close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

тот же договор? - Арбитражный суд Белгородской области

код для вставкиСкачать
ТЕМА НОМЕРА
№ 23
ИЮНЬ 2011
5
ТОТ ЖЕ ДОГОВОР?
Елена Бойко,
генеральный директор
ООО «Юрфирма»,
г. Москва
Прежде всего необходимо разобраться, для чего составляются
протоколы
разногласий,
ведь
проще, кажется, внести соответствующие изменения в текст проекта. Обычно хозяйствующие субъекты, прежде всего крупные компании, у которых дело поставлено на
поток, не могут позволить себе тратить время на составление договора «с чистого листа» с каждым
контрагентом. Ведь это значительные умственные и временные затраты. Да и условия работы устанавливаются для всех примерно
одинаковые. Однако в случаях,
когда клиент является важным,
речь может идти об уступках.
В таких ситуациях лучший вариант – это составление протокола
разногласий, а не исправление существующего шаблона договора.
Когда необходимо выявить особенные условия работы именно с этим
клиентом, юрист такой компании,
не тратя лишнего времени на прочтение всего договора, может ознакомиться только с его частью – протоколом разногласий.
Протокол является удобным способом согласования. Зачастую приходится вести переговоры с помощью различных средств связи:
электронной
почты,
телефона,
факса. Так не лучше ли использовать единый документ, в котором
стороны могут отразить свои требования.
Для протокола разногласий, как
и для договора, приложений и соглашений к нему, важно его правильно оформить, чтобы он действительно составлял часть договора и не возникло спора о том,
относится ли данный документ к
конкретному договору как его
часть или является самостоятельным документом.
Установленной формы протокола разногласий не существует. Его
форма, реквизиты, условия определяются сторонами самостоятельно. Однако условия, определяемые
для договора, важно соблюсти и в
протоколе разногласий. Делается
это для того, чтобы он являлся
действующим документом. Так, в
протоколе разногласий важно указать дату, место его заключения и
наименование сторон. Протокол
должны подписать уполномоченные на то лица. И очень важно сделать ссылку на дату и номер договора к проекту, для которого он
составлялся. В противном случае
может возникнуть спор, к какому
именно договору относится тот или
иной протокол разногласий.
Протоколы разногласий чаще
всего составляются в форме таблиц.
Обычно это две-три колонки. На мой
взгляд, удобнее, когда используется
три колонки. Одна – с первоначальными условиями, другая – с условиями, которые требует контрагент,
третья – с окончательными. Это
упрощает процесс согласования.
Таким образом, протокол разногласий – это важная часть договора, которая требует к себе внимания в такой же степени, что и проект договора, так как является его
неотъемлемой частью.
Наталия Куприна,
ведущий юрисконсульт ФГУ
«Таганрогский ЦСМ»,
г. Таганрог
На практике протокол разногласий широко используется при заключении любых договоров. Это
удобно и позволяет сократить
время, особенно если контрагенты находятся на значительном
расстоянии друг от друга.
Если одна сторона направила
протокол разногласий договора
другой стороне, а последняя его
не подписала, то договор считается незаключенным. Протокол
разногласий, по сути, новая оферта, и принятие его условий контрагентом – акцепт оферты. Следовательно, при наличии протокола
разногласий обе стороны должны
подписать договор в редакции
протокола разногласий, акцепт
должен быть полным и безоговорочным, воля сторон явно выражена, иначе договор считается
незаключенным, что подтверждает и судебная практика (Постановление ФАС ЗСО от 06.03.2007
№ Ф04-815/2007, Постановление
ФАС МО от 06.10.2005 № КГА41/9393-05, Определение ВАС
РФ
от
08.06.2010
№
ВАС6773/10).
В указанном стандартном подходе к заключению договора с
протоколом разногласий существует и иной вариант. В судебной практике есть решения, в которых указано, что если сторонами достигнуто соглашение по
всем существенным условиям договора, то на основании п. 1
ст. 432 ГК РФ договор считается
заключенным, за исключением
условий, обозначенных в протоколе разногласий и не урегулированных сторонами в установленном порядке (Постановление ФАС
ПО
от
11.03.2010
№
А5510491/2009).
Таким образом, сам по себе
протокол разногласий автоматически не становится неотъемлемой частью договора. Необходимо
так оформить договор с протоколом разногласий, чтобы ни у сторон, ни у суда не было сомнений
о согласованной воле сторон:
✔ в протоколе разногласий указать, что стороны, подписывая
протокол разногласий, заключают
договор в редакции стороны, направившей протокол разногласий;
✔ в договоре указать, что он
действителен в редакции протокола разногласий, подписанном обеими сторонами, либо что протокол
разногласий
является
неотъемлемой частью договора.
жащихся в конкурсной документации и заявке поставщика (Постановление Девятого арбитражного
апелляционного суда от 03.03.2009
№ 09АП-2093/2009-АК).
Вячеслав Нестолий, старший
преподаватель кафедры
гражданского права и процесса
ИрЮИ РПА Минюста России,
г. Иркутск
В коммерческой практике при ведении договорной работы организации активно используют протокол разногласий. Так, в рамках
кампании по переоформлению договорных отношений с потребителями
энергосбытовая организация направила жилищному кооперативу проект изменений и дополнений в договоре на отпуск и потребление тепловой энергии.
Не располагая специальными познаниями, кооператив не мог разработать проект протокола разногласий, в то время как ничтожность отдельных условий действующей редакции договора была очевидна. Но
и оставлять без внимания предложенный проект изменений не представлялось возможным. Молчание
здесь может быть истолковано арбитражным судом в качестве акцепта
предложения о внесении изменений
в договор теплоснабжения, если сопровождается действиями по приемке энергии и ее оплате.
Согласно п. 14 рекомендаций
НКС при ФАС УО от 13–14.05.2008
фактическое потребление энергии
может расцениваться в качестве
акцепта оферты, предложенной
стороной, подающей энергию (п. 3
ст. 438 ГК РФ, п. 2 Обзора практики разрешения споров, связанных
с заключением, изменением и расторжением договоров (Информационное письмо Президиума ВАС РФ
от 05.05.1997 № 14).
Потребитель всегда должен реагировать на предложения снабжающей организации о внесении изменений в действующий договор
на отпуск и потребление энергии
или оказание услуг по ее передаче. Реакция может быть либо в
форме возражений против проекта
как единого целого, либо возражений по отдельным его условиям.
При оформлении протокола разногласий важную роль во взаимоотношениях в сфере энергоснабжения играет дата, когда стороны
окончательно согласовали условия. Оферта, то есть подписанный
W W W .GA ZET A -YURI S T. R U
текст договора и «протокол разногласий» (ясно, что этот протокол
не может рассматриваться как
новая оферта), может быть акцептована стороной, обязанной заключить договор, позже дня вступления договора в силу, установленного договором. В этом случае
договор будет считаться действующим не с момента получения оферентом акцепта, направленного гарантирующим поставщиком, а со
дня, указанного в тексте договора.
Но сторона, обязанная заключить договор (гарантирующий поставщик, единая теплоснабжающая организация), может и не согласиться с предложениями, которые она разработала, если в юридическом смысле они поступили от
абонента (потребителя) в качестве
оферты. В этом случае обязанная
сторона направляет оферентупотребителю протокол разногласий (новую оферту).
Новая оферта, исходящая от
обязанной стороны, может содержать срок для ее акцепта. После
истечения срока для акцепта либо
по истечении 30 дней со дня получения
протокола
разногласий
(новой оферты) потребитель вправе передать возникшие разногласия на рассмотрение суда.
Казалось бы, нет никакой разницы в том, какая сторона разрабатывает проект договора. Но если
он разработан гарантирующим поставщиком, а оферта де-юре исходит от потребителя, поставщик получает возможность: заявить об
отказе от акцепта; акцептовать
оферту; направить протокол разногласий в адрес оферента.
Если же проект разработан гарантирующим поставщиком и направлен потребителю как оферта, право
на акцепт, на отказ от акцепта или
на составление протокола разногласий принадлежит потребителю.
В оферте может содержаться
условие, согласно которому обратиться в суд за разрешением разногласий может не только потребитель, но и гарантирующий поставщик (сетевая организация, единая
теплоснабжающая
организация).
Если по данному условию не возникли разногласия, отраженные в
протоколе, обязанная сторона получает право на обращение за судебной защитой. Связано это с тем, что
разногласия могут быть переданы
на рассмотрение суда не только в
соответствии с правилами ст. 445 ГК
РФ, но и тогда, когда соглашением
сторон предусмотрено, что условия
договора, относительно которых существуют разногласия, передаются
на рассмотрение суда заинтересованной стороной (ст. 46 ГК РФ).
Пока разногласия по заключаемому договору рассматриваются в
суде, стороны должны руководствоваться ранее заключенным договором. Если контрагент не передал
разногласий по заключаемому договору на рассмотрение суда, но потребляет энергию и оплачивает ее,
его поведение можно расценить как
акцепт предложения об изменении
действующего договора или согласие на договор в новой редакции.
На рассмотрение суда передаются
лишь те условия, относительно ко-
торых заявлены возражения. Подписал проект, не возразил против
конкретного условия, следовательно, с ним согласился.
Дмитрий Булгаков,
судья Арбитражного суда
Белгородской области, председатель
судебного состава
Хотелось бы обратить внимание на
то, что о разногласиях при заключении договоров и путях их разрешения говорится в ст. 446 ГК РФ в
развитие положений ст. 445 ГК РФ.
Поэтому
применять
указанные
нормы следует в совокупности содержащихся в них нормативных
положений.
Так, по делу № А08-501/200829 администрация Старооскольского городского округа Белгородской области в лице Департамента
имущественных отношений администрации Старооскольского городского округа Белгородской области 01.02.2008 обратилась к
ОАО «КМАпроектжилстрой» (ответчику) с предложением заключить договор купли-продажи спорного участка, направив ответчику
проект договора и обоснование
цены, со ссылкой на то, что цена
должна определяться на момент
заключения
договора
куплипродажи спорного участка исходя
из десятикратной ставки земельного налога, существовавшей на
01.07.2004.
Проект данного договора подписан ответчиком с протоколом разногласий. Согласие сторон не достигнуто по п. 3.1 и 3.2 договора,
касающимся цены выкупа спорного участка. Ответчиком предложен
свой расчет цены выкупа земельного участка.
Пунктом 1 ст. 446 ГК РФ предусмотрено, что в случаях передачи
разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании ст. 445 ГК
РФ либо по соглашению сторон
условия договора, по которым у
сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.
Как видно из приведенных мнений специалистов, протокол разногласий безусловно является
важной составляющей договорной работы. Но вопрос, можно ли
рассматривать его неотъемлемой
частью договора, остается спорным.
Материал подготовили:
Дмитрий Косихин, юрист, г. Москва,
Анна Качкова, «эж-ЮРИСТ»
CЕМИНАРЫ, КРУГЛЫЕ СТОЛЫ И НАУЧНО-ПРАКТИЧЕСКИЕ
ДИСКУССИИ ПО АКТУАЛЬНЫМ И НЕРЕШЕННЫМ
ВОПРОСАМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
ДОРОГИЕ ДРУЗЬЯ!
Ульяна Овчинникова,
юрисконсульт в ОАО «Златоустовский
Ремонтно-механический завод»,
г. Златоуст, Челябинская область
Составление протокола разногласий зачастую является важным
этапом, так как позволяет урегулировать все возникающие разногласия сторон и привести к скорейшему заключению договора.
Составление протоколов разногласий на практике получило настолько обширное распространение, что этот документ используется при заключении любого вида
договоров.
Считаю это оправданным и обоснованным исходя из общего правила российского гражданского законодательства – принципа диспозитивности (ст. 1, 2, 8, 9, 421 ГК
РФ). Как известно, в этой отрасли
права многие вопросы отданы на
усмотрение сторон и регулируются
так, как удобно участникам гражданского оборота.
Судебная практика занимает
позицию признания протокола
разногласий на стадии заключения договора и считает обязательными для сторон условия, согласованные этим документом (постановления ФАС ПО от 10.10.2000
№ А12-3359/00-С23, ФАС ВВО от
04.04.2007 № А11-465/2006-К13/17).
Но в некоторых случаях составление протокола разногласий недопустимо, например при заключении
государственного или муниципального контракта на условиях, содер-
Приглашаем вас на VIP-семинар для руководителей, учредителей, бухгалтеров «НДС-2011».
С 2011 года вступили в силу изменения в порядке исчисления НДС и выставления счетов-фактур. На нашем семинаре вы
узнаете о нюансах заполнения счетов-фактур, в том числе и выставляемых в электронном виде, о новых возможностях плательщиков по исправлению ошибок, о вычете при отсутствии налоговой базы, а также о его переносе на более поздний период
и др.
Лектор: СИДОРОВА Вера Владимировна – советник налоговой службы РФ 3 ранга, признанный эксперт по вопросам налогообложения, проводит семинары по НДС, автор публикаций в СМИ.
Дата проведения: 1 июля с 10:30 до 15:00.
Место проведения: г. Москва, ул. Черняховского, д. 16, офис 1103.
Стоимость участия: 3240 руб. (в т. ч. НДС).
Для подписчиков газет «эж-ЮРИСТ» и «Экономика и жизнь»: 2268 руб. (в т. ч. НДС).
ПРОГРАММА СЕМИНАРА
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Основные изменения налогового законодательства.
Нюансы заявления к вычету сумм НДС (в т. ч. опоздавшие счета-фактуры, замененные).
Особенности исчисления НДС по отдельным операциям (в т. ч. суммовые разницы, скидки, бонусы, премии).
Особенности исчисления НДС и заявления налоговых вычетов налоговыми агентами.
Анализ арбитражной практики.
Предстоящие изменения налогового законодательства.
Для участия в семинаре необходимо зарегистрироваться и оплатить счет.
Регистрация производится до 15 июня.
Тел.: (499)156-76-56, доб. 251,
e-mail: n.arakelyan@gazeta-yurist.ru.
Контактное лицо – Наталия Аракелян.
Участники семинара обеспечиваются:
• финансовыми документами (договором, счетом-фактурой, актом);
• раздаточными материалами.
СХЕМА ПРОЕЗДА
Ст. м. «Аэропорт», 1-й вагон из центра, выход к галерее «Аэропорт». Далее следовать
по ул. Черняховского, после 2-го светофора – вдоль дома № 14/44.
Затем повернуть направо, дойти до угла дома, повернуть налево – пройти 100 метров до здания № 16
(ИД «Экономическая газета», офис № 1103).
РЕГЛАМЕНТ
• регистрация: 10:00–10:30
• первая часть: 10:30–11:45
• кофе-брейк: 11:45–12:15
• вторая часть: 12:15–15:00
Вас ждет теплая атмосфера, профессиональный разговор и общение с коллегами за чашкой кофе!
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
29
Размер файла
8 425 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа