года "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" 7 .
Содержащиеся в названных законах нормы включают в себя правила, регламентирующие
административные отношения в области строительства, возникающие между органами государственной власти (местного самоуправления) и лицами, выступающими в роли заказчиков
или подрядчиков по договорам строительного подряда. Однако указанные нормы должны
учитываться также при заключении и исполнении договоров, поскольку "ими создаются определенные предпосылки для возникновения и развития, в том числе обязательных для контрагентов, подрядных отношений между сторонами" 8 .
Важной особенностью правового регулирования отношений строительного подряда является наличие СНиПов строительных норм и правил. Как подчеркивалось в юридической
литературе, "характерной особенностью законодательства о капитальном строительстве является то, что оно состоит из двух видов нормативных актов нормативно-правовых и нормативно-технических" 9 . Нормативно-техничес-кие акты нередко именуются нормативными
документами. В зависимости от территориальных границ их действия различаются федеральные нормативные документы (строительные нормы и правила, государственные стандарты в области строительства, своды правил по проектированию и строительству и некоторые
др.), нормативные документы субъектов Российской Федерации (территориальные строительные нормы), а также производственно-отраслевые нормативные документы.
СНиПы содержат не только организационно-методические, но и технические требования,
относящиеся к проектно-изыскательским и строительным работам, и подлежат специальной
регистрации. Отсутствие в договоре строительного подряда ссылок на указанные норматив-
3
Собрание законодательства РФ, 1999, № 9, ст. 1096; 2000, № 2, ст. 143.
Собрание законодательства РФ, 1999, № 28, cт. 3493.
5
Собрание законодательства РФ, 2005, № 1, cт. 16.
6
Собрание законодательства РФ, 2002, № 52 (часть I), cт. 5140.
7
Собрание законодательства РФ, 1995, № 47, cт. 4473; 2003, № 2, cт. 167.
8
Брагинский М. И., Витрянский В. В. Указ. соч., с. 109.
9
Коваленко Н. И. Законодательство о капитальном строительстве при переходе к рынку. — В кн.: Гражданское
право России при переходе к рынку / Памяти профессора В. П. Грибанова. — М., 1995, с. 179.
4
6
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
ные документы, содержащие обязательные требования, не освобождает стороны договора от
необходимости их соблюдения.
3. Административные предпосылки
договора строительного подряда
Существенной особенностью договора строительного подряда, составляющей один из видообразующих признаков данного договора, является то обстоятельство, что исполнение
обязательств сторон по данному договору всегда (в той или иной степени) связано с объектом недвижимости. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта,
а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со
строящимся объектом работ (п. 2 ст. 740 ГК РФ). С этой точки зрения результат работы, подлежащий передаче заказчику по договору строительного подряда, представляет собой либо
построенный подрядчиком новый объект недвижимого имущества (здание, строение, сооружение, предприятие), либо конструктивные изменения или улучшения соответствующих объектов недвижимости.
Поскольку заказчик и подрядчик по договору строительного подряда имеют дело с вновь
создаваемыми или реконструируемыми объектами недвижимого имущества, предмет договора строительного подряда включает в себя действия сторон по приобретению земельного
участка, необходимого для строительства (реконструкции) соответствующей недвижимости.
Согласно п. 1 ст. 747 ГК РФ заказчик обязан своевременно предоставить для строительства земельный участок, который по своей площади и состоянию должен соответствовать условиям договора строительного подряда, а при отсутствии таковых обеспечивать своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение в срок. В этих целях заказчик
может приобрести земельный участок у граждан или юридических лиц в собственность или
по договору долгосрочной аренды.
Кроме того, в соответствии с п. 4 ст. 28 Земельного кодекса Российской Федерации (далее
ЗК РФ) не допускается отказ в предоставлении в собственность граждан или юридических
лиц земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности,
для строительства, за исключением трех случаев: изъятия земельных участков из оборота;
установленного законом запрета на приватизацию земельных участков; резервирования земельных участков для государственных или муниципальных нужд. В случае предоставления
для строительства земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной
собственности, уполномоченные государственные органы исполнительной власти или местные органы проводят работу по формированию соответствующего земельного участка,
которая включает в себя следующие мероприятия: подготовка проекта границ земельного
участка и установление его границ на местности (межевание); определение разрешенного
использования земельного участка; определение технических условий подключения объектов
к сетям инженерно-технического обеспечения; принятие решения о проведении торгов (конкурса, аукциона) или о предоставлении земельного участка без проведения торгов; публикация сообщения о проведении торгов или приеме заявлений о предоставлении земельного
участка без проведения торгов.
В Земельном кодексе РФ (ст. 30) предусмотрены два варианта предоставления земельного
участка для строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной
собственности: без предварительного согласования мест размещения объектов и с предварительным согласованием таких мест.
При предоставлении земельного участка для строительства без предварительного согласования мест размещения объектов, помимо проведения работ по формированию земельного
участка, осуществляется кадастровый учет земельного участка, затем проводятся торги по
его продаже либо продаже права на заключение договора аренды земельного участка или
осуществляется предоставление земельного участка в аренду без проведения торгов на основании заявления заинтересованных гражданина или юридического лица (при условии, что,
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
7
несмотря на предварительную и заблаговременную публикацию сообщения о наличии предлагаемого для предоставления в аренду земельного участка, имеется только одна заявка).
В случае предоставления земельного участка для строительства с предварительным согласованием мест размещения объектов земельный участок предоставляется заинтересованным
лицам в аренду, а таким субъектам как казенные предприятия или государственные и муниципальные учреждения в постоянное (бессрочное) пользование (п. 1 ст. 20 ЗК РФ). Соответствующий исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, помимо проведения работ по формированию земельного участка и его кадастровому
учету, должен принять решение о предварительном согласовании места размещения объекта,
а также решение о предоставлении земельного участка для строительства.
Выбор земельного участка для строительства и согласование места размещения строящегося объекта осуществляются органом местного самоуправления по заявлению заинтересованных лиц на основе документов государственного земельного кадастра и документов землеустройства с учетом экологических, градостроительных и иных условий использования
соответствующей территории и недр в ее границах. Результаты этой работы оформляются
актом о выборе земельного участка для строительства, к которому прилагаются утвержденные органом местного самоуправления проекты границ земельного участка. Исполнительный
орган государственной власти или орган местного самоуправления принимает решение о
предварительном согласовании места размещения объекта, утверждающее акт о выборе земельного участка для строительства соответствующего объекта, которое является основанием
для последующего принятия решения о предоставлении земельного участка для строительства (ст. 31, 32 ЗК РФ).
Протокол о результатах торгов по продаже земельного участка или права на заключение
договора аренды земельного участка (при предоставлении земельного участка для строительства без предварительного согласования места размещения объекта) или решение исполнительного органа государственной власти либо органа местного самоуправления о предоставлении земельного участка для строительства (при предоставлении земельного участка для
строительства с предварительным согласованием места размещения объекта) служат необходимым основанием для:
1) государственной регистрации права постоянного (бессрочного) пользования в случае
предоставления земельного участка казенному предприятию, государственному или муниципальному учреждению;
2) заключения договора купли-продажи и государственной регистрации права собственности покупателя на предоставленный земельный участок;
3) заключения договора аренды земельного участка и государственной регистрации данного договора (п. 7 ст. 30 ЗК РФ).
Другой необходимой предпосылкой заключения договора строительного подряда является
получение необходимых административных разрешений на возведение соответствующего
объекта строительства для обеспечения соответствия вновь возводимого здания или сооружения целевому назначению земельного участка и требованиям градостроительной документации. Речь идет о необходимости выполнения требований законодательства о градостроительной деятельности, основными принципами которого являются, в частности, осуществление
строительства на основе до-кументов территориального планирования, правил землепользования и застройки и с соблюдением требований технических регламентов, а также требований
безопасности территорий, инженерно-технических требований, требований гражданской обороны, обеспечения предупреждения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного
характера и противодействия террористическим актам; осуществление градостроительной
деятельности с соблюдением требований охраны окружающей среды и экологической безопасности, а также сохранения объектов культурного наследия и особо охраняемых природных
территорий (ст. 2 Градостроительного кодекса РФ).
В соответствии со ст. 8 этого Кодекса выдача разрешений на строительство, а также
разрешений на ввод объектов в эксплуатацию при осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, расположенных на со-
8
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
ответствующих территориях, относится к полномочиям органов местного самоуправления
поселений, муниципальных районов и городских округов. В компетенцию названных органов
входит также утверждение правил землепользования и застройки соответствующих территорий, требованиям которых должны соответствовать проекты строительства вновь возводимых или реконструируемых зданий и сооружений.
Правила землепользования и застройки включают в себя карту градостроительного зонирования и градостроительные регламенты. На карте градостроительного зонирования
устанавливаются границы территориальных зон, которые предусматривают принадлежность
каждого земельного участка только к одной территориальной зоне. В результате градостроительного зонирования определяются жилые, об-щественно-деловые, производственные
зоны, зоны инженерной и транспортной инфраструктур, зоны сельскохозяйственного использования, зоны рекреационного назначения, зоны особо охраняемых территорий, зоны специального назначения, зоны размещения военных объектов и иные виды территориальных зон.
Отнесение конкретного земельного участка к определенной территориальной зоне города,
района, поселения означает, что на этом земельном участке может осуществляться строительство лишь тех объектов, которые не противоречат целевому назначению соответствующей
территориальной зоны. Например, в жилых зонах допускается размещение отдельно стоящих,
встроенных или пристроенных объектов социального или коммунально-бытового назначения,
объектов здравоохранения, объектов дошкольного, начального общего и среднего (полного)
общего образования, культовых зданий, стоянок автомобильного транспорта, гаражей, объектов, связанных с проживанием граждан и не оказывающих негативного воздействия на окружающую среду. Общественно-деловые зоны предназначены для размещения объектов здравоохранения, культуры, торговли, общественного питания, социального и коммунальнобытового назначения, предпринимательской деятельности, объектов среднего профессионального и высшего профессионального образования, административных, научноисследовательских учреждений, культовых зданий, стоянок автомобильного транспорта, объектов делового, финансового назначения, иных объектов, связанных с обеспечением жизнедеятельности граждан (ст. 35 Градостроительного кодекса РФ).
В градостроительном регламенте в отношении земельных участков и объектов капитального строительства, расположенных в пределах соответствующей территориальной зоны,
указываются:
1) виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства;
2) предельные (минимальные и (или) максимальные) размеры земельных участков и предельные параметры разрешенного строительства, реконструкции объектов капитального
строительства;
3) ограничения использования земельных участков и объектов капитального строительства, устанавливаемые в соответствии с действующим законодательством (ч. 6 ст. 30 Градостроительного кодекса РФ).
Градостроительный регламент определяет правовой режим земельных участков, а также
всего, что находится над и под поверхностью земельных участков и используется в процессе
их застройки и последующей эксплуатации объектов капитального строительства.
Правовое значение соблюдения требований законодательства, относимых к так называемым административным предпосылкам договора строительного подряда, состоит в том, что
здание, строение, сооружение или иное недвижимое имущество, созданное на земельном
участке, не отведенном для этих целей в порядке, установленном законодательством, либо
созданное без получения на это необходимых разрешений или с существенным нарушением
градостроительных и строительных норм и правил, признается самовольной постройкой со
всеми вытекающими отсюда негативными последствиями (ст. 222 ГК РФ).
4. Стороны договора
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
9
Сторонами в договоре строительного подряда являются заказчик и подрядчик.
В
роли заказчика может выступать всякий субъект гражданско-правовых отношений: физическое или юридическое лицо, а также соответствующее публично-право-вое образование в
лице его уполномоченного органа. Эту роль может выполнять лицо, инвестирующее свои
средства в строительство (инвестор) и рассчитывающее на приобретение права собственности
на создаваемый объект недвижимости по окон-чании его строительства. В других случаях инвестор возлагает функции заказчика в договоре строительного подряда, требующие специальных знаний, умений и навы-ков, на специализированную организацию, которая в отношениях
с подрядчиком, несмотря на то что заключает договор строительного подряда от своего имени, фактически представляет интересы инвестора.
В случаях, когда осуществление правомочий заказчика по контролю и надзору за выполнением работ по договору строительного подряда (ст. 748 ГК РФ) невозможно без специальных познаний в области строительства, заказчик может самостоятельно (без согласия подрядчика) привлечь для этих целей инженера (инженерную организацию), заключив с ним договор о возмездном оказании соответствующих услуг. Привлеченный заказчиком инженер не
только осуществляет контроль и надзор за строительством, но и принимает все необходимые
решения в этой области во взаимоотношениях с подрядчиком (от имени заказчика). Что касается договора строительного подряда, то в данной ситуации в его тексте должны быть определены функции инженера, привлеченного заказчиком, а также последствия его действий для
подрядчика (ст. 749 ГК РФ).
В качестве подрядчика в договоре строительного подряда могут выступать физические и
юридические лица, обладающие необходимыми познаниями, умениями и навыками для выполнения соответствующих строительных работ. Если исполнение обязательств по договору
строительного подряда связано с осуществлением подрядчиком предпринимательской деятельности, подрядчик в случаях, предусмотренных законодательством, должен располагать
лицензией, разрешающей заниматься определенными видами строительной деятельности.
Например, в настоящее время в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 года
"О лицензировании отдельных видов деятельности" 10 (ст. 17) подлежат лицензированию такие виды строительной деятельности как строительство зданий и сооружений I и II уровней
ответственности по государственным стандартам; производство работ по монтажу, ремонту и
обслуживанию средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений и некоторые др.
Вместе с тем для отношений, складывающихся в области строительного подряда, характерна сложная структура договорных связей. Весьма распространенной является ситуация,
когда заказчик заключает договор строительного подряда с генеральным подрядчиком,
который, в свою очередь, привлекает для исполнения своих договорных обязательств других
физических или юридических лиц, специализирующихся на проведении определенных строительных работ, субподрядчиков. В этом случае между генеральным подрядчиком и субподрядчиками заключаются договоры строительного субподряда. При такой структуре договорных связей особенность правового положения генерального подрядчика состоит в том, что
он несет ответственность перед заказчиком за все последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств субподрядчиками (п. 1 ст. 313 и ст. 403 ГК РФ), а
перед субподрядчиками ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение
заказчиком своих обязательств по договору строительного подряда (ст. 706 ГК РФ).
Иллюстрацией к этому законоположению может служить один из примеров, приведенных в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24
января 2000 года № 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного
подряда" (п. 9), по которому был сделан вывод о том, что оплата генеральным подрядчиком выполненных субподрядчиком работ должна производиться независимо от опла10
Собрание законодательства РФ, 2001, № 33 (часть I), ст. 3430; 2003, № 13? cт. 1178. См. также постановление Правительства РФ от 21 марта 2002 года № 174 "О лицензировании деятельности в области проектирования и
строительства" // Собрание законодательства РФ, 2002, № 12, ст. 1149.
10
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
ты работ заказчиком генеральному подрядчику.
Субподрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с генерального
подрядчика стоимости работ, а также процентов за пользование чужими денежными
средствами в соответствии со ст. 395 ГК РФ. Генеральный подрядчик иска не признал,
ссылаясь на то, что неоплата выполненных субподрядчиком работ произошла из-за
отсутствия денежных средств у заказчика.
Арбитражный суд не согласился с возражениями генерального подрядчика и удовлетворил исковые требования, сославшись на следующие обстоятельства.
В соответствии со ст. 706 ГК РФ подрядчик, если иное не вытекает из закона или
договора, вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц субподрядчиков. В этом случае ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение
заказчиком обязательств по договору подряда перед субподрядчиком несет генеральный
подрядчик. Если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров,
заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком.
Факт выполнения субподрядчиком работ и их стоимость были подтверждены материалами дела и сторонами не оспаривались.
Расчеты субподрядчика непосредственно с заказчиком могут производиться в случае, когда между ними с согласия генерального подрядчика заключен договор на выполнение отдельных работ (п. 4 ст. 706 ГК РФ) либо в договорах генподряда и субподряда стороны предусмотрели, что расчеты за выполненные работы субподрядчик производит непосредственно с заказчиком, минуя генерального подрядчика.
По данному делу в договорах такого условия не было. Поэтому субподрядчик обоснованно требовал от генерального подрядчика оплаты выполненной работы независимо
от того, произвел ли заказчик расчет с генеральным подрядчиком 11 .
Возможны и иные варианты структуры договорных отношений по строительному подряду. Так, с согласия генерального подрядчика заказчиком могут быть заключены договоры
непосредственно с теми лицами, которые выполняют отдельные виды строительных работ. В
этом случае указанные лица, выступающие в роли подрядчиков, несут ответственность за
нарушение своих обязательств перед заказчиком. Не исключается также возможность заключения договора строительного подряда со множественностью лиц на стороне подрядчика
(ст. 321 ГК РФ).
Как отмечалось в юридической литературе, заключение и исполнение договора строительного подряда "составляет один из элементов инвестиционной деятельности, участниками
которой являются инвесторы те, кто осуществляют вложение собственных, заемных или
привлеченных средств в форме инвестиций и одновременно обеспечивают их целевое использование" 12 .
Инвесторы могут сами, от своего имени выступать в договоре строительного подряда в
качестве заказчика либо уполномочить на это в силу инвестиционного договора иное физическое ли юридическое лицо. В роли инвесторов могут выступать также заказчик и подрядчик
по договору строительного подряда. В тех случаях, когда на стороне заказчика выступают
несколько инвесторов либо в качестве соинвесторов по отношению к объекту договора строительного подряда действуют заказчик и подрядчик по этому договору, после завершения
строительства возникает необходимость раздела построенного здания, сооружения или иного
объекта недвижимости между инвесторами. В силу того, что построенный объект недвижимого имущества представляет собой неделимую индивидуально-определенную вещь, речь может идти лишь об определении идеальных долей в праве собственности на соответствующий
объект недвижимости, принадлежащих каждому из инвесторов. Исключение составляют
лишь случаи строительства многоквартирных жилых домов на основе договоров долевого
участия в строительстве. В этих правоотношениях объектом долевого строительства признается жилое или нежилое помещение, которое и подлежит передаче участнику долевого
строительства после ввода в эксплуатацию построенного многоквартирного жилого дома.
11
12
Хозяйство и право, 2000, № 5.
Брагинский М. И., Витрянский В. В. Указ. соч., с. 111.
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
11
5. Риск и страхование в договоре строительного подряда
Специальное регулирование распределения риска между сторонами договора строительного подряда при наличии общих положений о распределении риска, относящихся ко всем
видам договора подряда (ст. 705 ГК РФ), состоит в том, что соответствующее общее правило,
выраженное диспозитивной нормой, применительно к отношениям строительного подряда
приобретает характер императивного предписания. Согласно п. 1 ст. 741 ГК РФ риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, составляющего предмет
договора строительного подряда, до приемки этого объекта заказчиком несет подрядчик.
Вместе с тем в случаях, когда объект строительства до его приемки заказчиком погиб или
поврежден вследствие недоброкачественности предоставленных заказчиком материалов или
оборудования для строительства либо исполнения ошибочных указаний заказчика, подрядчик
вправе требовать оплаты всей предусмотренной сметой стоимости работ. При общей презумпции возложения риска случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства на подрядчика бремя доказывания названных обстоятельств очевидно лежит на подрядчике. А для того, чтобы получить оплату всей предусмотренной сметой стоимости строительных работ при названных обстоятельствах, подрядчик должен также доказать, что, обнаружив непригодность или недоброкачественность предоставленных заказчиком материала
или оборудования либо возможность неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его ошибочных указаний, он незамедлительно предупредил заказчика об этом и приостановил проведение работ по строительству объекта. В противном случае подрядчик не может
ссылаться на указанные обстоятельства как на основание требования об оплате всей предусмотренной сметой стоимости строительных работ (п. 2 ст. 741, пп. 1 и 2 ст. 716 ГК РФ).
Что касается риска случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования и иного имущества, используемого для исполнения договора строительного подряда, то
при отсутствии специальных правил в нормах о договоре строительного подряда (§ 3 главы 37
ГК РФ) подлежит применению общее положение о том, что такой риск несет сторона, предоставившая соответствующее имуще-ство, если иной порядок распределения риска не предусмотрен договором (п. 1 ст. 705).
Определенные коррективы в установленный порядок распределения рисков между сторонами договора строительного подряда могут быть внесены таким фактором как просрочка
сдачи или приемки объекта строительства. В силу п. 2 ст. 705 Кодекса просрочка сдачи объекта строительства, допущенная подрядчиком, может повлечь для него то последствие, что на
подрядчика помимо риска случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, а также принадлежащих подрядчику материалов, оборудования и иного имущества будет возложен риск случайной ги-бели или повреждения имущества, предоставленного заказчиком. И напротив, в слу-чае просрочки приемки объекта строительства заказчиком на него
будет возложен риск случайной гибели или случайного повреждения как самого объекта
строительства, так и материалов, оборудования и иного имущества, предоставленных подрядчиком.
Риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, составляющего предмет договора строительного подряда, а также риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования и иного имущества, используемого для исполнения договора, могут быть покрыты страхованием. Обязанность стороны, на которой лежит
соответствующий риск, застраховать свой риск может быть предусмотрена договором строительного подряда.
В договоре строительного подряда по соглашению сторон может быть предусмотрена
также обязанность подрядчика застраховать риск ответственности за причинение при осуществлении строительства вреда другим лицам (п. 1 ст. 742 ГК РФ). Такое страхование осуществляется прежде всего в пользу тех лиц, которым может быть причинен вред, и в их интересах.
Интерес же подрядчика, который должен нести ответственность перед потерпевшим за причинение вреда, состоит в том, что при осуществлении страхования указанной ответственности
на основе соответствующего условия договора строительного подряда расходы страхователя
12
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
(подрядчика) на выплату страховых премий страховой организации могут быть включены в
общую сметную стоимость строительства.
Исполнение предусмотренной договором строительного подряда обязанности по страхованию состоит в заключении договора страхования со страховой организацией. Сторона, на
которую возлагается обязанность по страхованию, должна предоставить другой стороне доказательства заключения ею указанного договора страхования на условиях, предусмотренных
договором строительного подряда, включая данные о страховщике, размере страховой суммы
и застрахованных рисках (п. 1 ст. 742 ГК РФ).
Страхование не освобождает соответствующую сторону договора строительного подряда
от обязанности принять необходимые меры для предотвращения наступления страхового
случая (п. 2 ст. 742). Данная норма, в частности, сохраняет за стороной, в пользу которой
осуществлено страхование, возможность взыскать с контрагента сумму убытков, не покрытую страховым возмещением.
6. Права и обязанности сторон
Одной из характерных особенностей содержания договора строительного подряда является чрезвычайное многообразие прав и обязанностей сторон по этому договору. В связи с этим
права и обязанности сторон могут быть сгруппированы применительно к основным условиям
договора строительного подряда к порядку исполнения вытекающих из него обязательств.
При таком подходе можно выделить следующие группы прав и обязанностей сторон по договору строительного подряда. Это права и обязанности сторон:
связанные с подготовкой, уточнением и изменением технической документации и сметы строительства;
по обеспечению строительства и осуществлению строительных работ;
в области контроля и надзора за выполнением строительных работ;
в области сотрудничества контрагентов;
по сдаче-приемке результатов работ;
по оплате строительных работ.
Подготовка, изменение
и уточнение проектно-технической документации и сметы
Подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с
проектно-технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие
предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии
иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в проектно-технической документации и в смете (п. 1 ст. 743
ГК РФ).
Основными проектными документами на строительство являются техникоэкономическое обоснование строительства объекта и утверждаемый на его основании проект строительства объекта. В соответствии с ч. 12 ст. 48 Градостроительного кодекса РФ в
состав проектно-технической документации объектов капитального строительства включаются следующие разделы: 1) пояснительная записка с исходными данными для архитектурностроительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, в том числе с результатами инженерных изысканий и техническими условиями;
2) схема планировочной организации земельного участка, выполненная в соответствии с градостроительным планом земельного участка; 3) архитектурные
решения;
4) конструктивные и объемно-планировочные решения; 5) сведения об инженерном оборудовании, о сетях инженерно-технического обеспечения, перечень инженернотехнических мероприятий, содержание технологических решений; 6) проект организации
строительства объектов капитального строительства; 7) организация необходимых работ по
сносу или демонтажу объектов капитального строительства или их частей; 8) перечень мероприятий по охране окружающей среды; 9) перечень мероприятий по обеспечению пожарной
безопасности; 10) проектно-сметная документация объектов капитального строительства,
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
13
финансируемых за счет средств соответствующих бюджетов; 11) иная документация в случаях, предусмотренных федеральными законами.
В случаях необходимости проектно-техническая документация должна пройти государственную экспертизу, в процессе которой указанная документация оценивается с точки зрения
ее соответствия техническим регламентам, в том числе санитарно-эпидемиологическим, экологическим требованиям, требованиям государственной охраны объектов культурного наследия, требованиям пожарной, промышленной, ядерной, радиационной и иной безопасности, а
также результатам инженерных изысканий (ст. 49 Градостроительного кодекса РФ) 13 .
Договор строительного подряда должен предусматривать, какая из сторон и в какой срок
обязана предоставить техническую документацию. Если соответствующая обязанность возложена на подрядчика, то проектно-техническая документация подлежит одобрению со стороны заказчика. Кроме распределения обязанностей по предоставлению проектно-сметной
документации, в договоре должны быть определены ее состав и содержание (п. 2 ст. 743 ГК
РФ). В связи с этим можно сделать вывод о том, что "условия, определяющие, кто и когда
обязан передать проектно-сметную документацию и каково ее содержание, относятся к числу
необходимых, а значит, тем самым, в силу ст. 432 ГК и существенных условий данного договора" 14 .
Вместе с тем в судебной практике не только отсутствие в договоре строительного подряда
соответствующего условия, но и отсутствие утвержденной в установленном порядке самой
проектно-технической документации в некоторых случаях не считается безусловным основанием для признания договора незаключенным.
Иллюстрацией этому может служить следующий пример. Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика неустойки за просрочку оплаты работ.
В своих возражениях заказчик сослался на ст. 743 ГК РФ, в соответствии с которой
подрядчик обязан осуществить строительство и связанные с ним работы согласно проектно-технической документации, определяющей объем, содержание работ и другие
требования. В связи с отсутствием такой документации, определяющей предмет договора, или соглашения о ее предоставлении договор следует считать незаключенным.
Суд удовлетворил иск о взыскании неустойки, так как обязательство не выполнено
к установленному сроку, и отклонил доводы заказчика по следующим основаниям.
Предмет договора, как следует из ст. 740 ГК РФ, является существенным условием
договора, при отсутствии которого он считается незаключенным. В соответствии со
ст. 743 Кодекса техническая документация определяет объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, то есть предмет договора. В договоре стороны
предусмотрели, что обязанностью подрядчика является постройка хозблока из бруса
площадью 6 на 8 метров, и указана договорная цена этих работ. До заключения договора заказчик был ознакомлен с типовым образцом хозблока, возводимого подрядчиком.
Следовательно, это свидетельствовало о том, что сторонами фактически был определен
предмет договора. У сторон не возникло разногласий по этому предмету договора, и
они сочли возможным приступить к его исполнению. Заказчик принял результат работ
по акту. Совокупность указанных обстоятельств не дает оснований считать договор
незаключенным в связи с отсутствием проектно-технической документации (п. 5 упомянутого Информационного письма Президиума ВАС РФ № 51).
В ходе исполнения договора строительного подряда подрядчик может обнаружить, что
определенные работы не были учтены в проектно-технической документации и в связи с этим
возникла необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства. В подобной ситуации у подрядчика возникает не только право, но и обязанность сообщить заказчику, какие именно дополнительные работы следует провести. Заказчик, в свою очередь, должен в срок не позднее десяти дней с момента получения сообщения
подрядчика, если законом или договором не предусмотрен иной срок, сообщить подрядчику о
принятом им решении (например, о своем согласии либо несогласии с проведением дополнительных работ). При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в указанный срок
13
Части 1-5 и 7-11 ст. 49 Градостроительного кодекса РФ вступают в силу с 1 января 2006 года, ч. 6 с 1 января 2007 года.
14
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем в строительстве объекта, на счет заказчика, если только заказчик не докажет
отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ (п. 3 ст. 743 ГК РФ).
Подрядчик, не выполнивший обязанности по сообщению заказчику об обнаруженных им
в ходе строительства не учтенных в проектно-технической документации работах и приостановлению строительных работ, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных
им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет, что имелась необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем,
что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.
Судебная практика исходит из того, что подрядчик, не сообщивший заказчику о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, не вправе требовать оплаты этих работ и в случае, когда такие работы были включены в акт приемки, подписанный представителем заказчика.
Так, по одному из дел подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании
с заказчика суммы, недоплаченной последним за выполненные дополнительные работы.
Ответчик иска не признал, ссылаясь на то, что о необходимости выполнения дополнительных работ подрядчик заказчику не сообщил, а потому не имеет права требовать их
оплаты.
Суд в удовлетворении иска отказал по следующим мотивам. Подрядчик наряду с
работами, указанными в договоре, выполнил работы, не учтенные в технической документации и не предусмотренные договором, в связи с чем увеличилась сметная стоимость строительных работ.
Согласно ст. 743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения
дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в
установленный срок подрядчик обязан приостановить дополнительные работы. При
невыполнении этой обязанности подрядчик лишается права требовать от заказчика
оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков.
Подрядчик не сообщил заказчику о необходимости выполнения дополнительных
работ, не учтенных в технической документации, а произвел их без согласия последнего
и включил в акт приемки работ наряду с работами, выполненными в соответствии с
договором. Заказчик своего согласия на эти работы не давал и впоследствии. Поскольку
подрядчиком была нарушена обязанность, предусмотренная п. 3 ст. 743 ГК РФ, он не
вправе требовать от заказчика оплаты дополнительных работ и в том случае, если акт
приемки строительно-монтажных работ подписан представителем заказчика, так как
этот акт подтверждает лишь факт выполнения подрядчиком работ, а не согласие заказчика на оплату дополнительных работ (п. 10 Информационного письма Президиума
ВАС РФ № 51).
В случаях, когда заказчик дает свое согласие на проведение и оплату дополнительных работ, подрядчик может отказаться от их выполнения лишь при том условии, что указанные
дополнительные работы не входят в сферу профессиональной деятельности подрядчика либо
не могут быть им выполнены по не зависящим от него причинам (п. 5 ст. 743 ГК РФ).
Особым образом регламентирован порядок внесения изменений в проектно-техническую
документацию строительства (ст. 744 ГК РФ). Заказчик наделен правом в одностороннем
порядке вносить изменения в проектно-техническую документацию лишь в том случае, если
вызываемые этими изменениями дополнительные работы по своей стоимости не превышают
10 процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера работ,
предусмотренных в договоре строительного подряда. Если же предлагаемые изменения в
проектно-техническую документацию требуют проведения дополнительных работ, превышающих 10 процентов сметной стоимости строительства или изменяющих характер работ,
14
Брагинский М. И., Витрянский В. В. Указ. соч., с. 126.
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
15
выполняемых по договору строительного подряда, стороны (заказчик и подрядчик) должны
согласовать дополнительную смету.
В случаях, когда стоимость работ по не зависящим от подрядчика причинам превысила
смету на десять и более процентов, подрядчик вправе требовать от заказчика пересмотра сметы в соответствии со ст. 450 ГК РФ. Это означает, что при несогласии заказчика заключить с
подрядчиком соглашение о внесении изменений в договор строительного подряда в части
увеличения сметной стоимости работ подрядчик вправе добиваться соответствующего изменения договора в судебном порядке.
Подрядчику также предоставлено право требовать возмещения разумных расходов, понесенных им в связи с устранением установленных подрядчиком дефектов в технической документации.
Обеспечение строительства и осуществление строительных работ
Одна из основных обязанностей заказчика по договору строительного подряда состоит в
создании подрядчику необходимых условий для выполнения работ (п. 1 ст. 740 ГК РФ).
Создание подрядчику условий, позволяющих осуществлять строительные работы, предполагает, прежде всего, своевременное предоставление для строительства земельного участка,
площадь и состояние которого должны соответствовать условиям договора строительного
подряда. При отсутствии в договоре условий, определяющих требования к земельному участку, предоставляемый заказчиком для строительства земельный участок должен обеспечивать
своевременное начало работ, их нормальное ведение и завершение в установленный договором срок (п. 1 ст. 747 ГК РФ).
Договором строительного подряда могут быть предусмотрены и иные обязанности заказчика по обеспечению осуществления подрядчиком строительных работ.
В частности, на
заказчика могут быть возложены обязанности по передаче подрядчику в пользование необходимых для осуществления работ зданий и сооружений, по обеспечению транспортировки
грузов в адрес подрядчика, временной подводке сетей энергоснабжения, водо- и паропровода
к земельному участку, на котором проводятся строительные работы, оказанию иных услуг
подрядчику в ходе осуществления строительных работ.
Особым образом регулируется распределение между сторонами договора строительного
подряда обязанностей по обеспечению строительства материалами и оборудованием (ст. 745
ГК РФ). Указанные обязанности могут быть возложены договором на любую из сторон либо
на обе стороны с указанием конкретных видов материалов (деталей, конструкций), а также
оборудования, которые должны быть предоставлены соответственно заказчиком и подрядчиком. В целях упорядочения вза-имоотношений сторон в п. 1 ст. 745 включено положение,
устанавливающее определенную презумпцию: обязанность по обеспечению строительства
материалами или оборудованием несет подрядчик, если договором строительного подряда не
предусмотрено, что обеспечение строительства в целом или в определенной части осуществляет заказчик.
На сторону, в обязанность которой входит обеспечение строительства материалами и оборудованием, возлагается ответственность за обнаружившуюся невозможность использования
предоставленных ею материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых
работ, если она не докажет, что невозможность их использования возникла по обстоятельствам, за которые отвечает другая сторона.
В случаях, когда обязанность по обеспечению строительства материалами и оборудованием возложена на заказчика и он предоставил материалы и оборудование ненадлежащего качества, создав тем самым невозможность их использования без ухудшения качества выполняемой работы, заказчик должен по требованию подрядчика заменить соответствующие материалы и оборудование. Если же заказчик откажется от выполнения требования подрядчика о
замене некачественных материалов и оборудования, на стороне подрядчика появляется право
отказаться от договора строительного подряда (то есть в одностороннем порядке расторгнуть
договор) и потребовать от заказчика уплаты цены договора пропорционально выполненной
части работ. Как подчеркивается в юридической литературе, данное право "превращается в
16
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
обязанность подрядчика, поскольку в случае обнаружения ненадлежащего качества результата он может ссылаться на недостатки материалов и оборудования, предоставленных заказчиком, только при условии, если эти недостатки не могли быть им обнаружены при надлежащей
приемке (п. 3 ст. 713 ГК)" 15 .
Обязанности по осуществлению строительных работ по договору строительного подряда возлагаются на подрядчика. Подрядчик должен построить объект, являющийся предметом
договора строительного подряда, либо выполнить иные строительные работы в установленный договором срок.
В соответствии со ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы, а по согласованию сторон в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Из указанной нормы видно, что применительно ко всякому договору подряда, а следовательно, и договору строительного подряда, являющемуся его отдельным видом, условию о начальном и
конечном сроке выполнения работ законодателем придается значение существенного условия договора.
Судебная практика, подтверждая этот вывод, исходит из того, что договор строительного подряда считается незаключенным, если в нем отсутствует условие о сроке выполнения работ. Так, генеральный подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика установленных договором строительного подряда пеней за просрочку
передачи технической документации для производства работ. Возражая против заявленного иска, ответчик сослался на то, что, поскольку в договоре подряда отсутствует
условие о сроке выполнения работ, он считается незаключенным.
Суд отказал в удовлетворении иска по следующим основаниям. В соответствии со
ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный срок по заданию заказчика построить определенный объект либо выполнить иные
строительные работы. Следовательно, условие о сроке окончания работ является существенным условием договора. Поскольку в договоре это условие отсутствовало, в силу
ст. 432 ГК РФ данный договор следует считать незаключенным. Таким образом, у заказчика не возникло обязательства по передаче документации. Поэтому и пени, установленные этим договором, взысканию не подлежат (п. 4 Информационного письма
Президиума ВАС РФ № 51).
Выполняемые подрядчиком работы по договору строительного подряда осуществляются
на основании задания заказчика. Однако данное обстоятельство не лишает подрядчика самостоятельности в деле организации выполнения работ и в выборе способа осуществления
работ по договору строительного подряда. Предоставление заказчику определенных правомочий по надзору и контролю за ходом выполнения работ не ущемляет самостоятельности подрядчика. Как верно отмечается в юридической литературе, для договора строительного подряда характерна независимость подрядчика от заказчика в организации работ при выполнении
задания. Заказчик не вмешивается в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика.
Независимость подрядчика выражается в том, что он самостоятельно определяет способ выполнения задания и по своему усмотрению решает все вопросы организации и обеспечения
выполнения работ 16 .
Осуществляя работы по строительству объекта либо иные строительные работы, предусмотренные договором строительного подряда, подрядчик не только исполняет свои обязанности по этому договору, которым корреспондируют соответствующие права требования
заказчика, но и должен при этом соблюдать многочисленные публично-правовые требования, установленные действующим законодательством.
Например, в соответствии с ч. 6 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный
ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или заказчика, проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного
15
16
Брагинский М. И., Витрянский В. В. Указ. соч., с. 128-129.
Богачева Т. В. Договор строительного подряда // Закон, 2004, № 8, с. 78.
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
17
участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ
для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследства. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечить доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика или заказчика, органов государственного строительного надзора, предоставлять им
необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика или заказчика, представителей органов
государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению
работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за
качеством применяемых строительных материалов.
Некоторые нормы, имеющие характер публично-правовых требований, предъ-являемых к
осуществлению работ по договору строительного подряда, можно об- наружить и в Гражданском кодексе РФ. Имеются в виду, прежде всего, положения об обязанностях подрядчика по охране окружающей среды и обеспечению безопасности строительных работ
(ст. 751). На подрядчика при осуществлении строительства и связанных с ним работ возлагается не только обязанность соблюдать требования законодательства об охране окружающей
среды и безопасности строительных работ, но и ответственность за нарушение указанных
требований.
В данном случае речь идет, в частности, о возможном применении ст. 1095
ГК РФ, которая устанавливает, что вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица вследствие недостатков работы, подлежит возмещению лицом, выполнившим работу, независимо от его вины и от того, состоял ли потерпевший с ним в договорных отношениях (эти правила применяются в сфере потребительских
отношений). Кроме того, осуществление строительной и иной связанной с нею деятельности
рассматривается в качестве источника повышенной опасности, поэтому основанием освобождения от ответственности за вред, причиненный такой деятельностью, могут служить лишь
обстоятельства непреодолимой силы или умысел потерпевшего (ст. 1079 ГК РФ).
Подрядчику в ходе осуществления работ по договору строительного подряда запрещается
использовать материалы и оборудование, предоставленные заказчиком, или выполнять указания последнего, если это может привести к нарушению обязательных для сторон требований
к охране окружающей среды и безопасности строительных работ (п. 2 ст. 751 ГК РФ).
В ходе осуществления строительных работ может возникнуть необходимость консервации строительства, в том числе и по причинам, не зависящим от сторон договора строительного подряда (стихийное бедствие, прекращение финансирования строительства, отказ инвесторов от исполнения своих обязательств и т. п.). В Ко-дексе (ст. 752) предусмотрены последствия такой консервации строительства для сторон договора строительного подряда. В этом
случае на заказчика возлагается обязанность оплатить подрядчику в полном объеме выполненные до момента консервации работы, а также возместить расходы, вызванные необходимостью прекращения работ и консервацией строительства, с зачетом выгод, которые подрядчик получил или мог получить вследствие прекращения работ. Обращает на себя внимание
то, что ГК РФ не содержит норм, которые связывали бы консервацию строительства с непременным прекращением отношений сторон по договору строительного подряда. Поэтому в
соглашении сторон, обычно заключаемом в связи с консервацией строительства, может быть
предусмотрена обязанность подрядчика после отмены консервации возобновить договор
строительного подряда на прежних или иных условиях и продолжить осуществление работ по
строительству объекта либо иных строительных работ.
Контроль и надзор за выполнением строительных работ
Заказчик в договоре строительного подряда наделяется весьма широкими правомочиями
по контролю и надзору за действиями подрядчика по исполнению обязательств, вытекающих
из этого договора (ст. 748 ГК РФ). Указанные правомочия включают в себя возможность
осуществлять проверку хода и качества выполняемых работ, в том числе соблюдение сроков
18
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
их выполнения (графика работ), качества предоставленных подрядчиком материалов, а также
правильности использования материалов, предоставленных заказчиком.
С осуществляемым заказчиком контролем и надзором за ходом и качеством выполняемых
работ (вернее, с их результатом) связаны для заказчика не только права, но и определенные
обязанности. Обнаружив в ходе соответствующей проверки деятельности подрядчика какиелибо отступления от условий договора строительного подряда, которые могут ухудшить качество работ, или иные недостатки, заказчик обязан немедленно заявить об этом подрядчику. Не
сделав этого, заказчик в дальнейшем теряет право ссылаться на обнаруженные им недостатки.
Возможности заказчика давать подрядчику обязательные для него указания, основанные
на результатах контроля и надзора за выполнением работ, ограничены тем обстоятельством,
что они не должны противоречить условиям договора строитель-ного подряда. Кроме того,
обязанность подрядчика исполнять полученные в ходе строительства указания заказчика распространяется лишь на те, которые не представляют собой вмешательство в оперативнохозяйственную деятельность подрядчика.
По общему правилу осуществление контроля и надзора за выполнением работ по договору строительного подряда это право заказчика, о чем свидетельствует правило, содержащееся в п. 4 ст. 748 ГК РФ: подрядчик, ненадлежащим образом выполнивший работы, не
вправе ссылаться на то, что заказчик не осуществлял контроль и надзор за их выполнением.
Исключение составляют лишь случаи, когда обязанность осуществлять контроль и надзор за
ходом и качеством выполняемых работ возложена на заказчика законом.
Примером возложения законом обязанности по осуществлению строительного контроля
как на подрядчика, так и на заказчика по договору строительного подряда может служить
норма, содержащаяся в ч. 4 ст. 53 Градостроительного кодекса РФ. Согласно указанной норме
подрядчиком и заказчиком в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта
объекта капитального строительства должен проводиться контроль за выполнением работ,
которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и в соответствии с технологией строительства контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также за безопасностью строительных конструкций и
участков сетей инженерно-технического обеспечения, если устранение выявленных в процессе проведения строительного контроля недостатков невозможно без разборки или повреждения других строительных конструкций и участков сетей инженерно-техничес-кого обеспечения, за соответствием указанных работ, конструкций и участков сетей требованиям технических регламентов и проектной документации. По результатам проведения контроля за выполнением указанных работ составляются акты освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения. В целях осуществления контроля и надзора
за строительством заказчик может привлечь инженера (инженерную организацию), заключив с ним договор об ока-зании заказчику соответствующих услуг. В этом случае инженер
(инженерная организация) действует от имени заказчика, в том числе и во взаимоотношениях
с подрядчиком (ст. 749 ГК РФ).
Сотрудничество сторон
Характерной особенностью договора строительного подряда, одним из видообразующих
признаков, позволяющих выделять его в отдельный вид договора подряда, является включение в его содержание обязательств по сотрудничеству сторон. Согласно п. 1 ст. 750 ГК РФ в
случаях, когда при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон
обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий.
Специфическая правовая природа обязательств по сотрудничеству сторон в договоре
строительного подряда состоит в том, что они представляют собой элемент совместной деятельности заказчика и подрядчика, направленной на общую цель строительство, реконструкцию или капитальный ремонт объекта капитального строительства. Оценка обстоятельств,
которые могут быть признаны препятствиями к надлежащему исполнению договора строительного подряда, а также тех мер, которые должна принять каждая из сторон договора по
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
19
устранению соответствующих препятствий, может осуществляться лишь на основе начал
разумности, добросовестности и справедливости.
Однако, несмотря на абстрактный характер правил об обязательствах по сотрудничеству
сторон по договору строительного подряда, правовые последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения соответствующих обязательств представляются вполне реальными и
конкретными: сторона, не исполнившая своей обязанности по принятию зависящих от нее
разумных мер по устранению соответствующих препятствий, утрачивает право на возмещение убытков, причиненных тем, что указанные препятствия не были устранены.
Судебная практика исходит из того, что неисполнение стороной по договору строительного подряда обязанности по сотрудничеству может учитываться при применении мер
ответственности за неисполнение договорного обязательства.
Так, заказчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с подрядчика пеней за просрочку завершения работ по договору подряда на строительство жилого дома.
Подрядчик, возражая против иска, сослался на то, что все работы по строительству и
отделке дома окончены в срок, но заказчик не принимает результатов работ, поскольку
дом не подключен к системе водо- и теплоснабжения, что не может быть сделано, так
как администрация города отказывается временно отключить подачу тепла и воды для
выполнения врезки коммуникаций дома в общегородскую систему ресурсоснабжения.
Как было установлено при рассмотрении дела, заказчику муниципальному предприятию по эксплуатации жилья неоднократно направлялись письма с просьбой
оказать содействие в получении разрешения на указанные работы и согласовании их
графика, которые оставлены без ответа. Заказчик приглашался на совещания с руководством города, где обсуждался вопрос о возможности изменения способа подключения
объекта, но не являлся на них.
Отказывая в удовлетворении иска, арбитражный суд отклонил доводы заказчика о
том, что обязанность по подключению объекта возложена на подрядчика, и пришел к
выводу, что заказчик должен нести ответственность независимо от действий третьих
лиц, препятствующих исполнению обязательства. При этом суд сослался на ст. 750 ГК
РФ, в соответствии с которой если при выполнении строительства и связанных с ним
работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по
их устранению. Договором было предусмотрено участие заказчика в разработке графика производства работ по подключению дома к городским коммуникациям и в получении от администрации города разрешения на временное отключение соответствующих
коммуникаций. Неисполнение заказчиком обязательств по сотрудничеству стало единственной причиной, по которой подрядчик не сдал объект в эксплуатацию (п. 17 Информационного письма Президиума ВАС РФ № 51).
Сдача и приемка работ
В Гражданском кодексе РФ (ст. 753) подробно регулируются многообразные обязанности
сторон договора строительного подряда по сдаче результата работ подрядчиком и приемке
работ заказчиком.
В отличие от общих положений о договоре подряда (ст. 720 ГК РФ), которые ограничиваются указанием на то, что заказчик обязан в сроки и в порядке, предусмотренные договором,
принять выполненную работу, по договору строительного подряда заказчик, получивший
сообщение подрядчика о готовности к сдаче выполненных работ, должен немедленно приступить к приемке их результата. На заказчика возлагается обязанность организовать и осуществить приемку результата работ за свой счет, если иное не предусмотрено договором строительного подряда. В приемке результата выполненных работ должны участвовать представители обеих сторон договора заказчика и подрядчика, а в предусмотренных законодательством случаях также представители государственных органов и органов местного самоуправления.
Сдача подрядчиком и приемка результата работ заказчиком оформляются актом, который
должен быть подписан обеими сторонами. Если же одна из сторон отказывается от подписания акта о приемке результата работ, то об этом делается отметка в акте, который в данном
случае подписывается только одной стороной. Такой односторонний акт сдачи-приемки ре-
20
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
зультата работ не теряет правового значения и может быть признан судом недействительным
лишь в том случае, если суд признает мотивы отказа одного из контрагентов по договору
строительного подряда от подписания акта обоснованными. При этом необходимо учитывать,
что заказчик вправе отказаться от приемки результата работ лишь в случае обнаружения таких недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в догово- ре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.
В некоторых случаях приемке результата работ должны предшествовать предварительные испытания. Обязанность сторон по их осуществлению может быть предусмотрена законом или договором или вытекать из самого характера работ, выполняемых по договору строительного подряда. В подобных случаях приемка результата выполненных работ может быть
осуществлена только при положительном результате указанных испытаний (п. 5 ст. 753 ГК
РФ).
Судебная практика в полной мере учитывает данное законоположение, о чем может
свидетельствовать следующий пример.
Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости работ, выполненных по договору строительного подряда. В обоснование иска он
представил акт приемки выполненных работ, подписанный только подрядчиком. Заказчик подписать акт отказался. Заказчик иска не признал, поскольку по условиям договора приемке результата работ должны предшествовать предварительные испытания.
Такие испытания проводились, но их результат оказался отрицательным, а повторных
испытаний подрядчик не проводил. Это и послужило основанием для отказа от подписания заказчиком акта приемки.
Подрядчик, возражая против доводов заказчика, заявил, что выявленные при предварительном испытании дефекты устранены и необходимости в повторных предварительных испытаниях не было. Поэтому заказчик отказался от подписания акта необоснованно.
Арбитражный суд в удовлетворении иска отказал по следующим основаниям. Согласно п. 5 ст. 753 ГК РФ когда это предусмотрено законом или договором строительного подряда либо вытекает из характера работ, выполненных по договору, приемке
работ должны предшествовать предварительные испытания. В этих случаях приемка
может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний. Поскольку первоначально предварительные испытания дали отрицательный
результат, необходимо было провести такие испытания повторно. При отсутствии положительных результатов испытаний заказчик имел право отказаться от подписания
акта приемки работ (п. 7 Информационного письма Президиума ВАС РФ № 51).
Для тех договоров строительного подряда, которыми предусмотрены промежуточные сроки выполнения отдельных этапов работ, особое значение имеют правила о последствиях принятия заказчиком результата отдельного этапа работ (п. 3 ст. 753 ГК РФ). В подобных случаях принятие заказчиком результата соответствующего этапа работ влечет переход к нему
риска последствий гибели или повреждения принятого результата отдельного этапа работ,
которые имели место не по вине подрядчика.
Данное правило не будет действовать в том случае, когда договором строительного подряда, не содержащим условия о приемке заказчиком отдельных этапов работ, предусматривается составление промежуточных актов, в которых фиксируется объем фактически выполненных подрядчиком работ в целях дальнейшего финансирования строительства.
Подписание таких промежуточных актов приемки работ не означает перехода к заказчику
риска гибели объекта.
Так, по одному из дел подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с
заказчика задолженности по оплате работ. Возражая против иска, заказчик сослался на
то, что стоимость выполненных работ перечислена подрядчику, а отказывается он платить только за повторно включенные в акт ра-боты.
Как было установлено при разрешении спора, подрядчик осуществлял строительство административного здания речного пароходства. Весенним разливом реки, сопровождавшимся подъемом воды выше предельных отметок, смыло фундамент, и работы по
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
21
его сооружению подрядчик вынужден был выполнить повторно. Предъявляя их к оплате, подрядчик полагал, что, поскольку приемка соответствующих работ произведена по
актам формы № 2, риск их гибели перешел на заказчика.
Арбитражный суд отказал в удовлетворении иска по следующим мотивам. Согласно
п. 3 ст. 753 ГК РФ в случае приемки результата этапа работ заказчик несет риск гибели
или повреждения имущества, которые произошли не по вине подрядчика. В договоре
этапы работ не выделялись. Акты, на которые ссылается истец, подтверждают лишь
выполнение промежуточных работ для проведения расчетов. Они не являются актом
предварительной приемки результата отдельного этапа работ, с которым закон связывает переход риска на заказчика.
Риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства до приемки этого объекта заказчиком, как указано в ст. 741 ГК РФ, несет подрядчик. При
таких обстоятельствах фундамент здания должен быть восстановлен за счет подрядчика, а заказчик обоснованно отказался от возмещения стоимости повторных работ (п. 18
Информационного письма Президиума ВАС РФ № 51).
Сдача подрядчиком и принятие заказчиком построенного по договору строительного подряда объекта недвижимого имущества дают основание заказчику ставить вопрос о государственной регистрации права собственности на соответствующий объект недвижимости (ст. 219
ГК РФ).
В таком же порядке у заказчика возникает право собственности на незавершенный объект
строительства в случае досрочного прекращения договора строительного подряда.
Оплата выполненных работ
Оплата выполненных подрядчиком работ по договору строительного подряда производится заказчиком в размере, определенном сметой, в сроки и в порядке, которые предусмотрены
законом или договором (п. 1 ст. 746 ГК РФ).
К отношениям сторон, связанным с расчетами по договору строительного подряда, подлежат применению общие положения о порядке оплаты работы по договору подряда (ст. 711
ГК РФ), если иной порядок расчетов не предусмотрен законом или договором строительного
подряда. Это означает, что по общему правилу заказчик должен оплатить выполненные подрядчиком работы после окончательной сдачи заказчику результата выполненной работы и
при том условии, что работы выполнены надлежащим образом и в согласованный срок. Договором строительного подряда может быть предусмотрена предварительная оплата работ
или ее отдельных этапов либо выплата заказчиком авансовых платежей.
Таким образом, сторонам договора строительного подряда предоставляется возможность
самим определить как цену (сметную стоимость работ), так и порядок ее уплаты. При этом в
договоре могут быть указаны как цена работ, так и способы ее определения.
Например, подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика
стоимости выполненных работ на основании акта, подписанного обеими сторонами.
Истец ссылался на факт установления в договоре конкретной цены работ, исходя из
базисного уровня сметных цен, и применения при расчетах текущих индексов стоимостных показателей, определенных областным центром по ценообразованию на день
сдачи работ. Конкретный вид индексов был указан в акте приемки работ, подписанном
заказчиком.
Возражая против иска, заказчик высказал мнение, что применение индексов должно
быть оформлено как дополнение к договору, а поскольку этого не было сделано, использование их при расчетах неправомерно.
Суд удовлетворил иск по следующим основаниям. В соответствии со ст. 709 ГК РФ
в договоре подряда указывается цена подлежащей выполнению работы или способ ее
определения. На основании ст. 746 Кодекса расчеты должны осуществляться в порядке,
предусмотренном договором.
В договоре определено, что цена работ состоит из двух частей: сметной, выраженной конкретной суммой, и переменной, выраженной текущим индексом стоимостного показателя. Способ определения цены согласован в форме, позволяющей произвести ее расчет без дополнительных согласований, что подтверждается отсутствием
между подрядчиком и заказчиком в течение длительного времени разногласий по стои-
22
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
мости работ при проведении промежуточных платежей.
Договором не установлено, что каждое изменение рекомендуемого индекса цен требует внесения соответствующей поправки в условия договора в отношении стоимости
работ, поэтому иск подлежал удовлетворению в размере, определенном подрядчиком
(п. 6 Информационного письма Президиума ВАС РФ № 51).
В случае отказа со стороны заказчика от оплаты выполненных подрядчиком работ и взыскания соответствующей денежной суммы в судебном порядке решающее значение приобретает соблюдение подрядчиком установленного порядка сдачи результата выполненных работ
заказчику.
Так, подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости выполненных работ на основании акта приемки результата работ, от подписания
которого отказался директор школы, отремонтированной по договору строительного
подряда.
Возражая против заявленного иска, заказчик отдел народного образования сослался на то, что по договору строительного подряда предусмотрено выполнение подрядчиком работ по капитальному ремонту школы, но не установлено, что директор
школы представляет интересы заказчика и производит приемку результатов работ.
Поэтому директор школы обоснованно отказался от подписания акта приемки работ.
Кроме того, в акт приемки включены работы, не предусмотренные договором, а также
выполненные с отступлением от строительных норм и правил. Заказчик был лишен
возможности заявить свои возражения, так как не был извещен о времени приемки
результатов работ.
Арбитражный суд в удовлетворении иска отказал по следующим основаниям. Статья 753 ГК РФ предусматривает возможность составления одностороннего акта. Названная норма защищает интересы подрядчика, если заказчик необоснованно отказался
от надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку. При разрешении
данного спора было установлено, что подряд-чик не известил заказчика о завершении
работ по договору и не вызвал его
для участия в приемке результата работ. Поэтому
он не мог сослаться на отказ заказчика от исполнения договорного обязательства по
приемке работ и требовать их оплаты на основании одностороннего акта сдачи результата работ, поскольку фактически объект в установленном порядке заказчику не передавался.
По другому делу подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с
заказчика стоимости сданного в эксплуатацию кормораздаточного цеха на основании
одностороннего акта приемки результата работ.
Получив уведомление, заказчик не явился для приемки работ, сославшись на несоответствие объекта требованиям, указанным в договоре и технической документации
(кормораздача не производится в нормативные сроки). Сделав отметку в акте приемки
об отказе заказчика его подписать, предусмотренную ст. 753 ГК РФ, подрядчик требовал произвести с ним полный расчет.
Суд первой инстанции удовлетворил исковое требование, указав на то, что ст. 753
ГК РФ порождает обязанность заказчика, уклонившегося от приемки работ, оплатить
результат договора на основании одностороннего акта, так как иск о признании акта
недействительным не заявлялся.
Кассационная инстанция отменила решение по следующим основаниям.
В
соответствии с п. 4 ст. 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его
заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из
сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой
стороной. Односторонний акт приемки результата работ может быть признан судом
недействительным лишь в том случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны
им обоснованными. Указанная норма означает, что оформленный в таком порядке акт
является доказательством исполнения подрядчиком обязательства по договору и при
отказе заказчика от оплаты на суд возлагается обязанность рассмотреть доводы заказчика, обосновывающие его отказ от подписания акта приемки результата работ.
Согласно п. 1 ст. 754 ГК РФ подрядчик несет ответственность перед заказчиком за
допущенные отступления от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а также за недостижение указанных в технической документации показателей объекта строительства, в
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
23
том числе таких, как производственная мощность предприятия.
При указанных обстоятельствах суд должен был дать оценку возражениям заказчика о том, что объект не выведен на проектную мощность, поскольку в случае подтверждения этого факта отказ заказчика от принятия результата работ был бы обоснованным (пп. 8 и 14 Информационного письма Президиума ВАС РФ № 51).
7. Ответственность за нарушение договора
Нарушение условий договора строительного подряда как со стороны подрядчика, так и со
стороны заказчика влечет для стороны, допустившей нарушение, применение общих правил
об ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (глава 25
ГК РФ), и прежде всего, обязанность возместить убытки, причиненные контрагенту в результате нарушения договора (ст. 15, 393).
Для подрядчика исполнение обязательства, вытекающего из договора строительного подряда, во всех случаях связано с осуществлением им предпринимательской деятельности. Поэтому если иное не предусмотрено законом или договором, единственным основанием освобождения подрядчика от ответственности за нарушение договора может служить доказанная
им невозможность надлежащего исполнения обязательства вследствие непреодолимой силы
(п. 3 ст. 401 ГК РФ). Аналогичным образом строится ответственность заказчика, который
участвует в договоре строительного подряда в порядке осуществления предпринимательской
деятельности.
В случаях, когда в роли заказчика выступает некоммерческая организация, не преследующая предпринимательских целей, такой заказчик несет ответственность за нарушение договора строительного подряда лишь при наличии его вины в допущенном нарушении и при том
условии, что бремя доказывания отсутствия вины лежит на заказчике (пп. 1 и 2 ст. 401 ГК
РФ).
В § 3 главы 37 ГК РФ специальным образом регулируется лишь ответственность подрядчика за качество выполненной работы. В силу специальных правил (ст. 754) на подрядчика
по договору строительного подряда возлагается ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в проектно-технической документации
и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а также за недостижение указанных в проектно-технической документации показателей объекта строительства (например,
производственная мощность предприятия).
В тех случаях, когда на основе договора строительного подряда выполняются работы по
реконструкции (обновлению, перестройке, реставрации) здания или сооружения, подрядчик
несет ответственность за снижение или потерю прочности, устойчивости, надежности соответствующего здания (сооружения) или его части.
Вместе с тем по общему правилу подрядчик не несет ответственности за допущенные им
без согласия заказчика легкие отступления от проектно-технической документации, если
докажет, что они не повлияли на качество объекта строительства.
Важное практическое значение в деле привлечения подрядчика к ответственности за недостатки выполненной работы имеют правила о гарантии качества в договоре строительного подряда (ст. 755, 756 ГК РФ). При этом можно говорить о законной и договорной гарантии
качества выполненной работы.
Формула договорной гарантии качества выражена следующей нормой: подрядчик, если
иное не предусмотрено договором строительного подряда, гарантирует достижение объектом
строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении гарантийного
срока, предусмотренного договором (п. 1 ст. 755 ГК РФ).
При наличии договорной гарантии качества подрядчик несет ответственность за недостатки (дефекты) строительных работ, обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не
докажет, что они произошли вследствие нормального износа объекта или его части, неправильной его эксплуатации или неправильности инструкций по его эксплуатации, разработан-
24
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
ных самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, ненадлежащего ремонта
объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами. При
этом течение гарантийного срока прерывается на все время, на протяжении которого объект
не мог эксплуатироваться вследствие недостатков, за которые отвечает подрядчик. Таким
образом, характерной особенностью порядка привлечения подрядчика к ответственности за
недостатки объекта строительных работ является презумпция ответственности подрядчика
за все недостатки, выявленные в пределах гарантийного срока, с возложением на последнего
бремени доказывания наличия определенных законом обстоятельств, которые только и могут служить основанием освобождения подрядчика от ответственности.
В случаях, когда договором строительного подряда не установлен гарантийный срок на
результат строительных работ (отсутствует договорная гарантия качества), мы, тем не менее,
можем говорить о законной гарантии качества, в силу которой требования, связанные с
недостатками результата работы, могут быть предъявлены заказчиком при условии, что они
были обнаружены в разумный срок, но в пределах пяти лет со дня передачи подрядчиком
результата работы заказчику. Однако в этом случае бремя доказывания наличия обстоятельств, которые могут служить основаниями ответственности подрядчика, возлагается на
заказчика: подрядчик несет ответственность, если заказчик докажет, что соответствующие
недостатки возникли до передачи результата работы заказчику или по причинам, возникшим
до этого момента (пп. 2 и 4 ст. 724, ст. 756 ГК РФ).
Нарушение договора строительного подряда в виде ненадлежащего качества строительных работ, помимо возмещения убытков и уплаты неустойки, может повлечь для подрядчика
и иные отрицательные последствия, которые, однако, не относятся к мерам имущественной
ответственности 17 .
В случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда,
ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его непригодным для предусмотренного в договоре или обычного использования, заказчик вправе по своему выбору потребовать от подрядчика:
безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;
соразмерного уменьшения установленный за работу цены;
возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено договором.
Если же недостатки (дефекты) строительных работ в установленный заказчиком разумный
срок не были устранены либо оказались существенными и неустранимыми, заказчик вправе
отказаться от исполнения договора (то есть расторгнуть в одностороннем порядке) и потребовать возмещения причиненных убытков.
Все названные дополнительные правомочия, которыми наделяется заказчик на случай ненадлежащего качества работы со стороны подрядчика (за исключением возмещения убытков),
не относятся к имущественной ответственности, а представляют собой иные последствия
нарушения договора, которые могут быть применены заказчиком в одностороннем порядке.
Договором строительного подряда может быть предусмотрена обязанность подрядчика
устранять по требованию заказчика недостатки, за которые подрядчик не несет ответственности. Однако в таком случае соответствующие работы выполняются за счет заказчика и, кроме
того, подрядчик может отказаться от выполнения соответствующей обязанности, если устранение указанных недостатков не связано непосредственно с предметом договора либо не
может быть осуществлено подрядчиком по не зависящим от него причинам (ст. 757 ГК РФ).
Что касается ответственности заказчика, то она строится по общим правилам о гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств
(ст. 15, 393 ГК РФ) с учетом того, что основная обязанность заказчика состоит в оплате результата выполненных строительных работ, просрочка в исполнении которой влечет уплату
процентов годовых за неправомерное удержание чужих денежных средств (ст. 395 ГК РФ).
17
Статья 723 ГК РФ, содержащая правила об указанных последствиях, не вполне точно именуется: "Ответственность подрядчика за ненадлежащее качество работы".
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
25
8. Расторжение и изменение договора
Договор строительного подряда, как и всякий иной гражданско-правовой договор, может
быть расторгнут или изменен одним из трех известных способов: по соглашению сторон; по
требованию одной из сторон в судебном порядке; в силу одностороннего отказа заказчика или
подрядчика от исполнения договора, когда право на такой отказ предоставлено соответствующей стороне законом или договором (ст. 450 ГК РФ).
Расторжение или изменение договора строительного подряда по соглашению сторон может быть осуществлено в любой момент по усмотрению сторон этого договора заказчика и
подрядчика, если иное не будет предусмотрено самим договором. Нормы главы 37 ГК РФ не
содержат каких-либо препятствий для расторжения или изменения договора строительного
подряда по соглашению сторон. Напротив, в некоторых случаях указанные нормы ориентируют стороны на достижение соглашения об изменении отдельных условий договора. Так,
согласно п. 2 ст. 744 внесение в техническую документацию изменений, которые влекут за
собой необходимость проведения дополнительных работ, превышающих по своей стоимости
10 процентов общей стоимости строительства, должно осуществляться на основе согласованной сторонами дополнительной сметы. В соответствии с п. 2 ст. 708 указанные в договоре
подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены сторонами в случаях и в порядке, предусмотренных договором.
Договор строительного подряда может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон в судебном порядке при существенном нарушении договора другой стороной,
а также в иных случаях, предусмотренных законом или договором. Например, подрядчик
наделен правом требовать изменения договора строительного подряда в части оплаты работ
(пересмотра сметы), если по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила
смету не менее чем на 10 процентов (п. 3 ст. 744 ГК РФ). По общему правилу стороны не
вправе требовать изменения твердой цены (сметы) по договору подряда, однако при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а
также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при
заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а
при отказе заказчика выполнить это требование расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств (ст. 451, п. 6 ст. 709 ГК РФ).
Большинство специальных правил о расторжении и изменении договора строительного
подряда, содержащихся в главе 37 ГК РФ, направлено на определение случаев, когда стороны
этого договора заказчик и подрядчик наделяются правом на одностороннее изменение
договора или односторонний отказ от исполнения договора.
Так, заказчику предоставлено право вносить изменения в проектно-техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают 10 процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера
предусмотренных в договоре строительного подряда работ (п. 1 ст. 744 ГК РФ).
Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным,
заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков. В
случае когда во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена
надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения
недостатков и при неисполнении подрядчиком соответствующего требования отказаться от
договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также
потребовать возмещения убытков (пп. 2 и 3 ст. 715 ГК РФ).
Более того, заказчик наделен особым правом (соответствующая возможность может быть
исключена договором) в любое время до сдачи ему результата работы подрядчиком отказаться от исполнения договора при условии уплаты подрядчику части установленной цены пропорционально части работы, которая была выполнена подрядчиком до получения извещения
об отказе заказчика от исполнения договора. В этом случае подрядчик вправе требовать от
26
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
заказчика также возмещения убытков, причиненных досрочным прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу (ст. 717 ГК РФ).
В судебной практике данная норма толкуется таким образом, что она лишь ограничивает размер возмещаемых подрядчику убытков, но не освобождает его от доказывания
наличия оснований и условий для их взыскания. Так, по одному из дел подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика убытков, возникших в результате отказа последнего от исполнения договора строительного подряда, в размере
разницы между договорной ценой и суммой, выплаченной за выполненную работу.
Возражая против иска, заказчик сослался на то, что его отказ от исполнения договора не
причинил убытков подрядчику.
Суд первой инстанции удовлетворил иск в полной сумме, сославшись на ст. 717 ГК
РФ, согласно которой в случае отказа заказчика от договора он обязан возместить подрядчику убытки в указанном в этой статье размере. Суд кассационной инстанции решение отменил и передал дело на новое рассмотрение по следующим основаниям.
Заказчик до истечения срока действия договора и сдачи ему результата работы в порядке, установленном ст. 717 ГК РФ, отказался от исполнения договора, известив об
этом подрядчика. В соответствии с п. 1 ст. 15 Кодекса причиненный ущерб возмещается
полностью, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в
меньшем размере. Статьей 717 определено, что помимо уплаты подрядчику части установленной договором цены пропорционально объему работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора, заказчик обязан возместить
убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между
ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу. Данная норма не содержит исключения из общего правила возмещения убытков и не
освобождает истца от обязанности доказывания возникших у него убытков, а лишь
ограничивает размер возмещения в случае, если фактический ущерб превышает установленный законом максимальный предел.
Разрешая спор, арбитражный суд необоснованно взыскал с ответчика убытки в размере, составляющем разницу между ценой работ, определенной в договоре подряда, и
частью цены, уплаченной заказчиком за выполненные работы, не исследовав доказательства, подтверждающие размер ущерба и наличие причинной связи между досрочным прекращением договора и причиненными истцу убытками (п. 19 Информационного
письма Президиума ВАС РФ № 51).
Подрядчик вправе отказаться от исполнения договора строительного подряда и потребовать от заказчика уплаты цены договора пропорционально выполненной части работ в случае
невозможности использования предоставленных заказчиком материалов или оборудования
без ухудшения качества выполняемых работ и отказа заказчика от их замены (п. 3 ст. 745 ГК
РФ).
Односторонний отказ подрядчика от исполнения договора строительного подряда возможен также в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору (непредоставление материалов, оборудования, технической документации и т. п.) препятствует исполнению договора. В этом случае подрядчик также вправе потребовать от заказчика возмещения причиненных убытков.
Глава 2. Договор подряда на выполнение
проектных и изыскательских работ
1. Понятие и признаки договора
По договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик
(проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется
принять и оплатить их результат (ст. 758 ГК РФ).
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
27
В качестве видообразующих признаков договора подряда на выполнение проектных и
изыскательских работ, позволяющих выделять его в отдельный вид договора подряда, выступают две характерные особенности указанного договора:
особый характер работ, выполняемых подрядчиком;
специфические черты результата работ, подлежащего передаче заказчику.
Выполнение изыскательских и проектных работ необходимые этапы, предшествующие
всякому строительству. Согласно Градостроительному кодексу РФ (ст. 47) инженерные изыскания производятся для подготовки проектно-технической документации, строительства,
реконструкции объектов капитального строительства. Подготовка и реализация проектнотехнической документации без выполнения соответствующих инженерных изысканий не
допускаются.
Инженерные изыскания выполняются в целях получения:
1) материалов о природных условиях территории, на которой будут осуществляться
строительство, реконструкция объектов капитального строительства, и о факторах техногенного воздействия на окружающую среду, о прогнозе их изменения, необходимых для разработки решений относительно такой территории;
2) материалов, необходимых для основания компоновки зданий, строений, сооружений,
принятия конструктивных и объемно-планировочных решений в отношении этих зданий,
строений, сооружений, проектирования инженерной защиты таких объектов, разработки мероприятий по охране окружающей среды, проектов организации строительства, реконструкции объектов капитального строительства;
3) материалов, необходимых для проведения расчетов оснований, фундаментов и конструкций зданий, строений, сооружений, их инженерной защиты, разработки решений о проведении профилактических и других необходимых мероприятий, выполнения земляных работ, а
также для подготовки решений по вопросам, возникшим при подготовке проектнотехнической документации, ее согласовании или утверждении.
Необходимость выполнения отдельных видов инженерных изысканий, состав, объем и
метод их выполнения устанавливаются с учетом требований технических регламентов программой инженерных изысканий, разработанной на основе задания заказчика, в зависимости
от вида и назначения объектов капитального строительства, их конструктивных особенностей, технической сложности и потенциальной опасности, стадии архитектурностроительного проектирования, а также от сложности топографических, инженерногеологических, гидрологических, метеорологических и климатических условий территории,
на которой будут осуществляться строительство или реконструкция объектов капитального
строительства, степени изученности указанных условий.
Виды инженерных изысканий, порядок их выполнения для подготовки проектнотехнической документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства, а также состав и форма материалов инженерных изысканий, порядок формирования и
ведения государственного фонда материалов и данных инженерных изысканий с учетом потребностей информационных систем обеспечения градостроительной деятельности устанавливаются Правительством РФ (чч. 5 и 6 ст. 47 Градостроительного кодекса РФ).
Этап выполнения изыскательских работ (инженерных изысканий) завершается передачей
заказчику результатов указанных работ в виде заключений, описаний, технических обмеров,
справочных материалов и иных подобных документов.
Выполнение проектных работ (архитектурно-строительное проектирование) заключается в подготовке проектно-технической документации, определяющей архитектурные,
функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для
обеспечения строительства или реконструкции объектов капитального строительства. В ходе
этого этапа организации строительства составляются проекты строительства и сметы к ним, а
завершается указанный этап экспертизой проектно-технической документации с последующей передачей ее заказчику. Под проектно-технической документацией обычно понимают
комплекс документации, включающий в себя технико-экономическое обоснование, чертежи,
28
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
пояснительные записки и другие материалы, необходимые для осуществления намеченного
строительства или реконструкции здания, сооружения или иного объекта.
Как и для всякого договора подряда, для договора подряда на выполнение проектных и
изыскательских работ характерна сложная структура предмета договора, который включает в
себя два рода объектов: юридический (выполнение соответствующих работ и передача их
результата заказчику) и материальный (данные, полученные в ходе изыскательских работ,
проектно-техническая документация). Материальный объект договора обладает значительным
своеобразием, которое выражается, в частности, в том, что он носит промежуточный характер применительно к отношениям по организации строительства. Конечный же результат
достигается при реализации другого договора договора строительного подряда, по которому осуществляется строительство на основе соответствующей проектно-технической документации. Поэтому "окончательная оценка проектно-технической документации и данных,
полученных в результате изыскательских работ, может проявиться в конечном счете при
завершении строительства и последующей эксплуатации объекта, выстроенного в соответствии с проектно-технической документацией и с учетом проведенных изысканий" 18 . Законодатель вынужден учитывать отмеченное обстоятельство, распространяя ответственность подрядчика по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ за недостатки в выполнении работ и их результата и на случаи, когда указанные недостатки обнаруживают себя в ходе строительства и последующей эксплуатации объекта, созданного на основе
соответствующих данных изыскательских работ и проектно-технической документации (п. 1
ст. 761 ГК РФ).
Другая особенность материального объекта договора подряда на выполнение проектных и
изыскательских работ, во многом предопределяющая специфику его правового регулирования, состоит в том, что результат соответствующих работ может представлять собой объект
авторского права либо содержать признаки защищаемой правом служебной или коммерческой тайны.
В первом случае имеется в виду, что к числу объектов авторского права относятся произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства (ст. 7 Федерального
закона "Об авторском праве и смежных правах"). За лицом, чьим творческим трудом создан
архитектурный проект, признается авторское право на указанный проект, на документацию на
строительство, а равно на сам архитектурный объект (ст. 16 Федерального закона "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации"). Этим во многом объясняется законоположение, обязывающее подрядчика гарантировать заказчику отсутствие у третьих лиц права
воспрепятствовать выполнению работ или ограничивать их выполнение на основе подготовленной подрядчиком проектно-технической документации (п. 2 ст. 760 ГК РФ).
Во втором случае (когда проектно-техническая документация отвечает требованиям служебной или коммерческой тайны) права субъектов договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ защищены запретом подрядчику передавать техническую документацию третьим лицам без согласия заказчика, а заказчику передавать документацию
третьим лицам и разглашать содержащиеся в ней данные без согласия подрядчика (п. 1
ст. 760, ст. 762 ГК РФ).
Говоря о правовой природе договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ и его месте в системе гражданско-правовых договоров, нельзя не упомянуть,
что еще до принятия Основ гражданского законодательства 1991 года, где впервые
содержались нормы об этом договоре, в юридической литературе преобладал взгляд на
договор подряда на выполнение проектно-изыскательских работ как на простую разновидность договора подряда на капитальное строительство 19 .
18
Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. — М., 2004, с. 154.
19
См., например: Отдельные виды обязательств. — М., 1954 (автор — И. Л. Брауде); Иоффе О. С. Советское гражданское право. Отдельные виды обязательств. Т. 2. — М., 1961, с. 184; Хозяйственное право. — М., 1977,
с. 385 и др.
20
См.: Басин Ю. Г. Правовые вопросы проектирования в строительстве. — М., 1962, c. 55 и сл. См. также: Брагинский М. И. Совершенствование законодательства о капитальном строительстве. — М., 1982, с. 61.
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
29
Однако уже в тех условиях Ю. Г. Басин подчеркивал различие между договором
подряда на капитальное строительство и договором подряда на выполнение проектноизыскательских работ, которое состоит в том, что для каждого из этих договоров обозначен свой особый предмет и установлен особый порядок исполнения обязательства,
приемки и оплаты работ 20 .
В ныне действующем Гражданском кодексе РФ договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ сконструирован в качестве отдельного вида договора подряда,
а не разновидности другого его вида договора строительного подряда.
Данное обстоятельство, помимо всего прочего, свидетельствует о том, что к отношениям,
вытекающим из договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, ни при
каких условиях не подлежат применению правила о договоре строительного подряда. В то же
время общие положения о подряде (§ 1 гла- вы 37 ГК РФ) могут применяться к договору
подряда на выполнение проектных и изыскательских работ субсидиарно при отсутствии
специального регулирования соответствующих отношений (п. 2 ст. 702).
Немногочисленность специальных правил, направленных на регулирование договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ (§ 4 главы 37 ГК РФ), в целом ряде
случаев делает необходимым применение к указанным отношениям общих положений о договоре подряда (§ 1 главы 37). Соответственно к отношениям, вытекающим из договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, подлежат применению правила о:
презумпции выполнения работ иждивением подрядчика (п. 1 ст. 704 ГК РФ); распределении
риска случайной гибели или случайного повреждения материалов и результата работ
(ст. 705); генеральном подрядчике и субподрядчике (ст. 706); участии в исполнении работы
нескольких лиц (ст. 707); сроках выполнения работы (ст. 708); цене работы (ст. 709); праве
подрядчика на удержание (ст. 712); праве заказчика на отказ от исполнения договора (ст. 717);
оказании содействия в исполнении договора со стороны заказчика (ст. 718); о сдаче-приемке
результата работы (ст. 720); гарантиях качества работы (ст. 722); ответственности подрядчика
за ненадлежащее качество работы (ст. 723); сроках обнаружения недостатков результата работы (ст. 724); последствиях прекращения договора подряда до передачи результата работы
заказчику (ст. 729 ГК РФ).
Помимо Гражданского кодекса РФ, отдельные вопросы, касающиеся проведения проектных и изыскательских работ, регулируются Градостроительным кодексом РФ, а также федеральными законами от 8 августа 2001 года "О лицензировании отдельных видов деятельности", от 25 февраля 1999 года "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации,
осуществляемой в форме капитальных вложений", от 17 но-ября 1995 года "Об архитектурной
деятельности в Российской Федерации", от 27 де-кабря 2002 года "О техническом регулировании" 21 .
2. Субъектный состав договора
Структура договорных отношений по выполнению проектных и изыскательских работ и
конкретный состав их участников зависят от сложности предстоящего строительства или
реконструкции объекта. В простых случаях (например, когда требуется "привязка" объекта
строительства, возводимого по типовому проекту, к хорошо изученной местности) обязанности по выполнению проектных и изыскательских работ может принять на себя организацияподрядчик, выполняющая строительные работы по договору строительного подряда. В подобных ситуациях отдельный договор подряда на выполнение проектных и изыскательских
работ не заключается, а обязательство по выполнению соответствующих работ предусматривается непосредственно до-говором строительного подряда, который в этом случае представляет собой смешанный договор (ст. 421 ГК РФ).
При проектировании строительства сложных объектов, возводимых по оригинальным
проектам, заинтересованные лица должны обращаться к услугам профессиональных (изыска21
Данным Законом, в частности, предусмотрена замена государственных и отраслевых стандартов техническими регламентами.
30
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
тельских, проектных, проектно-изыскательских) организаций и заключать с ними договор
подряда на выполнение проектных и (или) изыскательских работ. Не исключена возможность
заключения отдельных договоров на выполнение различных видов проектных или изыскательских работ с разными узкоспециализированными организациями. Возможна и иная
структура договорных связей, когда одна из организаций (например, проектная организация)
по договору с заказчиком принимает на себя функции генерального подрядчика и, в свою
очередь, вступает в договорные отношения по выполнению отдельных видов проектных и
изыскательских работ с организациями-субподрядчиками.
Кроме того, в ряде случаев проектные и изыскательские работы относятся к лицензируемым видам предпринимательской деятельности. Так, Федеральный закон "О лицензировании
отдельных видов деятельности" (п. 1 ст. 17) включил в перечень лицензируемых видов деятельности "проектирование зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом", а также "инженерные изыскания для строительства зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом"; согласно Федеральному закону "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" (ст. 3) составитель (архитектор) архитектурного проекта должен иметь лицензию на
архитектурную деятельность.
Видимо, именно требование лицензирования соответствующей деятельности имел в виду
законодатель, устанавливая в Градостроительном кодексе РФ (ч. 2 ст. 47) многозначительную
норму о том, что "инженерные изыскания могут выполняться физическими или юридическими лицами, которые соответствуют требованиям законодательства Российской Федерации,
предъявляемым к лицам, выполняющим инженерные изыскания" 22 .
Что касается заказчика по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских
работ, то в этой роли может выступать любое правосубъектное физическое или юридическое
лицо без каких-либо ограничений. Естественно, речь идет о лице, заинтересованном в получении результатов изыскательских и проектных работ: данных изысканий, проектнотехнической документации строительства или реконструкции объектов, поэтому в этом
качестве обычно выступает сторона договора строительного подряда (заказчик или подрядчик), на которую в соответствии с договором возложена обязанность по подготовке проектнотехнической документации.
В роли заказчика по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ
может оказаться также так называемый застройщик, который, являясь собственником или
владельцем земельного участка, заинтересованным в его застройке, поручает выполнение
функций заказчика по договору строительного подряда специализированной организации
либо возводит объект строительства собственными силами и средствами (хозяйственным
способом).
3. Содержание и исполнение договора
Исполнение обязательств сторон по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ обычно начинается с того, что заказчик выполняет свою обязанность по
передаче подрядчику задания на проектирование, а также иных исходных данных, необходимых для составления соответствующей технической документации. Так, в соответствии с
Градостроительным кодексом РФ (ч. 6 ст. 48) заказчик вместе с заданием на проектирование
должен передать подрядчику, осуществляющему подготовку проектно-технической документации, следующие документы:
1) градостроительный план земельного участка;
2) результаты инженерных изысканий, а если таковые не проводились, задание на выполнение соответствующих инженерных изысканий;
22
Аналогичные "требования" предъявляет Градостроительный кодекс РФ (ч. 4 ст. 48) и к лицам, осуществляющим подготовку проектной документации.
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
31
3) технические условия (в случае если функционирование проектируемого объекта капитального строительства невозможно обеспечить без его подключения к сетям инженернотехнического обеспечения).
Задание на выполнение проектных работ может быть по поручению заказчика подготовлено подрядчиком. В этом случае указанное задание становится обязательным для сторон с
момента его утверждения заказчиком (п. 1 ст. 759 ГК РФ).
С момента получения задания заказчика или утверждения заказчиком задания, подготовленного подрядчиком, последний должен приступить к исполнению обязательства, вытекающего из договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ.
Содержание обязательства на стороне подрядчика составляют следующие обязанности
подрядчика:
во-первых, выполнить работы в соответствии с заданием и иными исходными данными
на проектирование и договором;
во-вторых, согласовать подготовленную проектно-техническую документацию с заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком с компетентными государственными
органами и органами местного самоуправления;
в-третьих, передать заказчику подготовленную проектно-техническую документацию и
результаты изыскательских работ (п. 1 ст. 760 ГК РФ).
При выполнении проектных и изыскательских работ какие-либо отступления от полученного задания возможны для подрядчика исключительно с согласия заказчика. Согласно ч. 11
ст. 48 Градостроительного кодекса РФ подготовка проектно-техни-ческой документации
должна осуществляться не только на основании задания заказчика и результатов инженерных
изысканий, но и в соответствии с градостроительным планом земельного участка, документами об использовании земельного участ-ка для строительства, требованиями технических регламентов и техническими усло-виями.
Результатом проектных работ, подлежащим передаче заказчику, является подготовленная
подрядчиком проектно-техническая документация на объект капитального строительства,
которая должна включать в себя следующие разделы:
1) пояснительная записка с исходными данными для архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального
строительства, в том числе с результатами инженерных изысканий, техническими условиями;
2) схема планировочной организации земельного участка, выполненная в соответствии с
градостроительным планом земельного участка;
3) архитектурные решения;
4) конструктивные и объемно-планировочные решения;
5) сведения об инженерном оборудовании, о сетях инженерно-технического обес-печения,
перечень инженерно-технических мероприятий, содержание технологичес-ких решений;
6) проект организации строительства объектов капитального строительства;
7) проект организации работ по сносу или демонтажу объектов капитального строительства, их частей (при необходимости сноса или демонтажа объектов капитального строительства
(их частей) для строительства, реконструкции других объектов капитального строительства);
8) перечень мероприятий по охране окружающей среды;
9) перечень мероприятий по обеспечению пожарной безопасности;
10) перечень мероприятий по обеспечению доступа инвалидов к объектам здравоохранения, образования, культуры, отдыха, спорта и иным объектам социально-культурного и коммунально-бытового назначения, объектам транспорта, торговли, общественного питания,
объектам делового, административного, финансового, религиозного назначения, объектам
жилищного фонда (в случае подготовки соответствующей проектно-технической документации);
11) проектно-сметная документация объектов капитального строительства, финансируемых за счет средств соответствующих бюджетов;
12) иная документация в случаях, предусмотренных федеральными законами (ч. 12 ст. 48
Градостроительного кодекса РФ).
32
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
Подготовленная подрядчиком проектно-техническая документация должна быть во всех
случаях согласована с заказчиком, а если это предусмотрено законодательством также с
компетентными органами и организациями, в обязанности которых входит проведение соответствующей экспертизы. Так, Федеральным законом "Об ин-вестиционной деятельности в
Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" (ст. 14) установлено, что все инвестиционные проекты независимо от источников финансирования и форм собственных вложений подлежат экспертизе в соответствии с законодательством Российской
Федерации. Цель такой экспертизы, как указано в названном Законе, состоит в предотвращении создания объектов, использование которых нарушает права физических и юридических
лиц и интересы государства, не отвечает требованиям утвержденных в установленном порядке стандартов.
В соответствии с Федеральным законом от 23 ноября 1995 года "Об экологической экспертизе" 23 обязательными объектами экологической экспертизы на федеральном уровне признаются технико-экономические обоснования и проекты строительства, реконструкции, расширения, технического перевооружения, консервации и ликвидации организаций, иных объектов хозяйственной деятельности и другие проекты независимо от их сметной стоимости,
ведомственной принадлежности и форм собственности в случаях, когда их осуществление
может оказать воздействие на окружающую природную среду в пределах территории двух и
более субъектов Российской Федерации.
Новый Градостроительный кодекс РФ (ст. 49) 24 установил общее правило о том, что проектная документация объектов капитального строительства подлежит государственной экспертизе, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом. Указанные исключения касаются лишь малоэтажных незначительных построек, а также тех случаев, когда для строительства, реконструкции, капитального ремонта не требуется получение разрешения либо когда
проектная документация, ранее получившая положительное заключение государственной
экспертизы, применяется повторно, в том числе с незначительной ее модификацией, не затрагивающей конструктивных и других характеристик надежности и безопасности объектов
капитального строительства.
Предметом государственной экспертизы проектно-технической документации является
оценка ее соответствия требованиям технических регламентов, в том числе санитарноэпидемиологическим, экологическим требованиям, требованиям государственной охраны
объектов культурного наследия, требованиям пожарной, промышленной, ядерной, радиационной и иной безопасности, а также результатам инженерных изысканий.
По результатам государственной экспертизы уполномоченный государственный орган
принимает заключение о соответствии (положительное заключение) или несоответствии
(отрицательное заключение) проектно-технической документации требованиям технических
регламентов и результатам инженерных изысканий. В последнем случае (отрицательное
заключение) заказчик (застройщик) вправе внести в проектно-техническую документацию
необходимые изменения и направить ее на повторную государственную экспертизу. Отрицательное заключение государственной экспертизы проектно-технической документации может
быть также оспорено заказчиком (застройщиком) в судебном порядке.
Градостроительный кодекс РФ (ст. 50) не исключает возможность направления заказчиком (застройщиком) либо подрядчиком по договору подряда на выполнение проектных и
изыскательских работ проектно-технической документации на негосударственную экспертизу. Негосударственная экспертиза проектной документации проводится на договорной
основе так называемыми аккредитованными организациями в порядке, определяемом Правительством РФ.
Обязанности подрядчика по договору на выполнение проектных и изыскательских работ
по общему правилу завершаются передачей заказчику готовой проектно-технической документации и результатов изыскательских работ. Однако на стороне подрядчика сохраняется
23
24
Собрание законодательства РФ, 1995, № 48, ст. 4556; 1998, № 16, ст. 1800.
Соответствующие законоположения вводятся в действие с 1 января 2006 года.
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
33
еще одна обязанность, непосредственно не связанная с необходимостью совершения какихлибо действий в пользу заказчика (скорее речь идет, напротив, о бездействии подрядчика).
Имеется в виду правило о том, что подрядчик не вправе передавать проектно-техническую
документацию третьим лицам без согласия заказчика (п. 1 ст. 760 ГК РФ).
В отличие от императивных норм, определяющих обязанности подрядчика по договору
подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, правила об обязанностях заказчика по этому договору носят диспозитивный характер, и, стало быть, заключая договор, стороны могут своим соглашением уточнить любую из обязанностей заказчика либо вовсе освободить его от определенной обязанности. Речь идет о следующих обязанностях заказчика:
уплатить подрядчику установленную цену полностью после завершения всех работ или
уплачивать ее частями после завершения отдельных этапов работ;
использовать проектно-техническую документацию, полученную от подрядчика, только на цели, предусмотренные договором, не передавать ее третьим лицам и не разглашать
данные, содержащиеся в проектно-технической документации, без согласия подрядчика;
оказывать содействие подрядчику в выполнении проектных и изыскательских работ в
объеме и на условиях, предусмотренных в договоре;
участвовать вместе с подрядчиком в согласовании готовой проектно-техничес-кой документации с соответствующими государственными органами и органами мест-ного самоуправления;
возместить подрядчику дополнительные расходы, вызванные изменением исходных
данных для выполнения проектных и изыскательских работ вследствие обстоятельств, не
зависящих от подрядчика;
привлечь подрядчика к участию в деле по иску, предъявленному к заказчику третьим
лицом в связи с недостатками составленной проектно-технической документации или выполненных изыскательских работ (ст. 762 ГК РФ).
Как видно, в перечень обязанностей заказчика по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, объединенных единой диспозитивной нормой и, следовательно, общим правовым режимом, включающим в себя возможность освобождения заказчика от исполнения соответствующих обязанностей соглашением сторон, попали разнородные
обязанности.
Некоторые из них составляют непременный элемент содержания всякого договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ. Например, действия заказчика по оплате результата проектных и изыскательских работ являются неотъемлемой частью предмета
указанного договора, поэтому исключение соглашением сторон из числа обязанностей заказчика обязанности по уплате подрядчику установленной цены неминуемо приведет к признанию договора незаключенным по признаку недостижения сторонами соглашения по существенному условию договора.
Некоторые иные обязанности заказчика по договору подряда на выполнение проектных и
изыскательских работ, содержащиеся в перечне, предусмотренном в ст. 762 ГК РФ, применительно к этому договору действительно могут иметь факультативный характер. И весь смысл
помещения таких обязанностей в перечень, определенный диспозитивной нормой, состоит в
формулировании специального правила, позволяющего сторонам своим соглашением исключить соответствующую обязанность заказчика из содержания договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ. В противном случае к отношениям сторон подлежали
бы применению общие положения о договоре подряда об указанных обязанностях заказчика,
которые нередко носят императивный характер.
К примеру, в силу императивной нормы (п. 1 ст. 718 ГК РФ) заказчик по договору подряда
обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренными договором, оказывать подрядчику
содействие в выполнении работы. Неисполнение заказчиком этой обязанности дает подрядчику право требовать возмещения причиненных убытков, перенесения сроков исполнения
работы либо увеличения указанной в договоре цены работы. Однако в договоре подряда на
выполнение проектных и изыскательских работ, где содействие заказчика может оказаться
нежелательным вмешательством в деятельность специализированной проектной или изыска-
34
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
тельской организации, соответствующая обязанность заказчика находится под действием
диспозитивной нормы (ст. 762 ГК РФ) и может быть исключена из содержания обязательства
заказчика.
Некоторые обязанности заказчика не исчерпываются сроком действия договора на выполнение проектных и изыскательских работ и могут относиться к периоду после завершения
всех работ по договору. Одна из таких обязанностей состоит в необходимости использовать
проектно-техническую документацию, полученную от подрядчика, только на цели, предусмотренные договором. В связи с этим не только передача указанной документации, но и
разглашение содержащихся в ней данных возможны исключительно с согласия подрядчика.
4. Ответственность за нарушение договора
Ответственность сторон договора подряда на выполнение проектных и изыскательских
работ за различные нарушения договорных обязательств (просрочка выполнения соответствующих работ и передачи их результата заказчику, невыполнение отдельных видов изыскательских работ, предусмотренных заданием заказчика, несвоевременная оплата принятого
результата работ заказчиком и т. п.) подчиняется общим положениям об ответственности
должника за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств (ст. 15,
ст. 393-395 ГК РФ).
Специальным образом регулируется лишь ответственность подрядчика за ненадлежащее
составление проектно-технической документации и выполнение изыскательских работ
(ст. 761 ГК РФ). Смысл специального правила об ответственности подрядчика за указанное
нарушение договора состоит в том, что ею охватываются не только факты ненадлежащего
выполнения изыскательских работ или составления проектно-технической документации,
выявленные заказчиком при принятии результата соответствующих работ, но и случаи обнаружения недостатков результата изыскательских работ или проектно-технической документации впоследствии в ходе строительства, а также в процессе эксплуатации объекта, созданного
на основе соответствующих проектно-технической документации и данных, полученных в
ходе изыскательских работ.
Порядок привлечения подрядчика по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ к ответственности за ненадлежащее качество результата соответствующих
работ отличается от того, как этот вопрос урегулирован в общих положениях о договоре подряда (ст. 723, 724 ГК РФ). Во-первых, предусмотрены отрицательные для подрядчика последствия обнаружения ненадлежащего качества выполненных проектных и изыскательских работ
при эксплуатации не только самого непосредственного результата (то есть при использовании
данных изыскательских работ и проектно-технической документации при строительстве), но
и для того объекта, который воплощен согласно этому проекту. Во-вторых, положение о привлечении подрядчика к ответственности за некачественное выполнение изыскательских работ
и ненадлежащее состояние проектно-сметной документации установлено императивной нормой. Содержащиеся в общих положениях о договоре подряда нормы об ответственности подрядчика за ненадлежащее качество работы носят диспозитивный характер, с той лишь оговоркой, что условие договора подряда об освобождении подрядчика от ответственности за определенные недостатки результата работы не освобождает его от ответственности, если доказано, что такие недостатки возникли вследствие виновных действий или бездействия подрядчика (п. 4 ст. 723 ГК РФ).
Что касается самой ответственности подрядчика за ненадлежащее выполнение изыскательских работ и ненадлежащее составление проектно-технической документации, то она
состоит в обязанности возместить заказчику причиненные убытки. Кроме того, в этом случае
подрядчик по требованию заказчика обязан безвозмездно переделать техническую документацию и, соответственно, произвести необходимые дополнительные изыскательские работы,
если законом или договором подряда на выполнение проектных и изыскательских работ не
установлено иное.
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
35
В связи с ответственностью подрядчика за некачественное выполнение изыскательских
работ и ненадлежащее составление проектно-технической документации в случаях, когда
указанные недостатки обнаружены уже в ходе строительства или в период эксплуатации построенного объекта, необходимо обратить внимание на законоположение об обязанности
заказчика привлечь подрядчика к участию в деле по иску, предъявленному к заказчику третьим лицом в связи с недостатками выполненных изыскательских работ или проектнотехнической документации (ст. 762 ГК РФ).
Дело в том, что в рамках рассматриваемых правоотношений возможна ситуация, когда к
заказчику по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ (а в этом
качестве могут выступать заказчик или подрядчик по договору строительного подряда либо
застройщик) предъявляются требования третьими лицами (застройщиком, инвесторами) в
связи с недостатками, обнаруженными в результате строительных работ, которые могут быть
вызваны некачественным выполнением изыскательских работ или ненадлежащим составлением проектно-техничес-кой документации. В этом случае после удовлетворения требований
третьих лиц заказчик может обратиться со своим регрессным требованием к подрядчику по
договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ. При таких условиях
подрядчик заинтересован в том, чтобы принять участие в деле, возбужденном по требованию
третьего лица, предъявленному к заказчику, и соответствующий интерес подрядчика защищен
названным положением Гражданского кодекса РФ.
В случае если заказчик, не выполнив своей обязанности, все же потребует от подрядчика
(изыскателя, проектировщика) в порядке регресса возмещения суммы, выплаченной третьему
лицу, подрядчик может быть освобожден от ответственности. Для этого подрядчик должен
доказать, что, будучи привлеченным к участию в деле по иску третьего лица к заказчику, он
мог бы воспрепятствовать удовлетворению соответствующих исковых требований.
Видимо, можно говорить о специальном характере такого основания ответственности заказчика по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, как нарушение обязанности использовать проектно-техническую документацию, полученную от подрядчика, только на цели, предусмотренные договором, не передавать указанную документацию
третьим лицам и не разглашать содержащиеся в ней данные без согласия подрядчика. В данном случае имелось в виду, что проектно-техническая документация, подготовленная подрядчиком, может содержать сведения, составляющие служебную или коммерческую тайну. Распространение соответствующей информации, не санкционированное ее обладателем, вопреки
договору влечет возмещение причиненных убытков (ст. 139 ГК РФ).
Глава 3. Государственный контракт на выполнение
подрядных работ для государственных нужд
1. Понятие и признаки государственного контракта
По государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их
оплату (п. 2 ст. 763 ГК РФ).
Для государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд (далее государственный контракт) характерны следующие особенности, представляющие собой видообразующие признаки государственного контракта,
позволяющие выделять его в отдельный вид договора подряда:
36
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
основанием заключения государственного контракта является государственный заказ,
размещаемый, как правило, по конкурсу;
подрядные работы, составляющие предмет государственного контракта, должны быть
предназначены для удовлетворения потребностей Российской Федерации или субъекта Российской Федерации;
оплата подрядных работ, выполняемых по государственному контракту, должна финансироваться за счет средств соответствующих бюджетов и внебюджетных источников;
в роли заказчика по государственному контракту выступает государственный орган,
обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами, действующий, как правило, от
имени государства Российской Федерации или субъекта Российской Федерации;
отношения, вытекающие из государственного контракта, подлежат особому правовому
регулированию;
судьба государственного контракта поставлена в зависимость от состояния соответствующего бюджета, за счет которого осуществляется финансирование подрядных работ.
Смысл выделения среди отдельных видов договора подряда государственного контракта
на выполнение подрядных работ для государственных нужд "состоит в том, что для достаточно четко обозначенной области отношений, связанной с удовлетворением общих для государства как такового потребностей, создается особый правовой режим" 25 .
Еще в дореволюционные времена для отечественного правопорядка было характерно особое правовое регулирование гражданско-правовых отношений с участием казны, обеспечивающее соблюдение
публичных интересов. С 1830 года указанные отношения регламентировались отдельным правовым
актом Положением о казенных подрядах и поставках, содержавшим подробное и детальное регулирование порядка заключения соответствующих договоров, условий возникающих из них обязательств,
способов обеспечения их исполнения и ответственности сторон за нарушение условий договоров. Достаточно сказать, что последнее по времени Положение о казенных подрядах и поставках, которое было
издано в 1900 году, включало более 250 статей 26 .
После революции 1917 года уже 30 сентября 1921 года появилось Положение о государственных
подрядах и поставках 27 . Сохранение действия названного правового акта предусматривалось и при
первой кодификации гражданского законодательства (ст. 235 ГК 1922 года). Можно назвать и Закон
1923 года "О государственных подрядах и поставках" 28 , который устанавливал специальные правила,
регулирующие отношения по выполнению подрядных работ с участием в качестве заказчика государственных учреждений и государственных предприятий. Правда, в дальнейшем созданная административно-командная система управления экономикой уже не нуждалась в особом регулировании подрядных
работ для государственных нужд, поскольку практически все договоры подряда на капитальное строительство заключались на основе плановых актов и обеспечивались централизованным государственным
финансированием.
В современной экономике, построенной на началах свободного товарного оборота, очевидна необходимость особого регулирования отношений по выполнению под-рядных работ,
предназначенных для удовлетворения государственных нужд, предоп-ределяемых потребностями Российской Федерации и ее субъектов в сфере обеспечения обороны и безопасности
страны, жизни и здоровья граждан.
2. Правовое регулирование государственного контракта
Как и все остальные подрядные договоры, являющиеся отдельными видами договора подряда, государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд
регулируется в первую очередь специальными правилами, содержащимися в шести статьях
(ст. 763-768), объединенных в § 5 "Подрядные работы для государственных нужд" (глава 37
ГК РФ). Общие положения о договоре подряда (§ 1 главы 37) могут применяться к отношени-
25
Брагинский М. И., Витрянский В. В. Указ. соч., с. 169-170.
Законы гражданские с разъяснениями Правительствующего сената и комментариями / Составитель
И. М. Тютрюмов. — СПб., 1911, c. 1494-1594.
27
СУ РСФСР, 1921, № 69, ст. 549.
28
СУ РСФСР, 1923, № 88, ст. 851.
26
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
37
ям, вытекающим из государственного контракта, лишь при отсутствии специальных правил,
направленных на его регулирование.
Вместе с тем для правового регулирования государственного контракта на выполнение
подрядных работ для государственных нужд как одного из видов договора подряда характерны определенные особенности, отличающие государственный контракт от иных видов договора подряда.
Во-первых, государственным контрактом на выполнение подрядных работ для государственных нужд (и соответственно специальными правилами о нем) могут охватываться как
строительные работы (ст. 740 ГК РФ), так и проектные и изыскательские работы (ст. 758 ГК
РФ), предназначенные для удовлетворения потребностей Российской Федерации или субъекта
Российской Федерации. Следовательно, в соответствующих случаях к отношениям, вытекающим из государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд, должны применяться правила о договоре строительного подряда (§ 3 главы 37
ГК РФ) и о договоре подряда на выполнение проектных и изыскательских работ (§ 4
главы 37), естественно, если указанные отношения не урегулированы специальными правилами о государственном контракте. Общие положения о подряде (§ 1 главы 37) подлежат
субсидиарному применению лишь в том случае, если иное не установлено как специальными
правилами о государственном контракте на выполнение подрядных работ для государственных нужд, так и правилами о договоре строительного подряда и договоре подряда на выполнение проектных и изыскательских работ.
Во-вторых, согласно ст. 765 основания и порядок заключения государственного контракта
определяются в соответствии с положениями ст. 527 и 528 ГК РФ, которыми установлены
основания и порядок заключения государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд. Отмеченный прием законодательной техники (отсылка к соответствующим статьям без каких-либо оговорок) означает, что содержащиеся в названных статьях нормы приравниваются к специальным правилам о государственном контракте на выполнение
подрядных работ для государственных нужд и, так же как последнее, подлежат приоритетному применению как перед общими положениями о договоре подряда, так и перед правилами о
договоре строительного подряда и договоре подряда на выполнение проектных и изыскательских работ.
В-третьих, в соответствии со ст. 768 ГК РФ отношения по государственным контрактам на
выполнение подрядных работ для государственных нужд в части, не урегулированной Кодексом, должны регулироваться законом о подрядах для государственных нужд. До настоящего времени такой общий закон о подрядах для государственных нужд не принят, однако введен в действие целый ряд федеральных законов и иных правовых актов, направленных на
регулирование отдельных вопросов, связанных с выполнением подрядных работ для государственных нужд. Поэтому к числу источников правового регулирования государственного
контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд могут быть отнесены
следующие федеральные законы:
Федеральный закон от 13 декабря 1994 года "О поставках продукции для федеральных
государственных нужд" (с последующими изменениями и дополнениями) 29 ;
Федеральный закон от 27 декабря 1995 года "О государственном оборонном заказе" (с
последующими изменениями и дополнениями) 30 .
Федеральный закон от 6 мая 1999 года "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд" 31 .
Отдельные положения, относящиеся к государственным контрактам, имеются и в Бюджетном кодексе РФ 32 . В частности, согласно ст. 71 указанного Кодекса закупки товаров, работ
29
Собрание законодательства РФ, 1994, № 34, ст. 3540; 1995, № 26, ст. 2397; 1997, № 12, ст. 1381; 1999, № 19,
ст. 2302.
30
Собрание законодательства РФ, 1996, № 1, ст. 6; 1999, № 19, ст. 2302.
31
Собрание законодательства РФ, 1999,№ 19, ст. 2302.
32
Собрание законодательства РФ, 1998, № 31, ст. 3823.
38
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
и услуг на сумму свыше 20 000 минимальных размеров оплаты труда должны осуществляться
исключительно на основе государственных и муниципальных контрактов.
Среди источников правового регулирования отношений по выполнению подрядных работ
для государственных нужд можно назвать и ряд правовых актов, принятых (утвержденных)
указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. К их числу относятся следующие правовые акты:
Основные положения порядка заключения и исполнения государственных контрактов
(договоров подряда) на строительство объектов для федеральных государственных нужд в
Российской Федерации 33 ;
Положение об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных
нужд 34 ;
постановление Правительства РФ от 26 сентября 1997 года № 1222 "О продукции, закупаемой для государственных нужд без проведения торгов (конкурсов)" 35 ;
Положение о формировании перечня строек и объектов для федеральных государственных нужд и их финансировании за счет средств федерального бюджета, утвержденное
постановлением Правительства РФ от 11 октября 2001 года № 714 36 .
Большое число разнообразных правовых актов, которые зачастую фрагментарно регулируют отдельные вопросы, связанные с выполнением подрядных работ для государственных
нужд, конечно же, не могут обеспечить комплексное регулирование соответствующего контракта. В связи с этим нельзя не согласиться с выводом М. И. Брагинского: "Названные выше
и ряд других таких актов, изданных в разное время и содержащих нередко коллизирующие
решения, делают настоятельно необходимым скорейшее принятие закона о подряде для государственных нужд одного из немногих, прямо поименованных в ГК законов, которые до
сих пор не приняты" 37 .
3. Стороны в государственном контракте
Сторонами в государственном контракте на выполнение подрядных работ для государственных нужд являются государственный заказчик и подрядчик.
Гражданским кодексом РФ (ст. 764) предусмотрено, что в роли государственного заказчика по государственному контракту выступает государственный орган, обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами, или организация, наделенная соответствующим
государственным органом правом распоряжаться такими ресурсами, а в роли подрядчика юридическое лицо или гражданин.
Видимо, все же в тех случаях, когда государственным заказчиком по государственному
контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд является государственный орган, обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами (то есть выделенными ему на эти цели средствами из бюджета), можно говорить лишь о номинальном участии
соответствующего государственного органа в договорных отношениях. Истинным субъектом
государственного контракта (на стороне государственного заказчика) должно признаваться
государственное публично-правовое образование: Российская Федерация или субъект Российской Федерации.
Особенно наглядно это видно в ситуации, когда в роли государственного заказчика по государственному контракту выступают государственные органы, не обладающие правовым
статусом юридического лица (Правительство РФ, министерство, ведомство). Однако и в тех
случаях, когда соответствующий государственный орган наделен правами юридического лица
в качестве, например, государственного учреждения, его самостоятельные действия в имуще33
Утверждены постановлением Совета Министров — Правительства РФ от 14 августа 1993 года № 812 // Собрание актов Президента и Правительства РФ, 1993, № 34, ст. 3189; 1995, № 28, ст. 2669; 1998, № 8, ст. 961.
34
Утверждено Указом Президента РФ от 8 апреля 1997 года № 305 // Собрание законодательства РФ, 1997,
№ 15, ст. 1756.
35
Собрание законодательства РФ, 1997, № 40, ст. 4591.
36
Собрание законодательства РФ, 2001, № 43, ст. 4097.
37
Брагинский М. И., Витрянский В. В. Указ. соч., с. 178.
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
39
ственном обороте допустимы только для удовлетворения собственных потребностей (то есть
потребностей государственного учреждения). Выступая в роли государственного заказчика по
государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд,
такой субъект не реализует правоспособность юридического лица государственного учреждения, а действуя в рамках своей компетенции, приобретает и осуществляет имущественные
права и обязанности от имени Российской Федерации или соответствующего субъекта Российской Федерации, которые в этом случае и являются истинными субъектами гражданскоправовых отношений, как предусмотрено п. 1 ст. 125 ГК РФ.
Ситуация не меняется, если в роли государственного заказчика по государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд выступает организация,
наделенная государственным органом правом распоряжаться выделенными ему необходимыми инвестиционными ресурсами. И в этом случае, делегируя организации право распоряжаться соответствующими инвестиционными ресурсами, государственный орган действует не в
качестве правосубъектного участника гражданских правоотношений, а как субъект публичного права в пределах своей компетенции, определенной правовыми актами. Поэтому указанная
организация, как и сам государственный орган, когда он выступает в роли государственного
заказчика по государственному контракту, остается лишь номинальным участником указанных гражданско-правовых отношений, истинным субъектом которых является государственное публично-правовое образование Российская Федерация или субъект Российской Федерации.
Другое дело, когда соответствующее государственное публично-правовое образование в
лице его компетентного органа в целях удовлетворения государственных потребностей в
строительных и проектно-изыскательских работах выбирает иную структуру договорных
связей, оставляя за собой лишь роль инвестора и делегируя часть своих функций заказчику
(застройщику) на основе отдельного инвестиционного договора, а последний заключает от
своего имени с подрядчиком договор подряда на выполнение научно-исследовательского
проекта и осуществление строительных работ. Такая возможность предусмотрена Положением о формировании перечня строек и объектов для федеральных государственных нужд и их
финансировании за счет средств федерального бюджета. В Положении в числе возможных
заказчиков (застройщиков) названы бюджетные учреждения и организации, в том числе дирекции строящихся объектов, организации, находящиеся в ведении государственного заказчика, негосударственные коммерческие организации, получающие государственные капиталовложения по стройкам и объектам, включенным в перечень, на условиях приобретения в
собственность Российской Федерации акций (долей) этих организаций стоимостью, эквивалентной размеру бюджетных инвестиций, а также организаций, уполномоченных органами
исполнительной власти субъектов Российской Федерации на выполнение функций заказчика
(застройщика).
Что касается подрядчика по государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд, то в соответствии с ГК РФ (ст. 764) в этой роли могут выступать юридическое лицо или гражданин (который, конечно же, должен иметь статус индивидуального предпринимателя).
Вместе с тем законодательством о проведении торгов в целях размещения заказов для государственных нужд, а также правилами о заключении государственных контрактов в отдельных сферах деятельности предусмотрены разнообразные (в том числе фактические) ограничения в отношении потенциальных подрядчиков по государственным контрактам. Так, Федеральным законом "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд" установлено, что участником конкурса может
быть только то лицо, которое имеет необходимые производственные мощности, оборудование
и трудовые ресурсы для выполнения работ. Участие в конкурсе иностранных участников
допускается только при том условии, что производство соответствующих работ для государственных нужд в Российской Федерации либо не осуществляется, либо является экономически нецелесообразным.
40
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
Определенные ограничения, относящиеся к субъектному составу отношений по государственному контракту, установлены Федеральным законом "О государственном оборонном
заказе". В частности, в этой сфере отношений генеральным заказчиком может быть федеральный орган исполнительной власти, а головным исполнителем организация, заключившая
договор с государственным заказчиком, которая далее оформляет договор от своего имени с
конкретными исполнителями государственного оборонного заказа. Контракты с иностранными юридическими лицами на выполнение работ по обеспечению государственного оборонного заказа должны заключаться в специальном порядке, определяемом Правительством РФ.
4. Заключение, содержание
и исполнение государственного контракта
Как отмечалось ранее, роль специальных правил, устанавливающих основания и порядок
заключения государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд, выполняют нормы, содержащиеся в ст. 527 и 528 ГК РФ, которыми регулируются
основания и порядок заключения государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд (ст. 765).
В связи с этим можно отметить, что государственный контракт заключается на основе государственного заказа на выполнение подрядных работ для государственных нужд. Основной способ размещения государственных заказов состоит в проведении открытых или закрытых торгов (конкурсов). Однако не исключается и возможность прямого доведения государственных заказов до подрядчиков.
Постановлением Правительства РФ от 26 сентября 1997 года № 1222 "О продукции, закупаемой для государственных нужд без проведения торгов (конкурсов)" установлен исчерпывающий перечень работ, контракты на проведение которых могут заключаться без проведения
конкурса. В частности, в указанный перечень включены работы по поддержанию производственных мощностей.
В случаях, когда государственный контракт заключается на основе государственного заказа, доведенного до подрядчика, необходимо, чтобы последний принял указанный государственный заказ к исполнению. И только в исключительных случаях, устанавливаемых законом,
заключение государственного контракта является для подрядчика обязательным при том
условии, что ему со стороны государственного заказчика будут возмещены все убытки, которые могут быть причинены подрядчику в результате выполнения государственного контракта
(за исключением подрядчика казенного предприятия).
Если заказ на выполнение подрядных работ для государственных нужд размещается по
конкурсу, заключение государственного контракта с подрядчиком, объявленным победителем
конкурса, для государственного заказчика является обязательным.
Специальным основанием заключения государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд служит Перечень строек и объектов для федеральных государственных нужд, который ежегодно формируется Министер-ством экономического
развития и торговли и подлежит утверждению Правительством РФ.
Гражданским кодексом РФ (ст. 528) предусмотрен дифференцированный порядок заключения государственного контракта в зависимости от способа размещения государственного заказа на выполнение работ для государственных нужд. При проведении конкурса государственный контракт с подрядчиком, победившим на конкурсе, должен быть заключен государственным заказчиком не позже чем через двадцать дней со дня проведения конкурса. В
противном случае подрядчик победитель конкурса вправе обратиться в арбитражный суд с
иском о понуждении государственного заказчика к заключению государственного контракта и
потребовать возмещения убытков, вызванных уклонением последнего от заключения государственного контракта.
В случаях, когда государственный контракт оформляется на основе доведенного до подрядчика и принятого последним государственного заказа на выполнение подрядных работ для
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
41
государственных нужд, действует следующий порядок заключения государственного контракта.
Проект государственного контракта разрабатывается государственным заказчиком и направляется подрядчику, который должен рассмотреть проект государственного контракта,
подписать его в 30-дневный срок со дня его получения от государственного заказчика и возвратить один подписанный экземпляр государственного контракта государственному заказчику. Если подрядчика не устраивают отдельные условия проекта государственного контракта, он должен возвратить в тот же срок государственному заказчику подписанный проект
государственного контракта вместе с протоколом разногласий по отдельным его условиям. И
наконец, подрядчик в тот же 30-дневный срок может уведомить государственного заказчика о
своем отказе от заключения государственного контракта.
Государственному заказчику предоставляется 30 дней для рассмотрения протокола разногласий к государственному контракту, полученного от подрядчика. В течение указанного
срока государственный заказчик может сообщить подрядчику о принятии его редакции спорных условий государственного контракта либо об отклонении протокола разногласий. В последнем случае, а также по истечении 30-дневного срока разногласия по государственному
контракту могут быть переданы контрагентом стороны, обязанной заключить государственный контракт, в срок не позднее 30 дней на рассмотрение арбитражного суда. Если же сторона, для которой заключение государственного контракта является обязательным, уклоняется
от его заключения, другая сторона может обратиться в арбитражный суд с иском о понуждении к заключению государственного контракта.
Однако соблюдения формального порядка и сроков действий сторон по оформлению договорных отношений еще недостаточно для признания государственного контракта заключенным. Для этого необходимо, чтобы сторонами было достигнуто соглашение по всем существенным условиям государственного контракта (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Данное требование
особо актуально для государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд, поскольку в отношении этого государственного контракта в ГК РФ
(ст. 766) предусмотрен перечень его существенных условий.
К существенным условиям государственного контракта на выполнение подрядных работ
относятся следующие условия:
об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы;
о сроках начала и окончания работы;
о размере и порядке финансирования и оплаты работы;
о способах обеспечения исполнения обязательств сторон.
Кроме того, когда государственный контракт заключается по результатам конкурса на
размещение заказа на подрядные работы для государственных нужд, условия государственного контракта определяются в соответствии с объявленными условиями конкурса и представленным на конкурс предложением подрядчика, признанного победителем конкурса (п. 2
ст. 766 ГК РФ).
Круг условий, составляющих содержание государственного контракта (в том числе и существенных условий), расширяется специальным законодательством. Например, в силу ст. 72
Бюджетного кодекса РФ в государственный контракт должно быть включено обязательное
условие о выплате неустойки на случай нарушения исполнителем своих обязательств (впрочем, данное требование корреспондирует положению ст. 766 ГК РФ о необходимости предусматривать в государственном контракте условия о способах обеспечения исполнения обязательств сторон).
Федеральным законом "О поставках продукции для федеральных государственных нужд"
предусмотрена возможность включения в государственный контракт условий, обеспечивающих контроль со стороны государственного заказчика (без вмешательства в оперативнохозяйственную деятельность подрядчика) за ходом работ, а также условий о консультативной
и иной помощи подрядчику, оказываемой государственным заказчиком.
Говоря о содержании государственного контракта на выполнение подрядных работ для
государственных нужд, не следует забывать о том, что предмет государственного контракта
42
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
могут составить подрядные строительные работы (ст. 740 ГК РФ) и (или) проектные и изыскательские работы (ст. 758), о чем говорится в п. 1 ст. 763 Кодекса. Поэтому, определяя круг
условий (в том числе существенных) такого государственного контракта, необходимо обратиться также к правилам, регулирующим соответственно договор строительного подряда и
договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, с учетом общих положений о договоре подряда, применяемых к названным договорам.
Например, если государственным контрактом предусматривается выполнение строительных работ для государственных нужд, такой государственный контракт помимо условий,
предусмотренных ст. 766 ГК РФ, должен обязательно включать условие о составе и содержании проектно-технической документации, а также о порядке и сроке ее подготовки (п. 2
ст. 743 ГК РФ); если же по государственному контракту подлежат выполнению проектные и изыскательские работы, такой государственный контракт не может "обойтись" без
условий, конкретизирующих порядок и сроки передачи подрядчику задания на проектирование и иных исходных данных, необходимых для составления проектно-технической документации (ст. 759 ГК РФ).
В силу отсутствия в § 5 главы 37 ГК РФ каких-либо специальных правил, направленных
на регулирование исполнения государственного контракта на выполнение подрядных работ
для государственных нужд, к соответствующим отношениям также подлежат применению
нормы об исполнении сторонами обязательств, вытекающих соответственно из договора
строительного подряда и договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ.
Не предусмотрены § 5 главы 37 ГК РФ и какие-либо специальные правила об ответственности государственного заказчика и подрядчика за нарушение государственного контракта на
выполнение подрядных работ для государственных нужд. Однако некоторые положения о
такой ответственности содержатся в специальном законодательстве. Так, Основными положениями порядка заключения и исполнения государственных контрактов (договоров подряда)
на строительство объектов для федеральных государственных нужд предусмотрено, что в
случае задержки аванса, а также оплаты выполненных работ и окончательного расчета с подрядчиком государственный заказчик возмещает подрядчику причиненные убытки, включая
затраты, выразившиеся в уплате процентной ставки по займам и кредитам. При нарушении со
стороны подрядчика предусмотренных государственным контрактом сроков ввода в эксплуатацию предприятий, зданий, сооружений, пусковых комплексов и очередей, а равно отдельных объектов бюджетное финансирование и льготное государственное кредитование приостанавливаются, а с виновного подрядчика взыскивается неустойка (штраф) в размере одной
тысячной части договорной стоимости за каждый день просрочки завершения строительства.
5. Изменение и прекращение
государственного контракта
В Гражданском кодексе РФ (ст. 767) предусмотрено лишь одно специальное правило, касающееся изменения государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд, которое связано с особенностью порядка финансирования таких работ.
Существо этого правила состоит в том, что в случае уменьшения соответствующими государственными органами в установленном порядке средств соответствующего бюджета, выделенных для финансирования подрядных работ, стороны государственного контракта должны
согласовать новые сроки, а если необходимо, и другие условия выполнения работ. При этом
подрядчику предоставлено право требовать от государственного заказчика возмещения убытков, причиненных изменением сроков выполнения работ.
В связи с приведенным правилом об изменении государственного контракта необходимо
обратить внимание на несколько важных обстоятельств.
Во-первых, основанием для обязательного внесения изменений в государственный контракт может служить лишь правомерное ("в установленном порядке") уменьшение бюджетного
финансирования подрядных работ для государственных нужд. Если такое изменение бюджетного финансирования произведено без предусмотренных законодательством оснований и с
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
43
нарушением установленного порядка, государственный контракт не подлежит изменению, а
государственный заказчик должен нести ответственность перед подрядчиком за нарушение
своих обязательств по финансированию и оплате подрядных работ.
Во-вторых, правомерное уменьшение бюджетного финансирования является предусмотренным законом обязательным основанием изменения государственного контракта в части
сроков проведения подрядных работ, а при необходимости и иных условий обязательств.
Следовательно, если подрядчик или государственный заказчик не пожелают вносить изменения в государственный контракт, контрагент соответ-ствующей стороны будет вправе предъявить требование об изменении государст-венного контракта в судебном порядке (п. 2 ст. 450
ГК РФ). На рассмотрение арбитражного суда могут быть переданы заинтересованной стороной и разногласия,
касающиеся отдельных условий соглашения об изменении государственного конт-ракта.
В-третьих, приведенное правило включает в себя и определенное средство защиты законных интересов подрядчика в виде возможности возмещения за счет государственного заказчика убытков, причиненных изменением сроков производства подрядных работ.
В этой же статье содержится норма, направленная на защиту интересов обеих сторон государственного контракта на выполнение работ для государственных нужд, согласно которой
если иное не предусмотрено законом, изменения государственного контракта, не связанные с
уменьшением бюджетного финансирования подрядных работ, осуществляются по соглашению сторон. Таким образом, по общему правилу исключается возможность изменения государственного контракта как по требованию одной из сторон в судебном порядке, так и путем
односторонних действий государственного заказчика или подрядчика, даже в том случае, если
право соответствующей стороны на одностороннее изменение условий обязательства будет
предусмотрено текстом государственного контракта (п. 3 ст. 450 ГК РФ).
В то же время расторжение государственного контракта допускается всеми известными
способами: по соглашению сторон, по требованию одной из сторон; путем одностороннего
отказа от договора; в связи с существенным изменением обстоятельств, что вряд ли может
быть признано разумным, имея в виду то значение, которое имеют государственные контракты на выполнение подрядных работ для государственных нужд в деле обеспечения потребностей государства.
Глава 4. Договоры об участии в строительстве
1. Вопросы квалификации
В реальном имущественном обороте при строительстве зданий, сооружений, иных объектов недвижимости заинтересованные в их возведении организации во многих случаях не
вступают в отношения с подрядчиками на основе договора строительного подряда, а используют иные договорные формы для оформления соответствующих правоотношений. В большинстве случаев организации и индивидуальные предприниматели, в той или иной мере участвующие в строительстве, оформляют свои отношения по совместному строительству объектов договорами, называемыми их субъектами по-разному: договор о совместной деятельности; договор о сотрудничестве в строительстве и эксплуатации объекта; договор об участии в
долевом строительстве, договор долевого участия и т. п. В судебной практике указанные
договоры обычно объединяются термином "договоры на участие в строительстве" (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 июля 2000 года № 56 "Обзор практики
разрешения споров, связанных с договорами на участие в строительстве" 38 ). Видимо, лучше
говорить о договорах об участии в строительстве.
В подобных случаях при возникновении различных проблем, связанных с заключением,
исполнением, прекращением таких договоров, а также применением последствий неисполнения или ненадлежащего исполнения вытекающих из них обязательств, решающее значение
приобретает вопрос о квалификации соответствующих договоров. Этот вопрос может быть
38
См.: Хозяйство и право, 2001, № 2, с. 81.
44
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
решен лишь путем тщательного анализа условий конкретного договора об участии в строительстве и содержания возникающих из него обязательств сторон.
В некоторых случаях договор об участии в строительстве может быть квалифицирован в
качестве договора простого товарищества (договора о совместной деятельности). Такая
возможность имеется в ситуации, когда обязательствам, вытекающим из договора об участии
в строительстве, присущи все необходимые признаки договора о совместной деятельности:
участники договора имеют общую цель (например, совместное возведение здания или
иного объекта либо совместное строительство и последующая эксплуатация соответствующего объекта);
объединение вкладов участников и создание (хотя бы на временный период) общей долевой собственности либо общего имущества участников;
совместные действия участников (в том числе путем закрепления определенных обязанностей за конкретными участниками договора) для достижения общей цели (ст. 1041, 1043
ГК РФ).
Как правильно отмечается в юридической литературе, большинство спорных вопросов,
возникающих в судебной практике по поводу договоров об участии в строительстве,
разрешается именно на основании норм о договоре простого товарищества 39 . Подтверждением данного вывода могут служить следующие примеры.
Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к торговому предприятию об определении доли в общей долевой собственности на трансформаторную
подстанцию, построенную для совместного использования по договору о совместной
деятельности.
В соответствии с договором истец оплатил стоимость технической документации и
10 процентов стоимости строительно-монтажных работ, а также предоставил строительную технику, арендованную для этих целей у сторонней организации. Ответчик
оплатил остальную часть работ.
Арбитражный суд первой инстанции признал доли участников договора равными,
сославшись на п. 1 ст. 245 и п. 2 ст. 1042 ГК РФ. Суд кассационной инстанции отменил
решение и передал дело на новое рассмотрение для установления размера вкладов сторон. При этом суд указал на то, что в соответствии со ст. 1043 ГК РФ внесенное участниками договора имущество и произведенная в результате совместной деятельности
продукция признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено
законом или договором о совместной деятельности либо не вытекает из существа обязательства.
Суд правомерно признал, что трансформаторная подстанция является объектом общей долевой собственности истца и ответчика и доли сторон следует определять, руководствуясь ст. 245 ГК РФ. Однако в договоре отсутствовало условие о порядке определения размера доли каждого участника, а в ходе судебного разбирательства стороны
возражали против установления равных долей.
При таких обстоятельствах суду следовало оценить представленные сторонами документы о фактических затратах сторон в создании объекта общей долевой собственности и определить размер каждого пропорционально размеру вклада сторон, произведя
денежную оценку этих вкладов. Если невозможна денежная оценка вкладов сторон и
стороны не придут к соглашению по этому вопросу, следует исходить из того, что в
соответствии со ст. 1042 и 245 ГК РФ вклады товарищей, а также доли в праве общей
долевой собственности считаются равными.
По другому делу акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к
научно-исследовательскому институту о признании недействительным договора о совместной деятельности по сооружению и эксплуатации платной стоянки, которая должна в дальнейшем использоваться для осуществления предпринимательской деятельности.
В обоснование предъявленного требования истец сослался на то, что ответчик является государственной некоммерческой организацией учреждением.
В то время как
в соответствии с п. 2 ст. 1041 ГК РФ сторонами договора о совместной деятельности,
39
См.: Гражданское право России. Обязательственное право: Курс лекций / Отв. ред. О. Н. Садиков. — М.,
2004, с. 726 (автор — В. В. Чубаров).
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
45
заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть
только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.
Арбитражный суд первой инстанции с доводами акционерного общества согласился
и иск удовлетворил. Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без
изменения. При этом суд указал, что наличие у некоммерческой организации права
осуществлять предпринимательскую деятельность в случаях, указанных в п. 3 ст. 50 ГК
РФ, не меняет характера такой организации как некоммерческой. Поэтому в силу прямого указания закона учреждения как некоммерческие организации не могут быть участниками договора о совместной деятельности, заключенного для осуществления предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 1041 ГК РФ).
В другом случае городская студия изобразительных искусств обратилась
в
арбитражный суд с иском к городскому спортивному обществу о признании
недействительным договора о совместной деятельности по строительству офиса.
В обоснование заявленного требования истец ссылался на то, что до истечения договора о совместной деятельности ответчик заключил договор с третьим лицом на продажу причитающейся ему части здания, строительство которого не завершено. По мнению истца, это противоречит п. 2 ст. 1041 ГК РФ, поскольку, продавая причитающуюся
ему часть здания, ответчик осуществлял, по существу, предпринимательскую деятельность.
Арбитражным судом первой инстанции иск удовлетворен. Постановлением апелляционной инстанции решение отменено, в иске отказано. При этом суд сослался на следующее обстоятельство.
Исходя из требований, указанных в п. 1 ст. 1041 ГК РФ, некоммерческие организации и учреждения могут заключать договоры о совместной деятельности, если эти договоры не преследуют цели осуществления предпринимательской деятельности. На
момент заключения договора о совместной деятельности городское спортивное общество не намеревалось продавать причитающуюся ему часть здания. Названный договор с
третьим лицом заключен ответчиком через два года после подписания договора о совместной деятельности. Он является договором на продажу будущего имущества ответчика и был обусловлен сокращением штатной численности городского спортивного
общества и минованием надобности в дополнительных помещениях. Поэтому отсутствуют основания полагать, что оспариваемый договор заключен в целях осуществления
предпринимательской деятельности (пп. 2 и 3 упомянутого Информационного письма
Президиума ВАС РФ № 56).
В случаях, когда в договоре об участии в строительстве не обнаруживались признаки договора простого товарищества (договора о совместной деятельности), такой договор до недавнего времени не мог быть квалифицирован в качестве какого-ли-бо иного известного (так
называемого поименованного) гражданско-правового договора.
От договора строительного подряда договор об участии в строительстве отличается тем
обстоятельством, что участник долевого строительства (инвестор) не обладает правомочиями,
которыми наделен заказчик в договоре строительного подряда: давать задание подрядчику,
осуществлять контроль за ходом строительства и т. п. На участника долевого строительства
также не возлагаются обязанности, характерные для заказчика в отношениях строительного
подряда: по предоставлению земельного участка, обеспечению строительства материалами и
оборудованием, оказанию подрядчику необходимых услуг и т. п. Круг его обязанностей, как
правило, сводится к уплате застройщику определенной денежной суммы в счет обещанных
жилых или нежилых помещений. Данное обстоятельство сближает договор об участии в
строительстве скорее с договором купли-продажи, в особенности с такой его разновидностью
как купля-продажа товара в будущем (п. 2 ст. 455 ГК РФ).
Вместе с тем договор об участии в строительстве обладает значительной спецификой, не
позволяющей квалифицировать его в качестве договора купли-продажи будущей недвижимости. В связи с этим в юридической литературе обращается внимание на следующие особые
черты договора об участии в строительстве, не позволяющие признавать его разновидностью
купли-продажи.
Во-первых, на момент заключения договора об участии в строительстве соответствующие
жилые и нежилые помещения еще не построены и по этой причине не могут быть индивидуа-
46
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
лизированы, что является необходимым (существенным) условием договора продажи недвижимости (ст. 554 ГК РФ).
Во-вторых, Гражданским кодексом РФ (ст. 219) предусмотрено, что право собственности
на вновь создаваемое недвижимое имущество возникает с момента его государственной регистрации, которая может иметь место лишь после окончания строительства и введения построенного объекта в эксплуатацию. Заключая договор об участии в строительстве с участником
(дольщиком), застройщик обязуется передать ему жилые или нежилые помещения после
окончания строительства. Если бы указанные отношения охватывались договором продажи
недвижимости, продавец мог бы заключить такой договор лишь после государственной регистрации права собственности на построенный объект 40 .
Договор об участии в строительстве не может быть признан и предварительным договором купли-продажи, поскольку содержанием предварительного договора может служить
только обязательство сторон заключить в будущем основной договор на условиях, предусмотренных предварительным договором, что не имеет места в договоре об участии в строительстве.
То обстоятельство, что договор долевого участия в строительстве, не обладающий признаками договора простого товарищества, не может быть квалифицирован в качестве какоголибо иного известного гражданско-правового договора, свидетельствует о том, что в данном
случае имеет место договор, не предусмотренный ГК РФ, который, однако, не исключает
возможности заключения сторонами таких договоров (п. 2 ст. 421).
Судебная практика по разрешению споров, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением таких договоров об участии в строительстве как непоименованных
договоров, отличается лишь той особенностью, что соответствующие споры разрешаются на основе общих положений ГК РФ об обязательствах и договорах. Например, по
одному из дел товарищество обратилось в арбитражный суд с иском об обязании предприятия передать в натуре две трехкомнатные квартиры, как предусмотрено договором
на участие в строительстве.
При разрешении спора в суде первой инстанции ответчик признал иск, но сослался
на невозможность исполнения обязательства, так как весь дом заселен.
В связи с этим истец изменил предмет иска и попросил взыскать убытки в виде
стоимости квартиры на основании ст. 393 ГК РФ.
Суд первой инстанции удовлетворил иск, взыскав с ответчика денежную сумму,
внесенную истцом в размере сметной стоимости квартир на момент заключения договора. Обжалуя решение, истец указал на то, что присужденная сумма в связи с инфляцией
не позволяет ему приобрести две трехкомнатные квартиры и, следовательно, восстановить свои имущественные права, нарушенные ответчиком вследствие неисполнения им
договорного обязательства.
Постановлением апелляционной инстанции решение изменено: в пользу истца взыскана денежная сумма, необходимая для покупки двух трехкомнатных квартир, адекватных по качеству тем, которые подлежали передаче истцу в построенном сторонами
доме по ценам, действовавшим в день предъявления иска. При этом арбитражный суд
исходил из того, что, поскольку ответчик не выполнил свои обязательства по передаче
квартир, истец вправе требовать в соответствии со ст. 15 ГК РФ возмещения убытков.
При определении размера убытков суд должен руководствоваться п. 3 ст. 393 ГК РФ
(п. 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ № 56).
2. Проблемы правового регулирования
Отсутствие специального законодательства, которое бы регулировало отношения, связанные с долевым участием в строительстве, в течение длительного времени воспроизводило
проблему незащищенности прав и законных интересов граждан и организаций, выступающих
в роли дольщиков по договорам об участии в строительстве, чем нередко пользовались недобросовестные участники имущественного оборота. Привлекая денежные средства граждан
40
См.: Чубаров В. В. Указ. соч., с. 729.
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
47
и организаций, различные инвестиционные компании зачастую использовали их не по целевому назначению, а в случае их несостоятельности (банкротства) не завершенные строительством объекты включались в конкурсную массу, за счет которой удовлетворялись требования
конкурсных кредиторов, а граждане и организации дольщики "теряли" свои деньги.
Даже в тех случаях, когда удавалось завершить строительство жилых домов или административных зданий, дольщики вынуждались к внесению дополнительных платежей либо оказывалось, что на одни и те же жилые или нежилые помещения претендуют сразу несколько
граждан или организаций.
В связи с этим в Концепции развития гражданского законодательства о недвижимом
имуществе, принятой на заседании Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства 15 декабря 2003 года, было признано необходимым разработать и принять самостоятельный закон о договорах долевого участия в строительстве.
В Концепции было предложено рассматривать договор долевого участия в строительстве как двусторонний договор, заключаемый между организацией-застройщи-ком и дольщиком, в качестве которого могли бы выступать как гражданин, так и юридическое лицо.
Основные обязанности сторон по такому договору должны заключаться в организации
строительства жилого дома (для застройщика) и инвестировании денежных средств в
строительство дома (для дольщика). Обязательным условием вступления застройщика в
договорные отношения долевого участия в строительстве должны признаваться предварительное получение им прав на земельный участок под строительство, наличие проектносметной документации и необходимых разрешений на строительство, а также предоставление обеспечения на сумму, равную объему привлеченных средств дольщиков.
В качестве механизма защиты прав и законных интересов дольщиков предлага-лось ввести обязательную государственную регистрацию обременения прав застрой-щика на земельный участок и строящееся здание правами дольщика, вытекающими из договора долевого
участия в строительстве. Реализация этого предложения по-зволила бы обеспечить приоритет
права на получение жилого помещения того доль-щика, чьи права были зарегистрированы
ранее.
Согласно Концепции собственником жилого дома и конкретных жилых помещений в нем
по окончании строительства становится заказчик. Последний же во исполнение своих обязательств по договорам долевого участия в строительстве после государственной регистрации
своего права собственности обязан передать жилые помещения в собственность дольщиков.
Каждый из дольщиков с момента государственной регистрации права собственности на жилое
помещение приобретает долю в собственности на общее имущество жилого дома, а также
право на долю в собственности на земельный участок (иное право на земельный участок).
Изложенные правила Концепцией предлагалось распространить и на договоры долевого
участия в строительстве, предметом которых являются нежилые здания (помещения) 41 .
Основные положения Концепции были реализованы в Федеральном законе от
30 декабря 2004 года "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской
Федерации" 42 (далее Закон об участии в долевом строительстве).
Как указано в тексте Закона об участии в долевом строительстве (ст. 1), он призван урегулировать отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических
лиц для долевого строительства многоквартирных домов или иных объектов недвижимости
на основании договора участия в долевом строительстве и возникновением у участников
долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства, а также
41
См.: Концепция развития гражданского законодательства о недвижимом имуществе / Совет при Президенте
Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства; Исслед. Центр
частного права; Под общ. ред. В. В. Витрянского, О. М. Козырь, А. А. Маковской. — М., 2004, с. 54-56.
42
Собрание законодательства РФ, 2005, № 1 (часть I), ст. 40.
48
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
установить гарантии защиты прав, законных интересов и имущества участников долевого
строительства.
Законом об участии в долевом строительстве довольно детально регулируется договор
участия в долевом строительстве, заключаемый между застройщиком и участником долевого строительства и служащий необходимым правовым основанием для строительства на
принципах долевого участия многоквартирных домов, гаражей, объектов здравоохранения,
общественного питания, предпринимательской деятельности, торговли, культуры и иных
объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения.
Договоры об участии в строительстве, остающиеся за пределами сферы действия Закона
об участии в долевом строительстве, а стало быть, не охватываемые предусмотренным названным Законом договором участия в долевом строительстве (например, договоры об участии в строительстве объектов производственного назначения либо иных объектов недвижимости, не имеющих в своем составе жилых или нежилых помещений), сохраняют статус непоименованных договоров.
Глава 5. Договор участия в долевом строительстве
1. Понятие и признаки договора
По договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами или с привлечением других лиц
построить (создать) многоквартирный дом или иной объект недвижимости и после
получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая
сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод
в эксплуатацию многоквартирного дома или иного объекта недвижимости (ст. 4 Закона об участии в долевом строительстве).
Договор долевого участия в строительстве, так как он сконструирован в Законе, представляет собой самостоятельный, двусторонний, консенсуальный и возмездный договор,
имеющий свои характерные особенности (признаки), отличающие его от иных гражданскоправовых договоров.
Во-первых, субъектный состав договора об участии в долевом строительстве имеет
ту особенность, что в качестве одной из сторон этого договора выступает застройщик, под
которым понимается юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, имеющие в
собственности или на праве аренды земельный участок и привлекающие денежные средства
участников долевого строительства в соответствии с Законом об участии в долевом строительстве для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и
(или) иных объектов недвижимости (ст. 2 Закона).
Во-вторых, существенное значение имеет цель привлечения застройщиком денежных
средств организаций и граждан, а именно: строительство (создание) многоквартирных домов
и иной недвижимости. Этим договор участия в долевом строительстве отличается, например,
от договора банковского вклада или договора банковского счета, по которым банки и иные
кредитные организации также привлекают денежные средства граждан и организаций, однако
с совершенно иной целью, связанной с последующим размещением привлеченных средств, в
том числе путем выдачи кредитов, для получения прибыли в связи с использованием привлеченных денежных средств в имущественном обороте.
В-третьих, значительными особенностями отличается предмет договора участия в долевом строительстве. Застройщик должен совершить действия, обеспечивающие строительство
(создание) многоквартирного дома или иного объекта недвижимости и передачу участнику
долевого строительства жилого или нежилого помещения. На стороне участника долевого
строительства предмет обязательства составляют действия последнего по уплате застройщи-
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
49
ку обусловленной цены и принятию от него соответствующего жилого (нежилого) помещения.
Таким образом, для договора участия в долевом строительстве характерен сложный предмет договора, включающий в себя два рода объектов: объект юридический (действия обязанных сторон) и объект материальный (многоквартирный дом или иной объект недвижимости,
а также жилое или нежилое помещение). При этом юридический объект предмета договора
участия в долевом строительстве мало чем отличается от соответствующего элемента договора строительного подряда: одна сторона должна совершить действия по строительству дома, а
другая по уплате обусловленной цены. Существенные отличия обнаруживаются в материальном объекте, составляющем предмет договора участия в долевом строительстве. С одной
стороны, застройщик должен совершить действия, обеспечивающие строительство в целом
многоквартирного дома или иного объекта недвижимости, но, с другой стороны, действия
застройщика также состоят в передаче каждому из дольщиков конкретного жилого (нежилого) помещения, предусмотренного договором участия в долевом строительстве. По договору
строительного подряда материальным объектом предмета договора служит результат строительных работ в целом (здание, сооружение иной объект недвижимости), который (один и тот
же объект) должен быть и построен подрядчиком, и передан заказчику.
В-четвертых, отмеченная специфика материального объекта, составляющего предмет договора участия в долевом строительстве, предопределяет весьма существенные ограничения
сферы действия указанного договора. Несмотря на то, что сфера отношений, регулируемых
договором участия в долевом строительстве, определена чрезвычайно широко: на основе
этого договора, как указано в Законе об участии в долевом строительстве, могут строиться
(создаваться) не только многоквартирные дома, но и иные объекты недвижимости (гаражи,
объекты здравоохранения, общественного питания, предпринимательской деятельности, торговли, культуры и т. п.), за исключением только объектов производственного назначения, на самом деле по этому договору возможно строительство (создание) только зданий, имеющих в своем составе жилые или нежилые помещения. Такой вывод подтверждается также
содержащимся в Законе (ст. 2) определением понятия "объект долевого строительства",
под которым понимается жилое или нежилое помещение, подлежащее передаче участнику
долевого строительства после получения разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости и входящее в его состав.
В-пятых, на застройщика возлагается целый ряд предварительных обязанностей, исполнение которых является необходимым условием для заключения в будущем договоров участия в долевом строительстве с гражданами и организациями. В частности, застройщик должен получить в установленном порядке разрешение на строительство, опубликовать свою
проектную декларацию, обеспечить государственную регистрацию права собственности или
права аренды на земельный участок, предоставленный застройщику для строительства многоквартирного дома или иного объекта недвижимости, в состав которого входят объекты долевого строительства.
В-шестых, для договора участия в долевом строительстве характерно надежное обеспечение прав граждан и организаций, являющихся участниками долевого строительства. Механизм соответствующего обеспечения содержится в тексте самого Закона об участии в долевом
строительстве и представляет собой наделение участников долевого строительства залоговым правом на земельный участок (право аренды земельного участка) и строящийся на нем
объект недвижимости, которое возникает в силу закона и не требует оформления путем заключения отдельного договора залога.
В-седьмых, широкое участие граждан в договорных отношениях по долевому строительству (в качестве участников долевого строительства) предопределило существенные особенности правового регулирования договора участия в долевом строительстве. Первая особенность правового регулирования указанных отношений состоит в том, что Правительству РФ
предоставлено право издавать правила, обязательные для сторон договора участия в долевом
строительстве при его заключении и исполнении (речь идет о возможности принятия Правительством РФ положений, типовых договоров и иных подобных правовых актов). Другая
50
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
особенность правового регулирования договора участия в долевом строительстве касается
лишь тех договоров, по которым в роли участников долевого строительства выступают граждане, и состоит она в том, что к соответствующим отношениям, помимо Закона об участии в
долевом строительстве, подлежит применению законодательство о защите прав потребителей
(ч. 9 ст. 4 Закона).
В-восьмых, тем же обстоятельством (участием граждан), а также спецификой деятельности застройщика, привлекающего чужие денежные средства, продиктовано широкое использование элементов публичного права в регулировании отношений, вытекающих из договора
участия в долевом строительстве.
Элементы публично-правового регулирования обнаруживаются, в частности, в правилах:
о необходимости государственной регистрации права застройщика на земельный участок или права аренды земельного участка, а также его права собственности на жилые (нежилые) помещения в построенном доме, самого договора участия в долевом строительстве и
сделки по уступке участником долевого строительства права требования по этому договору,
возникновения права собственности участника долевого строительства на жилое (нежилое)
помещение (ст. 3, 8, 13, 16, 17 Закона об участии в долевом строительстве);
об обязанности заемщика получить разрешение на строительство (ст. 3);
о необходимости подготовки застройщиком проектной декларации, включающей в себя информацию о застройщике и информацию о проекте строительства, и ее опубликовании в
средствах массовой информации или размещении в информационно-телекоммуникационных
сетях (ст. 19-21);
об особых требованиях, предъявляемых к застройщику в части производства, разрешения и распространения рекламы, связанной с привлечением денежных средств участников
долевого строительства граждан и организаций для строительства многоквартирных домов
и иных объектов недвижимости (ст. 22);
о государственном регулировании, контроле и надзоре в области долевого строительства многоквартирных домов и иных объектов недвижимости (ст. 23 Закона об участии в долевом строительстве).
Кроме того, принятие Закона об участии в долевом строительстве сопровождалось внесением изменений в Кодекс РФ об административных правонарушениях 43 в части введения
новых составов административных правонарушений в области долевого строительства и установления административной ответственности за указанные нарушения (ст. 25 Закона).
Несмотря на то, что отдельные (из числа отмеченных) признаки договора участия в долевом строительстве могут быть присущи и некоторым другим договорам, в целом в своей
совокупности указанные признаки договора участия в долевом строительстве однозначно
свидетельствуют о том, что перед нами новый самостоятельный гражданско-правовой
договор, который должен занять достойное место в системе гражданско-правовых договоров.
2. Стороны в договоре
Субъектами договора участия в долевом строительстве являются:
застройщик, в качестве которого могут выступать юридическое лицо независимо от
его организационно-правовой формы или индивидуальный предприниматель, имеющие в
собственности или на праве аренды земельный участок и привлекающие денежные средства
граждан и организаций в соответствии с Законом об участии в долевом строительстве для
строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов или иных объектов недвижимости на основании полученного разрешения на строительство (ст. 2 Закона);
участник долевого строительства гражданин или организация, внесшие свои денежные средства в счет причитающихся передаче им в собственность объектов долевого
строительства жилых или нежилых помещений.
43
Собрание законодательства РФ, 2002, № 1 (часть I), ст. 1.
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
51
Согласно ч. 2 ст. 3 Закона об участии в долевом строительстве право на привлечение денежных средств граждан для строительства (создания) многоквартирного дома с принятием
на себя обязательств, после исполнения которых у гражданина может возникнуть право собственности на жилое помещение в строящемся (создаваемом) многоквартирном доме, имеют
лишь отвечающие требованиям указанного Закона застройщики на основании договора участия в долевом строительстве.
Правительством РФ должны быть установлены требования к размеру собственных денежных средств застройщика, порядок расчета размера указанных средств, а также нормативы
оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика (ч. 3 ст. 23 Закона).
Информация о застройщике, представляющая собой одну из обязательных частей его проектной декларации, должна быть опубликована застройщиком в средствах массовой информации или размещена в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования.
Договор с первым участником долевого строительства может быть заключен застройщиком
не ранее чем через 14 дней после опубликования (размещения) соответствующей информации. Информация о застройщике должна содержать следующие сведения: 1) о фирменном
наименовании и месте нахождения застройщика юридического лица либо о фамилии, имени, отчестве и месте жительства застройщика индивидуального предпринимателя; 2) о
государственной регистрации застройщика; 3) об учредителях (участниках) застройщика; 4) о
проектах строительства многоквартирных домов или иных объектов недвижимости, в которых принимал участие застройщик в течение последних трех лет; 5) о виде лицензируемой
деятельности, номере лицензии, сроке ее действия, а также об органе, выдавшем эту лицензию, если лицензируемая деятельность застройщика связана с осуществлением деятельности
по привлечению денежных средств участников долевого строительства; 6) о величине собственных денежных средств, финансовом результате текущего года, размере кредиторской задолженности на день опубликования проектной декларации.
Кроме того, по требованию любого обратившегося лица застройщик обязан представить
для ознакомления следующие документы: 1) учредительные документы застройщика (юридического лица); 2) свидетельство о государственной регистрации застройщика; 3) свидетельство о постановке на учет в налоговом органе; 4) отчетность о финансово-хозяйственной деятельности застройщика по установленным формам; 5) утвержденные годовые отчеты, бухгалтерские балансы, счета (распределение) прибыли и убытков за три последних года осуществления застройщиком предпринимательской деятельности; 6) аудиторское заключение за последний год осуществления застройщиком предпринимательской деятельности (ст. 19-20
Закона).
Деятельность застройщика подвержена строгому государственному контролю и надзору
со стороны уполномоченных государственных органов, которые при выявлении различных
нарушений в деятельности застройщика вправе применять к нему разнообразные меры административного воздействия вплоть до принудительной ликвидации застройщика юридического лица либо прекращения предпринимательской деятельности застройщика индивидуального предпринимателя в судебном порядке (ст. 23 Закона об участии в долевом строительстве).
Что касается другого субъекта договора участника долевого строительства, то в этом
качестве может выступать любой правоспособный гражданин либо организация, зарегистрированная в качестве юридического лица в установленном законом порядке.
Закон об участии в долевом строительстве, не предъявляя каких-либо требований к указанному субъекту договора, включает в себя некоторые правила об универсальном и сингулярном правопреемстве по обязательствам, вытекающим из договора участия в долевом
строительстве. Так, предусмотрено, что в случае смерти гражданина участника долевого
строительства его права и обязательства по договору переходят к наследникам, и застройщик
не вправе отказать таким наследникам во вступлении в договор. Существующие на день открытия наследства имущественные права и обязанности, основанные на договоре долевого
участия в строительстве, входят в состав наследства участника долевого строительства (чч. 78 ст. 4 Закона). Надо полагать, что при реорганизации участника долевого строительства 52
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
юридического лица также имеет место универсальное правопреемство, в том числе по обязательствам, вытекающим из договора участия в долевом строительстве, определяемое по общим правилам ГК РФ (ст. 57-58).
Уступка прав требований по договору участия в долевом строительстве допускается с момента государственной регистрации этого договора до момента подписания его сторонами
акта о передаче объекта долевого строительства только после уплаты цены договора либо
одновременно с переводом долга на нового участника долевого строительства (ст. 11 Закона).
3. Заключение договора. Существенные условия договора
Застройщик может вступать в договорные отношения с участниками долевого строительства по поводу строительства конкретного многоквартирного дома или иного объекта недвижимости лишь в случае исполнения ряда предварительных обязанностей, предусмотренных
Законом об участии в долевом строительстве.
Во-первых, застройщик должен получить земельный участок или право аренды на земельный участок, предоставленный для строительства соответствующего многоквартирного дома или иного объекта недвижимости в порядке, предусмотренном Земельным кодексом
РФ (ст. 30-32).
Во-вторых, право собственности или право аренды застройщика на земельный участок,
предоставленный для строительства, подлежит государственной регистрации.
В-третьих, застройщик должен получить в установленном порядке разрешение соответствующего органа местного самоуправления на строительство многоквартирного дома или
иного объекта недвижимости, имеющего в своем составе жилые или нежилые помещения
(ст. 8 Градостроительного кодекса РФ).
В-четвертых, застройщик обязан подготовить и опубликовать в средствах массовой информации или разместить в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования свою проектную декларацию, состоящую из двух частей: информация о застройщике и
информация о проекте строительства (ст. 19 Закона об участии в долевом строительстве).
Информация о проекте строительства должна соответствовать проектно-технической
документации строительства и включать в себя следующие сведения:
1) о цели проекта
строительства, этапах и сроках его реализации, о результатах государственной экспертизы
проектно-технической документации; 2) о разрешении на строительство; 3) о правах застройщика на земельный участок, о собственнике земельного участка, предоставленного застройщику на праве аренды, о границах и площади земельного участка, предусмотренных проектно-технической документацией, об элементах благоустройства; 4) о местоположении строящегося многоквартирного дома или иного объекта недвижимости и его описании, подготовленном в соответствии с проектно-технической документацией, на основании которой выдано
разрешение на строительство; 5) о количестве в составе строящегося многоквартирного дома
или иного объекта недвижимости объектов долевого строительства (квартир, нежилых помещений), подлежащих передаче участникам долевого строительства после получения разрешения на ввод в эксплуатацию построенного объекта, а также о технических характеристиках
объектов долевого строительства в соответствии с проектно-технической документацией; 6) о
функциональном назначении нежилых помещений в многоквартирном доме, не входящих в
состав общего имущества дома; 7) о составе общего имущества в многоквартирном доме или
ином объекте недвижимости, которое будет находиться в общей долевой собственности участников долевого строительства после получения разрешения на ввод в эксплуатацию указанных объектов и передачи жилых (нежилых) помещений участникам долевого строительства;
8) о предполагаемом сроке получения разрешения на ввод в эксплуатацию строящегося многоквартирного дома или иного объекта недвижимости, перечне органов государственной
власти, органов местного самоуправления и организаций, представители которых будут участвовать в приемке построенного объекта;
9) о возможных финансовых и прочих рисках
при осуществлении проекта строительства и мерах по добровольному страхованию застрой-
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
53
щиком таких рисков; 10) о перечне организаций, осуществляющих основные строительномонтажные и другие работы (подрядчиков).
Кроме того, по требованию участника долевого строительства застройщик обязан представить для ознакомления следующие документы: 1) разрешение на строительство; 2) технико-экономическое обоснование проекта строительства соответствующего многоквартирного
дома или иного объекта недвижимости; 3) заключение государственной экспертизы проектнотехнической документации; 4) проектно-техничес-кую документацию; 5) документы, подтверждающие права застройщика на земельный участок (ст. 21 Закона об участии в долевом
строительстве).
Обращает на себя особое внимание то обстоятельство, что к моменту опубликования своей проектной декларации, включающей в себя столь подробные сведения о проекте строительства, застройщик уже должен располагать информацией об организациях-подрядчиках
(субподрядчиках), которые будут выполнять основные строительно-монтажные и другие
работы, а также иметь составленную и прошедшую государственную экспертизу проектнотехническую документацию.
Это может означать лишь то, что застройщик задолго до подготовки своей проектной декларации должен был заключить с проектной (изыскательской, проектно-изыскательской)
организацией договор подряда на выполнение проектно-изыска-тельских работ в качестве
заказчика. Мало того, обязательства по такому договору должны быть исполнены сторонами в
полном объеме. Только в этом случае застройщик может располагать готовой проектнотехнической документацией.
А чтобы иметь перечень организаций, которые будут участвовать в строительстве многоквартирного дома или иного объекта недвижимости в качестве подрядчиков (субподрядчиков), застройщик должен вступить в реальные договорные отношения по строительному
подряду, заключив договор с генеральным подрядчиком, который, в свою очередь, должен
оформить договорные отношения с субподрядчиками. Хотя указанные договоры, вероятно,
могут быть оформлены и по модели предварительного договора (ст. 429 ГК РФ).
Первый договор участия в долевом строительстве застройщик может заключить не ранее
истечения 14 дней после опубликования в средствах массовой информации (размещения в
информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования) своей проектной декларации.
Текст договора участия в долевом строительстве должен содержать все существенные условия этого договора, перечень которых предусмотрен ч. 4 ст. 4 Закона об участии в долевом
строительстве.
К числу существенных относятся следующие условия договора участия в долевом строительстве:
определение подлежащего передаче конкретного объекта долевого строительства в соответствии с проектной документацией после получения застройщиком разрешения на ввод в
эксплуатацию многоквартирного дома или иного объекта недвижимости;
срок передачи застройщиком объекта долевого строительства (то есть соответствующего жилого или нежилого помещения) участнику долевого строительства;
цена договора, сроки и порядок ее уплаты;
гарантийный срок на объект долевого строительства.
При отсутствии названных условий в тексте договора такой договор считается незаключенным (ч. 5 ст. 4 Закона).
Из всех названных существенных условий договора требование единообразия в отношении всех участников долевого строительства предусмотрено лишь в отношении условия о
сроке передачи застройщиком объекта долевого строительства: согласно ч. 1 ст. 6 Закона об
участии в долевом строительстве застройщик обязан передать участнику строительства объект долевого строительства не позднее срока, предусмотренного договором; при этом срок
передачи застройщиком объектов долевого строительства должен быть единым для всех
участников долевого строительства.
54
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
Что касается условия о цене договора, то в Законе об участии в долевом строительстве
имеется правило о том, что цена договора может быть определена как сумма денежных
средств на возмещение затрат на строительство (создание) объекта долевого строительства и
денежных средств на оплату услуг застройщика (ч. 1 ст. 5). Представляется, что такого регулирования важнейшего для каждого участника долевого строительства условия договора явно
недостаточно: базовые критерии для определения цены, ставки платы за услуги застройщика
могут быть дифференцированы в зависимости от категории объекта долевого строительства и
его благоустроенности, но не должны отдаваться полностью "на откуп" застройщику.
В отношении условия о гарантийном сроке на объект долевого строительства действует
правило, согласно которому гарантийный срок для объекта долевого строительства устанавливается договором и не может составлять менее чем пять лет. Указанный гарантийный
срок исчисляется со дня передачи объекта долевого строительства участнику долевого строительства, если иное не предусмотрено договором (ч. 5 ст. 7 Закона об участии в долевом
строительстве).
При наличии приведенной нормы у законодателя не было никакой необходимости включать условие о гарантийном сроке на объект долевого строительства в перечень тех условий,
отсутствие которых влечет признание договора незаключенным. При отсутствии в договоре
участия в долевом строительстве условия о гарантийном сроке на объект долевого строительства разумнее было бы считать, что гарантийный срок на соответствующий объект долевого
строительства равен пяти годам, но не признавать указанный договор незаключенным.
Вызывает недоумение также диспозитивный характер нормы об исчислении гарантийного срока со дня передачи жилого (нежилого) помещения участнику долевого строительства,
который предоставляет застройщику возможность предусматривать в договорах участия в
долевом строительстве в отношении различных участников долевого строительства разный
порядок исчисления гарантийного срока. А ведь смысл включения в договор гарантийного
срока на объект долевого строительства состоит в том, что каждый из участников долевого
строительства вправе предъявить застройщику требования в связи с ненадлежащим качеством
объекта долевого строительства при условии, что недостатки соответствующего объекта долевого строительства выявлены в течение гарантийного срока.
При этих условиях очевидна необходимость того, чтобы как продолжительность гарантийного срока на каждый объект долевого строительства в составе строящегося многоквартирного дома или иного объекта недвижимости, так и порядок его исчисления были одинаковыми для всех договоров участия в долевом строительстве, касающихся соответствующего
объекта недвижимости.
Договор участия в долевом строительстве заключается в письменной форме, подлежит
государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (ч. 3
ст. 4 Закона об участии в долевом строительстве).
На государственную регистрацию договоров участия в долевом строительстве наряду с
документами, необходимыми по Федеральному закону от 21 июля 1997 года "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" 44 , представляются также
документы, содержащие описание объекта долевого строительства с указанием его местонахождения на плане создаваемого объекта недвижимого имущества и планируемой площади
объекта долевого строительства.
Государственная регистрация договора участия в долевом строительстве, заключенного
застройщиком с первым участником долевого строительства, осуществляется на основании
заявления сторон договора (застройщика и соответствующего участника долевого строительства). При этом в дополнение к перечню документов, обычно представляемых для государственной регистрации договоров участия в долевом строительстве, застройщиком должны быть
представлены следующие документы:
1) разрешение на строительство; 2) проектная декларация; 3) план создаваемого объ-екта недвижимого имущества с указанием его местонахо44
Собрание законодательства РФ, 1997, № 30, ст. 3594; 2001, № 11, ст. 997; № 16, ст. 1533; 2002, № 15,
ст. 1377; 2003, № 24, ст. 2244; 2004, № 27, ст. 2711; № 30, ст. 3081; № 35, ст. 3607; № 45, ст. 4377.
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
55
ждения и количества находящихся в составе создаваемого объекта недвижимого имущества
жилых и нежилых помещений и планируемой площади каждого из указанных помещений
(ст. 24 Закона об участии в долевом строительстве).
4. Содержание и исполнение обязательств
Обязательство на стороне застройщика по договору участия в долевом строительстве
включает в себя два рода обязанностей.
Во-первых, это общие обязанности, связанные со строительством многоквартирного
дома или иного объекта недвижимости: застройщик обязуется перед всеми участниками
долевого строительства и перед каждым из них в отдельности построить (создать) в предусмотренный договором срок многоквартирный дом или иной объект недвижимости. Исполнение соответствующих обязанностей может осуществляться застройщиком своими силами и
средствами либо с привлечением третьих лиц (заказчика, генерального подрядчика, подрядчиков).
В отличие от заказчика в договоре строительного подряда, участник долевого строительства на этом этапе (строительство многоквартирного дома или иного объекта недвижимости)
не имеет возможности осуществлять контроль или надзор за действиями застройщика и привлеченных им лиц по строительству соответствующего объекта.
Вместе с тем ненадлежащее исполнение застройщиком своих обязанностей по строительству многоквартирного дома или иного объекта недвижимости может иметь для него определенные правовые последствия и в целом повлиять на судьбу договоров об участии в долевом
строительстве. Например, в случае прекращения или приостановления строительства многоквартирного дома или иного объекта недвижимости, в состав которого входит объект долевого строительства, при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что в предусмотренный договором срок объект долевого строительства не будет передан участнику
долевого строительства, он вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора. Участник долевого строительства вправе также потребовать от застройщика возврата
уплаченных им денежных средств с начислением на них процентов в размере одной стопятидесятой ставки рефинансирования Банка России за весь период пользования указанными
денежными средствами со дня внесения их участником долевого строительства до дня их
возврата застройщиком. Аналогичные последствия могут наступить для застройщика и в
случаях существенного изменения проектной документации строящегося многоквартирного
дома или иного объекта недвижимости, в состав которого входит объект долевого строительства, либо изменения назначения общего имущества или нежилых помещений, входящих в
состав многоквартирного дома или иного объекта недвижимости.
Во-вторых, в состав обязательства заемщика по договору участия в долевом строительстве
входят конкретные обязанности перед каждым участником долевого строительства, связанные с передачей объекта долевого строительства. Исполнение застройщиком названных обязанностей перед каждым конкретным участником долевого строительства в известном смысле
носит производный характер и зависит от исполнения общих обязанностей застройщика по
строительству многоквартирного дома или иного объекта недвижимости.
Передача застройщиком объекта долевого строительства контрагентам по договорам участия в долевом строительстве возможна не ранее получения застройщиком в установленном
порядке разрешения на ввод в эксплуатацию завершенного строительством многоквартирного
дома или иного объекта недвижимости. При этом застройщик обязан передать участнику
долевого строительства соответствующий объект долевого строительства не позднее срока,
предусмотренного договором (ч. 1 ст. 6, ч. 2 ст. 8 Закона об участии в долевом строительстве).
Порядок исполнения данной обязанности застройщиком состоит в том, что он, получив в
установленном порядке разрешение на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома или
иного объекта недвижимости, должен уведомить каждого из участников долевого строительства о завершении строительства и о своей готовности передать объект долевого строительства в соответствии с заключенным договором. Застройщик должен передать объект долевого
строительства контрагенту по договору в течение двух месяцев после получения разрешения
56
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
на ввод многоквартирного дома (иного объекта недвижимости) в эксплуатацию, но не позднее
срока, предусмотренного договором. Обязательства застройщика считаются исполненными с
момента подписания сторонами передаточного акта или иного документа о передаче объекта
долевого строительства (ч. 3 ст. 8, ч. 1 ст. 12 Закона об участии в долевом строительстве).
Надлежащее исполнение застройщиком своих обязательств состоит не только в своевременной передаче жилого или нежилого помещения участнику долевого строительства, но и в
том, что конкретный объект долевого строительства по своему качеству должен соответствовать условиям договора, а при отсутствии таких условий в договоре требованиям технических регламентов, проектно-технической документации, градостроительных регламентов, а
также иным обязательным требованиям.
Участник долевого строительства до подписания передаточного акта или иного документа
о передаче объекта долевого строительства вправе потребовать от застройщика составления
акта о несоответствии объекта долевого строительства требованиям, предъявляемым к его
качеству, и отказаться от подписания передаточного акта до исполнения застройщиком обязанности по устранению недостатков в объекте долевого строительства (ч. 1 ст. 7, ч. 5 ст. 8
Закона об участии в долевом строительстве).
На застройщика по договору участия в долевом строительстве возлагается риск случайной гибели или случайного повреждения объекта долевого строительства до его передачи
участнику долевого строительства (ч. 6 ст. 4 Закона). Данная норма носит императивный
характер и не допускает иного порядка распределения рисков между субъектами договора
участия в долевом строительстве. Соответствующий риск, который несет застройщик, может
быть покрыт страхованием.
Содержание обязательства участника строительства сводится к обязанностям последнего по уплате застройщику цены договора определенной денежной суммы, предусмотренной договором, и принятию от застройщика объектов долевого строительства с удостоверением этого факта путем подписания передаточного акта или иного документа о передаче
объекта долевого строительства (ч. 1 ст. 4, ч. 2 ст. 12 Закона об участии в долевом строительстве).
Исполнение участником долевого строительства обязанности по уплате цены договора
может производиться путем внесения платежей единовременно или в установленный договором период, исчисляемый годами, месяцами или неделями.
С исполнением участником
долевого строительства обязанности по уплате застройщику цены договора у него появляется
возможность уступить право требования по договору участия в долевом строительстве. Без
соблюдения этого условия уступка участникам долевого строительства своего права требования допускается лишь в том случае, когда одновременно на нового участника долевого строительства (цессио-нария) переводится долг прежнего участника (цедента) в порядке, предусмотренном ГК РФ (ст. 391), то есть с непременным согласием кредитора застройщика по
договору участия в долевом строительстве.
Что касается обязанности участника долевого строительства по принятию объекта долевого строительства и подписанию совместно с застройщиком передаточного акта либо иного
аналогичного документа, то ее исполнение является необходимым условием для возникновения у участника долевого строительства права собственности на соответствующее жилое или
нежилое помещение. Согласно ч. 2 ст. 16 Закона об участии в долевом строительстве основанием для государственной регистрации права собственности участника долевого строительства на объект долевого строительства являются документы, подтверждающие факт его постройки, разрешение на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома (иного объекта недвижимости), в состав которого входит объект долевого строительства, а также передаточный акт
или иной документ о передаче объекта долевого строительства.
Собственно государственной регистрации права собственности участников долевого
строительства на переданные им застройщиком жилые или нежилые помещения в построенном многоквартирном доме или ином объекте недвижимости должны предшествовать действия застройщика по представлению органу, осуществляюще- му государственную регистрацию прав на недвижимое имущество, разрешения на ввод в эксплуатацию соответствующего
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
57
многоквартирного дома или иного объекта недвижимости, что должно быть сделано
застройщиком не позднее чем через десять рабочих дней после получения такого разрешения.
Только после этого участник долевого строительства, подписавший с застройщиком передаточный акт или иной документ о передаче объекта долевого строительства, вправе обратиться
в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество, с
заявлением о государственной регистрации права собственности на жилое (нежилое) помещение, построенное за счет денежных средств соответствующего участника долевого строительства.
При возникновении права собственности на объект долевого строительства (жилое или
нежилое помещение) у участника долевого строительства одновременно возникает доля в
праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме или ином объекте
недвижимости. А государственная регистрация возникновения права собственности на объект
долевого строительства служит также государственной регистрацией неразрывно связанного с
ним права общей долевой собственности на общее имущество (ст. 16 Закона об участии в
долевом строительстве).
5. Обеспечение исполнения обязательств застройщика
На тот случай, если возникнет невозможность исполнения обязательства застройщика по
строительству многоквартирного дома или иного объекта недвижимости и передаче участникам долевого строительства соответствующих объектов долевого строительства, исполнение
иных обязанностей заемщика: по возврату денежных средств, внесенных участниками долевого строительства, уплате процентов за пользование чужими денежными средствами и неустойки, а также возмещению причиненных убытков, обеспечено залоговым правом, которым наделяются участники долевого строительства.
С момента государственной регистрации договора участия в долевом строительстве предоставленный для строительства земельный участок (право аренды земельного участка), а
также строящийся на этом земельном участке многоквартирный дом или иной объект недвижимости считаются находящимися в залоге у участников долевого строительства, которые
признаются залогодержателями (ч. 1 ст. 13 Закона об участии в долевом строительстве).
Если застройщик в силу невозможности завершения строительных работ принимает меры
к государственной регистрации права собственности на объект незавершенного строительства, с момента такой государственной регистрации указанный объект незавершенного строительства считается находящимся в залоге у участников долевого строительства. Причем при
возникновении оснований для обращения взыскания на предмет залога государственная регистрация права собственности на объект незавершенного строительства становится для застройщика обязательной. При уклонении застройщика от совершения необходимых действий
для государственной регистрации права собственности на объект незавершенного строительства соответствующая государственная регистрация осуществляется на основании решения
суда об обращении взыскания на предмет залога, принятого по иску участника долевого
строительства (чч. 2 и 5 ст. 13 Закона).
При государственной регистрации права собственности застройщика на жилые или нежилые помещения, входящие в состав многоквартирного дома или иного объекта недвижимости,
строительство которых осуществлялось с привлечением денежных средств участников долевого строительства, с момента такой государственной регистрации соответствующие жилые и
нежилые помещения также считаются находящимися в залоге у участников долевого строительства (ч. 3 ст. 13 Закона).
Во избежание конкуренции залоговых прав, принадлежащих участникам долевого строительства, и залоговых прав других кредиторов застройщика по иным обязательствам, исполнение которых также обеспечено залогом земельного участка, объекта незавершенного строительства или жилых (нежилых) помещений, Закон об участии в долевом строительстве (чч. 6
и 7 ст. 13, чч. 2 и 3 ст. 15) предусматривает определенные ограничения прав залогодержателей, не являющихся участниками долевого строительства.
58
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
Во-первых, в качестве такого залогодержателя может выступать только банк, предоставивший застройщику целевой кредит на строительство соответствующего многоквартирного
дома или иного объекта недвижимости.
Во-вторых, если договор залога заключен между банком и застройщиком (заемщиком, залогодателем) до оформления договорных отношений с первым участником долевого строительства, при обращении взыскания на предмет залога, когда вырученной суммы недостаточно для погашения всех обеспеченных требований, соответствующие денежные средства распределяются между банком-залогодержателем и участниками долевого строительства пропорционально размеру их требований к застройщику.
В-третьих, после того, как застройщиком заключен первый договор с участником долевого строительства, земельный участок (право его аренды), а также строящийся многоквартирный дом или иной объект недвижимости могут передаваться застройщиком в залог банку в
целях обеспечения возврата целевого кредита, предоставленного для строительства многоквартирного дома или иного объекта недвижимости, в порядке последующего залога. Причем в этом случае требования банка-залого-держателя при обращении взыскания на предмет
залога подлежат удовлетворению лишь после погашения требований всех участников долевого строительства. Имеются в виду и те участники долевого строительства, которые не заявили
свои требования застройщику до даты проведения публичных торгов, на которых было реализовано заложенное имущество. Требования таких участников долевого строительства погашаются путем зачисления причитающихся им денежных средств в депозит нотариуса.
Более того, в соответствии с Законом об участии в долевом строительстве (ч. 3 ст. 14, ч. 4
ст. 15) названные залогодержатели несут совместно с застройщиком солидарную ответственность по требованиям участников долевого строительства, которые не были удовлетворены за счет денежных средств, вырученных от реализации заложенного имущества. Видимо,
все же речь идет только о тех случаях, когда требования банков-залогодержателей были удовлетворены путем обращения взыскания на предмет залога до того момента, когда у участников долевого строительства появилось аналогичное право требовать обращения взыскания на
заложенное имущество.
Ведь по требованию участника долевого строительства взыскание на предмет залога может быть обращено не ранее чем через шесть месяцев после наступления предусмотренного
договором участия в долевом строительстве срока передачи застройщиком объекта долевого
строительства либо прекращения (приостановления) строительства многоквартирного дома
или иного объекта недвижимости при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о
том, что в предусмотренный договором срок объект долевого строительства не будет передан
застройщиком контрагенту по договору.
6. Ответственность сторон
и иные последствия нарушения договора
Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, вытекающих из договора участия в долевом строительстве, влечет для стороны, допустившей нарушение договора, как
всякого иного гражданско-правового договора, обязанность возместить контрагенту причиненные убытки (ст. 15, 393 ГК РФ).
В качестве особенности ответственности сторон по договору долевого участия в строительстве можно отметить то обстоятельство, что за отдельные нарушения договора предусмотрено привлечение к ответственности в форме законной неустойки. Речь идет о следующих случаях:
1) за нарушение установленного договором срока внесения платежа участник долевого
строительства уплачивает застройщику неустойку (пени) в размере одной стопятидесятой
ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действующей на день исполнения обязательства, от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки (ч. 6 ст. 5 Закона об
участии в долевом строительстве);
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
59
2) за нарушение предусмотренного договором срока передачи участнику долевого строительства объекта долевого строительства застройщик уплачивает участнику долевого строительства неустойку (пени) в размере одной семидесятипятой ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действующей на день исполнения обязательства, от цены договора за
каждый день просрочки (ч. 2 ст. 6 Закона).
Введение законных неустоек за нарушение договора не лучший способ правового регулирования частноправовых отношений. И если установление ответственности застройщика в
форме законной неустойки можно объяснить необходимостью защиты прав участников долевого строительства, в особенности в тех случаях, когда в этом качестве выступают граждане,
то введение такой же формы ответственности в отношении участника долевого строительства
(того же гражданина), являющегося слабой стороной договора, противостоящей профессиональному контрагенту, не поддается разумному объяснению.
Еще в большей степени удивляет тот факт, что законодатель вместо того, чтобы установить ограниченную ответственность для граждан участников долевого строительства, придал законным неустойкам, подлежащим взысканию в равной мере как с застройщика, так и с
участника долевого строительства, штрафной характер. Согласно ст. 10 Закона об участии в
долевом строительстве в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств
по договору сторона, не исполнившая своих обязательств или ненадлежаще исполнившая
свои обязательства, обязана уплатить другой стороне предусмотренные указанным Законом и
договором неустойки (штрафы, пени) и возместить в полном объеме причиненные убытки
сверх неустойки.
Как видно из приведенной нормы, штрафной характер имеют не только законные неустойки, но и те неустойки (штрафы, пени), которые могут быть предусмотрены сторонами в
заключаемом договоре об участии в долевом строительстве. А ведь текст договора долевого
участия в строительстве разрабатывается застройщиком, который, включив в договор рядовое
условие о дополнительных неустойках, подлежащих взысканию за те или иные нарушения с
участников долевого строительства, может поставить их в полную кабальную зависимость.
Представляется, что такое регулирование вопросов об ответственности участников долевого строительства противоречит целям принятия Закона об участии в долевом строительстве,
и в частности положению о том, что данный Закон направлен на установление гарантий защиты прав, законных интересов и имущества участников долевого строительства.
В некоторых нормах Закона об участии в долевом строительстве предусмотрена обязанность застройщика в случаях досрочного прекращения договора и возврата денежных средств
заказчику долевого строительства уплатить ему также проценты со дня внесения денежных
средств застройщику и до дня их возврата участнику долевого строительства (например, ч. 3
ст. 7, ч. 2 ст. 9). В подобных случаях уплата процентов не должна рассматриваться в качестве
применения к застройщику меры ответственности (ст. 395 ГК РФ), скорее речь идет о плате за
пользование коммерческим кредитом, предоставленным застройщику участником долевого
строительства (ст. 823 ГК РФ).
Предусмотрены Законом и некоторые иные последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, вытекающих из договора участия в долевом строительстве,
которые не могут быть квалифицированы в качестве мер ответственности.
Так, в случае если объект долевого строительства построен застройщиком с отступлениями от условий договора, приведшими к ухудшению его качества, или с иными недостатками,
которые делают его непригодным для предусмотренного договором использования, участник
долевого строительства, если иное не предусмотрено договором, по своему выбору вправе
потребовать от застройщика:
1) безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;
2) соразмерного уменьшения цены договора;
3) возмещения своих расходов на устранение недостатков. А в случае существенного нарушения требований к качеству объекта долевого строительства участник долевого строительства вправе отказаться от исполнения договора и потребовать от застройщика возврата
денежных средств и уплаты процентов (чч. 2 и 3 ст. 7 Закона).
60
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
В случае нарушения застройщиком требований Закона, предъявляемых к проектной декларации, участник долевого строительства вправе обратиться в суд или арбитражный суд с
иском о признании сделки недействительной как совершенной под влиянием заблуждения. И
в этом случае (теперь уже в качестве последствий недействительности договора) застройщик
обязан возвратить денежные средства, внесенные участником долевого строительства, и уплатить последнему соответствующие проценты (ч. 7 ст. 19).
7. Изменение и расторжение договора
Договор участия в долевом строительстве, как и всякий гражданско-правовой договор,
может быть изменен или расторгнут по общим основаниям и в общем порядке одним из
способов, предусмотренных ст. 450 ГК РФ.
Вместе с тем в Законе об участии в долевом строительстве имеются специальные правила
об основаниях изменения или расторжения договора по инициативе застройщика, а также о
случаях, когда участник долевого строительства наделяется правом на односторонний отказ
от исполнения договора участия в долевом строительстве.
Так, согласно ч. 3 ст. 6 Закона если строительство многоквартирного дома или иного объекта недвижимости не может быть завершено в предусмотренный договором срок, застройщик не позднее чем за два месяца до истечения указанного срока обязан направить участнику
долевого строительства соответствующую информацию и предложение об изменении договора. Изменение условия договора о сроке передачи застройщиком объекта долевого строительства осуществляется в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом РФ.
Основанием для расторжения договора в судебном порядке по требованию застройщика
может служить просрочка со стороны участника долевого строительства внесения единовременного платежа более чем на три месяца либо нарушение срока внесения очередных платежей более чем три раза в течение года или отдельного платежа на срок, превышающий три
месяца (чч. 4 и 5 ст. 5 Закона).
Участник долевого строительства наделяется правом одностороннего отказа от исполнения договора в следующих случаях:
1) неисполнение застройщиком обязательства по передаче объекта долевого строительства
в срок, предусмотренный договором;
2) прекращение или приостановление строительства многоквартирного дома или иного
объекта недвижимости при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что в
предусмотренный договором срок объект долевого строительства не будет передан участнику
долевого строительства;
3) существенное изменение проектно-технической документации строящегося многоквартирного дома или иного объекта недвижимости, в состав которых входит объект долевого
строительства, в том числе существенное изменение размера объекта долевого строительства;
4) изменение назначения общего имущества или нежилых помещений, входящих в состав
многоквартирного дома или иного объекта недвижимости;
5) неисполнение застройщиком обязанностей, связанных с выявленными нарушениями
требований, предъявляемых к качеству объекта долевого строительства;
6) существенное нарушение требований к качеству объекта долевого строительства;
7) иные случаи, предусмотренные договором участия в долевом строительстве (ч. 1 ст. 9
Закона).
Специальным образом регулируются также последствия расторжения договора участия в
долевом строительстве путем отказа от исполнения договора со стороны участника долевого
строительства. В этом случае застройщик обязан возвратить денежные средства, уплаченные
участником долевого строительства в счет цены договора, а также уплатить проценты на эту
сумму за пользование указанными денежными средствами в размере одной стопятидесятой
ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действующей на день исполнения обязательства по возврату денежных средств. Проценты начисляются со дня внесения участником
долевого строительства денежных средств или части денежных средств в счет цены договора
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА И ИНЫЕ ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ СТРОИТЕЛЬСТВА
61
до дня их возврата застройщиком участнику долевого строительства (ч. 2 ст. 9 Закона об участии в долевом строительстве).
В. ВИТРЯНСКИЙ,
профессор,
доктор юридических наук
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
1 289
Размер файла
854 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа