close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Экспертное заключение по проекту Положения о порядке

код для вставкиСкачать
Приложение 1 к письму
от ОУ.ОЦЧ № Ю./-//?-636
Заключение по проекту Положения о порядке проведения аттестации
работников, занимающих должности научно-педагогических работников
Анализ опубликованного 19.02.2014 на Едином портале для
размещения
информации
о
разработке
федеральными
органами
исполнительной власти проектов нормативных правовых актов и результатов
их общественного обсуждения проекта Положения о порядке замещения
должностей научно-педагогических работников (далее - Проект положения),
являющегося приложением к проекту приказа Министерства образования и
науки Российской Федерации «Об утверждении Положения о порядке
замещения должностей научно-педагогических работников» позволяет
высказать следующие предложения по его корректировке.
1. Поскольку согласно названию статьи 332 Трудового кодекса
Российской Федерации, ее нормы распространяются исключительно на
«работников
образовательных
организаций
высшего
образования»,
следовательно, распространение Проекта положения на работников
организаций,
реализующих
только
программы
дополнительного
профессионального
образования
не
соответствует
трудовому
законодательству.
Для устранения этого замечания необходимо заменить в пункте 1
Проекта положения слова «организаций, реализующих образовательные
программы высшего образования и дополнительного профессионального
образования» словами «организаций высшего образования».
2. Согласно пункту 6 Проекта положения «Не позднее двух месяцев до
окончания учебного года руководитель организации (уполномоченное им
лицо) объявляет фамилии и должности научно-педагогических работников, у
которых в следующем учебном году истекает срок трудового договора или
срок избрания на должность научно-педагогического работника (если
трудовой договор заключен на неопределенный срок). Данная информация
размещается на доске объявлений организации и ее филиала.» К этому тексту
имеются следующие замечания. Во-первых, поскольку в ряде случаев
продолжительность учебного года не включает в себя каникулярный период,
то может сложиться ситуация, при которой срок трудового договора с
конкретным работником будет завершаться после окончания одного
учебного года, но до начала другого, следовательно, его фамилия в списки не
попадет. Во-вторых, неясно, что следует понимать под «объявлением
фамилий и должностей» - достаточно ли для этого разместить
соответствующую информацию на доске объявлений или необходимо издать
специальный локальный акт? В-третьих, предложенная схема никак не
использует современные средства коммуникации, в частности, официальный
сайт образовательной организации в сети «Интернет».
С учетом всех замечаний предлагается изложить пункт 6 Проекта
положения в следующей редакции:
«Не позднее двух месяцев до начала учебного года руководитель
организации (уполномоченное им лицо) объявляет фамилии и должности
научно-педагогических работников, у которых до начала следующего
учебного года истекает срок трудового договора или срок избрания на
должность научно-педагогического работника (если трудовой договор
заключен на неопределенный срок) путем размещения соответствующей
информации на официальном сайте организации в сети «Интернет».»
3. Согласно абзацу первому пункта 6 Проекта положения «Конкурс
объявляется руководителем организации (уполномоченным им лицом) в
периодической печати и (или) других средствах массовой информации, в том
на
официальном
сайте
организации
в
информационночисле
телекоммуникационной сети «Интернет» (далее - сайт организации), не
менее чем за два месяца до истечения срока трудового договора или срока
избрания по конкурсу (не менее чем за два месяца до проведения конкурса,
если он объявляется на вакантную должность), с указанием в объявлении:»
Во-первых, рассматриваемая формулировка не соответствует нормам
Трудового кодекса Российской Федерации в той части, в какой могут
рассматриваться ограничивающими право работодателя свободно принимать
решение о найме персонала независимо от наличия или отсутствия
соответствующих вакансий в штатном расписании организации, то есть
предписывающими руководителю организации в обязательном порядке
объявлять конкурс на замещение должности независимо от потребностей
работодателя в трудовых ресурсах. Об этом, прямо говорится в абзаце
втором пункта 10 Постановления Пленума Верховного Суда Российской
Федерации от 17.03.2004 №2 «О применении судами Российской Федерации
Трудового кодекса Российской Федерации»: «между тем при рассмотрении
дел данной категории в целях оптимального согласования интересов
работодателя и лица, желающего заключить трудовой договор, и с учетом
того, что исходя из содержания статьи 8, части 1 статьи 34, частей 1 и 2
статьи 35 Конституции РФ и абзаца второго части первой статьи 22 Кодекса,
работодатель в целях эффективной экономической деятельности и
рационального
управления
имуществом
самостоятельно,
под
свою
ответственность принимает необходимые кадровые решения (подбор,
расстановка, увольнение персонала), и заключение трудового договора с
конкретным лицом, ищущим работу, является правом, а не обязанностью
работодателя, а также того, что Кодекс не содержит норм, обязывающих
работодателя заполнять вакантные должности или работы немедленно по
мере их возникновения, необходимо проверить, делалось ли работодателем
предложение об имеющихся у него вакансиях (например, сообщение о
вакансиях передано в органы службы занятости, помещено в газете,
объявлено по радио, оглашено во время выступлений перед выпускниками
учебных заведений, размещено на доске объявлений), велись ли переговоры
о приеме на работу с данным лицом и по каким основаниям ему было
отказано в заключении трудового договора».
Во-вторых, термин «периодическая печать» не соответствует Закону
Российской Федерации от 27.12.1991 №2124-1 «О средствах массовой
информации» (см. статью 2).
В-третьих, далеко не все официальные сайты образовательных
организаций являются средствами массовой информации в терминологии
Закона Российской Федерации от 27.12.1991 №2124-1 «О средствах массовой
информации».
Для устранения замечаний первый абзац пункта 7 Проекта положения
должен быть изложен в следующей редакции:
«Конкурс объявляется руководителем организации (уполномоченным
им лицом) в средствах массовой информации и на официальном сайте
организации
информационно-телекоммуникационной
сети «Интернет»
(далее - сайт организации) не менее чем за два месяца до даты его
проведения с указанием в объявлении:».
4. Согласно абзацу четвертому пункта 7 Проекта положения, в
объявлении о конкурсе должна быть указана «окончательная дата для приема
заявления, назначаемая не менее чем за 10 календарных дней до дня
проведения конкурса». С целью обеспечения с одной стороны возможности
подать заявления широкому кругу участников (чтобы работодатель не мог
сократить время подачи заявлений, например, до 1 дня с даты объявления о
конкурсе, исключив тем самым возможность участия в конкурсе всех
претендентов, кроме оповещенных работодателем заранее), а с другой
стороны, предоставить работодателю достаточное время для проведения
предварительных отборочных процедур (включающих согласно пункту 8
Проекта положения о конкурсе, например, проведение пробных лекций)
предлагается установить твердую дату окончания срока приема заявлений и
заменить слова «не менее чем за 10» словами «за 30».
5. Последнее предложение пункта 7 Проекта положения, согласно
которому «Информация о проведении конкурса также размещается на
соответствующей доске объявлений организации и (или) ее филиала.»,
предлагается исключить, поскольку объявления в СМИ и на сайте
организации вполне достаточно. Тем более, что неясно, какой именно объект
следует признавать «доской объявлений», поэтому, в частности, размещение
информации на сайте в разделе, озаглавленном «доска объявлений», будет
соответствовать указанному требованию.
6. Абзац второй пункта 8 Проекта положения не соответствует
трудовому законодательству, поскольку, например, согласно абзацу
седьмому части первой статьи 65 Трудового кодекса Российской Федерации
«справку о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного
преследования либо о прекращении уголовного преследования по
реабилитирующим основаниям, выданную в порядке и по форме, которые
устанавливаются
федеральным
органом
исполнительной
власти,
осуществляющим функции по выработке и реализации государственной
политики и нормативно-правовому регулированию в сфере внутренних дел»
требуется предъявлять лишь «при поступлении на работу», то есть при
заключении трудового договора, а не на стадии участия в конкурсе. Тем
более, что согласно пунктам 18 и 19 Административного регламента
4
Министерства внутренних дел Российской Федерации по предоставлению
государственной услуги по выдаче справок о наличии (отсутствии)
судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении
уголовного
преследования,
утвержденного
Приказом
Министерства
внутренних дел Российской Федерации от 07.11.2011 №1121, срок выдачи
такой справки составляет по общему правилу до 30 дней с даты регистрации
заявления, а в некоторых случаях может быть продлен до 60 дней,
следовательно, лицо, которое желает принять участие в конкурсе, может не
успеть получить соответствующую справку с момента объявления о
конкурсе до даты окончания срока приема заявлений. Все вопросы,
связанные с допуском к работе (например, для выполнения некоторых
научных исследований соискатель должен иметь допуск к работе со
сведениями, составляющими государственную тайну), в соответствии с
Трудовым кодексом Российской Федерации, должны решаться на стадии
заключения трудового договора, а конкурсный отбор имеет своей целью
лишь оценку квалификации претендента.
На основании изложенного, абзацы второй и третий пункта 8 Проекта
положения следует изложить в следующей редакции
«К заявлению должны быть приложены копии документов,
подтверждающих
соответствие
претендента
квалификационным
требованиям.
Претенденту
отказывается
в
допуске
к
конкурсу
в
случае
его
несоответствия квалификационным требованиям по соответствующей
должности, а также в случае нарушения установленных сроков поступления
заявления.»
7. Согласно пункту 9 Проекта положения «рассмотрение заявлений
претендентов для участия в конкурсе, а также избрание по конкурсу на
должности научно-педагогических работников осуществляется на ученом
совете (совете) организации или ученом совете (совете) структурного
подразделения (далее - ученый совет (совет)).». Однако, поскольку
образовательные организации в силу части 5 статьи 26 Федерального закона
от 29.12.2012 №273-Ф3 «Об образовании в Российской Федерации»
свободны в формировании структуры своих органов управления и, в
частности, могут формировать такие коллегиальные органы, как советы
образовательных программ, советы грантов и т.д., а также наделять их
любыми полномочиями, то ограничение в этой части установленных законом
прав образовательных организаций исключительно «советом организации» и
«советами структурных подразделений», незаконно. Для устранения этих
замечаний пункт 9 Проекта положения необходимо изложить в следующей
редакции:
«9. Конкурсы на замещение должностей научно-педагогических работников
проводятся
коллегиальным
органом
управления
организацией,
к
компетенции которого уставом организации отнесено проведение названных
конкурсов (далее - ученый совет).»
8.
Согласно
пункту
10
Проекта
положения
«Структурное
подразделение, для замещения должности в котором проводится конкурс,
рассматривает кандидатуру каждого претендента. При необходимости
5
претендентам
на
должности
профессорско-преподавательского
состава
предлагается прочесть перед работниками структурного подразделения
пробные лекции или провести другие учебные занятия, претендентам на
научные должности - выступить с сообщением по предлагаемой тематике
научных исследований и по итогам принимает рекомендации, которые
доводятся до сведения ученого совета (совета) на его заседании (до
проведения
голосования).»
Данная
формулировка
необоснованно
ограничивает законное право работодателя самостоятельно определять
предварительные процедуры рассмотрения кандидатур. Кроме того,
поскольку
«структурное
подразделение»
организации
не
является
самостоятельным субъектом права, следовательно, оно не может ничего
«рассматривать». В частности, в силу положений статьи 20 Трудового
кодекса Российской Федерации «структурное подразделение» не может
выступать в качестве работодателя, следовательно, использованная в
рассматриваемом пункте Проекта положения формулировка «работники
структурного подразделения» также незаконна.
Для устранения этого замечания предлагается изложить пункт 10
Проекта положения в следующей редакции:
«10. До проведения конкурса на заседании ученого совета в порядке,
установленном локальным нормативным актом организации, может
проводиться
предварительное
рассмотрение
претендентов.
При
необходимости
претендентам
на
должности
профессорскопреподавательского состава предлагается прочесть пробные лекции или
провести другие учебные занятия, претендентам на научные должности выступить с сообщением по предлагаемой тематике научных исследований.
Результаты предварительного рассмотрения доводятся до сведения ученого
совета
(совета)
на
соответствующем
заседании
(до
проведения
голосования).».
9. Согласно пункту 11 Проекта положения «Претенденты имеют право
ознакомиться с условиями трудового договора, коллективным договором и
присутствовать на заседаниях структурного подразделения и ученого совета
(совета), рассматривающих их кандидатуры. Неявка претендента на
заседание структурного подразделения и ученого совета (совета),
рассматривающих их кандидатуры, не является препятствием для проведения
конкурсного избрания.» Вместе с тем, во-первых, структурное подразделение
юридического лица, равно как и само юридическое лицо не могут проводить
никакие «заседания». В управленческой и юридической практике термин
«заседание» применим только к какому-либо коллегиальному органу:
собранию, совету, комиссии, к числу которых «структурное подразделение»,
очевидно, не относится. Во-вторых, наделение претендентов правом
присутствовать на заседаниях любых коллегиальных органов, которые так
или иначе рассматривают вопросы, связанные с конкурсным отбором,
представляет собой чрезмерное и необоснованное вмешательство в
управленческую деятельность образовательной организации. В-третьих,
буквальное толкование пункта 11 Проекта положения приводит к выводу о
том, что претенденты наделяются правом присутствовать на любых
заседаниях «структурных подразделений» и
«ученых советов», к
6
полномочиям (конечно, структурное подразделение организации не может
иметь
никаких
«полномочий»)
которых
относится
рассмотрение
соответствующих кандидатур, а не только на тех заседаниях, на которых их
кандидатуры рассматриваются, что также выходит за рамки обеспечения
прав претендентов в рамках процедуры конкурсного отбора.
На основании вышеуказанного, предлагается изложить пункт 11
Проекта положения в следующей редакции:
«11. Претенденты имеют право ознакомиться с условиями трудового
договора, коллективным договором и присутствовать на заседаниях ученого
совета (совета) при рассмотрении их кандидатур. Неявка претендента на
заседание ученого совета (совета), на котором проводится рассмотрение
вопроса о замещении соответствующей должности научно-педагогического
работника, не является препятствием для проведения конкурсного избрания.»
10. Формулировки пункта 12 Проекта положения не допускают
проведение тайного голосования в электронной форме, хотя в крупных
образовательных организациях количество должностей, по которым
проводится конкурсное избрание на одном заседании ученого совета, может
быть очень велико (например, в СПбГУ на одном заседании ученого совета
порой рассматриваются не одна сотня претендентов) и в этом случае без
применения современных инструментов для организации голосования
окажется физически невозможным проведение заседания в течение одного
рабочего дня.
Для устранения указанного замечания предлагается исключить второй
абзац пункта 12 Проекта положения, а четвертый абзац пункта 12 Проекта
положения изложить в следующей редакции:
«Если голосование проводилось более чем по двум претендентам и
никто из претендентов не набрал необходимого количества голосов членов
ученого совета, то на том же заседании ученого совета проводится второй
тур избрания, при котором повторное тайное голосование проводится по
двум претендентам, набравшим наибольшее количество голосов в первом
туре избрания.»
11. Абзац первый пункта 14 Проекта положения не соответствует
трудовому законодательству в той части, в какой называет успешное
прохождение конкурса на замещение должности научно-педагогического
работника единственным и достаточным основанием для заключения
трудового договора. При этом, признавая за работником гарантированное
Трудовым кодексом Российской Федерации (см., например, абзац второй
части первой статьи 2 Трудового кодекса Российской Федерации) право
отказаться от заключения трудового договора на любой стадии процедур,
предшествующих его заключению (см. пункт 17 Проекта положения), авторы
Проекта положения отказывают в этом же праве работодателю. В
процитированном выше абзаце втором пункта 10 Постановления Пленума
Верховного Суда РФ от 17.03.2004 №2 «О применении судами Российской
Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» прямо говорится, что
такое ограничение не соответствует законодательству. Работодатель имеет
такое же право, как и работник в любой момент до завершения процедуры
заключения трудового договора (или до момента фактического допуска лица
7
к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного
на это представителя в соответствии с частью третьей статьи 67 Трудового
кодекса Российской Федерации) отказаться от найма при условии, что такой
отказ является обоснованным и не нарушает запрет на дискриминацию,
установленный, в частности, в статье 64 Трудового кодекса Российской
Федерации.
Согласно абзацам пятому и шестому пункта 10 указанного
Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 №2, «Если судом
будет установлено, что работодатель отказал в приеме на работу по
обстоятельствам, связанным с деловыми качествами данного работника,
такой отказ является обоснованным. Под деловыми качествами работника
следует, в частности, понимать способности физического лица выполнять
определенную трудовую функцию с учетом имеющихся у него
профессионально-квалификационных
качеств
(например,
наличие
определенной профессии, специальности, квалификации), личностных
качеств работника (например, состояние здоровья, наличие определенного
уровня образования, опыт работы по данной специальности, в данной
отрасли).»
Для устранения указанного нарушения прав работодателя необходимо
изложить первый абзац пункта 14 Проекта положения в следующей
редакции:
«С лицом, набравшим более половины голосов членов ученого совета
по результатам конкурсного избрания (избранным по конкурсу), может быть
заключен трудовой договор на замещение соответствующей должности
научно-педагогического работника в порядке, определенном трудовым
законодательством.»
12. Учитывая положения части второй статьи 59 Трудового кодекса
Российской Федерации, предлагается абзац второй пункта 14 Проекта
положения перед словами «Трудовые договоры» дополнить словами «По
соглашению сторон», а абзац третий пункта 14 Проекта положения о
конкурсе исключить, поскольку не совсем ясно, включают ли в себя
«конкретные сроки трудового договора» также и «неопределенный срок».
Кроме того, сноски к пункту 14 на соответствующие части статьи 332
Трудового кодекса Российской Федерации указаны ошибочно - в
действительности речь идет о части восьмой и части девятой, а не о части 8 и
части 9.
13. Пункт 15 Проекта положения не содержит исчерпывающего
перечня случаев, когда результаты конкурсного избрания могут быть
обжалованы. Исчерпывающий перечень дать достаточно сложно, поэтому
предлагается данный пункт из Проекта положения исключить, чтобы не
вводить в заблуждение претендентов относительно того, что в иных случаях
обжалование невозможно. Кроме того, рассматриваемая формулировка
необоснованно исключает возможность внесудебного урегулирования
возникшего спора.
Руководитель
Центра экспертиз СПбГУ
, /" Z
А.В. Гоголевский
8
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
36
Размер файла
436 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа