close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Актуальные вопросы нотариальной деятельности

код для вставкиСкачать
Федеральная нотариальная палата
Актуальные вопросы
нотариальной деятельности.
Материалы семинара с представителями
и методистами нотариальных палат
субъектов Российской Федерации
(Москва. 19–22 ноября 2009 года)
Москва
2010
УДК 347.961(470)(082)
ББК 67.410
А43
Серия «Библиотека "Нотариального вестника"»
А43
Актуальные вопросы нотариальной деятельности.
Материалы семинара с представителями и методистами нотариальных палат субъектов Российской Федерации. Москва, 19–22 ноября 2009 года. – М.: ФРПК,
2010. – 120 с. – (Серия «Библиотека “Нотариального
вестника”»)
ISBN 978-5-903272-29-7
Настоящее издание знакомит с материалами семинара,
на котором обсуждались новые направления в деятельности
нотариусов в связи с изменениями, которые были внесены в
Федеральный закон от 11.07.1998 г. № 96-ФЗ «Об обществах с
ограниченной ответственностью», и с введением необходимости нотариального удостоверения договоров по отчуждению
доли (части доли) в нотариальном порядке, авторское право в
нотариальной практике, методическая работа нотариальной
палаты и другие вопросы.
Книга предназначена для нотариусов и других категорий
практикующих юристов, преподавателей, аспирантов и студентов юридических вузов, а также для всех, кто интересуется методическими разработками, касающимися нотариальной деятельности.
УДК 347.961(470)(082)
ББК 67.410
ISBN 978-5-903272-29-7 © Федеральная нотариальная палата, 2010
© Фонд развития правовой культуры, 2010
ВОПРОСЫ ОТЧУЖДЕНИЯ
ДОЛИ ООО
О.С. Мурыгина,
нотариус Ленинского нотариального округа
Московской области,
член Комиссии ФНП
по законодательной и методической работе
В связи с изменениями, которые были внесены в Федеральный
закон от 11.07.1998 г. № 96-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – ФЗ «Об ООО»), и с введением необходимости
нотариального удостоверения договоров по отчуждению доли (части доли) в нотариальном порядке на сегодняшний день еще только
формируется устойчивая практика удостоверения названных договоров. Федеральная нотариальная палата, нотариальные палаты некоторых субъектов РФ уже разработали рекомендации по удостоверению подобных договоров. Опубликованы также работы ученых по
данному вопросу.
В настоящем выступлении, безусловно, невозможно дать системный анализ всех изменений, произошедших в законодательстве.
Остановлюсь лишь на практических вопросах применения новых
норм нотариусами.
Естественно, первым практическим вопросом для большинства
нотариусов становится список документов, которые необходимо истребовать для удостоверения договора по отчуждению доли ООО.
Ознакомившись с методическими рекомендациями нотариальных
палат и прослушав несколько лекций по данной теме, хочу отметить
две тенденции в формировании такого списка: большинство нотариальных палат пытаются его сузить, чтобы не отпугнуть посетителей нотариальных контор и не загромождать лишними документами
делопроизводство; ученые же в своих лекциях пробуют расширить
список с целью максимального соблюдения законодательства и обеспечения безопасности в сфере материальной ответственности нотариусов. С точки зрения практикующего нотариуса и с учетом изло3
женных тенденций полагаю, что список при удостоверении договора
об отчуждении доли ООО должен состоять примерно из нижеследующих документов.
Список документов (общий):
– учредительный договор или договор об учреждении общества,
если он необходим для подтверждения прав на долю;
– устав с отметкой ООО о том, что данная редакция устава является действующей;
– выписка из Единого государственного реестра юридических
лиц (далее – ЕГРЮЛ);
– документы, подтверждающие принадлежность доли;
– документы, подтверждающие оплату доли (обычно справка
общества о том, что доля оплачена полностью);
– документы от ООО, подтверждающие соблюдение требований, предъявляемых Законом для отчуждения доли (например,
отказ от права преимущественной покупки, согласие на продажу
и т.д.);
– справка из ООО об отсутствии в обществе заявления продавца
о выходе его из участников общества на момент удостоверения договора;
– справка из ООО об отсутствии в обществе договора между
участниками об осуществлении взаимных прав и обязанностей;
– согласие супругов на отчуждение и на покупку;
– список участников (факультативно, если есть необходимость
выяснения вопроса о том, не произойдет ли в результате отчуждения
превышения размера доли в руках одного участника, для разъяснения последствий такой ситуации);
– заполненное заявление ИФНС по форме 14001;
– в случае, если стороной по сделке является юридическое
лицо:
а) документы, подтверждающие правоспособность юридического
лица и полномочия его представителя;
б) информация о том, что данная сделка не является крупной;
в) по необходимости согласие Федеральной антимонопольной
службы (ст. 28 ФЗ «О защите конкуренции»).
В момент дачи первичных консультаций по удостоверению вышеуказанного договора нотариусу необходимо проанализировать устав
юридического лица, доли которого будут отчуждаться. При анализе
этого устава нотариусу следует обратить внимание на нижеследующие моменты.
4
На что следует обратить внимание нотариусу
при анализе устава ООО
ОБЯЗАТЕЛЬНО, так как перечисленные ниже моменты могут
послужить основанием к отказу в удостоверении сделки, нет ли:
– запрета на отчуждение доли третьим лицам (п. 2 ст. 21 ФЗ
«Об ООО»);
– ограничения по цене при продаже доли ООО (п. 4 ст. 21 ФЗ
«Об ООО»);
– требования о согласии участников и согласии Общества на отчуждение (п. 10 ст. 21 ФЗ «Об ООО»).
ЖЕЛАТЕЛЬНО (для разъяснения сторонам):
– нет ли ограничения (отсутствует ли ограничение) по максимальному размеру доли каждому участнику (п. 3 ст. 14 ФЗ «Об ООО»);
– нет ли договора по осуществлению взаимных прав и обязанностей (п. 3 ст. 8 ФЗ «Об ООО»);
– не будет ли в результате договора отчуждения превышено допустимое количество участников ООО (п. 3 ст. 7 ФЗ «Об ООО»).
Следующий практический вопрос, который возникает у нотариусов, это вопрос о том, возможно ли оформление сделки по отчуждению доли в уставном капитале ООО по доверенности?
Формально удостоверение договора по отчуждению возможно,
но подача заявления в ИФНС по форме 14001 от физического лица
проблематична. Такую ситуацию не предусматривает форма 14001.
И более того, п. 1.4 ст. 9 ФЗ от 8.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – ФЗ «О государственной регистрации») предусматривает возможность передачи заявления в налоговую инспекцию
по переходу доли ООО по доверенности только от юридических лиц.
От физических лиц, в силу указанного пункта, передача заявления в
налоговую не допускается.
Хотелось бы также остановиться на порядке оформления права
преимущественной покупки доли и последствиях его несоблюдения.
Прежде всего следует обратить внимание, что теперь в контексте
рассматриваемых изменений понятия «отказ от права преимущественной покупки» и «согласие на продажу» несут совершенно разную смысловую нагрузку и не могут являться синонимами. В большинстве своем нотариусы до введения рассматриваемых изменений
с правом преимущественной покупки имели дело при отчуждении
долей объектов недвижимого имущества. Зачастую, консультируя
граждан и говоря о праве преимущественной покупки, мы употребляли для простоты терминологии понятие «согласие совладельцев».
5
В рамках рассматриваемого закона право преимущественной покупки и согласие на продажу – это два совершенно разных действия,
и с каждым из них нотариусу нужно разбираться отдельно.
Остановимся на отказе от права преимущественной покупки. В соответствии с изменениями в закон, которые были приняты
17.07.2009 г., отказ от права преимущественной покупки доли ООО
как участников общества, так и самого общества всегда должен быть
нотариально удостоверен (п. 6 ст. 21 ФЗ «Об ООО»). Причем, если
отказ от права преимущественной покупки от участников общества
необходим всегда при продаже доли третьему лицу, то отказ от прав
преимущественной покупки от самого общества необходим только в тех случаях, когда это заложено в уставе. В случае, если уставом
общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, в уставе должны быть установлены сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли участниками и обществом.
Если нет возможности получить отказ от прав преимущественной покупки от участников общества и от самого общества (если это
предусмотрено уставом), тогда продавец направляет участникам и
самому обществу предложение (оферту) о продаже принадлежащей
ему доли. Обращаем внимание, что предложение (оферта) направляется участникам и обществу через общество. Оферта считается
полученной всеми участниками и обществом в момент получения
ее обществом (п. 5 ст. 21 ФЗ «Об ООО»), после чего в соответствии
с п. 6 ст. 21 ФЗ «Об ООО» участник общества вправе купить долю
или отказаться от нее (нотариально!), либо отказом будет считаться
истечение срока использования права преимущественной покупки – 30 дней (п. 5 ст. 21 ФЗ «Об ООО»).
При несоблюдении права преимущественной покупки участник
(участники) или само общество (если это предусмотрено уставом)
вправе обратиться в течение трех месяцев (со дня, когда они узнали о нарушении права преимущественной покупки) в арбитражный
суд с требованием о переводе на них прав и обязанностей покупателя
(п. 18 ст. 21 ФЗ «Об ООО»).
Теперь остановимся на порядке оформления согласия на отчуждение доли ООО и последствиях его несоблюдения (при наличии необходимости его получения в уставе ООО). Если отказ от прав преимущественной покупки, как минимум от участников общества, в случае
продажи доли третьему лицу всегда необходим, то согласие участников и общества на отчуждение доли необходимо только в случаях,
предусмотренных федеральным законом (в отношении участников)
и (или) уставом общества (в отношении самого общества).
6
Согласие должно быть дано обществом в течение 30 дней с момента обращения в общество отчуждателя по данному вопросу.
Общество вправе отказать в выдаче такого согласия или оформить
письменное согласие, либо ничего не представлять (п. 10 ст. 21 ФЗ
«Об ООО»).
Если указанное согласие, предусмотренное уставом общества
(как в случае отчуждения, так и в случае правопреемства), не получено (а договор уже заключен!), то в соответствии с абз. 3 п. 18 ст. 21
ФЗ «Об ООО» общество или участник вправе в течение трех месяцев
потребовать перевода доли обществу. В данном случае решение суда,
вступившее в законную силу, будет основанием для государственной
регистрации соответствующего изменения. При этом отношения покупателя с участником общества, продавшим долю, регулируются в
порядке общеискового производства.
Следующий практический вопрос, который хотелось бы обсудить – это вопрос о том, требуется ли нотариальное удостоверение
договора отчуждения доли ООО, если договор заключается между
самими участниками ООО?
Да, требуется, за исключением случаев, предусмотренных абз. 2
п. 11 ст. 21 ФЗ «Об ООО», т.е. при использовании права преимущественной покупки путем направления оферты (предложения) продажи доли и ее акцепта либо продажи доли всем или некоторым участникам общества в порядке ст. 24 ФЗ «Об ООО» (когда реализуется
доля САМОГО общества).
Многие нотариусы уже на этапе обсуждения ФЗ «Об ООО» задавали вопрос, связанный с оформлением наследственных прав на
долю ООО. Вопрос звучит следующим образом: если уставом общества установлена необходимость получения согласия участников общества при переходе доли к наследникам и правопреемникам участников общества (п. 8 ст. 21 ФЗ «Об ООО»), то каким образом и на
какое имущество нотариус оформляет наследство?
По мнению членов Комиссии ФНП по законодательной и методической работе, нотариус оформляет наследство по общим правилам
в порядке универсального правопреемства. Свидетельство о праве на
наследство выдается на «долю в уставном капитале». Вопрос «согласия» решается после выдачи свидетельства в соответствии с уставом
общества. И в ситуации «неполучения» такого согласия наследнику
должна быть выплачена денежная компенсация. Думается, было бы
целесообразно указывать в этих случаях в свидетельстве о праве на
наследство на долю в уставном капитале, что наследнику в соответствии с положениями устава может быть выплачена стоимость доли.
Такое указание должно носить факультативный характер.
7
Однако следует отметить, что существует другое мнение, сторонники которого считают, что если в соответствии со ст. 1176 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) «для перехода к наследнику доли
в уставном капитале хозяйственного общества требуется согласие
остальных участников общества или общества...», то такое согласие
должно быть получено наследниками и представлено нотариусу до
момента выдачи свидетельства о праве на наследство на долю ООО.
Если же в таком согласии наследнику отказано, и он вправе получить
от хозяйственного товарищества или общества действительную стоимость унаследованной доли, тогда нотариус не вправе выдавать свидетельство о праве на наследство на долю ООО, а должен выдать свидетельство о праве на наследство на действительную стоимость доли
ООО, либо же выдавать в подобной ситуации свидетельство о праве
на наследство без указания наследственного имущества, а только с
перечислением круга наследников, как предусмотрено в формах свидетельств о праве на наследство, открывшееся за границей (Формы
№ 13 и 14 Форм реестров для регистрации нотариальных действий,
нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах, утвержденных приказом Минюста от 10.04.2002 г. № 99).
С этим мнением трудно согласиться, особенно учитывая содержание абз. 2 ст. 1176 ГК РФ: «Если в соответствии с настоящим Кодексом, другими законами или учредительными документами хозяйственного товарищества или общества... для перехода к наследнику доли
в уставном капитале хозяйственного общества требуется согласие
остальных участников товарищества или общества... и в таком согласии наследнику отказано, он вправе получить от хозяйственного товарищества или общества… действительную стоимость унаследованной
доли…».
Таким образом, согласие при переходе доли требуется только в
случаях, предусмотренных уставом, а потому рассматривать этот вопрос будет конкретное общество в рамках конкретного устава после
выдачи свидетельства нотариусом (п. 8 ст. 21 ФЗ «Об ООО»). И если
«переход доли» будет невозможен, так как участники не дадут согласие, то наследник вправе требовать выплаты компенсации.
Хотелось бы также обратить внимание нотариусов на следующий
момент: в соответствии с п. 2 ст. 7 ФЗ «Об ООО» «общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное
общество, состоящее из одного лица».
Исходя из положений данной статьи, нотариусу при удостоверении договора отчуждения доли ООО, когда покупателем является юридическое лицо, необходимо иметь в виду, что если покупатель – юридическое лицо с одним участником желает купить 100%
8
доли в уставном капитале, то удостоверение сделки нежелательно,
так как сделка изначально приобретает статус оспоримой.
В соответствии с п. 14 ст. 21 ФЗ «Об ООО» после нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или
части доли в уставном капитале общества, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, в срок не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в орган по регистрации юридических
лиц заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ.
Останавливаясь на форме заявления в ЕГРЮЛ, следует отметить
следующие моменты.
До настоящего дня при передаче указанного заявления пользуются заявлением в налоговый орган по форме 14001, хотя она не утверждена в надлежащем порядке.
В случаях, если происходит сделка от нескольких продавцов одному покупателю, составляется заявление по форме 14001, на котором
нотариусом свидетельствуется подлинность подписи всех продавцов – участников ООО.
Подписание указанного заявление от физического лица по доверенности не допускается (п. 1.4 ст. 9 ФЗ «О государственной регистрации»).
В отношении обществ – кредитных организаций в соответствии
со ст. 10 ФЗ «О государственной регистрации» и ФЗ от 2.12.1990 г.
№ 395-1 «О банках и банковской деятельности» документы, касающиеся перехода доли или части доли в уставном капитале общества,
могут быть переданы нотариусом в регистрирующий орган только
через соответствующий территориальный орган Банка России.
В налоговые органы передаются следующие документы:
– заявление участника-продавца,
– сопроводительное письмо нотариуса.
Копию договора об отчуждении доли ООО в регистрирующие органы отправлять не требуется (п. 15 ст. 21 ФЗ «Об ООО»).
Безусловно, вышеизложенные проблемы не исчерпывают весь
круг вопросов, которые возникают у нотариусов в процессе работы с
долями ООО, но с учетом недостаточной практики и в связи с коротким сроком действия рассматриваемых изменений затронутые здесь
вопросы являются самыми «задаваемыми» на сегодняшний день.
9
НАСЛЕДОВАНИЕ
ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫХ ПРАВ
А.А. Коваленко,
нотариус г. Коломна, член Комиссии ФНП
по законодательной и методической работе
Настоящий текст ни в коей мере не претендует на роль работы,
охватывающей все аспекты правоотношений, возникающих в процессе перехода прав, принадлежащих авторам результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, перечисленных
в ст. 1225 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), к их наследникам.
Как практикующий нотариус, достаточно часто сталкивающийся
с этой проблемой, я ставил своей целью в первую очередь поделиться
опытом и дать вам в руки инструментарий, необходимый для реальной работы, связанной с выдачей свидетельств о праве на наследство
на права различных авторов-наследодателей.
В рамках этого текста мы рассмотрим с вами только общие положения, касающиеся комплекса прав, возникающих у авторов, и наиболее часто встречающиеся частные случаи наследования исключительных прав авторов произведений науки, искусства и литературы и
случаи наследования патентных прав.
На сегодняшний день мы имеем кодифицированное законодательство в сфере авторских прав в виде ч. 4 ГК РФ. Для начала необходимо определиться с терминологией и некоторыми новеллами,
введенными законодателем.
Во-первых, нас будут интересовать новая редакция ст. 128 и ч. 4
статьи 129 ГК РФ, а также основные статьи гл. 69 ГК РФ, в частности
ст. 1225–1227 ГК РФ и т.д., анализ которых даст нам отправную точку
в нашем движении к конечному результату – выдаче свидетельства о
праве на наследство по закону или по завещанию. Итак, несколько
цитат из ГК РФ:
«Статья 128. Объекты гражданских прав
К объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и
ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права;
10
работы и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.
Статья 129. Оборотоспособность объектов гражданских прав
<…>
Результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним
средства индивидуализации (статья 1225) не могут отчуждаться или
иными способами переходить от одного лица к другому. Однако права на
такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты или средства, могут
отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены настоящим Кодексом».
«Статья 1226. Интеллектуальные права
На результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к
ним средства индивидуализации (результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся
имущественным правом, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие).
Статья 1227. Интеллектуальные права и право собственности
1. Интеллектуальные права не зависят от права собственности на
материальный носитель (вещь), в котором выражены соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации.
2. Переход права собственности на вещь не влечет переход или предоставление интеллектуальных прав на результат интеллектуальной
деятельности или на средство индивидуализации, выраженные в этой
вещи, за исключением случая, предусмотренного пунктом 2 статьи 1291
настоящего Кодекса».
Статья 138 ГК РФ утратила силу, поскольку новое понятие интеллектуальной собственности сформулировано в ст. 1225 ГК РФ,
и в отличие от ранее существовавшего новое легальное понятие интеллектуальной собственности включает в себя не исключительные
права на результаты интеллектуальной деятельности, а сами эти результаты.
Понятие же «исключительное право» употребляется теперь для
обозначения имущественного права, которое входит в комплекс интеллектуальных прав, принадлежащих правообладателю результатов
интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.
Те, кто работал в государственных нотариальных конторах, а потом и частнопрактикующие нотариусы, которые сталкивались с проблемой оформления наследства творческих людей и выдавали сви11
детельства о праве на наследство наследникам авторов, помнят, что
они писали в свидетельстве «наследственное имущество, на которое
выдано настоящее свидетельство, состоит из: авторского права».
Теперь эта фраза будет, мягко говоря, некорректна. Объектом наследования в соответствии с указанными выше статьями ГК РФ будут являться соответствующие исключительное право и иные права,
входящие в состав интеллектуальных прав и способные переходить
по наследству.
Кстати, существуют различные точки зрения на вопрос о том, как
правильно выдавать свидетельство о праве на наследство на интеллектуальные права: на исключительные права на все результаты интеллектуальной деятельности наследодателя или на каждый в отдельности?
Я считаю, что оба варианта легитимны и применимы в практике,
если исходить из конкретных обстоятельств наследственного дела.
С одной стороны, свидетельство, выданное на исключительные
права на все результаты интеллектуальной деятельности наследодателя, максимально защищает права наследников, так как они могут
и не знать на момент выдачи свидетельства обо всех конкретных результатах интеллектуальной деятельности наследодателя.
С другой стороны, при наличии обременений исключительных
прав на результаты интеллектуальной деятельности правами третьих
лиц (лицензионный договор) необходима строгая конкретика. Та же
самая конкретика потребуется и при выдаче свидетельства о праве на
наследство по завещанию, если в завещании наследодатель (автор)
указал исключительные права на определенные результаты интеллектуальной деятельности.
Кроме того, хотелось бы отметить, что законодатель четко разделил интеллектуальные права и право собственности на материальный носитель результата интеллектуальной деятельности. Интеллектуальные права не следуют судьбе вещи, в которой выражен
результат интеллектуальной деятельности, кроме случая, когда отчуждение оригинала произведения осуществляется его собственником, обладающим исключительным правом на произведение, но не
являющимся автором произведения, исключительное право на произведение переходит к приобретателю оригинала произведения, если
договором не предусмотрено иное.
Наиболее иллюстративным примером этого правила может служить ситуация, при которой собственником картины, созданной
художником-наследодателем, будет его заказчик, а свидетельство о
праве на наследство на исключительное право, принадлежащее автору этой картины, мы выдадим наследникам автора.
12
Комплекс прав, которые законодатель включил в понятие интеллектуальных прав, состоит из:
– исключительного права (имущественное право);
– личных неимущественных прав (право авторства, право на имя
и иные личные неимущественные права);
– иных прав (право доступа, право следования).
Автором результата интеллектуальной деятельности, в соответствии со ст. 1228 ГК РФ, признается гражданин, творческим трудом
которого создан такой результат. Ему принадлежит право авторства,
а в случаях, предусмотренных ГК РФ, право на имя и иные личные
неимущественные права. Указанные права неотчуждаемы и непередаваемы. Следовательно, указанные права в рамках рассматриваемой нами темы нас не интересуют, так как не наследуются.
Основным объектом нашего внимания является исключительное
право (ИП). Исключительное право на результат интеллектуальной
деятельности в соответствии с ч. 3 ст. 1228 ГК РФ первоначально
возникает у автора, творческим трудом которого он создан.
Анализ ст. 1229 ГК РФ, содержащей легальное определение исключительного права, позволяет сделать несколько любопытных выводов.
Исключительное право по своей юридической конструкции сходно с правом собственности, поскольку предоставляет правообладателю возможность:
– использовать результат интеллектуальной деятельности по своему усмотрению любым не противоречащим законом способом;
– распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, если Кодексом не предусмотрено иное;
– по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам
использование результата интеллектуальной деятельности (при этом
отсутствие запрета не считается согласием (разрешением)).
То есть ИП содержит полномочия, сходные с полномочиями собственника: владеть, пользоваться, распоряжаться. Конечно, при
этом нельзя говорить о возможности владения виртуальным объектом – результатом интеллектуальной деятельности.
Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (кроме исключительного
права на фирменное наименование) может принадлежать одному
лицу или нескольким лицам совместно.
Здесь возникает определенная коллизия правовых норм ГК РФ, в
частности, указанных ст. 1229, 1122 и 1142 ГК РФ, которые говорят о
наследовании в ДОЛЯХ.
То есть при выдаче свидетельства о праве на наследство на исключительное право единственного автора, например, произведения ис13
кусства единственному наследнику, проблемы не возникает. Но как
только возникает множественность субъектов на какой-либо стороне, возникают сложности.
Практических проблем и выходов из них, с моей точки зрения,
здесь несколько.
Первая ситуация – выдача свидетельства о праве на наследство на
исключительное право единственного автора произведения искусства
нескольким наследникам. В этом случае целесообразно выдавать
свидетельство по аналогии с выдачей свидетельства о праве на наследство нескольким наследникам на право пожизненного наследуемого владения земельным участком, который тоже не может существовать в долях; и, выдавая такое свидетельство, мы не употребляем
в конце документа фразу: «настоящее свидетельство подтверждает
возникновение права общей долевой собственности», то есть фактически замалчиваем проблему.
Вторая ситуация – выдача свидетельства о праве на наследство
на исключительное право, принадлежащее нескольким авторам произведения искусства. В этом случае целесообразно выдавать свидетельство, употребляя в описании наследства, на которое выдается свидетельство, следующую формулировку: «исключительное право на
произведение искусства (его описание), авторами которого являются
“А”, “Б” и “В” (наследодатель)».
Следующей интересующей нас статьей ГК РФ будет статья 1230,
которая устанавливает принцип действия исключительного права на
результаты интеллектуальной деятельности в течение определенного
срока.
Продолжительность срока действия исключительного права на
результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, порядок исчисления этого срока, основания и порядок
его продления, а также основания и порядок прекращения исключительного права до истечения срока для каждого вида результатов
интеллектуальной деятельности устанавливаются настоящим Кодексом.
При выдаче свидетельства о праве на наследство необходимо
определиться с вопросом о действии наследуемого права, поскольку
к моменту открытия наследства такое право может уже прекратиться.
Особенно актуально это при оформлении наследства на патентные и
иные права, где законом установлены довольно короткие сроки (во
всяком случае по сравнению с исключительным правом автора произведений науки, искусства и литературы).
И наконец, ст. 1232 ГК РФ, устанавливающая общее правило, в
соответствии с которым исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации при14
знается и охраняется при условии государственной регистрации такого результата или средства в случаях, предусмотренных ГК РФ.
Если же результат интеллектуальной деятельности или средство
индивидуализации подлежит в соответствии с настоящим Кодексом
государственной регистрации, то отчуждение исключительного права на такой результат или на такое средство по договору, залог этого права и предоставление права использования такого результата
или такого средства по договору, а равно и переход исключительного
права на такой результат или на такое средство без договора также
подлежат государственной регистрации, порядок и условия которой
устанавливаются Правительством Российской Федерации.
Государственная регистрация отчуждения исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации по договору, государственная регистрация залога
этого права, а также государственная регистрация предоставления
права использования такого результата или такого средства по договору осуществляются посредством государственной регистрации соответствующего договора.
Нас же в большей степени интересует ч. 5 ст. 1232 ГК РФ, определяющая, что основанием для государственной регистрации перехода
исключительного права на результат интеллектуальной деятельности
или на средство индивидуализации по наследству является свидетельство о праве на наследство, за исключением случая, предусмотренного
ст. 1165 настоящего Кодекса, то есть случая, когда наследники составляют соглашение о разделе наследственного имущества.
В этой ситуации основанием для государственной регистрации
перехода исключительного права на результат интеллектуальной
деятельности или на средство индивидуализации будут являться соответствующее свидетельство о праве на наследство и соглашение о
разделе наследственного имущества.
Несоблюдение требования о государственной регистрации договора об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации либо договора о предоставлении другому лицу права использования такого
результата или такого средства влечет недействительность соответствующего договора. При несоблюдении требования о государственной регистрации перехода исключительного права без договора такой переход считается несостоявшимся.
При этом, забегая немного вперед, хотелось бы отметить и одно
из основных исключений из этого правила, которое создает самую
большую проблему в практике – это исключение, сформулированное в ч. 4 ст. 1259: для возникновения, осуществления и защиты ав15
торских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение
каких-либо иных формальностей.
Еще один вопрос, который всегда вызывает бурю эмоций при его
обсуждении коллегами-нотариусами из различных регионов – это
супружеская доля. К счастью для нас (нотариусов) по той теме, которую мы сегодня исследуем, этот вопрос является не столь актуальным!
Абзац 4 ч. 2 ст. 256 ГК РФ гласит: «Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, принадлежащее автору
такого результата (ст. 1228), не входит в общее имущество супругов.
Однако доходы, полученные от использования такого результата, являются совместной собственностью супругов, если договором между ними
не предусмотрено иное».
Еще один элемент правоотношений, обсуждаемых нами сегодня, на который хотелось бы обратить внимание – это, собственно,
наследодатель, то есть субъект, обладатель наследуемых интеллектуальных прав. В схеме работы по подготовке и выдаче свидетельства о
праве на наследство большое значение имеет ответ на вопрос: «Первичным обладателем (то есть автором) исключительного права является наследодатель, или оно приобретено им в результате сделки или
правопреемства?» Основание возникновения исключительных прав
у наследодателя-правообладателя имеет существенное значение.
Поясню: достаточно существенная разница возникает при наследовании после первичного правообладателя (автора) и после наследодателя, который приобрел исключительные права в результате
сделки или в порядке наследования. Самый яркий пример отличий в
этом отношении – та же самая супружеская доля. Если наследуемое
исключительное право на результат интеллектуальной деятельности
возникло у автора, то супружеской доли нет, а если было приобретено наследодателем в результате возмездной сделки, то действует
общее правило!
Теперь перейдем к конкретным правоотношениям по наследованию авторских и далее патентных прав.
Статья 1255 ГК РФ дает нам легальное определение авторских
прав: интеллектуальные права на произведения науки, литературы и
искусства являются авторскими правами.
Автору произведения принадлежат следующие права:
1) исключительное право на произведение;
2) право авторства;
3) право автора на имя;
4) право на неприкосновенность произведения;
5) право на обнародование произведения.
16
В случаях, предусмотренных ГК РФ, автору произведения наряду с правами, указанными в п. 2 ст. 1255, принадлежат другие права,
в том числе право на вознаграждение за использование служебного
произведения, право на отзыв, право следования, право доступа к
произведениям изобразительного искусства.
Нас будут интересовать только исключительное право на произведение, право доступа и право следования. То есть права, способные переходить по наследству.
Основной проблемой для профессионального восприятия нотариусом (причем проблемой психологического свойства) будет
являться ст. 1257 ГК РФ об авторе произведения, поскольку в ней
сформулирована презумпция авторства.
«Автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано. Лицо,
указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения,
считается его автором, если не доказано иное».
А с учетом содержания ч. 3 и 4 ст. 1259 ГК РФ, в которой перечислены объекты авторских прав, «авторские права распространяются
как на обнародованные, так и на необнародованные произведения,
выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в
форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме. Для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не
требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо
иных формальностей».
Эти новеллы законодателя могут окончательно запутать нотариуса.
Во-первых, правообладатель для оповещения о принадлежащем
ему исключительном праве на произведение вправе использовать
знак охраны авторского права, который помещается на каждом экземпляре произведения и состоит из следующих элементов:
– латинской буквы «C» в окружности;
– имени или наименования правообладателя;
– года первого опубликования произведения.
Во-вторых, просто наличие имени автора, например, на рукописи произведения, является достаточным доказательством существования исключительного права автора. А дальше – «пока не доказано
иное». При этом хочу отметить, что доказывание того самого «иного»
не является бременем наследника и уж тем более не ложится бременем на нотариуса.
Да, непривычно для устоявшейся годами профессиональной психологии работы исключительно с документами. Но... dura lex, sed lex.
17
Для того, чтобы окончательно убедить вас, уважаемые коллеги, в
справедливости вышесказанного, используем математический способ доказывания «от противного». Предположим, что я не прав, тогда вы можете объяснить, как нотариусы могут отказать наследодателю в выдаче свидетельства о праве на наследство на исключительные
права автора произведения. Но при этом не забудьте об ответственности за незаконный отказ в совершении нотариального действия!
Не думаю, что вы найдете аргументы для такого отказа.
Гораздо проще и привычнее для нотариуса – это выдача свидетельства о праве на наследство на исключительные права на произведение, принадлежащие не автору, а иному лицу, которое приобрело эти права на основании сделки или по наследству, поскольку в
этом случае мы увидим привычные и приятные для сердца документы, подтверждающие права наследодателя. Это может быть договор
об отчуждении исключительных прав. Это может быть свидетельство
о праве на наследство. Что само по себе облегчает задачу нотариуса.
Теперь о сроках. Мы уже говорили, что права на результаты интеллектуальной деятельности имеют сроки существования. Если
право собственности существует столько, сколько существует объект
этого права, то материальный объект, в котором выражены результаты интеллектуальной деятельности, может существенно «пережить»
исключительное право автора.
Нас будут интересовать основные правила о сроках существования исключительных прав и правовые последствия их истечения.
При этом хочу отметить, что, если вы оформляете наследство после самого автора, вопрос о сроке мало актуален, поскольку исключительное право на произведение действует в течение всей жизни
автора и 70 лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти
автора. То есть на момент выдачи свидетельства о праве на наследство течение семидесятилетнего срока может еще и не начаться. Например, автор умер 20 февраля 2009 года, свидетельство о праве на
наследство может быть выдано уже 21 августа 2009 года, а срок начнет течь с 1 января 2010 года.
Поэтому критичным вопрос о сроках действия исключительного права на произведение становится только в случае оформления
наследства после правообладателей, являющихся наследниками автора.
Исключительное право на произведение, созданное в соавторстве, действует в течение всей жизни автора, пережившего других
соавторов, и 70 лет, считая с 1 января года, следующего за годом его
смерти.
Остальные правила, касающиеся сроков, сформулированы в
ст. 1281 ГК РФ, и сейчас мы их касаться не будем.
18
Что же происходит по истечении установленного законом срока
действия исключительного права?
По истечении данного срока произведение науки, литературы или
искусства, как обнародованное, так и необнародованное, переходит
в общественное достояние.
Это означает, что оно может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты авторского вознаграждения. При этом охраняются авторство, имя автора
и неприкосновенность произведения.
Перешедшее в общественное достояние необнародованное произведение может быть обнародовано любым лицом, если только
обнародование произведения не противоречит воле автора, определенно выраженной им в письменной форме (в завещании, письмах,
дневниках и тому подобном).
Возможность перехода исключительного права на произведение
по наследству прямо установлена ГК РФ в ст. 1283: исключительное
право на произведение переходит по наследству.
Здесь же изъятие из общего порядка наследования: в случаях,
предусмотренных ст. 1151 настоящего Кодекса, входящее в состав
наследства исключительное право на произведение прекращается,
и произведение переходит в общественное достояние. То есть, иными словами, свидетельство о праве на наследство на выморочное
имущество, объектом которого является исключительное право на
произведение, не может существовать по определению.
Теперь хотелось бы обратить ваше внимание на ст. 1291 ГК РФ, в
которой говорится об отчуждении оригинала произведения и исключительном праве на произведение.
Мы уже говорили о том, что законодатель четко разделил право
собственности на материальный носитель результата интеллектуальной деятельности и исключительное право на этот результат.
Указанная статья устанавливает общее правило раздельного существования исключительного права на произведение и существование оригинала произведения (рукописи, оригинала произведения
живописи, скульптуры и тому подобного) при его отчуждении автором, в том числе при отчуждении оригинала произведения по договору авторского заказа; то есть, если автор продает картину, исключительное право на нее сохраняется за автором, если договором не
предусмотрено иное.
В случае, когда исключительное право на произведение не перешло к приобретателю его оригинала, приобретатель вправе без согласия автора и без выплаты ему вознаграждения демонстрировать
приобретенный в собственность оригинал произведения и воспроизводить его в каталогах выставок и в изданиях, посвященных его
19
коллекции, а также передавать оригинал этого произведения для демонстрации на выставках, организуемых другими лицами.
При отчуждении оригинала произведения его собственником, обладающим исключительным правом на произведение, но не являющимся автором произведения, устанавливается правило следования
исключительного права на произведение судьбе оригинала, если договором не предусмотрено иное.
Весьма любопытна третья часть указанной статьи: правила настоящей статьи, относящиеся к автору произведения, распространяются
также на наследников автора, их наследников и так далее в пределах
срока действия исключительного права на произведение. То есть она
позволяет выстраивать цепочку правопреемства.
И последнее в разговоре о наследовании авторских прав: наследование иных имущественных прав автора произведения, в частности,
права следования.
Статья 1293 ГК РФ определяет право следования как право автора
в случае отчуждения им оригинала произведения изобразительного
искусства на получение вознаграждения от продавца при каждой публичной перепродаже соответствующего оригинала, в которой в качестве продавца, покупателя или посредника участвует галерея изобразительного искусства, художественный салон, магазин или иная
подобная организация. Вознаграждение автору определяется в виде
процентных отчислений от цены перепродажи.
Размер процентных отчислений, а также условия и порядок их
выплаты определяются Правительством Российской Федерации.
Авторы пользуются правом следования в порядке, установленном
п. 1 настоящей статьи, также в отношении авторских рукописей (автографов) литературных и музыкальных произведений.
И, наконец, п. 3 рассматриваемой статьи: право следования неотчуждаемо, но переходит к наследникам автора на срок действия
исключительного права на произведение. Обратите внимание: в данном случае цепочка правопреемств отсутствует.
Теперь о наследовании патентных прав.
Во-первых, легальное определение патентных прав, данное в
ст. 1345 ГК РФ, связывает их с тремя видами результатов интеллектуальной деятельности: изобретениями, полезными моделями и промышленными образцами, интеллектуальные права на которые и являются патентными правами.
Автору изобретения, полезной модели или промышленного образца принадлежат следующие права:
1) исключительное право;
2) право авторства.
20
В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, автору изобретения, полезной модели или промышленного образца принадлежат также другие права, в том числе право на получение патента,
право на вознаграждение за использование служебного изобретения,
полезной модели или промышленного образца.
Так же, как и в отношении авторов произведений, автором изобретения, полезной модели или промышленного образца признается гражданин, творческим трудом которого создан соответствующий
результат интеллектуальной деятельности. Но в отличие от авторских
прав на произведения возникает некая формализованность процесса
признания автора на изобретение, полезную модель или промышленный образец: таковым признается, если не доказано иное, лицо,
указанное в качестве автора в заявке на выдачу патента.
Опять же, в отличие от авторских прав, исключительное право
на изобретение, полезную модель или промышленный образец признается и охраняется при условии государственной регистрации соответствующих изобретения, полезной модели или промышленного
образца, на основании которой федеральный орган исполнительной
власти по интеллектуальной собственности выдает патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец.
Формальным документом, который удостоверяет:
– приоритет изобретения, полезной модели или промышленного
образца;
– авторство;
– исключительное право на изобретение, полезную модель или
промышленный образец, –
является патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец.
В рамках данной темы нас, опять же, будет интересовать только
исключительное право.
Наличие самого патента на руках у наследника не дает основания
нотариусу выдать, при прочих равных условиях, свидетельство о праве на наследство на исключительное право на изобретение, полезную
модель или промышленный образец, удостоверенное патентом.
В соответствии со ст. 1399 ГК РФ действие патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец прекращается
досрочно:
– на основании заявления, поданного патентообладателем в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, – со дня поступления заявления;
– при неуплате в установленный срок патентной пошлины за
поддержание патента на изобретение, полезную модель или про21
мышленный образец в силе, – со дня истечения установленного срока для уплаты патентной пошлины за поддержание патента в силе.
Таким образом, нотариусу необходимо еще запросить в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности – Роспатенте – соответствующую выписку (справку).
Кроме наследования исключительных прав, подтверждаемых выданным патентом, на практике может встретиться ситуация, при которой объектом наследования будет право на получение патента на
изобретение, полезную модель или промышленный образец.
Первоначально право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец принадлежит автору
изобретения, полезной модели или промышленного образца.
Но в соответствии с ч. 2 ст. 1357 ГК РФ право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец может перейти к другому лицу (правопреемнику) или быть ему
передано в случаях и по основаниям, которые установлены законом,
в том числе в порядке универсального правопреемства или по договору, в частности, по трудовому договору.
Определение исключительного права на изобретение, полезную
модель или промышленный образец дано в ст. 1358 ГК РФ: «патентообладателю принадлежит исключительное право использования
изобретения, полезной модели или промышленного образца в соответствии со ст. 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим
закону способом (исключительное право на изобретение, полезную
модель или промышленный образец). Патентообладатель может распоряжаться исключительным правом на изобретение, полезную модель или промышленный образец».
Части 2 и 3 указанной статьи раскрывают содержание понятия
«использование» применительно к изобретению, полезной модели
или промышленному образцу.
Теперь о сроках действия исключительных прав на изобретение,
полезную модель и промышленный образец. Этот вопрос весьма актуален, поскольку в отличие от авторских прав сроки действия патентных прав весьма коротки, и их течение начинается еще при жизни патентообладателя, и на момент открытия наследства этот срок
может уже истечь.
Срок действия исключительного права на изобретение, полезную
модель, промышленный образец и удостоверяющего это право патента исчисляется со дня подачи первоначальной заявки на выдачу
патента в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности и при условии соблюдения требований, установленных настоящим Кодексом, и составляет:
• 20 лет для изобретений;
22
• 10 лет для полезных моделей;
• 15 лет для промышленных образцов.
Защита исключительного права, удостоверенного патентом, может быть осуществлена лишь после государственной регистрации
изобретения, полезной модели или промышленного образца и выдачи патента (ст. 1393).
Части 2–4 ст. 1363 ГК РФ устанавливают сроки и порядок продления соответствующих сроков действия исключительных прав и удостоверяющих их патентов.
Истечение срока действия исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец влечет за собой
их переход в общественное достояние. Как следствие, изобретение,
полезная модель или промышленный образец, перешедшие в общественное достояние, могут свободно использоваться любым лицом
без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты вознаграждения за использование.
И еще одна практическая проблема, связанная с применением
ст. 1400 ГК РФ.
Мы уже установили, что действие патента при неуплате в установленный срок патентной пошлины за поддержание патента досрочно
прекращается. При этом законодатель предоставил возможность его
восстановления: действие патента на изобретение, полезную модель
или промышленный образец, которое было прекращено в связи с
тем, что патентная пошлина за поддержание патента в силе не была
уплачена в установленный срок, может быть восстановлено федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности по ходатайству лица, которому принадлежал патент.
Ходатайство о восстановлении действия патента может быть подано в указанный федеральный орган в течение трех лет со дня
истечения срока уплаты патентной пошлины, но до истечения
предусмотренного настоящим Кодексом срока действия патента.
К ходатайству должен быть приложен документ, подтверждающий
уплату в установленном размере патентной пошлины за восстановление действия патента.
Обратите внимание на следующее обстоятельство: право на получение патента может перейти к наследникам, а право на восстановление действия патента законодатель оставил только за «лицом,
которому принадлежал патент». Никаких оговорок «либо его наследников» закон не содержит.
И, наконец, один из самых дискутируемых вопросов – вопрос
оценки интеллектуальных прав!
23
С моей точки зрения, при выдаче свидетельств о праве на наследство на интеллектуальные права особых дискуссий быть не может,
все достаточно однозначно:
– п. 11 ст. 333.25 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ): «оценка стоимости патента, переходящего по наследству, производится
исходя из всех сумм уплаченной на день смерти наследодателя государственной пошлины за патентование изобретения, промышленного образца или полезной модели. В таком же порядке определяется
стоимость переходящих по наследству прав на получение патента»;
– абзац 3 п. 5 ст. 333.38 НК РФ: «(освобождаются от уплаты
госпошлины) физические лица – за выдачу свидетельств о праве на
наследство при наследовании:
вкладов в банках, денежных средств на банковских счетах физических лиц, страховых сумм по договорам личного и имущественного страхования, сумм оплаты труда, авторских прав и сумм авторского вознаграждения, предусмотренных законодательством Российской
Федерации об интеллектуальной собственности, пенсий».
Экспертная оценка может понадобиться в случае выдела обязательной доли и раздела наследственного имущества. Но вот может ли
она быть сделана?
Творчество, итогом которого является тот самый «результат интеллектуальной деятельности» – процесс сугубо индивидуальный,
и как при наших методиках оценки (затратный способ, восстановительный способ) этот процесс и его результат можно оценить?! Единственный, более или менее реальный способ оценки исключительных прав может быть основан на категориях капитализации, но он
применим к юридическим лицам.
24
ОТЧУЖДЕНИЕ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНОГО
ПРАВА НА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНУЮ
СОБСТВЕННОСТЬ
Н.В. Артемьева,
нотариус г. Читы,
член Комиссии ФНП по законодательной
и методической работе
Результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к
ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ,
услуг и предприятий1 признаются интеллектуальной собственностью. В юридической литературе отмечается, что упоминание понятия «собственность» юридически недостаточно корректно и на
практике иногда приводит к попыткам распространить на нематериальные объекты правовой режим, установленный законом для права
собственности на материальные объекты. На самом деле это две различные правовые категории, сходство которых состоит лишь в том,
что «права на нематериальный объект выполняют ту же экономическую функцию, что и право собственности в отношении материальных вещей»2.
Приведем основные положения гражданского законодательства
по данному вопросу:
– п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ): «Гражданское законодательство определяет… основания возникновения права
собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав)»;
– п. 1 ст. 128 ГК РФ: «К объектам гражданских прав относятся
вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том чис1
Далее – «результаты деятельности и средства индивидуализации».
2
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части четвертой
(постатейный) / В.О. Калятин, О.М. Козырь, А.Д. Корчагин и др.; отв. ред. Л.А. Трахтенгерц. М.: КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2009.
25
ле имущественные права; работы и услуги; охраняемые результаты
интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные
блага»;
– п. 4 ст. 129 ГК РФ: «Результаты интеллектуальной деятельности
и приравненные к ним средства индивидуализации не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому.
Однако права на такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты
или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить
от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены
настоящим Кодексом». Для сравнения отметим, что в соответствии с
п. 1 этой статьи для других объектов гражданских прав установлено
иное регулирование: «объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не изъяты из оборота
или не ограничены в обороте». Таким образом, сами результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации не могут
быть предметом сделок, что объясняется их нематериальным характером, а в оборот введены права на них.
Нематериальный характер результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации потребовал и законодательного регулирования соотношения материального носителя (вещь), в
котором выражены результаты и средства индивидуализации, и интеллектуальных прав на них. Общий принцип состоит в том, что
интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель (например, произведение литературы и книга,
в которой опубликовано это произведение). Таким образом, интеллектуальные права самостоятельны по отношению к праву собственности и не должны с ним смешиваться. Уточняя общий принцип,
Кодекс предусматривает, что переход права собственности на вещь
не влечет переход или предоставление интеллектуальных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, выраженные в этой вещи.
Однако из этого общего правила имеется исключение. Это исключение касается случаев отчуждения оригинала (например, рукописи, картины, скульптуры), для которых установлена диспозитивная норма (см. схему 1). Из представленной схемы видно, что закон
очень гибко регулирует вопросы перехода права собственности на
материальный носитель и перехода исключительного права в этом
конкретном случае, предоставляя сторонам предусмотреть любой
26
27
вариант, независимо от того, кто является обладателем исключительного права.
Первое место в системе интеллектуальных прав занимает исключительное право, которое носит имущественный характер. Это право
существует в отношении всех видов интеллектуальной собственности. Причем исключительное право является единственным субъективным правом, возникающим в отношении средств индивидуализации, а также секретов производства (ноу-хау). Легальное понятие
исключительного права отсутствует; однако согласно ст. 1229 ГК РФ
в составе исключительного права можно выделить два самостоятельных субъективных права: право использования и право распоряжения исключительным правом1. Это и составляет существо исключительного права. Право использования направлено на реализацию
правомочий, составляющих исключительное право, тогда как право
распоряжения исключительным правом обеспечивает введение этого права в гражданский оборот.
ГК РФ (в п. 1 ст. 1233) признает право обладателя распоряжаться исключительным правом любым способом, не противоречащим
закону и существу такого исключительного права. В литературе отмечается, что установлена свобода в распоряжении исключительным
правом. Однако при более тщательном исследовании вопроса можно
сделать вывод, что законом установлены довольно жесткие пределы
распоряжения этим правом, и автор постарается доказать этот вывод
в настоящей статье.
Как уже отмечалось, гражданское законодательство устанавливает, что права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, а также материальные носители, в которых
выражены соответствующие результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в
случаях и в порядке, которые установлены ГК РФ. Эти случаи и порядок установлены в части 4 ГК РФ.
Во-первых, Кодексом установлены запреты или ограничения в
распоряжении исключительным правом:
не допускается распоряжение исключительным правом на:
– фирменное наименование (п. 2 ст. 1474 ГК РФ);
– коллективный товарный знак (п. 2 ст. 1510 ГК РФ);
– наименование места происхождения товара (п. 4 ст. 1519
ГК РФ);
1
Такое полномочие, как «владение», отсутствует, что объясняется нематериальным характером результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, а также еще раз подтверждает отличие правового режима исключительного
права от права собственности.
28
ограничено распоряжение исключительным правом;
– на коммерческое обозначение (п. 4 ст. 1539 ГК РФ):
• право по договору, универсальному правопреемству и по иным
основаниям, установленным законом, может перейти к другому лицу
только в составе предприятия, например, при продаже предприятия;
• право на использование – только по договору аренды предприятия или договору коммерческой концессии.
Во-вторых, предоставляя обладателю исключительного права
распоряжаться этим правом, закон устанавливает два основных способа распоряжения, а также пределы этого распоряжения. Это следующие способы:
путем отчуждения по договору другому лицу; при этом закон тут
же уточняет вид договора: «договор об отчуждении исключительного
права». В этом случае осуществляется переход права (право прекращается у правообладателя и возникает у приобретателя);
путем предоставления другому лицу права использования соответствующего результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах; также
определяется вид договора – лицензионный договор. При заключении лицензионного договора само исключительное право остается
принадлежащим своему правообладателю – лицензиару (абз. 2 п. 1
ст. 1233 ГК РФ), а возможность его ограниченного (условиями договора) использования другим лицом (лицензиатом) составляет пределы осуществления данного исключительного права.
В обоих случаях Кодекс довольно подробно излагает существенные условия и содержание договоров (условия и пределы использования исключительного права, условия отчуждения) и таким образом определяет содержание права на использование и распоряжение
исключительным правом.
Общие положения об обязательствах (ст. 307–419 ГК РФ) и договоре (ст. 420–453 ГК РФ) к договорам о распоряжении исключительным правом, в том числе к договорам об отчуждении исключительного права и лицензионным (сублицензионным) договорам,
применяются, поскольку иное не установлено правилами раздела VII
части 4 ГК РФ и не вытекает из содержания или характера исключительного права. По ходу дальнейшего обсуждения материала мы
остановимся на этих исключениях.
В литературе отмечается, что договор об отчуждении исключительного права не представляет собой какой-либо самостоятельный
вид гражданско-правового договора. Этот договор – собирательное
понятие, охватывающее различные известные договоры. Так, возмездное отчуждение исключительного права является договором о
его купле-продаже (п. 4 ст. 454 ГК РФ прямо предусматривает специ29
альное правило о продаже имущественных прав) либо договором о
его мене (например, на права требования, оформленные «бездокументарными ценными бумагами» либо долями участия в уставном
капитале общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью, а также паем в производственном кооперативе), а безвозмездное отчуждение исключительного права представляет собой
разновидность договора дарения (п. 1 ст. 572 ГК РФ). Таким образом, делается вывод: договорные отношения, складывающиеся в связи с распоряжением результатами интеллектуальной деятельности
и средств индивидуализации, безусловно, подпадают под действие
соответствующих общих норм ГК РФ, а лежащие в их основе договоры представляют собой бесспорные разновидности гражданскоправовых договоров1.
Проанализируем договоры и общие нормы, предусмотренные частями 1 и 2 ГК РФ, и попытаемся определить, какие положения Кодекса применяются к распоряжению исключительным правом.
Исключительные права в качестве объекта непосредственно перечислены в договоре доверительного управления. То есть заключение договора доверительного управления исключительным правом
прямо предусмотрено Кодексом.
Объектом договора коммерческой концессии является комплекс
исключительных прав (в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию и на другие предусмотренные договором объекты: товарный знак, знак обслуживания и т.д.).
Создание исключительных прав может быть предусмотрено или
вытекать из договоров на выполнение научно-исследовательских,
опытно-конструкторских и технологических работ.
Кроме того, распоряжение исключительным правом может осуществляться в рамках:
– договоров продажи предприятия (§ 8 гл. 30 ГК РФ): осуществляется отчуждение исключительного права;
– аренды предприятий (§ 5 гл. 34 ГК РФ): в составе предприятия
передается также и право использования исключительным правом.
Теперь рассмотрим договоры, непосредственно направленные на
переход прав: дарения, продажи, мены, ренты.
Существо договора дарения в соответствии со ст. 572 ГК РФ – передача вещи на праве собственности либо имущественного права
(требования) к себе или к другим лицам. Исключительное право не
1
«Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации
(поглавный) (под ред. А.Л. Маковского) («Статут», 2008) // http://cmt.consultant.ru/
cmb/doc15778.html
30
является вещью, в результате дарения не возникает право (требование) в отношении дарителя или другого лица. Поэтому с учетом
буквального толкования понятия «договор дарения» безвозмездное
отчуждение исключительного права не может быть разновидностью
договора дарения. Кроме того, непонятно, зачем использовать модель договора дарения, если безвозмездное отчуждение может осуществляться в рамках договора об отчуждении? Нормы Кодекса договора об отчуждении исключительного права предусматривают все
необходимые элементы договора для безвозмездной передачи исключительного права.
По договору купли-продажи предметом является вещь, титул
которой «право собственности». Возможна продажа и имущественных прав (п. 4 ст. 454 ГК РФ). Однако если обратиться к объектам
гражданских прав (ст. 128 ГК РФ), можно увидеть, что к объектам относятся вещи, иное имущество, в том числе имущественные права,
результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права. Поэтому можно сделать вывод, что в ст. 454 ГК РФ
речь идет о собственно «имущественных правах», а не об исключительном праве на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.
К договору мены применяются правила договора купли-продажи,
соответственно вышеуказанные доводы относятся и к невозможности применения договора мены исключительного права. Кроме того,
в подтверждение невозможности использования договора мены в
чистом виде можно также привести Информационное письмо ВАС
РФ от 24.09.2002 г. № 69 «Обзор практики разрешения споров, связанных с договором мены»:
«3. Договор, по которому произведена передача товара в обмен на
уступку права требования имущества от третьего лица, не может рассматриваться как договор мены.
К объектам гражданских прав в соответствии со статьей 128 ГК
РФ относятся вещи, иное имущество (товар), в том числе имуще„
ственные права. Понятие “имущество является собирательным.
Имущественные права как объект гражданских прав обладают определенными особенностями, которые должны учитываться сторонами при совершении сделок. Они не являются товаром в том смысле,
который придает этому понятию Кодекс.
Как следует из статьи 567 ГК РФ, по договору мены каждая из
сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой.
В соответствии со статьей 454 Кодекса положения, предусмотренные параграфом 1 главы 30, применяются к продаже имущественных
прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав.
31
Указанная статья не распространяется автоматически на те случаи, когда предметом договора мены являются имущественные
права.
Уступка права требования не может быть предметом договора
мены, поскольку в этом случае невозможен переход права собственности, как того требует данный договор, и не может быть соблюдено
его условие о передаче одного товара в обмен на другой.
Фактически сторонами заключен смешанный договор, поэтому
спорные отношения должны решаться судом с учетом содержащихся
в нем правил и существа сложившихся между его участниками правоотношений».
Рассмотрим также договор ренты. Предметом договора ренты
является имущество, которое передается получателем ренты в собственность плательщику ренты, поэтому по договору ренты исключительные права передать невозможно. В литературе отмечается,
что теоретически такая возможность не исключена и даже встречается в некоторых зарубежных правопорядках. Однако переход исключительного права в отдельных случаях в рамках договора ренты
все-таки возможен, если мы применим правило, предусмотренное в
ст. 1291 ГК РФ, о соотношении перехода права собственности на материальный носитель и исключительное право. Например, по договору ренты автор отчуждает картину (оригинал живописи); условиями договора может быть предусмотрено, что исключительное право
переходит к плательщику ренты. Тем не менее такая конструкция
перехода исключительного права является лишь следствием самой
сделки по передаче картины по договору ренты.
С учетом изложенного можно сделать следующий вывод: нематериальный характер результатов интеллектуальной деятельности и
средств индивидуализации обусловил отдельное правовое регулирование и для сделок по отчуждению исключительных прав; и представляется, что договор об отчуждении исключительного права не
может являться разновидностью договоров купли-продажи, мены,
дарения, ренты.
В подтверждение можно также привести следующее: часть 4 ГК
РФ содержит норму о порядке применения общих норм об обязательствах и о договоре, но не содержит аналогичной нормы о порядке применения части 2 ГК РФ.
Высший Арбитражный Суд РФ и Верховный Суд РФ разъяснили: «В случае внесения исключительного права в качестве вклада в
уставный (складочный) капитал помимо указания на это в учредительном договоре необходимо заключение отдельного договора об
отчуждении исключительного права или лицензионного договора,
отвечающего требованиям, установленным частью 4 ГК РФ. В слу32
чаях, предусмотренных пунктом 2 статьи 1232 Кодекса, такой отдельный договор подлежит государственной регистрации»1. Вероятно,
это же правило можно применить и в том случае, если отчуждение
исключительного права происходит путем мены.
В то же время установленный принцип свободы распоряжения исключительным правом позволяет использовать отдельные институты
договорных конструкций, предусмотренных Кодексом, например,
отчуждение в кредит, с установлением залога. При этом, полагаю, не
следует ссылаться на статьи Кодекса о купле-продаже, а необходимо
подробно излагать соответствующие условия.
Прежде, чем перейти к договору отчуждения, необходимо определиться с понятием лицензионного договора, так как при освещении
договора об отчуждении придется обращаться к этому понятию.
Понятие лицензионного договора: если одна сторона, обладатель
исключительного права на результат интеллектуальной деятельности
или на средство индивидуализации (лицензиар), предоставляет или
обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных
договором пределах.
Лицензионный договор должен предусматривать:
предмет договора путем указания на результат интеллектуальной
деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору, с указанием в соответствующих случаях номера и даты выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство
(патент, свидетельство);
способы использования результата интеллектуальной деятельности
или средства индивидуализации. Право использования, прямо не
указанное в договоре, не считается предоставленным;
размер вознаграждения или указание на безвозмездность договора.
ДОГОВОР ОБ ОТЧУЖДЕНИИ
ИСКЛЮЧИТЕЛЬНОГО ПРАВА
Часть 4 ГК РФ построена таким образом, что содержит общие
положения о договоре отчуждения исключительного права (ст. 1234
ГК РФ), которые применяются, если иное не предусмотрено в отношении конкретного результата деятельности и средства индивидуа1
Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от
26.03.2009 г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации», п. 11 // http://www.
lawconsulting.ru/adjudications/detail.php?ELEMENT_ID=3198 (далее – Постановление
ВС № 5 и ВАС № 29)
33
лизации. Таким образом, в составе части 4 ГК РФ можно выделить
общие положения, которые выполняют функцию норм общей части,
и нормы, регулирующие отчуждение исключительного права на конкретный вид результата деятельности и средства индивидуализации,
выполняющие функцию норм особенной части.
Общие положения о договоре
1. Понятие: по договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать
принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном
объеме другой стороне (приобретателю).
Как видим, сторонами договора являются правообладатель, которым может являться как автор, так и другой обладатель, который
приобрел исключительное право, например, наследник, и приобретатель. В общих положениях никаких ограничений по субъектному
составу не имеется.
Уже было отмечено, что отчуждение исключительного права влечет переход исключительного права от правообладателя к приобретателю.
Из практики: в договоре об отчуждении исключительного права
приобретатель назван пользователем, но такое наименование стороны договора некорректно и может ввести в заблуждение стороны,
так как термин «использование» характерен для лицензионного договора.
2. Предмет договора: в договоре должен быть точно и определенно указаны результат интеллектуальной деятельности или средство
индивидуализации, исключительное право на которые передается
приобретателю.
Данное требование основано на том, что результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации являются уникальными, единственными в своем роде и требуют идентификации.
Формулировка несколько отличается от регулирования в этой части лицензионного договора. В вышеприведенном понятии лицензионного договора указано, что должны быть ссылки на патенты,
документы и т.д. Несмотря на то, что в понятии договора об отчуждении такого указания нет, данное правило, безусловно, необходимо применять и при описании предмета договора при отчуждении,
так как это служит целям идентификации результата деятельности и
средства индивидуализации.
Если результат деятельности или средство индивидуализации зарегистрированы, то сложностей в их описании нет: описывать необ34
ходимо в соответствии с документами (патентами, свидетельствами)
и со ссылкой на эти документы.
Если результаты деятельности и средства индивидуализации не
подлежат регистрации, то вопрос об описании ставится в зависимость
от того, в какой материальной форме выражены эти результаты:
– если, например, произведение литературы обнародовано, т.е.
опубликовано, то указываются все сведения (название, издательство
и т.д.).
Сложнее обстоит дело с неопубликованными произведениями.
Можно предложить следующее: если это рукопись, необходимо указать название рукописи, если оно имеется; описать материальный
носитель, в котором выражен этот результат интеллектуальной деятельности; возможно воспроизведение в тексте начальных и конечных предложений, приложение копий к экземплярам договора или
скрепление сторон рукописи подписями. Если это картина, то указать ее размеры, оформление, использованные материалы (например, холст), способ нанесения изображения (масло, акварель, фототехника); описать само изображение; можно приложить к договору и
фотографии.
3. В договоре должно быть указано то, что права передаются в
полном объеме. Договор, в котором прямо не указано, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на
средство индивидуализации передается в полном объеме, считается
лицензионным договором. Данное правило установлено в интересах
отчуждателя права, который остается правообладателем в отсутствие
ясно выраженной им воли на полное отчуждение своего исключительного права.
Иная презумпция действует лишь в случае приобретения права
на результат интеллектуальной деятельности, специально созданный
или создаваемый для включения в сложный объект интеллектуальных
прав (например, музыка к кинофильму): исходя из целевого назначения такого объекта предполагается его полное отчуждение в пользу
организатора создания сложного объекта (например, кинопродюсера), если только соглашение сторон прямо не предусматривает его
ограниченное использование, т.е. не является лицензионным договором (абз. 2 п. 1 ст. 1240 ГК РФ). Данный подход продолжен далее
последовательно в правилах о лицензионных договорах.
Возникает вопрос: необходимо ли перечислять в договоре весь
объем прав? Полагаю, что это делать необязательно. Для каждого
результата интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации установлен свой объем исключительных прав. Исключительные права по использованию перечислены, в общем, применительно
к произведениям всех видов, будь это произведение литературы или
35
искусства, или даже научный труд; но однозначно, что не все способы использования можно применить к любому из этих произведений. Выбирать же способы из общего объема нотариус не вправе, что
подтверждается приведенным ниже разъяснением высших судебных
органов, поэтому достаточно указать, что права передаются в полном
объеме, и ссылку на соответствующую статью Кодекса.
«Договор, предусматривающий отчуждение права использования
результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, но в то же время вводящий ограничения по способам использования соответствующего результата или средства либо устанавливающий срок действия этого договора, с учетом положений
статьи 431 Кодекса может быть квалифицирован судом как лицензионный договор. При отсутствии такой возможности договор подлежит признанию недействительным (ст. 168 ГК РФ)»1.
(Вышеуказанные положения о договоре об отчуждении исключительного права представлены на схеме 2.)
4. Форма договора об отчуждении исключительного права: во
всех случаях предусмотрена письменная форма таких договоров.
При этом Кодекс не содержит особых требований к форме (например, заключения в виде единого документа, подписанного сторонами). Поэтому применяются общие нормы (ст. 434 ГК РФ); договор
может быть заключен также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, направления оферты и ее акцепта, продажи на
торгах.
5. Государственная регистрация договоров об отчуждении требуется в тех случаях, если сами результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации подлежат государственной регистрации или зарегистрированы в добровольном порядке. Более
подробно вопрос о государственной регистрации рассмотрим ниже в
отношении конкретных результатов интеллектуальной деятельности
и средств индивидуализации.
Поскольку к договорам об отчуждении исключительного права на
результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации применяются общие положения об обязательствах и о договоре, то с учетом ст. 389, 391, 452 ГК РФ государственной регистрации
подлежат также соглашения об изменении и расторжении договора
об отчуждении, уступка права (требования) по договорам об отчуждении, а равно перевод долга, вытекающего из этих договоров2.
36
1
Постановление ВС № 5 и ВАС № 29, п. 13.1.
2
Там же, п. 50.
37
Если одна из сторон уклоняется от регистрации договора, решение о регистрации может вынести суд1. Следует, однако, заметить, что
нормативными актами установлен такой порядок регистрации договоров, по которому регистрация может быть осуществлена одной из
сторон договора, что значительно облегчает процедуру регистрации
и практически исключает необходимость обращения в суд с требованием о регистрации договора (о порядке регистрации см. далее).
6. Несоблюдение требований формы договора и государственной
регистрации влечет недействительность договора.
7. Договоры об отчуждении могут быть возмездными и безвозмездными. Установлена презумпция возмездности договора: договор об
отчуждении является возмездным, если иное не предусмотрено договором.
Размер вознаграждения или порядок его определения должны
быть указаны в договоре. При несоблюдении этого требования договор считается незаключенным. Данное последствие установлено
в связи с тем, что не могут быть применены правила п. 3 ст. 424 ГК
РФ, позволяющие путем сопоставления с ценой аналогичного товара
восполнить отсутствующее в возмездном договоре условие о размере
причитающегося правообладателю вознаграждения. Неприменение
этого правила объясняется тем, что результат интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации являются индивидуальными, уникальными, аналогичных объектов просто не существует (см.
схему 3).
8. Момент перехода исключительного права. Часть 4 ГК РФ регулирует момент перехода исключительных прав, и это регулирование отличается от регулирования момента перехода вещей и вещных
прав. Данное обстоятельство является следствием принципиального
различия гражданско-правового режима вещных и исключительных
прав и их объектов.
Для регулирования момента перехода прав используется как диспозитивный метод, так и императивный.
Пункт 4 ст. 1234 ГК РФ устанавливает, что исключительное право
переходит к их приобретателю в момент заключения договора об отчуждении – это общее правило, действующее по умолчанию. Однако
Кодексом предусмотрено диспозитивное регулирование, применение которого допускает определение сторонами договора иного момента перехода права. Это положение делает, в частности, возможным заключение таких договоров (сделок) под отлагательным или
под отменительным условием (ст. 157 ГК РФ), переход права после
оплаты вознаграждения и т.д.
1
38
Там же, п. 13.2.
39
Вместе с тем в том случае, если договор требует государственной
регистрации, момент перехода права в императивном порядке определяется моментом такой регистрации, а не моментом его заключения
или иным моментом, определенным по желанию сторон. Иной установленный договором момент является ничтожным (см. схему 4).
При рассмотрении вопроса о переходе исключительного права
необходимо также рассмотреть вопрос об определении момента заключения договора об отчуждении исключительного права. По данному вопросу у теоретиков и практиков нет единства. Использование в понятиях договора об отчуждении и лицензионного договора
фраз «передает или обязуется передать» дало основание многим теоретикам считать, что эти договоры могут быть как реальными, так и
консенсуальными.
Некоторые теоретики считают, что договор об отчуждении может
строиться как по модели консенсуального договора (п. 1 ст. 433 ГК
РФ), который считается заключенным с момента достижения сторонами согласия по всем его существенным условиям, так и по модели
реального договора (п. 2 ст. 433 ГК РФ), для заключения которого,
кроме того, необходима передача соответствующего исключительного права. В этом случае договоры не разграничиваются в зависимости от прочих условий (возмездности или безвозмездности, регистрации).
Другими учеными приводится следующий вариант классификации договоров: консенсуальными договорами являются всякий возмездный; безвозмездный, подлежащий регистрации; безвозмездный,
не подлежащий регистрации, если стороны установили, что он является консенсуальным; реальным договором является безвозмездный
договор, не подлежащий регистрации.
Из «Обзора практики рассмотрения дел о взыскании компенсации за нарушение исключительных прав на произведение» Архангельского арбитражного суда: «При рассмотрении данной категории
дел необходимо иметь в виду, что в силу статей 1234 и 1235 Гражданского кодекса Российской Федерации договоры о распоряжении исключительными правами (договоры об отчуждении исключительных прав и лицензионные договоры) могут быть сконструированы
не только как консенсуальные, но и как реальные договоры. В том
случае, если в договоре предусмотрено, что правообладатель передает или предоставляет исключительные права, т.е. договор является
реальным, в качестве доказательства наличия у истца исключительных прав помимо самих договоров должны быть предоставлены акты
приема-передачи исключительных прав или иные документы, подтверждающие фактическую передачу прав (например, акты приема40
41
передачи исходного материала, видеоносителя и материалов для художественного оформления)»1.
Делая вывод о разграничении договоров на консенсуальные и реальные, ученые опираются на употребление фраз «передает или обязуется передать», а также на общие положения о моменте заключения
договора (ст. 432 и 433 ГК РФ). Исходя из п. 2 ст. 433 ГК РФ, «если в
соответствии с законом для заключения договора необходима также
передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (ст. 244 ГК РФ)». При этом не
обращается внимания на ссылку на ст. 224 ГК РФ «Передача вещи»,
которая регулирует правоотношения по поводу права собственности
и вещных прав. Указанная норма (ст. 433 ГК РФ), на мой взгляд, не
может применяться к передаче исключительных прав на результат
интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации по
следующим основаниям:
– часть 4 ГК РФ регулирует момент перехода исключительного
права;
– отсутствуют нормы, устанавливающие передачу этого права;
исключительное право ввиду своего нематериального характера не
может передаваться в буквальном смысле этого слова;
– как указывалось выше, по общему правилу передача материального носителя (вещи), в которой выражен результат интеллектуальной деятельности, не означает переход исключительного права.
Поэтому более убедительным представляется мнение о том, что
договор об отчуждении исключительного права во всех случаях является консенсуальным. Данный договор вступает в силу с момента его заключения. «Законодатель использовал слова “передает или
обязуется передать” не для того, чтобы, как это принято в юридической технике, показать момент вступления договора в силу, а чтобы показать, что права от правообладателя к приобретателю могут
переходить в момент заключения договора об отчуждении исключительного права, а могут и в иной срок, который должен быть указан
в договоре. Если договор подлежит государственной регистрации, то
исключительное право к приобретателю переходит в момент государственной регистрации этого договора»2.
Вызывает сомнение позиция Архангельского арбитражного суда
о том, что в качестве доказательства наличия у истца исключительных прав помимо самих договоров должны быть предоставлены
1
2
Сайт ВАС РФ – http://www.arbitr.ru/as/pract/ac-prac
«Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (постатейный) (Корчагина Н.П., Моргунова Е.А., Погуляев В.В.) (под ред. В.В.
Погуляева), «Юстицинформ», 2008
42
акты приема-передачи исключительных прав, или иные документы, подтверждающие фактическую передачу прав (например, акты
приема-передачи исходного материала, видеоносителя и материалов
для художественного оформления). Суд отождествляет передачу исключительного права с передачей материального носителя, что противоречит ст. 1227 ГК РФ. Считаю, что вывод суда не соответствует
также и общим положениям об обязательствах. Сделки совершаются
не только для возникновения прав и обязанностей, но и для их изменения и прекращения. Сделки во исполнение договора, заключенного в простой письменной форме, могут по соглашению сторон
совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору (ст. 159 ГК РФ). Исключения из этого правила
устанавливаются законом (передача недвижимости при продаже или
аренде должна оформляться передаточным актом или иным документом о передаче), иными нормативными актами (расчеты наличными, например, допускаются между предпринимателями на сумму
до 60 тыс. руб.), а также заключенным договором. Часть 4 ГК РФ не
содержит нормы о том, что передача исключительного права должна
осуществляться в письменной форме, как это, например, предусмотрено для договора продажи недвижимости или аренды недвижимости. Поэтому следует прийти к выводу, что момент перехода исключительного права не должен ставиться в зависимость от составления
каких-либо актов или передачи материального носителя, если только
это не предусмотрено самим договором.
Вопрос о моменте перехода исключительного права имеет важное
значение при решении вопроса о принадлежности исключительного
права наследодателю. Приведем следующий пример: договор об отчуждении исключительного права на произведение предусматривает,
что после получения вознаграждения автор должен передать материальный носитель – рукопись, а исключительное право переходит
к приобретателю после получения автором вознаграждения. Однако после получения автором вознаграждения приобретатель умер,
и рукопись ему не была передана. В такой ситуации исключительное
право на произведение к приобретателю перешло, хотя рукопись и
не была ему передана, так как момент перехода права определялся
моментом уплаты вознаграждения, а не моментом передачи рукописи. То обстоятельство, что передача материального носителя не
произошла, не означает отсутствие перехода исключительного права
к приобретателю исключительного права. Исключительное право у
приобретателя возникло и должно быть включено в состав его наследства.
Учитывая неоднозначные мнения теоретиков и судебную практику о моменте заключения договора, моменте перехода исключи43
тельного права, значения передаточных документов, рекомендуется
при удостоверении договора об отчуждении исключительного права
формулировать соответствующие условия с учетом конкретной ситуации, четко и ясно, не допуская возможности двусмысленного толкования договора.
9. Изменение и расторжение договора об отчуждении: применяются общие правила, установленные гл. 29 ч. 1 ГК РФ.
Кроме того, п. 5 ст. 1234 ГК РФ устанавливаются дополнительные
меры, гарантирующие защиту интересов правообладателя в случае,
когда нарушение приобретателем обязанности выплатить вознаграждение за приобретение исключительного права является существенным.
По общему правилу (п. 2 ст. 450 ГК РФ) предусматривается право
стороны по договору потребовать в судебном порядке расторжения
договора в случае его существенного нарушения другой стороной.
При существенном нарушении приобретателем исключительного права обязанности выплатить правообладателю в установленный
договором срок вознаграждение за приобретение исключительного
права, помимо права потребовать в судебном порядке расторжения
договора (п. 2 ст. 450 ГК РФ), Кодекс в п. 5 ст. 1234 предоставляет правообладателю и другие меры по защите своих интересов. Эти
меры различаются в зависимости от того, перешло исключительное
право к приобретателю или нет.
В соответствии с абз. 1 п. 5 ст. 1234 в случае, когда исключительное
право перешло к приобретателю, прежний правообладатель вправе
потребовать в судебном порядке перевода на себя прав приобретателя исключительного права. Указанное правило представляет собой допускаемое законом исключение из общего запрета требования
сторонами возврата того, что было исполнено ими по обязательству
до момента расторжения договора (п. 4 ст. 453 ГК РФ).
Если же исключительное право не перешло к приобретателю, то
правообладатель в соответствии с абз. 2 п. 5 ст. 1234 вправе в одностороннем порядке (т.е. без обращения в суд) отказаться от договора
(п. 3 ст. 450 ГК РФ).
При этом независимо от того, в какой момент – до перехода исключительного права или после него – происходит расторжение договора, в п. 5 комментируемой статьи вслед за общей нормой п. 5
ст. 453 ГК РФ признается право первоначального правообладателя
потребовать возмещение убытков, причиненных расторжением договора. Отсутствие каких-либо оговорок о размере убытков означает,
что они подлежат возмещению в полном объеме, включая реальный
ущерб и упущенную выгоду (ст. 15 ГК РФ). (По вышеприведенному
дополнительному основанию расторжения договора см. схему 5.)
44
45
Подытоживая общие положения о договорах об отчуждении исключительного права, напомним, что существенными условиями договора являются:
предмет договора;
указание на то, что права передаются в полном объеме;
размер вознаграждения или указание на безвозмездность договора.
НЕКОТОРЫЕ ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРОВ
ОБ ОТЧУЖДЕНИИ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ ПРАВ
НА КОНКРЕТНЫЕ ВИДЫ РЕЗУЛЬТАТОВ
ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
И СРЕДСТВ ИНДИВИДУАЛИЗАЦИИ
Главы 70–76 части 4 ГК РФ содержат положения в отношении
конкретных видов результатов интеллектуальной деятельности и
средств индивидуализации. При рассмотрении отчуждения исключительного права определенного результата индивидуальной деятельности или средства индивидуализации необходимо:
– обратиться к нормам, регулирующим указанный вид, которые
могут также содержать и нормы, регулирующие и договор об отчуждении исключительного права (cпециальные нормы);
– при наличии специальных норм сопоставить их с общими нормами, регулирующими договор об отчуждении (ст. 1234 ГК РФ);
– после сопоставления сделать вывод о применении или неприменении общих норм либо об установлении дополнительных положений.
ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРОВ
При анализе общих и специальных норм, регулирующих патентные права, выясняется, что для договора отчуждения патента на изобретение и селекционное достижение установлены дополнительные
положения для порядка заключения договоров1 – публичное предложение о заключении договора.
К заявке на выдачу патента на изобретение, селекционное достижение заявитель может приложить заявление о том, что в случае выдачи патента он обязуется заключить договор об отчуждении патента на условиях, соответствующих сложившейся практике, с любым
гражданином РФ или российским юридическим лицом, первым выразившим желание и уведомившим об этом патентообладателя и фе1
Следует отметить, что для отчуждения исключительного права на полезную модель или промышленный образец подобное правило не предусмотрено.
46
деральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Публичное предложение действует в течение двух лет, по
истечении указанного срока патентообладатель вправе отозвать свое
заявление. (По случаям государственной регистрации договоров об
отчуждении см. схему 6.)
Органами, уполномоченными осуществлять государственную регистрацию договоров об отчуждении исключительных прав, являются:
Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (далее – Роспатент) – в отношении изобретений, полезной модели, промышленного образца, товарного знака,
программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных систем;
Министерство сельского хозяйства – в отношении селекционных
достижений.
Нормативными актами, регулирующими порядок регистрации договоров об отчуждении исключительных прав, являются:
«Административный регламент исполнения Федеральной службой
по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по осуществлению ведения реестров зарегистрированных объектов интеллектуальной собственности, публикации
сведений о зарегистрированных объектах интеллектуальной собственности, поданных заявках и выданных по ним патентах и свидетельствах,
о действии, прекращении действия и возобновлении действия правовой
охраны в отношении объектов интеллектуальной собственности, передаче прав на охраняемые объекты, об официальной регистрации объектов интеллектуальной собственности», утвержденный приказом Министерства образования и науки Российской Федерации от 12.12.2007 г.
№ 346 (далее – «Административный регламент»);
«Правила государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, зарегистрированные топологию интегральной
микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных и перехода без договора исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара, зарегистрированные топологию
интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных»,
утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.12.2008 г. № 1020 (далее – «Правила регистрации договоров
о распоряжении исключительным правом на изобретение…»);
«Правила государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на селекционное достижение и перехода такого права без договора», утвержденные Постановлением
Правительства Российской Федерации от 30.04.2009 г. № 384 (да47
48
лее – «Правила регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на селекционное достижение…»).
Основные моменты регистрации договоров об отчуждении исключительного права на изобретения, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, программы для ЭВМ, базы данных, топологии
интегральных систем, соглашений об изменении и расторжений указанных договоров, установленные «Административным регламентом» и
«Правилами регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на изобретение…»:
– c заявлением о регистрации договора может обратиться одна
из сторон договора;
– для регистрации предъявляются два экземпляра договора или
выписка из договора, содержащая его существенные условия, соглашения об изменении или расторжении договора, а также копия договора или выписки из договора (незаверенные);
– в случае принятия решения о регистрации договора или соглашения присваивается регистрационный номер совершенному действию по регистрации;
– вносятся изменения в соответствующие реестры объектов интеллектуальной собственности, сведения о регистрации договора,
изменения или расторжения договора;
– типографским способом изготавливается приложение к патенту или свидетельству, отражающее сведения о регистрации, либо новое свидетельство на часть товаров или услуг, в отношении которых
произведено отчуждение исключительного права;
– на двух представленных подлинных экземплярах договора или
выписки из договора, соглашения о внесении изменений или расторжении зарегистрированного договора проставляется отметка о
регистрации с указанием номера и даты регистрации;
– по адресу для переписки, указанному в заявлении о регистрации, направляется уведомление о регистрации, приложение к патенту или свидетельству или новое свидетельство, и в случае регистрации договора, изменения или расторжения договора по соглашению
сторон – договор или соглашение в двух экземплярах;
– сведения о регистрации публикуются в официальных изданиях
Роспатента.
«Правила регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на изобретение…» конкретизируют порядок регистрации соглашений об изменении договоров об отчуждении, где предусмотрено, в частности, следующее: «государственной регистрации
подлежат изменения, касающиеся существенных условий зарегистрированного договора о распоряжении исключительным правом,
и расторжение зарегистрированного договора о распоряжении ис49
ключительным правом». Речь в этом нормативном акте идет о регистрации изменений существенных условий договора. Однако Высший Арбитражный Суд и Верховный Суд разъяснили следующее:
«Соглашения об изменении условий таких договоров, в том числе
в отношении размера предусмотренных договором платежей, являются их неотъемлемой частью, на данные соглашения распространяется требование об обязательной государственной регистрации»1.
Можно сделать вывод, что регистрации подлежат любые изменения,
а не только изменения, касающиеся существенных условий.
Сведения из Реестров объектов интеллектуальной собственности
могут быть получены в порядке, установленном «Административным
регламентом», которым предусмотрена выдача письменных консультаций. В соответствии с п. 6.6 регламента «при осуществлении консультирования по письменному обращению работники обязаны в соответствии с поступившим запросом предоставлять следующие сведения о:
– дате и номере регистрации объекта интеллектуальной собственности;
– правообладателе или обладателе свидетельства (включая сведения о наименовании и адресе для переписки);
– сроке действия патента;
– дате, номере государственной регистрации договоров о передаче права на объект интеллектуальной собственности;
– наименовании приобретателя исключительного права на объект интеллектуальной собственности (по договору об отчуждении
исключительного права).
Предоставление письменной консультации физическим и юридическим лицам осуществляется при условии соответствующей оплаты,
а правоохранительным органам, государственным органам, органам
местного самоуправления и т.п. без оплаты».
Безусловно, что нотариусу должно быть предоставлено право истребования информации бесплатно, однако по сообщению коллег,
пытавшихся обратиться в Роспатент с запросом, нотариусам информация бесплатно не предоставляется.
Основные моменты регистрации договоров об отчуждении исключительного права на селекционное достижение, соглашений об изменении
и расторжений зарегистрированных договоров, установленные «Правилами регистрации договоров о распоряжении исключительным
правом на селекционное достижение…», следующие:
– c заявлением о регистрации договоров обращается гражданин
или юридическое лицо, являющееся одной из сторон договора, либо
их представитель;
1
50
Постановление ВС № 5 и ВАС № 29, п. 50.
– для регистрации предъявляются три экземпляра договора, относящегося к одному селекционному достижению (один экземпляр
договора остается на хранении в Министерстве сельского хозяйства
Российской Федерации и по одному экземпляру передается лицам,
являющимся сторонами по договору, либо их представителям);
– сведения о произведенной регистрации вносятся в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений, публикуютcя в очередном номере официального бюллетеня;
– лицо, подавшее заявление о государственной регистрации,
уведомляетcя в письменной форме в трехдневный срок с даты государственной регистрации.
Как видим, процедура регистрации договоров об отчуждении исключительного права на селекционное достижение регламентирована менее подробно, чем договоров об отчуждении исключительного
права на изобретения и другие результаты.
«Правила регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на селекционное достижение…» предусматривают также,
что государственной регистрации подлежат изменения, касающиеся
существенных условий зарегистрированного договора о распоряжении
исключительным правом на селекционное достижение. При применении данного положение необходимо также учитывать вышеуказанное
постановление Пленума ВС № 5 и Пленума ВАС № 29.
При удостоверении договора об отчуждении исключительного права
нотариус должен выяснить следующие вопросы:
– определить результат интеллектуальной собственности или
средства индивидуализации;
– выяснить, подлежит он государственной регистрации или нет;
– определить, возможно ли отчуждение исключительного права;
– установить принадлежность исключительного права (автору
или иному правообладателю);
– определить, не истек ли срок исключительного права;
– проверить наличие обременений исключительного права.
Удостоверение договоров об отчуждении исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации в нотариальной практике – событие редкое. Тем не
менее автор надеется, что представленный материал поможет нотариусу в том случае, если ему придется столкнуться с такой ситуацией. Кроме того, материал может представлять интерес в случае,
если договор об отчуждении исключительного права будет предъявлен наследниками при оформлении наследственных прав в качестве документа, подтверждающего принадлежность исключительного права наследодателю.
51
ПРОБЛЕМЫ ТОЛКОВАНИЯ ЗАВЕЩАНИЯ
Т.К. Крайнова,
нотариус Кемеровского нотариального округа Кемеровской области,
председатель Комиссии ФНП по законодательной
и методической работе
Положения о толковании договора, завещания не были известны
Гражданскому кодексу РСФСР. Следует иметь в виду, что и нормы
гл. 9 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) о сделках не содержат упоминаний об их толковании. Подобные нормы содержатся в
ст. 431 ГК РФ, так как в ряде случаев возникает необходимость расширительного толкования этой статьи применительно к односторонним сделкам. Но в отношении завещания эта проблема снята после
вступления в силу ч. 3 ГК РФ, в которой ст. 1132 регламентируется
толкование завещания.
Сравнивая тексты ст. 431 и 1132 ГК РФ, можно, на наш взгляд,
выделить следующие моменты.
«При толковании условий договора принимается во внимание
буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом
договора в целом» (ст. 431 ГК РФ). «При толковании завещания принимается во внимание буквальный смысл содержащихся в нем слов и
выражений. В случае неясности буквального смысла какого-либо положения завещания он устанавливается путем сопоставления этого
положения с другими положениями и смыслом завещания в целом»
(ст. 1132 ГК РФ).
Нормы о толковании договора адресованы суду. Именно при разрешении судом споров, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением договорных обязательств, а также применением
ответственности за нарушение договора, чаще всего и возникает необходимость толкования условий договора.
Существо правил толкования условий договора заключается в использовании в определенной последовательности (очередности) двух
способов толкования договора.
Первый способ толкования – выяснение буквального значения
содержащихся в договоре слов и выражений. В этих целях проводит52
ся сравнительный анализ, сопоставление спорного условия договора
с другими условиями, а также смыслом договора в целом.
Второй способ толкования – выяснение действительной общей
воли сторон с учетом цели договора, в том числе и за рамками текста
договора. Помимо договора анализу подвергаются и другие документы, связанные с заключением и исполнением договора, к примеру,
переписка по этим вопросам, материалы, свидетельствующие о фактических взаимоотношениях сторон. Большое значение при таком
толковании договора имеют и обычаи делового оборота.
Однако суд вправе использовать второй способ толкования условий договора лишь в том случае, если применение первого способа
толкования (выяснение буквального значения договора) не позволяет определить содержание условий договора.
Таким образом, законодатель отдает предпочтение первому способу толкования договора, т.е. выяснению буквального значения его
условий (иными словами, волеизъявлению сторон, выраженному в
договоре). Подобный подход повышает значение текста договора (а
не гипотетической воли сторон) и ориентирует участников имущественного оборота на необходимость тщательной проработки всех
условий заключаемых договоров.
В статье 1132 ГК РФ расширен перечень субъектов толкования:
нотариус, исполнитель завещания или суд. И, разумеется, отсутствует второй способ толкования, так как завещание вступает в силу
со дня смерти наследодателя, и выяснить действительную волю завещателя не представляется возможным. В то время как, по моему мнению, именно при толковании должна быть выявлена наиболее полно
предполагаемая воля завещателя. Предположения могут высказать
любые лица? Или только субъекты толкования? Или наследники,
или лица, чьи права и интересы нарушены? Ответы на эти вопросы
законодатель не дает.
Первая часть ГК РФ вступила в юридическое действие раньше,
чем третья часть ГК РФ. Поэтому проблема толкования договора получила в научной литературе более полное освещение, нежели проблема толкования завещания.
Изучив труды ученых, исследовавших проблему толкования договора, в частности М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, И.А. Данилова, М.В. Жижиной, Ю.Н. Зипунниковой, А.В. Костиковой,
Е.Ю. Рыковой, О.И. Самостреловой, В.Ю. Туранина, В.Н. Урукова,
М.Ю. Щетинкиной и др.1, мы пришли к следующим выводам.
1
См.: Уруков В.Н. Толкование договора (к вопросу о применении статьи 431
Гражданского кодекса Российской Федерации) // Право и экономика. 2009. № 6;
Жижина М.В. Толкование условий гражданско-правового договора и судебно-
53
Во-первых, потребность в толковании договора возникает в связи
с неполнотой или недостаточной ясностью отдельных его условий,
оспариванием его наличия, а также смысла используемых в нем понятий или его правовой природы. Суд прибегает к такому толкованию тогда, когда между сторонами возникает спор относительно
сущности договора и отдельных его элементов.
Во-вторых, следует заметить, что юридические термины трактуются по-разному даже правоведами. А если в договоре используются слова или выражения иностранного происхождения, вряд ли
найдется единообразная их трактовка не только среди юристов, но и
среди специалистов-филологов. Более того, в российском гражданском праве отсутствуют специальные нормы о соотношении воли и
волеизъявления. В ГК РФ нет специальных норм, ориентирующих
на однообразное толкование условий договора, за исключением неудачной, на наш взгляд, нормы, сформулированной в ст. 431 ГК РФ,
в которой можно выявить внутренние противоречия.
В отличие от российского права, такие нормы имеются почти
во всех развитых правовых системах мира. Например, в английском праве четко установлены следующие правила правомерного
толкования текста договоров: слова договора должны пониматься
в их прямом и буквальном значении; слова, имеющие двоякое значение, должны получить то значение, которое делает договор юридически действительным, а не ничтожным или лишенным силы;
договор должен получить такое толкование, которое допускают его
формулировки и которое наилучшим образом выразит намерение
сторон, устанавливаемое договором в целом. Иными словами, необходимо определять значение отдельных слов и фраз в общем контексте договора1. При толковании договора волеизъявление лица
лингвистическая экспертиза: от теории к практике // Право и экономика. 2010. № 1;
Костикова А.В. Толкование юридических текстов и основные подходы к толкованию //
Арбитражные споры. 2006. № 2; Туранин В.Ю., Самострелова О.И. Толкование
гражданско-правовых договоров: некоторые проблемные аспекты // Юрист. 2007
№ 2; Степанюк Н.В. Способы толкования гражданско-правового договора // Газета
«Налоги». 2006. № 39; Овдиенко Е.Б. Методы правомерного толкования гражданскоправовых договоров // Современное право. 2005. № 11; Данилов И.А. Соответствие
воли и волеизъявления в качестве условия действительности сделки // Правовые
вопросы недвижимости. 2009. № 2; Зипунникова Ю.Н., Рыкова Е.Ю. Некоторые
особенности доказывания по делам о признании завещания недействительным //
Арбитражный и гражданский процесс. 2007. С. 1–3; Гришаев С.П. Комментарий к законодательству о наследовании / Подготовлен для системы «КонсультантПлюс», 2009;
Зайцева Т.И. Судебная практика по наследственным делам. М.: «Волтерс Клувер»,
2007; Зайцева Т.И. Нотариальная практика: ответы на вопросы. М.: «Волтерс Клувер»,
2007.
1
Гражданское и торговое право зарубежных стран / Под общ. ред. В.В. Безбаха и
В.К. Пучинского. М., 2004. С. 285.
54
необходимо выявить из истинной воли стороны договора, а не придерживаться буквального смысла выражения его воли. Договор следует толковать согласно требованиям доброй совести и обычаям
гражданского оборота.
Статьи 1156–1162 Гражданского кодекса Франции (далее – ГК
Фр.) содержат в себе совокупность предписаний, которые помогают установить истинное содержание прав и обязанностей, связывающих стороны договора. Целью толкования является обнаружение действительного обоюдного намерения сторон, выходящего за
рамки буквального смысла тех выражений, из которых состоит текст
договора. Правила и словесные выражения какого-то социального
или хозяйственного явления, которые имеют разный смысл в различных местностях, толкуются сообразно с тем, что является обычаем в той местности, где договор заключен. Если текст договора имеет
очевидные пробелы, его необходимо дополнить условиями, которые
являются обычными для договоров данного вида. Согласно ст. 1160
ГК Фр. все условия договора должны быть толкуемы в той связи, в
которой они находятся одно с другим, придавая тот смысл, который
вытекает из акта в целом1.
Германское гражданское уложение (§ 133) гласит, что при толковании волеизъявления должна быть исследована действительная
воля и нельзя быть связанным буквальным значением выражения,
как в аналогичной норме ст. 431 ГК РФ, т.е. заложен принцип приоритета воли.
На что направлено уяснение буквального значения содержащихся
в договоре слов и выражений? Только на установление воли сторон
путем толкования волеизъявления сторон, т.е. в данном случае отдается предпочтение волеизъявлению. Но в ч. 2 ст. 431 ГК РФ указывается, что, если эти правила не позволяют определить содержание
договора, должна быть выяснена действительная воля сторон. Что
означает выражение «принять во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов, выражений»? Не что иное, как установить
волеизъявление (которое выражено в виде слов и словосочетаний)
и установить волю участников договора, выражающих согласие по
тем или иным условиям договора. Представим, что истинное волеизъявление при толковании договора не позволило установить волю
сторон. Тогда закон предписывает выяснить их истинную волю. Достичь этого невозможно, поскольку о воле стороны можно судить
только по ее изъявлению. С помощью толкования изъявления воли
1
Сейнароев Б.М. Некоторые вопросы толкования договоров арбитражными судами / Комментарий арбитражной практики. Вып. 3. М.: Юридическая литература,
1996. С. 92–95.
55
невозможно установить волю. Тогда каким образом можно уяснить
эту волю? Получается замкнутый круг.
По нашему мнению, назрела потребность в новой формулировке
правил ст. 431 ГК РФ. В нее необходимо заложить иные принципы
толкования договора, в противном случае в практике судебных органов будет доминировать принцип судейского усмотрения, который
несовместим с принципом свободы договора. Если руководствоваться нормой ст. 431 ГК РФ, то толкование договора происходит исключительно без учета воли сторон в договоре и проводится только на
основании умозаключения конкретного судьи (уместно напомнить о
том, что результаты умозаключения участников договора могут быть
совершенно разными в зависимости от профессиональной, юридической, образовательной подготовки и т.п.)1.
Уяснить волю сторон значит толковать эту волю, т.е. толковать
условия договора. Здесь создаются трудности, связанные с недостаточным исследованием данной проблемы российской цивилистикой,
противоречивостью судебно-арбитражной практики по разрешению
гражданско-правовых споров, связанных с толкованием условий договора между сторонами.
Согласно ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом
принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем
слов и выражений. Буквальное значение условий договора в случае
его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями, смыслом договора.
Толкование норм, содержащихся в ст. 431 ГК РФ, следует начинать с ответа на вопрос, соответствуют ли воля и волеизъявление
принципам гражданского права (исходя из другого изречения римских классиков: «Бесполезно спорить с тем, кто отрицает принципы»)? При этом толкование следует произвести до той стадии, когда
суд установит, что воля сторон распознаваема однозначно, и изъявление соответствует этой воле, т.е. будет установлено единство воли
и волеизъявления.
Суть гражданско-правового договора – в согласованном единстве
воль, направленном на достижение общего результата. Как отмечал
Ю.С. Гамбаров, «из встречи двух или нескольких воль... должна образоваться новая, договорная воля, представляющая собой не сумму,
а единство этих воль, направленное именно на данный, а не какойлибо связанный или совпадающий с ним результат»2.
1
Уруков В.Н. Толкование договора (к вопросу применения статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации) // Право и экономика. 2009. № 6.
2
56
Гамбаров Ю.С. Гражданское право. Общая часть. М., 2003. С. 695.
В отличие от договора, завещание – односторонняя сделка, и в
нем выражена воля одного человека, желающего распорядиться своим имуществом на случай смерти.
Вместе с тем следует отметить, что толкование завещания в Риме
заложило основу для толкования договора.
Противопоставление буквального толкования и толкования с
учетом воли берет свое начало с I века до н.э. Остановимся на этом
подробнее. Основанием для возникновения такого подхода послужил громкий наследственный процесс сausa Curiana1.
Суть этого дела заключалась в следующем: было оставлено завещание такого содержания: «Если у меня родится сын, и он умрет, не
достигнув совершеннолетия, то я желаю, чтобы Курий был моим наследником». Однако сын этого гражданина не родился. На судебном
процессе, возникшем в связи с данным завещанием, столкнулись две
противоположные концепции: чему следует отдать предпочтение при
толковании – воле или волеизъявлению?
Первоначально проблема несоответствия истинной воли волеизъявлению в Древнем Риме решалась довольно просто: «Кто говорит одно, а хочет другого, тот не говорит того, что означают его слова,
потому что он этого не хочет, но и не говорит того, что хочет, потому
что он не те слова говорит»2. Иными словами, в расчет не принимались ни сказанное помимо воли, ни сама воля.
Квинт Муций Сцевола, выступавший на одной стороне, говорил
о необходимости соблюдения консервативности в гражданском праве: captivum esset populo quod scriptum esset neglegi et opinione quaeri
veritatem (было бы ловушкой для народа, оставив в пренебрежении
написанный текст, заниматься розыском воображаемой воли завещателя). Это означало бы interpretatione disertorum scripta simplicium
hominum pervertere (толкованием красноречивых адвокатов извращать писания простых людей). Он считал, что interdum plus valet
scriptura quam peractum sit (больше значит написанный текст, чем намерения сторон).
Красс, оппонент Сцеволы, ссылался, однако, на то, что:
in verbis captio si neglegerentur voluntates (в словах-то и заключается
ловушка, если оставить без внимания волю);
aequum honum sententias voluntatesque fueri (справедливость требует, чтобы мысли и воля соблюдались);
si verba non rem sequeremur (слова не предпочтительнее существа).
1
Римское частное право / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского. М.,
1948. С. 335.
2
Там же. С. 334.
57
В итоге восторжествовала именно эта точка зрения, Курий получил наследство, чем и было положено начало новому подходу к толкованию.
Подобный подход, тем не менее, долгое время был дискуссионным, и только в VI веке н.э. Юстиниан одним из своих указов установил, что назначение раба наследником должно толковаться как одновременное признание его свободным, так как не может выбравший
себе раба в наследники, но не давший ему свободы, хотеть, чтобы тот
оставался рабом, и никто не стал бы его наследником1.
Таким образом, Юстиниан законодательно закрепил принцип
учета воли при толковании завещаний. Напомню, что до этого, согласно классическому римскому праву, завещание считалось недействительным, если наследодатель назначал наследником раба,
но при этом забывал одновременно даровать ему свободу, поскольку наследование и освобождение от рабства рассматривались как две
различные сделки, а имущественными правами мог обладать только
свободный.
В ГК РФ предусмотрены простые письменные (в чрезвычайных
обстоятельствах) и закрытые завещания. Они составляются без участия нотариуса, и некому указать на ошибки в изложении текста завещания. Часто завещатель излагает свои мысли недостаточно ясно,
а должностные лица, наделенные правом удостоверять завещания,
зачастую не обладают нужным объемом юридических знаний и, как
следствие этого, удостоверяют завещания с противоречивым содержанием. Поэтому нотариусу все чаще приходится сталкиваться
с проблемами толкования завещаний, которые не всегда могут быть
решены им, исполнителем завещания, и даже судом.
Однако необходимо подчеркнуть, что, если возможно только буквальное толкование, то истинную волю завещателя выяснять не будут, так как она не имеет юридического значения. Например, в завещании сказано, что скрипка передается внуку, потому что он учится
игре на скрипке; ниже (одним из последующих пунктов) говорится,
что скрипка передается племяннице, потому что она учится играть в
шахматы. Очевидно (и этому могут быть доказательства), что наследодатель имел в виду шахматы, однако буквальное толкование в описанной ситуации возможно: следовательно, скрипка перейдет двум
наследникам, а шахматы будут распределяться в общем порядке.
Безусловно, буквальное толкование и должно быть преимущественным, так как о своей истинной воле и ее изменении наследодатель не обязан ставить кого-то в известность.
1
Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного
права. Том II. М., 1998. С. 107.
58
Вопрос о способах толкования является одним из наиболее важных в учении о толковании. Он непосредственно раскрывает механизм процесса толкования, задача которого заключается в том,
чтобы при помощи внешней формы, в которую облекается мысль,
проникнуть в ее содержание.
Дело в том, что помимо самого процесса толкования, т.е. непосредственного постижения смысла, в теории толкования необходимо выделять его вторую составную часть – технику толкования, которая наделяет лицо, осуществляющее толкование, совокупностью
определенных познавательных приемов. Особо важную роль здесь
приобретают изучение отдельных способов толкования и особенности их применения на практике. Речь идет, в частности, о личности
толкователя, его компетентности в области толкования. Толкование
не может и не должно зависеть от желания толкователя. Последний
должен знать общетеоретические вопросы толкования, технику и
правила толкования, его приемы и методы. От уровня образования и
квалификации нотариуса зависит конечный результат толкования.
В свое время такого же мнения придерживался и Г. Пухта (Puchta):
«От крайностей должны охранять юриста здравый юридический такт
и разум; внешние же правила полезны только слабым головам, избавляя их от самостоятельного мышления, но таким лицам лучше вообще не браться за толкование»1. Позднее также рассуждал
Г.Ф. Шершеневич, заявляя, что правила (приемы) толкования «в
совокупности дают основание для искусства толкования, но не для
науки»2.
В литературе, посвященной проблеме толкования, помимо способов толкования упоминаются также приемы, методы и правила
толкования. Под способом толкования в юридической литературе
принято понимать совокупность однородных мыслительных приемов, которые основываются на данных определенной отрасли знаний и используются для установления содержания правовых норм3.
Вопрос же о количестве применяемых способов толкования и их
значении остается дискуссионным. Традиционно выделяются следующие четыре способа толкования: грамматический, логический, систематический и исторический. Для лица, осуществляющего толко1
Puchta. Vrlesunen uber das heutige romische Recht. 6 Aufl. 1873. 15 / Цит. по: Васьковский Е.В. Руководство к толкованию и применению законов для начинающих
юристов. М., 1913. С. 6.
2
Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. Выпуск IV. М., 1912. С. 724.
3
Алексеев С.С. Право: азбука – теория – философия: Опыт комплексного исследования. М.: Статут, 1999. С. 131; Лазарев В.В., Липень С.В. Теория государства и права: Учебник. М.: Спарк, 2000. С. 363.
59
вание, важно, прежде всего, уяснить себе задачу толкования, а затем
уже применять технику толкования, которая имеет значение не сама
по себе, а только лишь как средство достижения цели толкования.
Поэтому толкование будет тем незаметней, чем выше юридическая
квалификация лица, его осуществляющего.
В процессе толкования необходимо последовательно использовать выработанные в науке и сложившиеся на практике способы
толкования и анализировать полученные по ним выводы. Последовательное применение способов толкования позволяет не столько
получить разностороннюю информацию об объекте толкования, в
данном случае о завещании, что само по себе помогает достижению
цели толкования, сколько способствует получению знаний нескольких уровней, каждый из которых расширяет предыдущий.
Именно поэтому в процессе толкования завещания и его условий
необходимо использовать все способы толкования, которые могут
дать искомый результат только в совокупности. Иное означало бы,
что можно в процессе толкования принять решение, руководствуясь
только одним из способов, и скорее всего, грамматическим.
Не случайно Савиньи подверг критике взгляд на словесное и реальное толкование как на два совершенно самостоятельных приема.
«Их считают, – писал он, – не такими элементами всякого толкования, которые всегда должны действовать совместно, а такими, которые друг другу противоположны и взаимно себя исключают. Грамматическое толкование должно-де руководствоваться только значением
слов, а логическое – только мыслью, или основанием закона; грамматическое должно иметь силу правила, а логическое – допускаться
только в виде исключения»1. Как раз он и предложил различать в толковании четыре элемента: грамматический, логический, систематический и исторический.
На наш взгляд, нельзя рассматривать в одной плоскости понятия «буквальное толкование» и «способ толкования». Ведь понятия
«буквальное значение» или «буквальное толкование» говорят о цели
толкования, его границах и объеме, но не о тех приемах и средствах,
которые применяются в процессе толкования. Не случайно в литературе, посвященной толкованию правовых норм, – а именно там получило свое развитие учение о способах толкования,– не говорится о
буквальном способе толкования. Напротив, мы как раз и прибегаем
к использованию способов толкования именно для того, чтобы выяснить подлинное содержание объекта толкования. А вопрос о том,
1
Цит. по кн.: Васьковский Е.В. Цивилистическая методология. Учение о толковании и применении гражданских законов. М.: Центр ЮрИнфоР, 2002. С. 93–94.
60
будет ли такое содержание ограничиваться буквальным смыслом или
действительным, зависит уже от цели толкования.
Поскольку каждое положение завещания представляет собой
предложение, то есть мысль, выраженную словами, при толковании
необходимо, прежде всего, обратиться к выяснению значения слов,
выражающих мысль, а потом – и к содержанию самой мысли, выраженной этими словами.
Завещатель может указать в завещании любые распоряжения.
Одним из важнейших требований, предъявляемых к содержанию
завещания, является законность распоряжений завещателя. Проверка законности и доведение этого до сведения завещателя лежат на
лице, удостоверяющем завещание.
Во-первых, завещание должно содержать распоряжение имуществом и имущественными (некоторыми неимущественными) правами, но только теми, которые могут переходить по наследству. При
этом можно завещать и то имущество, которое он приобретет в будущем, однако наследство будет открываться только в отношении того
имущества, которое принадлежало наследодателю на день его смерти. Более того, в завещании завещатель может указать имущество,
которое его собственностью не является (например, все имущество,
нажитое в браке, без выделения супружеской доли). В обязанности
нотариуса или другого должностного лица, уполномоченного удостоверять завещания, не входит обязанность проверять принадлежность имущества завещателю.
Во-вторых, завещать можно только такое имущество, которое
принадлежит завещателю. Завещатель может распорядиться имуществом, составляющим общую собственность, лишь в пределах принадлежащих ему прав (хотя в самом тексте завещания, как было отмечено выше, такое имущество может быть указано целиком).
В-третьих, завещание не должно содержать ограничений относительно прав наследника в последующем распоряжении наследственным имуществом.
В завещании можно указать конкретные виды имущества, которые завещаются. Можно не конкретизировать имущество, а вписать
стандартную фразу «все мое имущество, которое ко дню моей смерти
окажется мне принадлежащим, в чем бы таковое ни заключалось и где
бы оно ни находилось, завещаю такому-то». В этом случае наследник
будет обязан представить нотариусу документы, подтверждающие
принадлежность наследственного имущества наследодателю. Иногда
составляется так называемое частичное завещание. Из принадлежащего наследодателю имущества завещается только часть имущества,
а остальное имущество наследуется по закону. Наконец, завещатель
может указать в завещании, что отдельные вещи из наследственного
61
имущества он завещает одним лицам, все же остальное имущество
завещается другим лицам. Таким образом, завещанием охватывается
не все наследственное имущество.
В отношении исключительных прав допускается изучение воли
автора по иным источникам. Согласно п. 3 ст. 1268 ГК РФ произведение, не обнародованное при жизни автора, может быть обнародовано после его смерти лицом, обладающим исключительным правом
на произведение, если обнародование не противоречит воле автора
произведения, определенно выраженной им в письменной форме
(в завещании, письмах, дневниках и тому подобном).
Но при толковании завещания, на наш взгляд, содержание писем, дневников никакого значения не имеет, так как сама норма ч. 2
ст. 1132 ГК РФ предписывает сопоставления положений и смысла завещания в целом. Иных источников выражения воли быть не может,
так как распорядиться своим имуществом на случай смерти можно
только путем составления завещания.
В случае указания в завещании нескольких наследников их доли
должны быть выражены в идеальном выражении (обычно это арифметические дроби). Однако кроме определения доли в идеальном
выражении завещатель может указать, какая часть имущества (например, жилого дома) предназначается каждому из наследников.
Возможны ситуации, когда в завещании указаны два или более
наследников, но не указаны доли каждого из наследников и также не
указано, какие входящие в состав наследства вещи или права предназначаются конкретному наследнику. В этих случаях в соответствии
с п. 1 ст. 1122 ГК РФ считается, что они завещаны наследникам в равных долях. Таким образом, мы видим толкование завещания непосредственно Законом.
Другим случаем толкования завещания, нашедшего законодательное регулирование, является толкование завещания неделимой
вещи, в котором имеется указание на части неделимой вещи, предназначающейся каждому из наследников в натуре. На практике составление подобных завещаний было достаточно распространенным
явлением, относилось это к ошибкам нотариуса и влекло недействительность завещания. Тем не менее в настоящее время в соответствии с п. 2 ст. 1122 ГК РФ такие завещания не считаются больше недействительными. Эти вещи считаются завещанными в долях,
соответствующих стоимости этих частей. Порядок пользования наследниками этой неделимой вещью устанавливается в соответствии с
предназначенными им в завещании частями этой вещи.
Приватизация жилых помещений в совместную собственность
нескольких лиц и желание распорядиться ими путем составления завещания также дают повод для толкования завещания. При этом у
62
нотариусов (так как они являются «переводчиками» волеизъявления
завещателя в текст завещания как документа) есть различный подход
(варианты) закрепления воли завещателя. Кто-то считает, что нужно
завещать «квартиру» независимо от того, сколько лиц участвовало в
приватизации, кто-то – «долю в праве собственности», без указания
ее арифметического выражения, кто-то – именно ту долю, на которую имеет право завещатель, например, «¼ долю в праве собственности».
Например, завещателем совершено завещание, в соответствии с
которым он завещает принадлежащую ему квартиру дочери и сыну
в равных долях каждому. Однако при оформлении наследственных
прав после его смерти установлено, что квартира принадлежит завещателю и его супруге на праве общей долевой собственности. При
толковании такого завещания будет неправильно руководствоваться
только буквальным смыслом изложенных в нем слов, касающихся
имущественного объекта завещания, поскольку завещатель не мог
распорядиться квартирой целиком. Вместе с тем оснований для отказа в выдаче наследникам свидетельства о праве на наследство по
завещанию также не имеется. Нотариус, толкуя завещание, должен
выдать указанное свидетельство на долю в праве общей собственности на квартиру, принадлежащую наследодателю.
Но если в завещании указано «долю в праве собственности на
квартиру по адресу», а на момент смерти наследодателю принадлежала вся квартира, то вопрос о выдаче свидетельства о праве на наследство решается неоднозначно. Формулировки завещания могут
иметь следующие выражения: «из принадлежащего мне имущества
долю в праве собственности на квартиру по адресу…», «из принадлежащего мне имущества всю долю в праве собственности на квартиру
по адресу…». При этом нотариусы считают, что при наличии слова
«всю» свидетельство о праве на наследство можно выдать на квартиру. А если этого слова нет, то непонятно, на что выдавать свидетельство о праве на наследство: на всю квартиру или на долю (какую?).
Не только нотариусы сталкиваются с такой проблемой, но и суды.
Одним из примеров толкования завещания может служить решение
Ленинского суда г. Кемерово от 24.01.2007 г. по делу № 2-160-07, которым было истолковано завещание умершего 25.04.2006 г. З., составленное им 16.10.2003 г., удостоверенное К., нотариусом города
Кемерово Кемеровской области, выражающееся в словах «из принадлежащего мне имущества долю в праве собственности на квартиру по адресу…».
Суд истолковал завещание следующим образом: «З. завещал ½
(одну вторую) долю в праве собственности на квартиру, которая ему
принадлежала на день составления завещания». С таким толковани63
ем трудно согласиться, так как слов «½ (одну вторую)» в завещании
не было. Завещание создает права и обязанности после открытия наследства (ст. 1118 ГК РФ). Состав наследства определяется на день его
открытия (ст. 1112 ГК РФ). Завещатель вправе совершить завещание,
содержащее распоряжение о любом имуществе, в том числе о том,
которое он может приобрести в будущем (ст. 1120 ГК РФ). З. приобрел ½ (одну вторую) долю в праве собственности на квартиру после
смерти своей матери, фактически приняв наследство, что подтверждалось материалами дела. В соответствии со ст. 1164 ГК РФ наследственное имущество поступает в собственность наследника со дня
открытия наследства; на день смерти З. принадлежала вся квартира,
независимо от того, что он не получил свидетельство о праве на наследство. В данном случае суд не установил фактические обстоятельства дела и не использовал такой способ толкования норм права как
систематический. Кроме того, суд не принял во внимание буквальный способ толкования завещания.
Соответственно, при отсутствии указания в завещании конкретного размера доли в праве собственности на квартиру нужно исходить из того, что принадлежало наследодателю на день смерти: 2/2
(две вторых) доли или целая квартира, что и следует, на наш взгляд,
считать имуществом, завещанным З.
При толковании завещания нотариусом, исполнителем завещания или судом принимается во внимание буквальный смысл содержащихся в нем слов и выражений, и при отсутствии слов «½ (одну
вторую)» толковать, что завещана только половина квартиры, нет
оснований.
Распространенное явление представляют собой завещания (к сожалению, удостоверяемые и нотариусами), содержащие в своем содержании взаимоисключающие положения:
1. Все мое имущество я завещаю… 2. Из принадлежащего мне имущества… я завещаю… Всем понятно, что завещатель хотел, но при
изложении завещания в письменной форме правильнее и понятнее
для всех будет указать: 1. Из принадлежащего мне имущества… я завещаю… 2. Все остальное мое имущество… я завещаю…
Наследодатель может распоряжаться имуществом как один, так
и несколько раз, составив одно либо несколько завещаний. Причем
они могут быть совершены как одновременно, так и в разное время.
Если они в чем-то противоречат друг другу, то для того, чтобы устранить возникшее между ними несоответствие, нужно будет прибегнуть к правилам их толкования. При этом все имеющиеся завещания
толкуются как одно завещание.
Топкинский городской суд Кемеровской области толковал завещания, составленные в один день, удостоверенные специалистом мест64
ного органа самоуправления. Первое завещание (реестровый № 23)
«все мое имущество я завещаю трем детям в равных долях каждому»,
второе завещание (реестровый № 24) «все мое имущество, в том числе жилой дом, я завещаю дочери». После смерти оба завещания были
предъявлены нотариусу. Наследники заявляли, что им известно, что
мать завещала дом дочери, а все остальное имущество трем детям в
равных долях. Мог ли нотариус уяснить такое содержание из текстов
завещаний? В суд был приглашен специалист, удостоверяющий завещания, который и пояснил, что других бланков (из принадлежащего
имущества) у него на момент удостоверения завещаний не было, поэтому и начинались оба завещания словами «все мое», а завещательто хотел именно так: «дом – дочери, а все остальное имущество в равных долях – трем детям». Суд в своем решении закрепил, что оба завещания действительны, и истолковал волю завещателя: дом – дочери,
а все остальное имущество – трем детям в равных долях.
В разные годы были составлены завещания: первое на все имущество – Марине, второе на квартиру – Петру, третье на автомобиль – Сергею, четвертое на ½ долю в праве собственности на квартиру – Ольге. В результате толкования завещание выглядит так:
квартира завещана в равных долях Петру и Ольге, автомобиль – Сергею, а все остальное имущество – Марине.
Толкование завещания судом при возникновении спора о действительности завещания должно найти свое отражение в судебном
решении.
Опубликованный пример толкования завещания Грязовецким
районным судом Вологодской области по иску Созоновой К.В. и
Козина С.Г. к МУ «Перцевская сельская администрация»1. Бодунова Г.Ф. имела земельный участок площадью 0,25 га, находящийся под домом № 19 в дер. Михалево Перцевской сельской администрации Грязовецкого района Вологодской области. 06.08.2002 г.
Бодуновой Г.Ф. было составлено завещание, удостоверенное Арбузовой А.К., главой МУ «Перцевская сельская администрация», по
которому земельный участок площадью 0,15 га, находящийся в дер.
Михалево Грязовецкого района, завещан Созоновой К.В., а земельный участок площадью 0,10 га, находящийся в дер. Михалево, принадлежащий ей на основании государственного акта № ВО-1-1004-0504, завещан Козину С.Г. Нотариус посчитал, что из завещания
невозможно четко установить подлинную волю умершей Бодуновой
Г.Ф. относительно земельного участка. Он вынес постановление,
истцы просили истолковать завещание.
1
Зайцева Т.И. Судебная практика по наследственным делам. М.: «Волтерс Клувер», 2007.
65
В судебном заседании истцы Созонова К.В. и Козин С.Г. предложили осуществить толкование завещания следующим образом: «Принадлежащий мне, Бодуновой Г.Ф., на праве собственности земельный
участок размером 0,25 га, расположенный в деревне Михалево Грязовецкого района Вологодской области, я завещаю следующим образом:
3
/5 (три пятых) доли – Созоновой К.В., 2/5 (две пятых) доли – Козину С.Г.». Суд посчитал, что вправе истолковать завещание предлагаемым истцами образом, поскольку, действительно, в собственности
Бодуновой Г.Ф. имелся один земельный участок площадью 0,25 га,
находящийся под домом № 19 в дер. Михалево Перцевской сельской
администрации Грязовецкого района Вологодской области. В завещании была полностью отражена воля Бодуновой Г.Ф.
Нотариус нотариального округа Грязовецкого района Батырева Л.В. в судебном заседании полагала возможным заявление удовлетворить в связи с тем, что истолковать завещание во внесудебном
порядке не представляется возможным. Предложила с учетом требований закона истолковать завещание в части земельного участка
предлагаемым сторонами образом в долях.
Суд решил истолковать завещание от 6.08.2002 г., составленное
Бодуновой Г.Ф., удостоверенное главой МУ «Перцевская сельская
администрация» Арбузовой А.К. Грязовецкого района Вологодской области, за реестровым номером 174, в отношении земельного участка.
Считать волей завещателя следующее: «Принадлежащий мне, Бодуновой Г.Ф., на праве собственности земельный участок размером
0,25 га, расположенный в деревне Михалево Грязовецкого района
Вологодской области, я завещаю следующим образом: 3/5 (три пятых)
доли – Созоновой К.В., 2/5 (две пятых) доли – Козину С.Г.».
Уже имеющаяся нотариальная практика оглашенных после открытия наследства закрытых завещаний содержит красноречивые
примеры юридических казусов, которые при ранее существовавшем
порядке «открытых» (доступных взору нотариуса) завещаний просто
не было.
Гражданка Н. дважды оставляла завещания на свое имущество:
в 1992 и 2000 гг. Завещания в части распоряжений относительно некоторого имущества явно противоречили друг другу таким образом,
что, если бы наследство открылось сразу после составления второго
завещания, по общему принципу ст. 1130 ГК РФ первое завещание
исполнялось бы за исключением положений, противоречащих более
позднему завещанию.
В 2004 г. Н. оставила закрытое завещание примерно следующего
содержания: «Ранее составленные мною завещания 1992 и 2000 гг.
настоящим полностью подтверждаю». В данном случае нотариус, в
66
производстве которого находилось наследственное дело к имуществу
Н., сам не мог истолковать завещание, вынужден был направить наследников по вопросу толкования завещаний в суд.
Еще два примера. Гражданин И. оставил закрытое завещание, содержание которого ограничивалось распоряжением об отмене ранее
сделанного и нотариально удостоверенного завещания. При этом И.,
вероятно, ошибочно неверно указал реквизиты отменяемого завещания: дату, имя нотариуса. Номер реестра регистрации нотариального действия отменяемого завещания также не был назван. Таким
образом, толкование данного закрытого завещания на основе буквального понимания смысла содержащихся в нем слов и выражений,
как того требует норма ст. 1131 ГК РФ, приводит к тому, что прежнее
завещание вовсе не отменено.
Гражданка П. завещала принадлежащий ей жилой дом двум сыновьям в равных долях. По прошествии одного года П. подарила ½ долю
в праве собственности на данный жилой дом одному из них. По мнению второго сына, мать имела намерение также подарить вторую
долю ему. Однако за месяц до смерти П. лишь оставила закрытое завещание, в котором фактически просто повторила текст первого завещания: завещаю весь жилой дом двум сыновьям поровну. Если бы
завещание совершалось обычным порядком, нотариус, несомненно,
выяснил бы у завещателя истинную направленность его воли.
Закрытые завещания самим фактом своего появления решили
проблему некоторых завещателей: возможность написать в завещании все то, что нотариус «не разрешает». Совершенно очевидно, что
закрытые завещания могут содержать незаконные завещательные
отказы и возложения, распоряжения, ограничивающие правоспособность наследников, неисполнимые условия и т.п.1.
Например, в одном из закрытых завещаний наряду с распоряжениями имуществом содержались следующие положения.
«Вдруг еще кто-то появится из родственников, тогда и распорядиться остальными деньгами. А если не появятся, то расходовать
остальную сумму на издержки моего погребения».
«Вопрос о библиотеке оставляю открытым, но имею огромное
желание передать ее всю до единой книги моему родному институту
для студенческой библиотеки при условии, что это дар от пайщика с
сорокалетним стажем и работника института более чем с сорокалетним стажем.
Что нужно для решения вопроса передачи книг в институтскую
библиотеку? Безусловно, необходимо мое имя и как пайщика с гро1
Борзенко Б.А. Закрытое завещание. Проблемы правового регулирования и
практика // Закон. 2006. № 10.
67
мадным стажем и громадным объемом выполненной работы для…
(наименование науки) за это время, и как работника института, проработавшего более сорока лет в этом институте, на “глазах” которого прошли три поколения людей – студентов, ставших именитыми
спецами. А библиотеку скромно назовите моим именем. Если случится это, то я и оттуда буду пополнять фонд библиотеки, да что там
я, мои наследники смогут сделать эту работу».
Нотариус выдал свидетельства о праве на наследство, истолковав
завещание с участием наследников, не включив в текст свидетельств
содержащиеся в завещании «возложения».
Введение института закрытого завещания влечет за собой необходимость четкой законодательной регламентации вопросов толкования завещания.
Еще один пример «неисполнимого» возложения: в завещании содержалась обязанность наследника передать несовершеннолетним
внукам коллекцию редких книг, чего в собственности у наследодателя вовсе не было. Оценку ценности коллекции должен проводить не
нотариус, а суд, который может признать или не признать имущество
коллекцией, в том числе путем назначения необходимых экспертиз. Если же наследник не станет этим заниматься, нотариус обязан
включить обременение в свидетельство о праве на наследство.
Соглашусь с мнением Б.А. Борзенко, что норма ст. 1132 ГК РФ
ограничивается лишь введением двух принципов толкования: буквальное понимание смысла слов и выражений и сопоставление неясных положений с другими положениями и смыслом всего завещания, называя лишь субъекты толкования: нотариус, душеприказчик,
суд. При этом наибольшей проблемой остается отсутствие четкого
распределения статуса субъектов толкования. Так, если нотариусу
присуща бесспорная юрисдикция, то каким образом он может быть
толкователем завещательного распоряжения в случае неясности его
буквального смысла? И если рассматривать суд в качестве конечной
инстанции толкования завещания, как быть, если с толкованием
суда окажется не согласен исполнитель завещания, который априори
только и знает истинную направленность воли наследодателя?1
В отношении нотариуса и душеприказчика законом не предусмотрено вынесения какого-либо специального процессуального документа о толковании завещания. Проведенная процедура толкования
завещания находит свое отражение в дальнейших действиях лица,
наделенного правом толкования завещания. Так, предполагается,
что нотариус использовал принцип толкования завещания, если им
1
Борзенко Б.А. Закрытое завещание. Проблемы правового регулирования и
практика // Закон. 2006. № 10.
68
на основании указанного завещания выдано свидетельство о праве
на наследство либо, напротив, вынесено постановление об отказе в
выдаче свидетельства о праве на наследство по мотивам несоответствия завещания требованиям закона.
Так же, как и грамматический, логический способ толкования имеет дело со словами, потому что «это единственный путь к
мысли»1. Как законы мышления, правила логики необходимо присутствуют при любом способе толкования, поскольку мысль всегда
должна быть логически последовательна. Но, как справедливо отмечалось в литературе, при логическом способе толкования законы и
правила логики используются непосредственно и имеют самостоятельное значение2.
Если при грамматическом способе толкования во внимание принимаются отдельные слова или сочетание слов, при использовании
логического способа толкования акцент делается на взаимном соотношении слов и их сочетаний. Это важно, поскольку необходимо
учитывать тот факт, что грамматическая связь слов не всегда точно
отражает их логическую связь. Вследствие чего при одной и той же
грамматической связи слов между ними может быть различная логическая связь в зависимости от логического ударения, которое изменяет оттенки смыслового значения слова3.
Таким образом, грамматический способ толкования должен всегда предшествовать логическому способу толкования, так как значение сочетания слов может обнаружиться только тогда, когда мы
выясним значение каждого из слов, входящих в это сочетание. Это
два последовательно применяемых способа толкования. В процессе толкования их последовательность не всегда очевидна, но это не
означает, что ее нет. Если представить, что лицо, которое осуществляет толкование, не владеет в полном объеме языком, на котором
составлен документ, то становится очевидно, что сначала ему будет
необходимо установить грамматическое значение слов и только потом приступать к их анализу с точки зрения логики.
Исторический способ толкования позволяет привязать толкование документа к моменту его заключения, а не исполнения. Другими словами, исторический способ толкования призван ориентировать лицо, осуществляющее толкование, например, договора и его
1
Шершеневич Г.Ф. Применение норм права // Журнал Министерства юстиции.
1903. № 1. С. 65.
2
Дюрягин И.Я. Применение норм советского права. Теоретические вопросы.
Свердловск, 1973. С. 90.
3
Недбайло П.Е. Применение советских правовых норм. М.: Государственное издательство юридической литературы, 1960. С. 371.
69
условий, к выяснению воли каждой из сторон или действительной
общей воли сторон на момент заключения договора, не привнося
в него нового содержания вследствие изменившихся обстоятельств.
Однако и при толковании завещания возможно применение этого
способа. Примером может служить толкование завещания, в котором в качестве имущества указаны паи в жилищно-строительном
или гаражном кооперативе, что и находилось в собственности
граждан до принятия Закона о собственности, вступления в силу
ГК РФ и других нормативных актов. Сопоставив эти исторические
факты, следует понимать, что в данном случае завещаны либо квартира, либо гараж.
Как уже отмечалось выше, действующее гражданское законодательство исходит из главенствующей роли текста завещания, которым и необходимо руководствоваться, прежде всего, при толковании
завещания и его условий. В тех же случаях, когда текст завещания,
который является не чем иным, как выражением воли, доказательством ее существования и содержания, не позволяет установить эту
волю, или же если то, что прямо вытекает из текста, не соответствует
действительному содержанию завещания, тогда необходимо принять
во внимание следующие обстоятельства.
Во-первых, необходимо проанализировать «историю» текста завещания, принимая во внимание действующее на момент составления завещания законодательство, нотариальную практику формулировок завещаний.
Во-вторых, и об этом законодатель, к сожалению, не говорит, необходимо также принять во внимание те обстоятельства, в которых
находился завещатель при составлении завещания.
Уяснение смысла любого письменного текста начинается с его
прочтения. При буквальном толковании текст договора анализируется с позиций грамматики (науки о соединении слов, строении предложений) и лексики (уяснение значений отдельных слов
и их терминологического смысла). Целью такого словесного толкования является определение содержания текста на основании
смысла и взаимосвязи слов, из которых он состоит. Как отмечал
немецкий ученый Бласс, «словесное толкование не обращает внимания ни на цель, ни на обстоятельства, при которых писалось
произведение, ни даже на предметы, о которых в нем толкуется,
а только на слова и их взаимную связь, насколько ими выражаются мысли»1.
1
Васьковский Е.В. Руководство к толкованию и применению законов для начинающих юристов. М., 1913. С. 38.
70
В связи с этим в первую очередь должны применяться правила
русской орфографии и пунктуации1.
Возможны ситуации, когда воля завещателя выражена недостаточно четко и ясно (это касается преимущественно так называемых
закрытых завещаний, которые будут составляться без участия нотариуса). В этом случае ГК РФ допускает возможность толкования завещания (ст. 1132 ГК РФ). Под толкованием обычно понимается уяснение действительной воли завещателя. В соответствии с указанной
статьей ГК РФ при толковании завещания нотариусом, исполнителем завещания или судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Другими словами, не
могут применяться по объему ни расширительное толкование, когда
подлинный смысл завещания шире, чем его словесная формулировка, ни ограничительное толкование, когда предполагается, что подлинное содержание уже его словесной формы.
В случае неясности буквального смысла какого-либо положения
завещания он устанавливается путем сопоставления этого положения с другими положениями и смыслом завещания в целом. При этом
должно быть обеспечено наиболее полное осуществление предполагаемой воли завещателя. Подобное толкование называется систематическим. Однако приведенное положение закона не запрещает использование других видов толкования (например, грамматического,
то есть основанного на использовании грамматических правил).
Таким образом, мы приходим к выводу, что толкование завещания является единым процессом, в ходе которого необходимо использовать выработанные в науке и сложившиеся на практике способы толкования.
Обеспечение же при толковании наиболее полного осуществления предполагаемой воли завещателя может вызвать трудности: кто
же может ее знать, эту волю? Предположения могут высказать любые
лица: субъекты толкования, наследники, лица, чьи права и интересы
нарушены. И это будет еще одним поводом для возвращения к обсуждению данной темы.
1
Правила русской орфографии и пунктуации, утв. Академией наук СССР, Министерством высшего и среднего специального образования СССР и Министерством
просвещения РСФСР. М., 1989.
71
ПОВЫШЕНИЕ ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО
УРОВНЯ СОТРУДНИКОВ НОТАРИУСА
КАК ФОРМА МЕТОДИЧЕСКОЙ РАБОТЫ
НОТАРИАЛЬНОЙ ПАЛАТЫ
Б.А. Борзенко,
нотариус г. Волгограда,
член Комиссии ФНП по законодательной
и методической работе
Нотариальная палата Волгоградской области уже третий год проводит курсы делопроизводителей нотариальных контор, которые мы
рассматриваем как одну из форм методической работы. С содержанием и итогами этой работы мы хотели бы поделиться в плане распространения опыта.
Основная цель проведения курсов, инициатива организации которых исходила от нотариусов – облегчение работы самих нотариусов. Если у них грамотные, образованные, корректные и профессиональные сотрудники, то и клиенты довольны, и документы не
вызывают нареканий.
Должности сотрудников нотариуса звучат по-разному: секретарь,
делопроизводитель, оператор; а содержание их занятости, как мы
понимаем, одно: работа с посетителями и с документами. С одной
стороны, к сотрудникам нотариальной конторы предъявляются особые требования по специальным познаниям; с другой стороны, этому их нигде, кроме самих нотариальных контор, не учат. Не секрет,
что зачастую нотариус-работодатель из-за собственной занятости и
текучки кадров перепоручает обучение одних сотрудников другим.
Поэтому курсы, организуемые нотариальной палатой, одновременно решают несколько задач:
во-первых, помощь нотариусам в подготовке кадров;
во-вторых, воздействие на нотариусов со стороны их собственных сотрудников в части приведения делопроизводства нотариальных контор к единообразию.
72
Попутно воплощается в жизнь идея объединительного психологического воздействия на персоналы нотариальных контор, которые
начинают чувствовать себя составной частью большого сообщества,
приобщаются к мысли о том, что их работа является частью общих
усилий многих коллективов, выполняющих общую функцию.
Первые курсы начали функционировать в сентябре 2007 года на
базе нотариальной конторы нотариусов Борзенко Татьяны Владимировны и Борзенко Бориса Алексеевича. Был выделен класс вместимостью в десять человек, оборудованный с помощью нотариальной
палаты учебными местами и компьютерами. Участниками первых
занятий были, в том числе, и некоторые помощники нотариусов.
В дальнейшем стало традицией «пропускать через курсы» в обязательном порядке стажеров. Обучение, конечно, всегда остается
добровольным. Не все нотариусы области воспользовались предоставленной возможностью. Многие, напротив, «пропустили через
курсы» весь коллектив и даже направляли на учебу претендентов на
должность в своей конторе.
В 2007–2008 учебном году курсы организовывались ежемесячно.
В дальнейшем, когда основной поток желающих стал убывать – один
раз в два-три месяца. Продолжительность занятий по мере наработки опыта проведения и оптимизации учебных планов колеблется от
шести до семи учебных дней. При формировании потока методисту
нотариальной палаты, которому поручено решение организационных вопросов, приходится учитывать прибытие на курсы сотрудников нотариусов, практикующих в отдаленных сельских районах.
Нотариальная палата не занимается устройством временного проживания обучающихся, возлагая решение этих проблем на нотариусов,
направляющих сотрудников в командировку. В то же время палата
не отказывает в помощи и содействии в любых организационных
проблемах. Занятия для сотрудников нотариальных контор сельских
районов области проводятся с повышенной интенсивностью, чтобы
уложиться в одну неделю.
Выступают и делятся практикой своей работы не только нотариусы, но и приглашенные специалисты. Например, психолог читает
лекцию и проводит практические занятия по теме профессиональной и корпоративной этики, имиджа нотариата, этики взаимоотношений в коллективе нотариальной конторы. Это всегда самые любимые и веселые занятия.
Один день мы полностью посвящаем правилам составления и
оформления отдельных видов справочно-аналитической документации. Данную информацию доносит до слушателей филолог, доцент
кафедры Волгоградского государственного университета. Казалось
73
бы, скучная тема, но слушателям очень нравятся и методика преподавания, и примеры, и практические задания.
По половине одного из дней занятий делят между собой представители фирмы «КонсультантПлюс» и специалист по кадрам нотариальной палаты.
Нотариусы нашей нотариальной палаты используют в своей работе программу «КонсультантПлюс», и было принято решение приглашать ее распространителей к нам на курсы (на всех компьютерах
была установлена демонстрационная версия). Впоследствии участники курсов стали ездить в офис фирмы, в котором оборудован
специальный учебный класс, для ознакомления с программой и получения навыков работы с ней. По итогам обучения всем выдаются
сертификаты, свидетельствующие о владении данной программой.
Специалист по кадрам нотариальной палаты знакомит сотрудников нотариальных контор с документами, которые должны оформляться у нотариуса в связи с приемом на работу и увольнением.
Он комментирует правила заполнения форм, которые необходимо
вести нотариусам-работодателям, правила ведения трудовых книжек
и составления трудовых договоров. На данном занятии присутствуют
элементы деловой игры: обучаемые сами заполняют формы, занимаются подготовкой приказов.
Много времени отводится обучению программе нотариального
документооборота «Царица», которая была создана силами нашей
палаты, и ввод ее в действие совпал по времени с началом функционирования курсов. Обучал программе и работе с ней нотариус, который сам непосредственно участвовал в ее разработке, тестировал ее
и продолжает принимать активное участие в ее пополнении и совершенствовании. Уже на третий день занятий участники курсов должны применить полученные навыки практически. Каждый должен по
игровым документам оформить надлежащим образом игровое наследственное дело от подачи заявления до отправления извещения
в ИФНС: заявления о принятии наследства или об отказе от него,
о выдаче свидетельства о праве на наследство, о праве собственности, копии необходимых документов, отметки на завещаниях, извещения наследников, запросы в учреждения – то есть все то, что
связано с ведением наследственного дела. Для этих занятий нотариальной палатой были выделены специальные «игровые» книги учета
наследственных дел, «алфавитки», журналы учета корреспонденции,
обложки дел; а преподавателем сочинялись сложные фабулы и готовились исходные игровые документы. В учебных целях использовались устаревшие мастичные штампы и клише.
Выступающие на курсах нотариусы (от четырех до пяти преподавателей) доводят до сведения слушателей азы теории и практики
74
нотариального обслуживания населения. В частности, разбираются
правила работы секретаря на телефоне, обсуждаются вопросы организации приема посетителей, принятые в различных нотариальных
конторах. Лекционные занятия посвящены нотариальной тайне,
документам, удостоверяющим личность, правилам сличения фотографической карточки с личностью предъявителя документа, психологическим аспектам общения с различными категориями граждан:
стариками, пьяными, душевнобольными. Большое внимание, конечно, уделяется правилам заполнения реестра, изготовления копий
и выписок, ведения архива, регистрации. Мы не скрываем от своих
сотрудников собственные сомнения, ошибки и различия в практике,
и важной составной частью занятий по делопроизводству считаем
разбор результатов проверок деятельности нотариусов нотариальной
палаты за прошедший год.
Некоторые занятия мы доверяем вести опытным помощникам
нотариусов.
Все лекторы, кроме приглашенных специалистов, работают на
курсах на общественных началах, реализуя свои творческие и преподавательские способности без отрыва от нотариальной деятельности.
С первых дней курсы стали также и местом дискуссии для самих
сотрудников нотариусов, которые с удовольствием делятся друг с
другом и с преподавателями собственным опытом.
В конце курса мы просим каждого участника заполнить анкету
с изложением своего мнения о занятиях и стараемся воплощать в
жизнь разумные пожелания уже на следующих курсах. Каждому слушателю в конце занятий выдаются диски с информацией, которая
была изложена на курсах: тексты лекций, инструкции, методические
рекомендации Федеральной нотариальной палаты и Нотариальной
палаты Волгоградской области, образцы документов, составляемых
при обработке и систематизации дел нотариальной конторы, примеры деловой переписки нотариуса и т.д.
В настоящее время, по окончании ремонта в помещении нотариальной палаты, организован специальный учебный класс, оборудованный по последнему слову техники современными компьютерами,
специальными программами, интерактивной учебной доскойпланшетом, огромными демонстрационными мониторами, сканерами. Класс предназначен для реализации «амбициозной» задачи
нашей нотариальной палаты – разработки и практического осуществления Концепции повышения профессионального уровня нотариусов и помощников нотариусов. Это же помещение планируется в будущем использовать и для проведения курсов делопроизводителей.
Особое значение обучение сотрудников нотариусов приобретает в
75
связи с необходимостью изучения новой инструкции по делопроизводству.
Примерный учебный план курсов
Вводное занятие: цели и задачи курсов. Организационные вопросы. 1 час.
Лекция «Правила о месте и сроках совершения нотариального
действия. Общие правила совершения нотариальных действий. Порядок подписания нотариального документа». 2 часа.
Лекция «Организация нотариата. Нотариальная тайна». 2 часа.
Семинарское занятие «Организация работы нотариальной конторы по приему посетителей. Примерная должностная инструкция
секретаря нотариуса. Должностные обязанности секретаря, правила
работы на телефоне, регистрация входящей и исходящей корреспонденции, ведение прочих книг и журналов учета, учет переводчиков,
зарегистрированных у нотариуса, регулирование потока посетителей
нотариальной конторы». 4 часа.
Практическое занятие «Консультации посетителей, регистрация
входящих и исходящих документов, буклеты и визитные карточки
нотариуса, оформление вызова нотариуса на дом, рекомендация для
обращения к переводчику». 2 часа.
Практическое занятие «Изготовление нотариальных документов
с использованием специальных компьютерных программ, используемых нотариусами области». 2 часа.
Лекция «Основные правила составления и оформления отдельных видов информационно-справочной документации». 4 часа.
Лекция «Кадровый учет в нотариальной конторе. Ведение трудовых книжек. Заполнение карточек по личному составу. Хранение документов по личному составу». 2 часа.
Практическое занятие «Подготовка приказов по личному составу,
заполнение карточек по личному составу». 2 часа.
Семинарское занятие «Статистические отчеты нотариуса. Сбор
и обработка информации о совершенных нотариальных действиях.
Научная организация труда в нотариальной конторе». 2 часа.
Лекция «Сличение фотографической карточки с личностью
предъявителя документа. Практические аспекты проверки дееспособности гражданина. Работа с различными категориями посетителей». 2 часа.
Семинарское занятие «Делопроизводство в нотариальной конторе. Примерная должностная инструкция делопроизводителя нотариальной конторы. Должностные обязанности делопроизводителя,
работа с документами клиентов, консультации (особенности работы
76
с разными возрастными группами посетителей), ведение реестра регистрации нотариальных действий, выписка из реестра регистрации
нотариальных действий, учет и регистрация наследственных дел,
консультации посетителей, регистрация нотариальных действий, заведение наследственного дела, истребование документов юридического лица». 4 часа.
Практическое занятие «Формирование наследственного дела».
2 часа.
Практическое занятие «Изготовление нотариальных документов
с использованием специальных компьютерных программ, используемых нотариусами области». 4 часа.
Лекция «Основные правила составления и оформления отдельных видов справочно-аналитической документации». 4 часа.
Информационно-поисковые правовые системы. Программа
«КонсультантПлюс». Практические занятия по работе на компьютере по поиску правовых документов с использованием программы
«КонсультантПлюс». 6 часов.
Лекция «Понятие нотариального документа. Требования к документам, предъявляемым для совершения нотариального действия.
Требования по оформлению нотариального документа». 2 часа.
Семинарское занятие «Правила заполнения реестров по отдельным видам нотариальных действий». 2 часа.
Практическое занятие «Составление номенклатуры дел, формирование дела, особенности формирования наследственного дела,
оформление листа-заверителя, составление описей дел, внутренней
описи дела, оформление обложек дел и книг». 4 часа.
Подведение итогов работы курсов, анкетирование. 1 час.
77
МЕТОДИКА ПРОВЕДЕНИЯ ОБОБЩЕНИЙ
НОТАРИАЛЬНОЙ ПРАКТИКИ
(на примере практики
удостоверения брачных договоров)
Н.В. АРТЕМЬЕВА,
нотариус г. Читы,
член Комиссии ФНП по законодательной
и методической работе
Проведение обобщений является одним из основных направлений методической работы нотариальных палат.
Под обобщением следует понимать исследование, основанное на
сборе информации по заданной теме, анализе и синтезе этой информации и, самое главное, с дальнейшим формулированием выводов,
выработкой рекомендаций и предложений.
Весь ход проведения обобщений можно представить в виде следующей логической схемы.
1. Выбор темы.
2. Изучение литературы.
3. Постановка конкретных задач.
4. Выбор методов (методики) проведения обобщений и обработки полученного материала.
5. Описание собранного материала.
6. Обсуждение и оценка полученных результатов, формулирование выводов, выработка рекомендаций.
1. ВЫБОР ТЕМЫ
Коренным вопросом является выбор темы, которая должна быть
актуальна. Выбрать актуальную тему достаточно просто, так как органы управления палат, методические комиссии, состоящие в основном из практикующих нотариусов, и методисты палат находятся в
78
курсе всех событий; и возникающие вопросы в их деятельности могут продиктовать тему обобщения.
Выбору темы, кроме того, могут способствовать:
а) опрос нотариусов: он может быть как устный, так и письменный;
б) истребование сведений о количестве и видах нотариальных
действий;
в) анализ жалоб на действия нотариусов, в том числе в судебном
порядке;
г) анализ поступающих вопросов от нотариусов;
д) результаты проверок профессиональной деятельности.
На примере практики удостоверения брачных договоров рассмотрим следующие этапы проведения обобщения.
2. ИЗУЧЕНИЕ ЛИТЕРАТУРЫ
Изучение литературы необходимо для всего процесса обобщения
(постановки проблем и вопросов, анализа материала, формулирования выводов). По выбранной теме необходимо изучение:
• нормативных актов – Гражданского и Семейного кодексов РФ;
• тематических материалов – монографий (например, работы Л.Б. Максимовича «Брачный договор в российском праве».
М.: «Ось-89», 2003), публикаций и статей в журналах «Нотариальный
вестникъ», «Бюллетень нотариальной практики», «Нотариус» и других
изданиях, в ИСС «Консультант+ (Комментарии законодательства)»;
• судебной практики – регулирующих ее постановлений пленумов, информационных писем, вопросов-ответов Верховного Суда
РФ, судебных постановлений по конкретным делам, опубликованных в сборниках судебной практики, в изданиях Верховного Суда
РФ и местных судов, на сайтах судебных органов; обобщений других
нотариальных палат.
3. ПОСТАНОВКА КОНКРЕТНЫХ ЗАДАЧ
ОБОБЩЕНИЯ
Далее необходимо перейти к постановке проблем по обозначенной теме. Не только не исключено, но и более вероятно, что в ходе
обобщения возникнут вопросы, которые первоначально и не ставились перед лицами, проводящими обобщение.
За основу необходимо взять положения законодательства, регулирующего брачные договоры. Итак, по выбранной нами теме сформулируем следующие задачи:
79
1. Статистика.
2. Субъекты брачных договоров.
3. Содержание брачных договоров:
3.1. Изменение режима имущества (каким образом и в отношении каких объектов изменяется режим).
3.2. Регулирование прав и обязанностей супругов.
3.3. Регулирование прочих имущественных отношений.
3.4. С особыми условиями (договоры с отлагательными и
отменительными условиями, договоры имущества, находящегося в
залоге и др.).
3.5. Включение в договор положений, противоречащих закону.
4. Нормы законодательства и последствия для разъяснения сторонам.
5. Истребование документов для удостоверения сделки.
6. Совершение регистрационных действий в связи с совершением
брачных договоров.
7. Изменение и расторжение брачных договоров.
8. Судебная практика по брачным договорам.
9. Делопроизводство (хранение).
4. ВЫБОР МЕТОДОВ (МЕТОДИКИ)
ПРОВЕДЕНИЯ ОБОБЩЕНИЯ
Методы проведения обобщения – это те приемы или способы,
которые используются для последовательного, наиболее эффективного осуществления исследования по выбранной теме.
При выборе методов необходимо учитывать вид обобщения – полное или частичное, а также период проведения обобщения.
Основными методами проведения обобщений являются накопление и обработка материалов.
Можно использовать следующую схему накопления материала.
1. Составление анкеты, которая направляется всем нотариусам.
Анкета должна составляться таким образом, чтобы поставленные в ней вопросы были понятны, чтобы по форме она была удобна
для заполнения. Можно сформулировать вопросы и сразу же привести варианты ответов (по типу тестирования) (Приложение № 1).
Для сбора информации возможно составление таблицы1, которая
направляется нотариусам одновременно с анкетой для заполнения
(Приложение № 2).
1
В том случае, если количество брачных договоров удостоверено нотариусами
немного. Если же количество удостоверенных договоров значительное, то заполнение
таблицы будет трудоемким и нецелесообразным.
80
Одновременно нотариусам предлагается представить некоторые
материалы: экземпляры договоров, решений судов и т.д.
2. Ознакомление с удостоверенными брачными договорами непосредственно в нотариальных конторах.
Ознакомление с нотариальными документами может осуществляться как по выборочному принципу, так и по сплошному, в том
числе в зависимости от количества удостоверенных договоров.
3. Изучение жалоб и обращений граждан, поступивших в палату,
а также информации, поступившей из других органов (из органа по
государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, из судебных органов – представлений в отношении нотариусов и т.д.).
4. Ознакомление с актами результатов проверки деятельности нотариуса.
В них может быть приведена практика удостоверения договоров.
Если проведение обобщения предусмотрено в годовом плане, то необходимо при проведении проверок нотариусов в течение года уделить внимание практике удостоверения договоров.
Сбор информации в других органах – в органе по государственной
регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, в судебных органах может осуществляться путем обращения:
– к ним с просьбой провести совместное (или параллельное)
обобщение;
– в орган по государственной регистрации прав на недвижимое
имущество и сделок с ним с просьбой сообщить порядок совершения регистрационных действий;
– с просьбой сообщить конкретную судебную практику (судебные решения). Информацию о судебной практике можно почерпнуть также на сайте судебных органов, в изданиях судов.
Сбор информации по совершению регистрационных действий:
данное направление при проведении обобщения имеет цель информировать нотариусов о сложившейся практике совершения регистрационных действий с тем, чтобы эта информация использовалась
при удостоверении договоров, разъяснении последствий сделок.
Варианты совершения регистрационных действий достаточно
разнообразны в зависимости от конкретных обстоятельств и условий удостоверенного брачного договора. Данную информацию рекомендуется изложить письменно, что может быть сделано следующим образом: составить таблицу различных вариантов с указанием
обобщенных вариантов удостоверенных договоров и обратиться в
регистрирующий орган с просьбой сообщить, какие регистрационные действия совершаются в указанных в таблице случаях (Приложение № 3).
81
Собранный материал нужно обработать (систематизировать).
Систематизация материала осуществляется в соответствии с теми задачами, которые были поставлены перед проведением обобщения.
Например, из всего поступившего материала (ответов нотариусов,
информации, имеющейся в палате, информации, поступившей из
других органов) необходимо выбрать информацию по вопросу судебной практики.
5. ОПИСАНИЕ СОБРАННОГО МАТЕРИАЛА
Указанный этап является очень важным в ходе проведения обобщения. При описании собранного материала необходимо проявить объективность. Материал излагается разными способами: исходя из конкретной ситуации, можно дать как краткое, так и подробное описание. При
выполнении данной работы нужно показать различные пути решения
правовых ситуаций по обобщаемым вопросам. Форма описания материала также разная. По излагаемой теме описать материал можно таким
же образом, как сформулированы задачи обобщения.
6. ОБСУЖДЕНИЕ РЕЗУЛЬТАТОВ ОБОБЩЕНИЯ
Обсуждение проводится уже на стадии сбора материала. Но в
полном объеме оно проводится именно после накопления материала
и его описания. Обсуждение представляет собой очень важный этап,
так как лица, проводящие обобщение, дают оценку собранного материала, что в дальнейшем является основой для выводов и рекомендаций.
Обсуждение может проводиться непосредственно лицами, обобщающими материал, среди них самих, а также быть вынесено на методическую комиссию, на заседание Правления.
По сложным и спорным вопросам возможны консультации со
специалистами и обращение в соответствующие органы: запросы в
ФНП, в учебные заведения, в том числе в Центр нотариальных исследований, в суды.
7. ФОРМУЛИРОВАНИЕ ВЫВОДОВ, ОЦЕНКА
ПОЛУЧЕННЫХ РЕЗУЛЬТАТОВ, ВЫРАБОТКА
РЕКОМЕНДАЦИЙ
Данный этап является завершающим этапом обобщения и основным. Лица, проводящие обобщение, несут большую ответственность, так как они делают выводы по вопросам, являющимся предме82
том обобщения, дают оценку совершенных нотариальных действий,
возникших правовых ситуаций; порой эта оценка может заключаться и в «признании» (условно) незаконности нотариального действия.
Выводы и оценка результатов должны быть аргументированы, подтверждены ссылками на нормы законодательства, в том числе с использованием аналогии закона и права. С учетом выводов формулируются рекомендации по вопросам, представляющим собой предмет
обобщения. Кроме того, может быть распространен положительный
опыт нотариусов, например, результаты их работы по наиболее интересным договорам.
Само обобщение рекомендуется составлять таким образом, чтобы по каждому блоку вопросов было дано описание собранного материала, дана оценка, сделаны выводы и даны рекомендации.
В Приложении № 4 в качестве примера дан фрагмент обобщения
(описание собранного материала, выводы и рекомендации).
Приложение № 1
АНКЕТА
(пример)
Нотариусу ______________
Нотариальная палата в связи с проведением обобщения практики
удостоверения брачных договоров просит Вас заполнить прилагаемую таблицу об удостоверенных брачных договорах и их условиях за
период __________, приложить копии удостоверенных брачных договоров (по различным вариантам и представляющим практический
интерес), а также ответить на следующие вопросы:
1. Количество удостоверенных договоров
2007 г. ________ 2008 г. ________ 2009 г. ________
Количество удостоверенных соглашений об изменении договоров
2007 г. ________ 2008 г. ________ 2009 г. ________
Количество удостоверенных соглашений о расторжении договоров
2007 г. ________ 2008 г. ________ 2009 г. ________
2. Разъясняются ли нормы законодательства и последствия сделки и каким образом (отметить выбранный вариант):
1) основания и порядок признания договора недействительным
устно
указываются соответствующие статьи (какие)______________
приводятся нормы более подробно
не разъясняются
2) основания и порядок изменения и расторжения договора
устно
указываются соответствующие статьи (какие)______________
приводятся нормы более подробно
не разъясняются
84
3) обязанность супругов уведомлять кредиторов о заключении, об
изменении или расторжении договора
устно
указываются соответствующие статьи (какие)______________
приводятся нормы более подробно
не разъясняются
4) право кредиторов требовать изменения условий или расторжения договора
устно
указываются соответствующие статьи (какие)______________
приводятся нормы более подробно
не разъясняются
5) порядок совершения регистрационных действий
устно
указываются соответствующие статьи (какие)______________
приводятся нормы более подробно
не разъясняются
3. Каким образом проверяются условия договора с целью предотвращения заключения кабальной сделки?
______________________________________________________
______________________________________________________
4. Как указываются положения о действии брачного договора, его
отдельных положений в различных вариантах? (Вместо ответа можно
приложить копии.)
______________________________________________________
______________________________________________________
5. Какие документы истребуются для удостоверения брачных договоров?
______________________________________________________
______________________________________________________
85
6. Имелись ли отказы в удостоверении договоров, обжаловались
ли в суд? – да, – нет (если да, приложить постановления об отказе,
решения судов)
7. Имелись ли случаи (нужное подчеркнуть, приложить копии соответствующих документов – решений судов, отказов УФРС):
а) признания брачных договоров недействительными – да, – нет;
б) изменения или расторжения договора в судебном порядке – да, – нет;
в) споры по исполнению в судебном порядке – да , – нет;
г) отказов в совершении регистрационных действий – да, – нет.
8. Условия соглашений об изменении, расторжении договоров
(вместо ответа можно приложить копии)
______________________________________________________
9. Остается ли в делах нотариуса экземпляр договора, соглашений, документов к ним – да, – нет,– в определенных случаях (указать,
каких) _____
______________________________________________________
______________________________________________________
10. В каком наряде хранятся договоры?
______________________________________________________
______________________________________________________
11. Вопросы, возникающие при удостоверении брачных договоров
______________________________________________________
______________________________________________________
86
87
№
Субъекты – супруги или лица,
намеренные
вступить в брак
Срок
брачных
отношений
Предмет договора: изменение режима, прочие
положения (указать,
какие)
На объект
Имущество
приобретено: до
брака; во время
брака (по каждому объекту)
Кем приобретено, на кого зарегистрировано,
каким органом
При изменении режима
Как изменялся
режим
Приложение № 2
88
один супруг
совместная
собственность
БТИ
БТИ
долевая собственность
Титульный владелец согласно
регистрации
БТИ
Орган, зарегистр. право
совместная
собственность
супругов
раздельная собственность одного супруга
долевая собственность
супругов
раздельная собственность одного супруга
долевая собственность
раздельная собственность другого супруга
раздельная собственность титульного
супруга
Условия брачного договора
Регистрация
первоначальн. права
(в том числе
документоснование)
Заявители
Последующие регистрацион. действия (в том числе
документ-основание)
Регистрационные действия
Заявители
Совершение регистрационных действий в связи с совершением брачных договоров
Приложение № 3
ФРС
(РП)
Орган,
зарегистр.
право
этого же супруга
совместной
собственности
супругов
совместной
собственности
супругов
долевой собственности супругов
один супруг
оба супруга
оба супруга
свидетельство
о регистрации права
один супруг
стороны по договору
Правоустанавливающие документы и
регистрация права
совместная собственность
раздельная собственность
одного из супругов
долевая собственность
супругов
раздельная собственность
одного из супругов
долевая собственность
раздельная собственность
другого супруга
раздельная собственность
титульного супруга
долевая собственность
раздельная собственность
другого супруга
раздельная собственность
этого супруга
Условия брачного договора
Регистрационные действия
Заявитель
Приложение № 4
РЕЗУЛЬТАТЫ ОБОБЩЕНИЯ ПРАКТИКИ
УДОСТОВЕРЕНИЯ ДОГОВОРОВ
(Фрагменты)
CОДЕРЖАНИЕ БРАЧНЫХ ДОГОВОРОВ
По содержанию, характеру и объему регулирования имущественных отношений, объектов имущества, в отношении которых заключены брачные договоры, по субъектному составу можно провести их
систематизацию следующим образом:
1. ПО ХАРАКТЕРУ РЕГУЛИРОВАНИЯ
ИМУЩЕСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ1
Устанавливающие отличный от законного режим имущества супругов.
Устанавливающие ограниченные вещные и обязательственные
права одного из супругов на имущество другого.
Устанавливающие или упорядочивающие обязательственные отношения между супругами.
Устанавливающие порядок и условия управления и распоряжения имуществом супругов.
Устанавливающие порядок и условия передачи имущества каждому из супругов в случае расторжения брака.
Следует отметить, что данное деление договоров по характеру
имущественных отношений условное, так как один договор может
сочетать регулирование всех указанных имущественных отношений.
Однако на практике таких договоров практически нет. В подавляющем большинстве удостоверяются договоры, направленные на изменение режима совместной собственности.
1
Чефранова Е.А. Брачный договор. Пределы свободы усмотрения сторон при
определении договорных условий // Нотариальный вестникъ. – 2005. – № 6.
90
В соответствии с СК РФ супруги вправе изменить режим совместной собственности, установить режим совместной собственности,
долевой или раздельной собственности на все имущество супругов,
на его отдельные виды или на имущество каждого из супругов. Исходя из указанного в литературе1, обозначаются следующие варианты:
а) установление совместной собственности на все или часть личного имущества каждого из супругов, в том числе на добрачное, полученное во время брака в порядке наследования, в дар или по иной
безвозмездной сделке;
б) установление долевой собственности на все, часть или отдельные виды личного имущества каждого из супругов (добрачное, полученное во время брака в порядке наследования, в дар или по иной
безвозмездной сделке);
в) установление долевой собственности на все, часть или отдельные виды совместно нажитого ими имущества;
г) установление раздельной собственности на совместно нажитое
имущество.
Возможен также смешанный режим, сочетающий элементы раздельности и общности (как на условиях долевой, так и совместной
собственности).
В результате обобщения выявлено, что в основном брачными договорами устанавливается (в_процентах):
режим раздельной собственности супругов на все имущество ___;
режим раздельной собственности супругов на отдельные виды
___;
смешанный режим, сочетающий раздельную собственность на
отдельный вид имущества + сохранение законного режима ____.
Имеются также единичные случаи, когда на имущество одного из
супругов (как правило, приватизированную им квартиру) устанавливается совместная собственность супругов – вариант а. По данному
вопросу полагаем необходимым сообщить следующую информацию:
Верховный Суд РФ высказал вполне определенную позицию, согласно которой вариант а не допускается. В определении от 27.11.2003 г.
по делу № 45-ГОЗ-27 суд указал, что в силу ст. 42 Семейного кодекса
РФ брачный договор распространяется только на режим совместной
собственности супругов, установленный ст. 34 Семейного кодекса РФ, что прямо следует из нормы ст. 42 и не распространяется на
правоотношения, предусмотренные ст. 36 Семейного кодекса РФ в
отношении собственности каждого из супругов. Имущество, приобретенное одним из супругов по основаниям, указанным в ст. 36 Се1
Там же.
91
мейного кодекса РФ, не является общей совместной собственностью
супругов, режим которой может быть изменен на основании ст. 42
Семейного кодекса РФ путем заключения брачного договора.
Также имеется случай, когда на транспортное средство – добрачное имущество жены установлена раздельная собственность мужа.
В данном случае осуществляется не изменение режима имущества,
а переход права собственности от одного супруга к другому, подпадающее под признаки договора дарения. Поэтому вышеуказанное
определение Верховного Суда тем более распространяется на указанный случай.
Рекомендуем с учетом изложенного воздерживаться от удостоверения брачных договоров со следующим содержанием: установление
совместной собственности на имущество одного из cупругов, передачи собственности одного из супругов другому.
В нескольких случаях договор регулировал вопросы определения
имущества, которое будет передаваться в собственность каждого из
супругов в случае расторжения брака.
В одном случае договором определялись порядок и условия продажи квартиры (титульным владельцем являлся супруг).
Положения, устанавливающие ограниченные вещные и обязательственные права одного из супругов на имущество другого, включаются в брачные договоры в качестве дополнительных. В частности,
один нотариус в договоры включает следующее положение: «Супруги
устанавливают, что во время брака каждый из них имеет право пользоваться имуществом, принадлежащим другому супругу. В случае
расторжения брака право пользования прекращается». Данная практика основана на судебном решении (см. соответствующий раздел).
Представляют интерес положения брачных договоров, согласно
которым по одному муж обязуется в случае расторжения брака выплачивать жене 30% от своего дохода, по другому – муж обязан в
течение года с момента расторжения брака выплатить 200 тыс. руб.;
этим договором также определялось имущество, которое будет передано каждому из супругов. В ходе обобщения возник вопрос о возможности таких условий. В ходе обсуждения признана правомерность этого положения по следующим основаниям: брачный договор
может определять имущественные права и обязанности супругов в
браке и (или) в случае его расторжения (ст. 40). Имущественные права и обязанности могут быть любые: как в отношении имущества,
так и прочего. Поэтому супруги вправе установить обязанность супруга выплачивать денежные средства бывшему супругу.
Только два нотариуса включают в договоры соглашение супругов
о том, что правило, предусмотренное абз. 3 п. 2 ст. 256 ГК РФ, не
будет применяться (согласно которому личное имущество каждого
92
из супругов может быть признано совместной собственностью супругов, если в течение брака за счет общего имущества или личного
имущества другого супруга в имущество другого супруга будут произведены вложения, значительно увеличивающие его стоимость).
Рекомендуется разъяснять супругам данную норму, при желании супругов – включать в договор указанное положение, при отказе – отразить, что данная норма разъяснена.
2. ПО ОБЪЕМУ РЕГУЛИРОВАНИЯ
ИМУЩЕСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ
2.1. Договоры в общей форме, без указания конкретного имущества, которым изменяется режим совместной собственности супругов: во всех случаях устанавливается режим раздельной собственности. Таких договоров от общего количества ____%. Во всех случаях
режим имущества изменяется во время брака, в основном распространяется как на имеющееся имущество, так и на будущее имущество.
2.2. Договоры в отношении одного-двух объектов ____%. Правовое положение остального имущества не оговаривается или указано
общими положениями, предусматривающими режим раздельной
собственности, либо констатирующими сохранение режима совместной собственности.
3. ПО ВИДУ ИМУЩЕСТВА (из числа объектов 2.2)
Удостоверено договоров (в процентах):
в отношении квартиры ____, нежилых помещений ____, жилого
помещения и земельного участка _____. Из этого количества ____%
договоров заключено в отношении имущества: в основном, квартир,
которые будут приобретаться.
Таким образом, большинство договоров удостоверяется в отношении жилых помещений. Это объясняется тем, что именно жилые
помещения в большинстве случаев находятся в собственности супругов, являются их ценностью, особым целевым назначением, и понятно стремление супругов избежать раздела этого вида имущества.
Следует также отметить, что во многих случаях квартиры становятся
собственностью жен.
Из общего количества нет ни одного договора, заключенного
только в отношении движимого имущества. Условие об изменении
режима движимого имущества включается в договоры наряду с регулированием режима недвижимого имущества. Из движимого имуще93
ства предметом договоров являлись транспортные средства, мебель
и бытовая техника, ювелирные украшения (золотые изделия).
Единичные договоры включают положения, регулирующие отношения в сфере бизнеса: режим раздельной собственности устанавливается на имущество, используемое в предпринимательской деятельности, на доходы от предпринимательской деятельности, акции,
доли в уставном капитале ООО.
4. ПО СУБЪЕКТНОМУ СОСТАВУ
4.1. Брачные договоры заключают в основном супруги, находящиеся в браке как минимум несколько лет, и ими приобретено общее
имущество, в отношении которого и заключается договор.
4.2. Другая категория (меньше по количеству случаев) – те, кто
вступил в брак недавно. Содержание договора ограничивается правовым положением имущества, которое предполагается приобрести
в ближайшее время. Как правило, на приобретение имущества расходуются личные сбережения супругов, средства, предоставленные
родителями. Поэтому в зависимости от этих обстоятельств устанавливается либо раздельная собственность одного из супругов или долевая – в неравных долях.
4.3. Лица, вступающие в брак, редко заключают брачные договоры
(выявлены два случая). В одном случае указано, что договор вступает в силу с момента нотариального удостоверения, что противоречит
закону. По пояснению нотариуса, проект договора был представлен
женихом и невестой в день регистрации брака, в спешке она не проверила тщательно представленный проект.
ПРАКТИКА УДОСТОВЕРЕНИЯ
СОГЛАШЕНИЙ О РАСТОРЖЕНИИ БРАЧНЫХ ДОГОВОРОВ
Всего представлены четыре соглашения о расторжении брачных
договоров. При этом выявлена проблема удостоверения соглашений.
В двух случаях в соглашении было указано только о расторжении договора. Однако необходимо учитывать следующее:
– в случае расторжения договора обязательства считаются прекращенными с момента заключения соглашения, если иное не вытекает из соглашения сторон;
– стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения договора,
если иное не установлено законом или договором (п. 3, 4 ст. 453 ГК
РФ).
94
Один из расторгнутых договоров предусматривал установление
долевой собственности на квартиру. Брачный договор действовал
два года. Учитывая, что соглашение о расторжении договора не содержало иного, необходимо прийти к выводу, что брачный договор
прекращает действовать с момента его расторжения. В документах
отсутствуют какие-либо сведения о том, была ли произведена регистрация долевой собственности. В том случае, если регистрация долевой собственности была произведена, удостоверение соглашения
о расторжении в подобной редакции (без включения положения о
восстановлении режима совместной собственности) не имеет никакого юридического значения.
Другой расторгнутый договор устанавливал раздельную собственность мужа на квартиру, право мужа было зарегистрировано в
УФРС. Соглашение о расторжении не предусматривало никаких последствий в отношении квартиры. После подписания соглашения
о расторжении договора муж умер, никаких регистрационных действий в отношении квартиры не было произведено, квартира была
завещана другому лицу. Супруга предъявила иск о признании права
на долю, в иске было отказано. Учитывая, что договор предусматривал только установление раздельной собственности на один объект,
можно предположить, что расторжение договора преследовало цель
возврата квартиры в совместную собственность. Однако данное последствие не было предусмотрено, и суд применил норму кодекса о
прекращении обязательств с момента заключения соглашения. Нотариус при удостоверении соглашения о расторжении договора не
разъяснил последствия сделки, что создало почву для судебного спора и возможного нарушения прав супруги.
В двух других договорах (удостоверенных одним нотариусом) последствия расторжения предусмотрены в соответствии с волей сторон, и с учетом содержания брачных договоров восстанавливалась
совместная собственность супругов.
РЕКОМЕНДАЦИИ при расторжении брачных договоров: необходимо выяснять с учетом положений брачного договора волю супругов,
воспроизводить положения п. 3, 4 ст. 453 ГК РФ, разъяснять возможные варианты и определить последствия расторжения договора.
СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Выявлен один случай оспаривания брачного договора. Брачный
договор заключен в общей форме, без указания конкретного имущества: установлена раздельная собственность супругов на имущество,
приобретенное каждым из них. Супруг после расторжения брака поставил вопрос о признании договора недействительным ввиду заблуж95
дения. Свой иск обосновывал следующим образом: он понимал, что
квартира является собственностью жены, но считал, что имеет право
пользоваться квартирой (во время брака он проживал в этой квартире) и после расторжения брака. В удовлетворении иска отказано.
Данное решение и явилось для нотариуса поводом для включения
в брачный договор условий о праве пользования супруга имуществом
другого и о его прекращении.
ПРОЧИЕ ЗАМЕЧАНИЯ ПО УДОСТОВЕРЕННЫМ
БРАЧНЫМ ДОГОВОРАМ
При проведении обобщения выявлены также следующие нарушения, ошибки и дефекты брачных договоров:
1. Договор удостоверен со следующим содержанием: а) констатирует, что имущество, приобретенное до брака, полученное в дар, в
порядке наследования и по другим безвозмездным сделкам, является
собственностью каждого из супругов, б) предусматривает, что «собственность каждого из супругов сочетает раздельную совместную
собственность», каких-либо других положений в этой части не имеется. Таким образом, совершенно непонятно, какой режим установлен на имущество супругов.
2. В договоре допущена формулировка: «доходы... признаются общей долевой совместной собственностью».
3. В договоры включается пункт о том, что стороны обязаны ПРИ
НЕОБХОДИМОСТИ своевременно уведомлять своих кредиторов о
заключении, изменении или расторжении брачного договора, тогда
как кодексом установлена обязанность уведомлять во всех случаях,
а не по необходимости.
4. Неправильно определяется момент «возникновения/перехода»
права собственности на недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, и не учитываются нормы ГК РФ о регистрации прав на недвижимое имущество. Так, во многих договорах
указывается: «с момента заключения договора имущество признается собственностью супруга» или «с момента расторжения брака имущество признается общей долевой собственностью супругов». В договоры необходимо включать положения, разъясняющие порядок
совершения регистрационных действий.
5. В договорах используются следующие формулировки: имущество переходит в «личную собственность супруга», «исключительную
собственность жены», «единоличную собственность». Данные формулировки не совсем корректны и не соответствуют понятийным категориям, имеющимся в СК РФ. Кодекс использует такие понятия, как
«собственность каждого супруга» или «раздельная собственность».
96
СВИДЕТЕЛЬСТВОВАНИЕ НОТАРИУСАМИ
КОПИЙ ДОКУМЕНТОВ ОБ ОБРАЗОВАНИИ
Г.Г. Богомазова,
нотариус г. Уфы, член Комиссии ФНП
по законодательной и методической работе
I. Общие правила деятельности нотариусов
по засвидетельствованию верности копий документов
В соответствии со ст. 77 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариусы свидетельствуют верность копий документов и выписок из них.
При свидетельствовании копии нотариус должен быть уверен, что
ему представлен подлинный документ. В целях формирования единой правоприменительной практики по свидетельствованию копий
предлагаю руководствоваться некоторыми существующими и ныне
действующими стандартами.
Cвидетельствование копий документов возможно только при
предъявлении самих документов и с учетом того, что эти документы
не противоречат законодательным актам Российской Федерации.
За свидетельствованием верности копии или выписки из документа может обратиться любое лицо, не обязательно являющееся
владельцем документа. По общим правилам совершения нотариальных действий устанавливается личность гражданина, обратившегося
за совершением нотариального действия. Установление факта обладания гражданином полной дееспособности в данном случае не требуется.
Копия документа может быть исполнена от руки с использованием технических средств или способом свето-, фотокопирования. Копия оформляется в соответствии с требованиями, предъявляемыми
действующим законом к нотариальному документу: должна содержать весь текст и реквизиты документа без сокращений и искажений. Нотариус, свидетельствуя верность копии, не свидетельствует
97
фактов, изложенных в документе, а лишь подтверждает факт тождественности текста и реквизитов копии тексту и реквизитам представленного документа (ст. 80 Основ законодательства РФ о нотариате).
Текст удостоверительной надписи должен быть изложен непосредственно на копии и не может быть подшит или подклеен к тексту
копии.
Согласно ч. 1 ст. 47 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариус не может свидетельствовать копии на свое
имя и от своего имени, на имя и от имени своего супруга, его и своих
родственников (родителей, детей, внуков).
Нотариус также не вправе свидетельствовать верность копии или
выписки, если:
– в тексте документа имеются подчистки, дописки, зачеркнутые
слова, иные не оговоренные исправления;
– документ или его часть написаны карандашом;
– документ в силу повреждений или ветхости имеет не читаемые
фрагменты текста, реквизитов или печати, скрепляющей подпись
должностного лица, или имеет какие-либо иные особенности, которые могут привести к неверному толкованию содержания документа
в целом или его подлинности;
– нарушена целостность документа, что не позволяет установить
его идентичность;
– документ, объем которого превышает один лист, не прошит, не
пронумерован и не скреплен подписью должностного лица и соответствующей печатью;
– документ составлен за границей должностным лицом компетентного органа иностранного государства, иностранным гражданином или от них исходит, но не легализован в порядке, установленном
международным договором, либо не соответствует иным требованиям международного договора.
При свидетельствовании копий для действия за границей документы должны изготавливаться полностью на пишущей машинке
или с помощью компьютерной техники. Изготовление копии методом светокопирования, как правило, не допускается. Печать проставляется на свободном месте документа, под удостоверительной
надписью, не затрагивая ее текста и подписи нотариуса. В копии
документов нельзя вносить какие-либо дополнительные сведения,
прочеркивать не заполненные до конца строки и другие свободные
места, а также ставить на них мастичные штампы.
Засвидетельствовать можно любое количество копий и выписок
из документов, регистрируя при этом в реестре каждую копию, присваивая каждой из них номер реестра и взыскивая тариф за каждую
из них. Получив предъявленный для засвидетельствования копии
98
документ, нотариус в первую очередь проверяет соблюдение формы
документа и наличие в документе необходимых реквизитов, соблюдение ведомственных нормативных актов в отношении документов
единого образца.
После этого целесообразно изучить содержание документа и выяснить, нет ли в нем каких-либо логических противоречий. В надлежаще составленном документе:
– бланк, оттиски печатей и штампов содержат одинаковое наименование учреждения, выдавшего документ;
– содержание текста документа соответствует профилю деятельности, учреждения, от имени которых документ исходит;
– дата выдачи документа не может предшествовать дате изготовления бланка;
– дата изготовления бланка и дата выдачи документа не могут, в
свою очередь, предшествовать событиям, которые зафиксированы в
этом документе;
– содержание текста документа не может противоречить известным фактам (в печати учреждения на документе, выданном до
1996 года, не может иметь место ИНН; в аттестатах о среднем образовании на бланках 2001 года не может быть подписей более одной; в
документе 1990 года не может быть гербовой печати с государственной символикой в виде двуглавого орла, в документе, созданном до
1 июля 2003 года, не может быть государственной печати, изготовленной по ГОСТу и т.д.).
Нотариус обязан тщательно сверить точное соответствие копии
документу, удостовериться в том, что на нем отчетливо видны штамп
и печать учреждения, дата выдачи документа, подписи должностных
лиц, подписавших его.
Документ, с которого свидетельствуется копия, изложенный на
нескольких листах, должен быть пронумерован, прошит и скреплен
печатью и подписью согласно ч. 3 ст. 45 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.
Необходимо прочеркивать в копиях документов незаполненные до конца строки и другие свободные места – это не позволит в
дальнейшем делать дописки к тексту копии, засвидетельствованной
нотариально. Также необходимо прочеркивать (гасить) удостоверительную надпись с обратной стороны документа, если текст копии
располагается только на одном обороте листа, поскольку это может
быть использовано для изложения на обратной стороне другого,
несуществующего текста, выдаваемого за засвидетельствованный
документ (методическое письмо Министерства юстиции СССР от
23 марта 1977 года «О совершенствовании работы нотариальных
99
контор по свидетельствованию верности копий документов и выписок из них»).
Нельзя свидетельствовать верность копии с документа, если его
поверхность заламинирована или закрыта иным способом, поскольку в таком случае нотариус лишен возможности увидеть нарушение
защитной сетки документа (а она наносится именно с целью защиты от вмешательства в документ): подчистку легко заретушировать,
а неравномерность волокон поверхности документа в месте подчистки будет скрыта пленкой. Более того, под такой пленкой невозможно
отличить, представлены ли подлинник документа или же его изготовленная на высоком техническом уровне цветная ксерокопия.
II. Рекомендации по обнаружению
дефектов документов
Нотариус обязан тщательно проверять предъявляемые документы, чтобы не допускать случаев засвидетельствования копии или выписки с поддельного документа. Необходимо убедиться, что текст
представленного документа не подвергался каким-либо изменениям
или исправлениям, оттиск печати нанесен мастичным клише, изготовленным с соблюдением фабричных правил, подпись на документе исполнена действительно рукописным способом, а не каким-либо
способом технической подделки (копированием на просвет, факсимиле, передавливанием или надпечаткой с использованием средств
компьютерной техники и т.п.).
Следует различать документы дефектные и поддельные.
1. К дефектным документам относятся документы, пришедшие в
непригодность из-за ветхости, с выцветшим текстом документа или
печати, со случайной порчей, с отсутствием необходимых реквизитов к ним и тому подобных обстоятельств, а также документы, выданные с нарушением закона, с не оговоренными исправлениями и
подчистками.
2. Для обнаружения поддельных документов необходимо пользоваться простейшими способами, рекомендуемыми криминалистами.
Подделка документов может заключаться в составлении целиком
поддельного документа или в частичной подделке, изменении отдельных реквизитов, частей текста документа.
Можно использовать следующие приемы для обнаружения подделки документов: осмотр документа под разными углами к источнику света; осмотр документа на просвет; предварительное сравнение
шрифта, печатей, штампов и т.д.
100
При этом надо тщательно осмотреть не только лицевую, но и оборотную сторону документа, где могут быть также либо следы давления от штампов, либо следы подчищенных гашений удостоверительных надписей или печатей и т.д.
Можно выделить следующие виды частичной подделки документов: подчистка, травление, замазывание, зачеркивание, заклеивание
части записей, приписка, подклейка, переделка записей, подделка
оттисков печатей и штампов.
Всякая подчистка (удаление штрихов текста путем стирания или
выскабливания) повреждает поверхность бумаги, что выражается в
потере ею глянца, увеличении впитываемости, взъерошенности волокон, утончении бумаги. На так называемой мелованной бумаге
подчистки трудно различимы, поэтому нотариусам не рекомендовано работать на бумаге этого сорта, а также с большой осторожностью
принимать документы для свидетельствования верности копий с документов, выполненных на подобной бумаге.
Если документ был составлен на документной бумаге или бланке, снабженных защитной сеткой, то подчистка сопровождается повреждением соответствующих печатных элементов (защитной сетки,
пунктира бланка и т.д.). Если на подчищенном месте новый текст написан чернилами, нередко происходят расплывы чернил в позднейших штрихах.
Перечисленные признаки подчистки могут быть обнаружены посредством тщательного осмотра невооруженным глазом или в лупу.
Потеря бумагой глянца и взъерошенность волокон в подчищенных местах выявляются осмотром документа на просвет.
Травление документов состоит в уничтожении записей посредством химического разрушения или обесцвечивания красящего
вещества штрихов текста. Это может быть выражено следующими
признаками: обесцвечивание или изменение цвета защитной сетки
и линовки, расплыв, обесцвечивание или изменение окраски позднейших штрихов текста, написанных по вытравленному месту; проявление на бумаге матовых зон, желтых пятен; повреждение бумаги
химикалиями; наличие на бумаге остатков веществ, применявшихся
при травлении.
Приемы подделок при переделке записей в документах следующие: подрисовывание недостающих штрихов для превращения одних знаков, цифр, слов в другие. Кроме того, иногда для достижения
единообразия в окраске записей вторично обводятся соседние знаки
или целые части текста.
Среди общей массы документов, представляемых нотариусу для
свидетельствования копий, большое место занимают документы об
образовании. В связи со значимостью этой категории документов к
101
ним установлены специальные требования по форме и порядку заполнения.
III. Некоторые виды документов об образовании
Право на образование закреплено ст. 43 Конституции РФ и важнейшими международно-правовыми актами: Международным пактом об экономических, социальных и культурных правах 1966 г.,
а также соглашением о присоединении России до 2010 г. к так называемому Болонскому (европейскому) процессу образования.
Образование в России регулируется несколькими законами: Законом «Об образовании», Федеральным законом «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» и другими актами.
Общее образование включает три ступени, соответствующие
уровням образовательных программ: начальное общее, основное
общее, среднее (полное) общее образование.
Начальное общее образование – первая ступень, допускает прием в образовательное учреждение ребенка с шести или семи лет и
обучение в течение трех-четырех лет с согласия родителей.
Основное общее образование – вторая обязательная ступень в
обычных возрастных рамках: начало в девять или десять лет, окончание в 14 или 15 лет.
Среднее (полное) общее образование – третья ступень, полноценное обучение, к которому ребенок допускается лишь после освоения программы второй ступени общего образования.
В России действуют несколько типов образовательных учреждений: дошкольные; общеобразовательные (начального общего,
основного общего, среднего (полного) общего образования); учреждения начального профессионального, среднего профессионального,
высшего профессионального и послевузовского профессионального
образования. Образовательные учреждения могут быть государственными, муниципальными и частными. По завершении каждой
ступени или уровня образования указанными учреждениями выдаются документы государственного образца.
После принятия поправок 2007 г. в Закон «Об образовании»
11-классное обучение обязательно для всех граждан РФ. Аттестат
дает право продолжить обучение для получения среднего (полного) образования либо среднего профессионального образования,
но чтобы иметь право поступить в вуз, нужно окончить 11 классов.
Порядок итоговой аттестации (в образовательных учреждениях,
имеющих государственную аккредитацию – это государственная итоговая аттестация) регулируется Федеральным законом от 9.02.2007
№ 17-ФЗ, который внес значительные изменения в Закон «Об об102
разовании» и в Федеральный закон «О высшем и послевузовском
профессиональном образовании». Он законодательно устанавливает
единый (с общими требованиями для всей страны) государственный
экзамен (ЕГЭ) при окончании 11 классов школы. Документ о сдаче
такого экзамена служит основанием для конкурсного поступления в
государственное или муниципальное учреждение высшего образования или для поступления в частный вуз. С 1.01.2009 г. ЕГЭ обязателен повсеместно. Результаты ЕГЭ признаются образовательными
учреждениями среднего профессионального образования и высшими учебными заведениями как результаты вступительных испытаний по соответствующим предметам (т.е. сдавать экзамены по этим
предметам при поступлении не нужно). Следовательно, выпускники
получают два документа: аттестат о среднем (полном) общем образовании и сертификат с результатами сдачи единого государственного
экзамена по 100-бальной шкале.
Среднее профессиональное образование имеет целью подготовку специалистов среднего звена, удовлетворение потребностей личности в углублении и расширении образования на базе основного
общего, среднего (полного) общего или начального профессионального образования.
Существуют два вида государственных и муниципальных средних
специальных учебных заведений:
техникум (училище) – среднее специальное учебное заведение,
реализующее основные профессиональные образовательные программы среднего профессионального образования базового уровня;
колледж – среднее специальное учебное заведение, реализующее
основные профессиональные образовательные программы среднего
профессионального образования базового и повышенного уровня.
Среднее профессиональное образование может быть получено в
образовательных учреждениях среднего профессионального образования (средних специальных учебных заведениях) или на первой
ступени образовательных учреждений высшего профессионального
образования.
Каждый гражданин РФ может получить на конкурсной основе
высшее профессиональное образование в государственном или муниципальном образовательном учреждении или в частном образовательном учреждении (за плату). Такое учреждение, если оно прошло
лицензирование, а затем аккредитацию (особую проверку состояния
образования), также выдает диплом государственного образца.
В Российской Федерации устанавливаются следующие ступени
высшего профессионального образования: «бакалавр», «дипломированный специалист», «магистр».
103
Основные образовательные программы высшего профессионального образования могут быть реализованы непрерывно или по ступеням. Сроки освоения основных образовательных программ высшего
профессионального образования таковы: для получения квалификации (степени) «бакалавр» – не менее четырех лет; для получения
квалификации «дипломированный специалист» – не менее пяти лет,
за исключением случаев, предусмотренных государственными образовательными стандартами; для получения квалификации (степени)
«магистр» – не менее шести лет.
Лицам, окончившим вузы, присваиваются звания «бакалавр»,
«дипломированный специалист», «магистр».
Лица, у которых есть диплом о высшем образовании, имеют возможность получить послевузовское профессиональное образование
в аспирантуре, ординатуре, адъюнктуре и докторантуре, создаваемых в образовательных учреждениях высшего профессионального
образования и научных организациях, имеющих соответствующие
лицензии.
Каждому уровню образования соответствует и документ об образовании. Рассмотрим наиболее часто встречающиеся документы.
IV. Требования к оформлению документов об основном
общем, среднем (полном) общем образовании
Приказом Министерства образования и науки РФ от 11.08.2009 г.
№ 295 «Об утверждении форм документов государственного образца
об основном общем, среднем (полном) общем образовании и документов об окончании специальной (коррекционной) общеобразовательной школы VIII вида, специального (коррекционного) класса образовательного учреждения и технических требований к ним»
утверждены новые формы аттестатов об общем и среднем образовании, которые введены с 01.01.2010 г.
Утвержденные формы документов государственного образца об
уровнях общего образования следующие:
1. Об основном общем образовании:
– аттестат об основном общем образовании;
– аттестат об основном общем образовании с отличием.
2. О среднем (полном) общем образовании:
– аттестат о среднем (полном) общем образовании;
– аттестат о среднем (полном) общем образовании для награжденных серебряной медалью;
– аттестат о среднем (полном) общем образовании для награжденных золотой медалью.
104
Документ об образовании претерпел следующие изменения: цвет
твердой обложки для аттестатов с отличием стал кофейного цвета;
для аттестатов об основном общем образовании – зеленого цвета.
Для аттестатов о среднем (полном) общем образовании цвет твердой
обложки стал синим, для аттестатов об окончании с серебряной или
золотой медалью – вишневым.
Титулы вставляются в твердую обложку, на сгибе которой вклеена
упругая планка-сутаж. Установлена новая форма приложения к аттестату о среднем (полном) общем образовании. Теперь оно предусмотрено и для аттестата об основном общем образовании (ранее не
было).
Формы аттестатов об общем и среднем образовании, действующих до издания указанного приказа, существовали на основании
приказа Министерства образования и науки РФ от 4.12.2006 г. № 297
«Об утверждении формы документов государственного образца об
основном общем, среднем (полном) общем образовании и документов об окончании специальной (коррекционной) общеобразовательной школы VIII вида, специального (коррекционного) класса общеобразовательного учреждения».
Основные требования к заполнению аттестатов, выданных до
2009 года включительно, содержатся в письме Министерства образования и науки РФ от 21.05.2007 г. № 03-1102 «О заполнении бланков
документов государственного образца об основном общем и среднем
(полном) общем образовании в 2007 году»:
1. Бланки аттестатов и бланк приложения заполняются на принтере, пишущей машинке или от руки черными чернилами, черной
пастой или тушью, на русском языке.
2. Фамилия, имя, отчество выпускника образовательного учреждения заносятся в бланк аттестата в соответствии с паспортными
данными или свидетельством о рождении в дательном падеже.
3. В бланках аттестатов после записи фамилии, имени, отчества
указываются год окончания образовательного учреждения и полное
официальное наименование образовательного учреждения, которое
выдает аттестат (в творительном падеже).
4. Наименование образовательного учреждения должно соответствовать наименованию образовательного учреждения, указанному
в уставе и печати данного образовательного учреждения.
5. В случае, если официальное наименование учреждения содержит полную информацию о местонахождении учреждения (село (деревня), район, область или село (деревня), район, республика и др.),
наименование населенного пункта во избежание дублирования не
пишется.
105
В случае, если официальное наименование учреждения не содержит полной информации о местонахождении учреждения, недостающая информация дописывается (название конкретного населенного
пункта, на территории которого находится образовательное учреждение, муниципального образования (района), субъекта Российской
Федерации).
6. При написании наименования населенного пункта допустимы следующие сокращения: город – г.; деревня – дер.; область – обл.; платформа (ж.-д.) – пл.; поселок – пос.; поселок городского типа – пгт; рабочий поселок – раб.пос.; район – р-н; село – с.;
станица – ст-ца; станция – ст.; хутор – хут.
7. В бланк аттестата об основном общем образовании выставляются итоговые отметки по всем учебным предметам. В случае нехватки свободных строк для записи учебных предметов могут использоваться свободные поля на обеих сторонах бланка аттестата (на левой
части – внизу страницы, на правой – сверху, после слов «РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ»).
8. В приложении к бланку аттестата о среднем (полном) общем
образовании выставляются итоговые отметки по всем учебным предметам, в том числе по предметам вариативной части.
9. Названия учебных предметов, по которым выпускник был
освобожден по состоянию здоровья (физическая культура, технология и информатика), в бланк аттестата не заносятся.
10. Название каждого учебного предмета записывается на отдельной строке с прописной (большой) буквы. Нумерация предметов не
указывается.
11. Названия учебных предметов записываются в именительном
падеже со следующими допустимыми сокращениями и аббревиатурой:
Информатика и ИКТ – Информатика;
Музыкальное искусство – Музыка;
Мировая художественная культура – МХК;
Изобразительное искусство – ИЗО;
Основы безопасности жизнедеятельности – ОБЖ;
Трудовое обучение – Труд.
Здесь необходимо оговориться, что ранее письмом Федеральной службы по надзору в сфере образования и науки от 30.09.2005 г.
№ 01-387/07-01 «О характерных нарушениях при оформлении аттестатов об основном и среднем (полном) общем образовании» к наиболее характерным нарушениям были отнесены:
– оставление незаполненных строк и сокращение наименований
предметов («МХК», «ОБЖ», «Основы информатики и ВТ», «Иностранный язык англ.» и т.д.) при заполнении приложений к аттеста106
там об основном и среднем (полном) общем образовании (более 50%
от общего числа нарушений);
– сокращение наименования общеобразовательного учреждения
(«ГОУ», «МОУ»), места его нахождения (например, «ЗАТО»);
– в приложении к аттестату не указываются профиль класса,
номер аттестата, допускается сокращение записи оценки («хор.»,
«отл.», «удовл.»);
– оценка по предмету, записанному в две строки, ставится на
первой строке;
– аттестаты об основном и среднем (полном) общем образовании и приложения к ним заверяются плохо читаемыми печатями или
печатями, в тексте которых наименование общеобразовательного
учреждения не соответствует указанному в аттестате.
Кроме того, следует обратить особое внимание на соответствие
паспортных данных и данных, указанных в документах об образовании (например, в фамилиях, именах и отчествах буква «ё» заменяется на «е» (в паспорте «Ковалева», а в аттестате «Ковалёва», «Пётр»
заменяется на «Петр»); правильное написание имен и отчеств в соответствующем падеже (Наталья – Наталия и т.д.).
12. Отметки по учебным предметам проставляются арабскими
цифрами и в скобках – словами: 5 (отлично), 4 (хорошо), 3 (удовлетворительно). Возможно сокращение слова «удовлетворительно» в
соответствии с правилами русской орфографии (удовл.). Записи «зачтено», «не изучал» и другие не допускаются.
13. В бланк приложения к аттестату о среднем (полном) общем
образовании заносятся код, серия и номер аттестата; фамилия, имя и
отчество выпускника в именительном падеже; дата рождения (число,
месяц, год), где число пишется арабскими цифрами, месяц – прописью в родительном падеже, год рождения – четырехзначными арабскими цифрами, после слова «года» точка не ставится.
14. В бланках аттестатов и бланке приложения проставляется дата
выдачи документа с указанием числа в виде двузначной цифры (например: 01, 12 и т.д.), месяца словами прописью в родительном падеже (например: июня, июля) и года (в виде четырехзначной цифры).
15. В бланках аттестатов и бланке приложения во всех незаполненных строках «наименование предметов» и «отметка» ставится «Z».
16. Форма получения образования в бланках аттестатов не указывается.
17. Подпись руководителя образовательного учреждения в бланках аттестатов и приложениях проставляются черными чернилами,
черной пастой или тушью, с последующей ее расшифровкой (инициалы имени и отчества, фамилия). В случае временного отсутствия
руководителя подпись на бланках документов проставляет лицо, ис107
полняющее его обязанности, на основании соответствующего приказа. При этом перед словом «руководитель» сокращение «И.о.» или
вертикальная черта не допускаются.
18. Заполненные бланки аттестатов и бланки приложений скрепляются гербовой печатью образовательного учреждения с изображением Государственного герба Российской Федерации, которая
должна соответствовать ГОСТу Р51511-2001 «Печати с воспроизведением Государственного герба Российской Федерации. Форма, размеры и технические требования». Оттиск печати должен быть ясным,
четким и легко читаемым.
В аттестатах не допускаются сокращенные обозначения учреждений или округов, необходимо указывать их полное название. Например, нельзя писать МОУ, необходимо написать «Муниципальное
общеобразовательное учреждение»; вместо ЦАО пишется «Центральный административный округ»; если название предмета не
вписывается в одну строчку, можно записать его в две строки или
на одной строке мелким шрифтом. Отметка по предмету выставляется на строке, где заканчивается запись названия предмета (см.
письмо Федеральной службы по надзору в сфере образования и науки от 30.09.2005 г. № 01-387/07-01 «О характерных нарушениях при
оформлении аттестатов об основном и среднем (полном) общем образовании»).
Отсутствие в документах о соответствующем уровне общего образования каких-либо предметов свидетельствует о том, что выпускник эти предметы не изучал.
Сведения о других характерных недостатках, имеющих место при
заполнении аттестатов того или иного периода, изложены в письмах
Минобразования РФ от 19.02.2004 г. № 14-51-38/13, от 16.04.2001 г.
№ 14-52-235ин/13, от 22.05.2000 г. № 1509, от 02.04.1996 г. № 143, от
31.03.2005 г. № 03-404.
Следует обратить внимание на некоторую особенность в отношении сокращений, которые допускаются при оформлении аттестатов.
Так, письмом от 31.03.2005 г. № 03-404 не допускалось сокращение
названия предметов, например, ОБЖ, МХК, физкультура (вместо
физическая культура) и др. Если название предмета не вписывалось
в одну строчку, оно записывалось в две строки или на одной строке
мелким шрифтом. Письмом же от 21.05.2007 г. № 03-1102 названия
учебных предметов записываются в именительном падеже с допустимыми сокращениями и аббревиатурой.
Если аттестат утрачен либо пришел в негодность, образовательным учреждением выдается его дубликат. Выдача дубликатов аттестатов производится в соответствии с Положением о порядке хранения,
выдачи и учета документов государственного образца об основном
общем и среднем (полном) общем образовании, утвержденным приказом Минобразования РФ от 2.04.1996 г. № 143 «Об утверждении
Положения о порядке хранения, выдачи и учета документов государственного образца об основном общем и среднем (полном) общем
образовании».
Дубликаты выдаются на бланках установленного образца (действующего в период выдачи аттестата), на которых в правом верхнем
углу указывается «Дубликат взамен подлинника N...».
В случае реорганизации общеобразовательного учреждения выдача дубликатов документов об образовании осуществляется по
рекомендации муниципального органа управления образованием
общеобразовательным учреждением – правопреемником реорганизованного учреждения, в котором хранится архив реорганизованного
общеобразовательного учреждения; документ должен быть подписан
руководителем, его заместителем по учебно-воспитательной работе,
тремя членами педагогического совета общеобразовательного учреждения и скреплен печатью общеобразовательного учреждения.
В случае ликвидации общеобразовательного учреждения выдача
дубликатов осуществляется муниципальным органом управления
образованием по архивным данным и скрепляется печатью соответствующего органа управления образованием.
V. Порядок выдачи свидетельства
о результатах единого государственного экзамена
Настоящий порядок утвержден приказом Министерства образования и науки РФ от 2 марта 2009 г. № 68. Согласно ему бланки
свидетельства заполняются с использованием технических средств.
Текст на внутренней стороне бланка свидетельства печатается шрифтом черного цвета на русском языке.
Название каждого общеобразовательного предмета записывается на отдельной строке с прописной (заглавной) буквы. Нумерация
общеобразовательных предметов не производится.
Допускается заполнение непечатным (рукописным) способом
следующих полей бланка свидетельства: дата и номер решения федеральной экзаменационной комиссии (государственной экзаменационной комиссии субъекта Российской Федерации), наименование
и местонахождение образовательного учреждения (органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, осуществляющего
управление в сфере образования, органа местного самоуправления,
осуществляющего управление в сфере образования), выдавшего
свидетельство о результатах ЕГЭ; фамилия, имя, отчество (при на109
личии), должность руководителя образовательного учреждения, выдавшего свидетельство о результатах ЕГЭ; дата выдачи.
В этом случае указанные поля заполняются рукописным способом черной пастой.
Бланки свидетельства заполняются аккуратно, без исправлений,
помарок и пропусков строк.
VI. Требования к оформлению документов о среднем
профессиональном образовании
Приказом Министерства образования и науки РФ от 25.08.2009 г.
№ 315 «Об утверждении форм документов государственного образца
о среднем профессиональном образовании и технических требований к ним» утверждены новые формы документов государственного
образца о среднем профессиональном образовании и технические
требования к ним. Указанные формы документов введены в действие
с 1.09.2010 г.
Теперь документ состоит из обложки и титула. Титулы вставляются в твердую обложку, на сгибе которой вклеена упругая планкасутаж. Существенные изменения претерпела форма приложения к
диплому.
На сегодняшний день оформление документов о среднем профессиональном образовании производится в соответствии с приказом Министерства образования и науки Российской Федерации
от 21.12.2006 г. № 333 «Об утверждении форм документов государственного образца о среднем профессиональном образовании» (зарегистрирован Министерством юстиции Российской Федерации
26.01.2007 г., регистрационный № 8855. Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, 2007, № 11).
Основные требования к заполнению документов государственного образца о среднем профессиональном образовании, приложений к диплому о среднем профессиональном образовании, академической справки содержатся в Инструкции о порядке выдачи
документов государственного образца о среднем профессиональном
образовании, заполнении и хранении соответствующих бланков документов (утв. приказом Министерства образования и науки РФ от
9.03.2007 г. № 80).
Бланки документов государственного образца о среднем профессиональном образовании, приложения к диплому, академическая
справка (далее – документы) заполняются образовательным учреждением или на принтере, или на пишущей машинке, или от руки
110
каллиграфически черной тушью. Бланки заполняются на русском
языке.
Подписи председателя Государственной аттестационной комиссии, руководителя образовательного учреждения, секретаря в документах проставляются черными чернилами, черной пастой или тушью.
При заполнении бланков дипломов:
– в верхней части правой оборотной стороны титула бланка диплома указываются наименование города (населенного пункта), в
котором находится образовательное учреждение, и полное официальное наименование образовательного учреждения, которое его
выдало (в именительном падеже), согласно уставу данного образовательного учреждения;
– дата принятия решения Государственной аттестационной комиссией записывается с указанием числа (цифрами), месяца (прописью) и года (четырехзначным числом цифрами);
– после указания даты принятия решения Государственной аттестационной комиссией указываются фамилия, имя и отчество выпускника, которые пишутся полностью в соответствии с записью в
паспорте или документе, его заменяющем (в дательном падеже);
– в бланках дипломов после слов «присваивается квалификация»
указывается в именительном падеже квалификация. После слов «по
специальности» указывается наименование специальности, по которой присвоена квалификация.
Диплом и приложение к нему подписываются председателем Государственной аттестационной комиссии, действующей в год выдачи
диплома (дубликата), руководителем образовательного учреждения и
секретарем, ответственным за выдачу дипломов. На отведенном для
печати месте ставится оттиск печати образовательного учреждения с
изображением Государственного герба Российской Федерации.
В случае временного отсутствия руководителя образовательного
учреждения подпись на документах проставляет исполняющий обязанности руководителя образовательного учреждения на основании
соответствующего приказа. При этом перед словaми «Руководитель
образовательного учреждения» слово «И.о.» или вертикальная черта
не пишутся.
В нижней части левой оборотной стороны бланка диплома указывается регистрационный номер диплома по специальной книге
(книге регистрации).
В нижней части правой оборотной стороны бланка диплома указывается дата выдачи диплома: число (цифрами), месяц (прописью)
и год (четырехзначным числом цифрами).
111
Форма обучения (очная или очно-заочная (вечерняя), или заочная, или экстернат) в дипломе не указывается.
Приложение к диплому может быть оформлено в виде нескольких
листов: первого листа, порядок заполнения которого описан выше,
и листов продолжения приложения к диплому (далее – листы продолжения), предназначенных для записи изученных дисциплин.
Лицевая сторона листов продолжения не заполняется. В случае использования листов продолжения в конце левой лицевой стороны
первого листа приложения к диплому делается запись «Документ
содержит количество листов» и вносится цифрой общее количество
листов приложения к диплому. Листы должны быть пронумерованы,
прошиты и скреплены подписью руководителя образовательного
учреждения с оттиском печати образовательного учреждения с изображением Государственного герба Российской Федерации.
При заполнении дубликатов документов:
– на дубликате документа в заголовке над словом (словами) «диплом», «приложение к диплому», «академическая справка» печатается или каллиграфически пишется черной тушью слово «дубликат»;
– на дубликатах документов и академической справки указывается полное официальное наименование образовательного учреждения, выдающего дубликат;
– регистрационный номер дубликатов документов и дата их выдачи указываются по книгам регистрации выдаваемых дубликатов
документов.
Дубликаты документов подписываются председателем Государственной аттестационной комиссии, действующей в год выдачи дубликата, и руководителем образовательного учреждения. На отведенном для печати месте ставится оттиск печати образовательного
учреждения, выдающего дубликат, с изображением Государственного герба Российской Федерации. В дубликаты документов вносятся записи в соответствии с данными, хранящимися в личном деле
выпускника, утратившего документ.
В случае изменения наименования образовательного учреждения в конце оборотной стороны дубликата приложения к диплому
(академической справки) указывается год переименования образовательного учреждения.
VII. Требования к оформлению документов о высшем
и профессиональном образовании
Лицам, завершившим обучение по образовательным программам
высшего и послевузовского профессионального образования и про112
шедшим итоговую аттестацию, выдаются документы о соответствующем образовании. Документы о высшем и послевузовском профессиональном образовании определены ст. 7 Федерального закона
от 22.08.1996 г. № 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании».
Высшее учебное заведение, имеющее государственную аккредитацию, выдает выпускникам документы государственного образца
о соответствующем образовании с официальной символикой Российской Федерации. Форма документа государственного образца
утверждается федеральным государственным органом управления
образованием.
Устанавливаются следующие виды документов, которыми удостоверяется завершение высшего профессионального образования различных ступеней:
– диплом бакалавра;
– диплом специалиста с высшим профессиональным образованием;
– диплом магистра;
– диплом о неполном высшем профессиональном образовании
(образование лиц, не завершивших обучение по основной образовательной программе высшего профессионального образования,
но успешно прошедших промежуточную аттестацию не менее чем за
два года обучения, признается неполным высшим профессиональным образованием и подтверждается выдачей дипломов установленного образца);
– справка установленного образца о незаконченном высшем
профессиональном образовании (выдается лицам, не завершившим
освоение основной образовательной программы высшего профессионального образования).
В настоящее время действуют формы дипломов, утвержденные
постановлением Госкомвуза РФ от 30.11.1994 г. № 9 «Об утверждении
образцов государственных документов о высшем профессиональном
образовании». Приказом Министерства образования и науки РФ от
31.08.2009 г. № 319 «Об утверждении технических требований к документам государственного образца о высшем профессиональном
образовании» были внесены изменения в данный документ. Приказ
вступил в силу по истечении 10 дней после дня его официального
опубликования 7.12.2009 г. в Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти № 49 за 2009 год.
Заполнение дипломов производится в соответствии с Инструкцией
о порядке выдачи документов государственного образца о высшем
профессиональном образовании, заполнении и хранении соответ113
ствующих бланков документов, утвержденной приказом Министерства образования и науки РФ от 10.03.2005 г. № 65.
Бланки документов государственного образца о высшем профессиональном образовании заполняются вузом на принтере, пишущей
машинке или от руки каллиграфически черной тушью. Бланки заполняются на русском языке.
Подписи ректора, декана и секретаря в дипломе о высшем профессиональном образовании, в дипломе о неполном высшем профессиональном образовании, приложении к ним и академической
справке проставляются черными чернилами, черной пастой или тушью.
Документ, составленный с ошибками, считается испорченным и
подлежит замене.
При заполнении бланков дипломов соблюдаются следующие правила:
– в верхней части правой стороны бланка диплома указывается
наименование города (населенного пункта), в котором находится
вуз, и полное официальное наименование вуза, который его выдал
(в именительном падеже), согласно уставу данного высшего учебного
заведения;
– дата принятия решения государственной аттестационной комиссией записывается с указанием числа (цифрами), месяца (прописью) и года (четырехзначным числом цифрами);
– фамилия, имя и отчество выпускника вуза пишутся полностью
в соответствии с записью в паспорте или документе, его заменяющем (в дательном падеже). Фамилия, имя и отчество иностранного
гражданина записываются по данным национального паспорта в
русскоязычной транскрипции. Транскрипция должна быть согласована с выпускником вуза в письменной форме и включена в личное
дело выпускника вуза;
– в бланках дипломов бакалавра, магистра и специалиста с высшим профессиональным образованием после слов «Присуждена
степень бакалавра (магистра)» или «Присуждена квалификация»
вносится наименование степени или наименование квалификации.
Ниже строкой вписываются слова «по направлению (или по специальности)» и указывается в кавычках наименование направлений
подготовки (или специальности), по которой присвоена степень или
квалификация;
– наименование степени, наименование квалификации, наименование направления подготовки (специальности) указываются
в соответствии с утвержденными в установленном порядке государственными образовательными стандартами высшего профессионального образования по направлению подготовки (специальности),
114
по которому заканчивал обучение выпускник. Цифровой код направления подготовки (специальности) не указывается;
– диплом подписывается черными чернилами, черной пастой
или тушью, председателем государственной аттестационной комиссии, действующей в год выдачи диплома, и ректором (руководителем) вуза. На отведенном для печати месте ставится оттиск печати
вуза с изображением Государственного герба Российской Федерации.
В случае временного отсутствия ректора подпись на документах
проставляет исполняющий обязанности ректора на основании соответствующего приказа. При этом перед словом «ректор» слово «И.о.»
или вертикальная черта не пишется;
– в нижней части левой стороны бланка диплома указывается
регистрационный номер диплома по книге регистрации выдаваемых
дипломов и далее указывается дата выдачи диплома: число (цифрами), месяц (прописью) и год (четырехзначным числом цифрами);
– форма обучения (очная или очно-заочная (вечерняя), или заочная, или экстернат) в дипломе не указывается;
– оборот правой стороны диплома служит местом для проставления соответствующими органами апостиля и отметок, связанных с
легализацией диплома при его вывозе в другую страну.
Приложение к диплому может быть оформлено в виде одного листа или нескольких листов: первого листа, порядок заполнения которого описан выше, и листов продолжения приложения к диплому,
предназначенных для записи изученных дисциплин. В случае использования листов продолжения в строке «документ содержит количество листов» вносится цифрой общее количество листов приложения к диплому. Листы должны быть пронумерованы, прошиты и
скреплены заверительной подписью ректора с оттиском печати вуза
с изображением Государственного герба Российской Федерации.
При заполнении дубликатов документов должны быть выполнены следующие требования:
– на дубликате документа (дипломов, приложений к ним, академической справке) в заголовке под словом «диплом» («приложение к
диплому», «академическая справка») печатается или каллиграфически пишется черной тушью слово «дубликат»;
– на дубликатах документов указывается полное официальное
наименование вуза, выдающего дубликат;
– дубликаты дипломов бакалавра, магистра, специалиста с высшим профессиональным образованием подписываются председателем государственной аттестационной комиссии, действующей в год
выдачи дубликата, и ректором (руководителем) вуза. На отведенном
для печати месте ставится оттиск печати вуза, выдающего дубликат, с
115
изображением Государственного герба Российской Федерации. Дата
решения государственной аттестационной комиссии, наименование
степени, квалификации, направления (специальности) указываются
в соответствии с данными, хранящимися в личном деле выпускника
вуза, утратившего диплом;
– в дубликаты приложений к дипломам о высшем профессиональном образовании, в дубликаты дипломов о неполном высшем
профессиональном образовании (с приложениями к ним), в дубликаты академических справок вносятся записи в соответствии с данными, хранящимися в личном деле выпускника вуза, утратившего
документ;
– в случае изменения наименования вуза в конце оборотной стороны приложения к дубликату диплома (академической справки)
указывается год переименования вуза.
Приказом Минобразования РФ от 2.11.1999 г. № 754 «Об утверждении формы диплома о дополнительном (к высшему) образовании»
утверждена форма названного диплома о дополнительном образовании и приложения к нему. Данный диплом дает право осуществления
профессиональной деятельности, связанной с полученной дополнительной квалификацией, и действителен при предъявлении диплома
о высшем профессиональном образовании.
Диплом подписывается председателем Государственной аттестационной комиссии и ректором (директором) учебного заведения.
Приложение к диплому о дополнительном (к высшему) образовании подписывается ректором (директором) и секретарем учебного
заведения. Без диплома о дополнительном (к высшему) образовании
приложение недействительно.
Оглавление
ВОПРОСЫ ОТЧУЖДЕНИЯ ДОЛИ ООО. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
Докладчик: Мурыгина Олеся Семеновна – нотариус,
член Комиссии ФНП по законодательной и методической работе.
НАСЛЕДОВАНИЕ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫХ ПРАВ . . . . . . . . . . . . . 10
Докладчик: Коваленко Алексей Александрович – нотариус,
член Комиссии ФНП по законодательной и методической работе.
ОТЧУЖДЕНИЕ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНОГО ПРАВА
НА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНУЮ СОБСТВЕННОСТЬ . . . . . . . . . . . . . 25
Докладчик: Артемьева Наталья Владимировна – нотариус,
член Комиссии ФНП по законодательной и методической работе.
ПРОБЛЕМЫ ТОЛКОВАНИЯ ЗАВЕЩАНИЯ . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
Докладчик: Крайнова Татьяна Карловна – нотариус,
председатель Комиссии ФНП по законодательной
и методической работе.
ПОВЫШЕНИЕ ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО УРОВНЯ
СОТРУДНИКОВ НОТАРИУСА КАК ФОРМА
МЕТОДИЧЕСКОЙ РАБОТЫ НОТАРИАЛЬНОЙ ПАЛАТЫ . . . . 72
Докладчик: Борзенко Борис Алексеевич – нотариус,
член Комиссии ФНП по законодательной и методической работе.
МЕТОДИКА ПРОВЕДЕНИЯ ОБОБЩЕНИЙ
НОТАРИАЛЬНОЙ ПРАКТИКИ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78
Докладчик: Артемьева Наталья Владимировна – нотариус,
член Комиссии ФНП по законодательной и методической работе.
СВИДЕТЕЛЬСТВОВАНИЕ НОТАРИУСАМИ КОПИЙ
ДОКУМЕНТОВ ОБ ОБРАЗОВАНИИ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
Докладчик: Богомазова Галина Геннадиевна – нотариус,
член Комиссии ФНП по законодательной и методической работе.
117
Серия «Библиотека «Нотариального вестника»
Актуальные вопросы нотариальной деятельности
Материалы семинара с представителями и методистами
нотариальных палат субъектов Российской Федерации
Москва, 19–22 ноября 2009 года
Руководитель редакционно-издательского центра К.А. Катанян
Редактор Н.А. Леднева
Корректор Л.А. Лебедева
Компьютерная верстка Д.А. Зотов
Подписано в печать 15.12.2010. Формат 60×90/16
Гарнитура Times. Печать офсетная
Усл.-печ. л. 7,5 Тираж 7 000. Заказ 0000
Фонд развития правовой культуры
101000 г. Москва, Милютинский переулок, д. 18А
Тел./факс: (495) 624-15-20, 625-88-69, e-mail: notarius79@bk.ru
Отпечатано ООО «Бизнес-Групп»,
603157 Нижний Новгород, ул. Березовская, 101,
тел. (831) 429-04-54 (многоканальный),
моб.: 8-920-258-01-66, 8-910-898-75-11,
e-mail: kommerc@inbox.ru, www.business-group52.ru
Для заметок
Для заметок
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
378
Размер файла
1 491 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа