close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

РАЗГРАНИЧЕНИЕ ГРАЖДАНСКИХ И ТРУДОВЫХ ДОГОВОРОВ

код для вставкиСкачать
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР
ВОПРОСЫ ТРУДОВОГО ПРАВА № 11-2013
УДК 349.22
РАЗГРАНИЧЕНИЕ ГРАЖДАНСКИХ
И ТРУДОВЫХ ДОГОВОРОВ
Борис Прасолов, старший преподаватель
кафедры гражданского процесса и социальных отраслей права
юридического факультета, РГУ нефти и газа им. И. М. Губкина
Аннотация. Юридическая практика выработала критерии отграничения трудовых договоров от смежных
гражданских. В статье рассмотрены вопросы, связанные с действенностью указанных критериев.
Ключевые слова: изменение юридической квалификации договора, критерии разграничения, трудовой договор,
гражданский договор.
DIFFERENTIATION
OF CIVIL AND LABOR CONTRACTS
Boris Prasolov
Abstract. Legal practice has developed criteria for distinguishing labor agreements from adjacent civilian contracts.
The article considers questions related to the efficacy of these criteria.
Key words: change of legal qualification of the contract, criteria for distinguishing an employment contract, civil contract.
ПРЕДМЕТ ТРУДОВОГО
И ГРАЖДАНСКОГО ДОГОВОРОВ
1. Трудовые отношения имеют своим предметом1 процесс работы (труда,
оказания услуги), а не его результат
[15; 17; 25; 28; 42], при котором невозможно достижение конкретного конечного результата в качестве необходимого элемента именно гражданского
договора [22]. Напротив, договоры
признаны гражданскими, поскольку в
соответствии с ними предмет договоров четко определен [6]. Однако граница между процессом и результатом
достаточно условна. Например, дого-
вор об оказании услуг не предполагает
отделимого от процесса деятельности
результата. Поэтому, определяя исчерпывающим образом предмет этого договора, законодатель не включил в его
понятие достижение результата2.
2. Признаком трудовых отношений
является обязанность физических лиц
выполнять определенные трудовые
функции [12; 15]. Выполнение работ
определенного рода, а не разового задания [16; 42]. Под трудовой функцией
понимают работу по должности в соответствии со штатным расписанием,
профессией, специальностью с указа-
1
В данном случае имеется в виду предмет трудового договора. Известно, что предметом правового регулирования является совокупность общественных отношений, на которые направлено воздействие правовых средств и методов правового регулирования. У каждой отрасли права – свой
предмет. Поэтому предмет отношений является элементом структуры (частью, совокупностью) общественных отношений. Предметом трудового права являются трудовые отношения в общественной организации труда и иные непосредственно с ними связанные отношения (ст. 1 ТК РФ).
2
Постановление Конституционного суда РФ «По делу о проверке конституционности положений пункта 1 статьи 779 и пункта 1 статьи 781 Гражданского кодекса РФ в связи с жалобами ООО
«Агенство корпоративной безопасности» и гражданина В. В. Макеева» от 23 января 2007 г. № 1-П //
Вестник Конституционного суда. – 2007. – № 1.
1111
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР
нием квалификации или конкретный
вид поручаемой работы. Однако работодатель тоже дает задания работнику.
Основными признаками, позволяющими
отграничить трудовой договор
от гражданских договоров, является
организационный признак (подчинение
работника внутреннему трудовому
распорядку), его составным элементом
является выполнение в процессе
труда распоряжений работодателя,
за ненадлежащее выполнение которых
работник может нести дисциплинарную
ответственность.
Этот признак нивелируется посредством использования цивилистических
терминов и формулировок. Доводу налогового органа о том, что характер
выполняемых лицом функций «напоминает работу по должности в соответствии со штатным расписанием»,
можно противопоставить положение о
ничтожности условий трудового договора в соглашениях гражданско-правового характера [5].
3. Гражданские договоры признаются трудовыми, если в содержании
договоров отсутствует индивидуально-определенное задание в конкретном объеме [18]. С другой стороны, не изменяет гражданскую природу
договоров отсутствие индивидуально-определенного задания в конкретном объеме [17]. Два прямо противоположных утверждения. Причем
последнее утверждение является верным, поскольку, во-первых, в отличие
от трудового договора (содержание
которого достаточно подробно регламентировано), в гражданский договор
допускается включение самых разнообразных условий по усмотрению сторон (ст. 421 ГК РФ). Во-вторых, грань
между способствованием исполнению
гражданского договора (в виде подробных указаний и инструкций) и поручениями работодателя достаточно
условна. Например, исполняя договор
подряда, физические лица выполняли
как задания юридического лица, так и
инструкции компаний – производите-
12
ВОПРОСЫ ТРУДОВОГО ПРАВА № 11-2013
лей устанавливаемого оборудования.
Суд интерпретировал это как своевременное обеспечение исполнителя
необходимыми информационными материалами и четкое формулирование
заказчиком своих требований в соответствии со ст. 718 ГК РФ [8].
ПРАВИЛА ВНУТРЕННЕГО
ТРУДОВОГО РАСПОРЯДКА
1. Подчинение правилам внутреннего трудового распорядка [17; 18;
31; 45; 48]. О трудовом характере гражданского договора свидетельствует
соблюдение исполнителем трудовой
дисциплины и правил внутреннего
трудового распорядка [39; 41].
Основными признаками, позволяющими отграничить трудовой договор
от гражданских договоров, является
организационный признак (подчинение работника внутреннему трудовому
распорядку), его составным элементом является выполнение в процессе
труда распоряжений работодателя, за
ненадлежащее выполнение которых
работник может нести дисциплинарную ответственность [16; 42]. Однако
увольнение работника и расторжение
гражданского договора внешне выглядит одинаково. Поэтому расторжение
гражданского договора можно в отдельных случаях интерпретировать как
увольнение работника.
Подчинение
распорядительной
власти работодателя также однозначно не свидетельствует о заключении
трудового договора. Работник может
фактически выполнять свои обязанности независимо от распоряжений
работодателя (хотя формально он ему
подчинен), а исполнитель по гражданскому договору может фактически подчиняться распоряжениям заказчика
(хотя формально он ему не подчинен).
Все зависит от заинтересованности
участников отношений и их договоренности по этому поводу. Принятие на
себя различных обязанностей может
быть фиктивным, отчего и подчинение
становится формальным.
2. Договор признан гражданским,
поскольку на исполнителей по этому
ВОПРОСЫ ТРУДОВОГО ПРАВА № 11-2013
договору не распространяются правила внутреннего трудового распорядка, утвержденные в организации [6;
8; 44]. А также в тех случаях, когда такие
правила вообще отсутствуют [49].
Кроме этого, следует иметь в виду,
что требования внутренних документов могут распространяться на любых
лиц, находящихся на территории организации. А условие о подчинении
контрагента правилам внутреннего
трудового распорядка в гражданском
договоре является недействительным,
поскольку применение норм трудового права к гражданским договорам незаконно [5].
ОТСУТСТВИЕ СТАТУСА
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ
И ПРИЗНАКОВ ПРЕДПРИНИМА
ТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
1. Гражданские договоры признаются трудовыми, если они имеют систематический характер, т. е. заключались
периодически с одними и теми же лицами в течение длительного периода
времени [18]. Это прямо противоречит
абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ, где сказано, что
признаком предпринимательской деятельности является ее систематичность [14].
2. Договор признан гражданским,
поскольку наблюдается самостоятельность действий исполнителя [44].
Самостоятельность – тоже признак
предпринимательской
деятельности. Гражданско-правовые отношения
предполагают автономию и имущественную самостоятельность сторон.
При этом исполнитель расходует собственные материальные средства,
ориентируется на цену договора, соизмеряя с ней свои затраты, а работник
использует имущество, принадлежащие работодателю (исключение ст. 188
и ст. 310 ТК РФ).
Следует также обращать внимание
на сопутствующие договоры между
сторонами. В большинстве случаев
они прямо свидетельствуют о гражданско-правовом характере спорных
отношений. Например, помещение по
договору аренды передано исполни-
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР
телю во временное пользование, а это
практически всегда исключает трудовой характер взаимоотношений сторон [20]. Однако в некоторых случаях
возможно заключение соглашения об
использовании арендованного имущества работником в интересах работодателя (ст. 188 ТК РФ). Многое зависит от
вида имущества и характера использования. Если, например, это автомобиль
или мобильный телефон, то это вполне
возможно.
Требования внутренних документов
могут распространяться на любых
лиц, находящихся на территории
организации. А условие о подчинении
контрагента правилам внутреннего
трудового распорядка в гражданском
договоре является недействительным,
поскольку применение норм трудового
права к гражданским договорам
незаконно.
3. Если из гражданского договора
усматривается, что отношения сторон
носят длительный характер, то налицо трудовой договор [14; 15]. Этот
признак является второстепенным, поскольку он имеет силу только в дополнение к другим признакам. Кроме того,
длительность отношений одинаково
возможна как в сфере гражданского,
так и трудового права, поэтому не является отличительным признаком трудовых отношений.
4. В том случае, когда между индивидуальными предпринимателями как
участниками договора о совместной
деятельности при исполнении договора возникают трудовые правоотношения (индивидуальный предприниматель действует по указаниям другого
индивидуального предпринимателя за
установленное вознаграждение, выплачиваемое независимо от фактической прибыли), данный договор следует расценивать как трудовой договор
со всеми вытекающими из этого последствиями.
Это объясняется тем, что при таких
взаимоотношениях между сторонами договора деятельность, осущест-
1313
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР
вляемая индивидуальным предпринимателем, не отвечает требованиям,
определяющим понятие предпринимательской деятельности как деятельности, результат которой зависит
исключительно от действий самого
индивидуального предпринимателя на
свой страх и риск, что не может быть
достигнуто при стимулировании действий предпринимателя посредством
назначения ему стабильного вознаграждения безотносительно к результатам его деятельности [11]. Таким образом, даже наличие регистрации в
качестве ПБОЮЛ не всегда спасает от
надуманного трудоустройства предпринимателя.
Физическое лицо может осуществлять
предпринимательскую деятельность
без регистрации в качестве
индивидуального предпринимателя.
Но при этом в отношении заключенных
им сделок он не вправе ссылаться на то,
что не является предпринимателем.
Суд может применить к таким сделкам
правила об обязательствах, связанных
с осуществлением предпринимательской
деятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ).
На это можно возразить следующим
образом. Во-первых, брак при сдельной оплате – это тоже определенный
риск. Во-вторых, предприниматель
рисковать вынужден, поэтому он старается, где это только возможно, если
полностью не избежать его, то хотя бы
уменьшить. В-третьих, в этом конкретном случае можно применить ст. 431 ГК
РФ и показать, что это не договор о простом товариществе, а другой гражданский договор, например агентирование или комиссия. В-четвертых, другая
сторона тоже рискует: для нее договор
остается предпринимательским.
Физическое лицо может осуществлять предпринимательскую деятельность без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Но
при этом в отношении заключенных
им сделок он не вправе ссылаться на
то, что не является предпринимателем.
Суд может применить к таким сделкам
14
ВОПРОСЫ ТРУДОВОГО ПРАВА № 11-2013
правила об обязательствах, связанных
с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ).
Достаточно убедительным доводом
в пользу коммерческого характера отношений будет наличие у гражданина аналогичных договоров с другими
организациями, поскольку работник,
как правило, трудится на одном предприятии. Например, гражданин имеет
статус индивидуального предпринимателя [20; 33; 43]. Однако суд может
применить ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ и интерпретировать ее таким образом, что
если отсутствует ссылка на предпринимательские цели сделки, то договор
является трудовым [36].
ВОЛЯ СТОРОН
Для возникновения трудовых правоотношений необходимо наличие обоюдной воли сторон [27]. Для переквалификации гражданских договоров и
установления факта заключения трудовых договоров в соответствии со ст. 431
ГК РФ необходимо выяснить действительную волю сторон при заключении договоров, в том числе у физических лиц, являющихся исполнителями
по договорам оказания услуг [24].
Обязательно нужно, а то физическое
лицо так и не узнает, кто и зачем его
трудоустроил. Тем более, избрав гражданский договор для оформления взаимоотношений, стороны уже проявили
свою волю. Однако при злоупотреблениях со стороны работодателя и по
требованию работника можно такое
волеизъявление признать противоречащим действительной воле работника.
Само по себе наименование договора (в котором уже выражена воля
сторон) не может служить достаточным
основанием для причисления его к
трудовым или гражданским, основное
значение имеет смысл договора и его
содержание (т. е. совокупность условий) [17]. В договор (по воле сторон его
заключивших) включено условие о том,
что на исполнителя не распространяется действие правил внутреннего трудового распорядка организации [8] и он
признан гражданским.
ВОПРОСЫ ТРУДОВОГО ПРАВА № 11-2013
Причем наука трудового права считает, что цель заключения трудового
договора, а тем более мотивы не имеют юридического значения. Поэтому
порок воли (несовпадение воли и волеизъявления) не имеет в трудовых отношениях (в отличие от гражданских
отношений) существенного значения
[2, 29]. Следовательно, тем самым презюмируется, что переквалификация
трудового договора в гражданский договор в связи с пороками воли довольно бесперспективное занятие.
Таким образом, чтобы признать заключенный договор трудовым, суд может сослаться на интерпретированные
особым образом условия договора, если этого недостаточно, то на сущность
фактически сложившихся отношений
или действительную волю сторон. И, не
применив ни одной нормы трудового
законодательства, признать договор
трудовым на основании ст. 431 ГК РФ!
ОФОРМЛЕНИЕ ПРИКАЗОМ
О ПРИЕМЕ НА РАБОТУ
1. Для возникновения трудовых
правоотношений необходимо, чтобы
данные отношения были оформлены
приказами о приеме на работу [27; 31].
А как быть с трудовым договором, «не
оформленным в письменной форме»
(ч. 2 ст. 67 ТК РФ)? Кроме этого, следствие не порождает причину, а именно:
заключение трудового договора (необходимое для возникновения трудовых
правоотношений) порождает обязанность работодателя оформить эти отношения, а не наоборот.
2. Отсутствие приказа о приеме на
работу пенсионера, отсутствие трудовой
книжки, а также невключение его в штатное расписание подтверждают гражданско-правовой характер отношений, сложившихся между сторонами [25].
3. Оформление приема на работу
приказом организации свидетельствует о том, что стороны заключили трудовой договор, а не договор подряда
[40]. Опять то же общее заблуждение:
приказ – это следствие, а одно и то же
следствие могут порождать различные
причины. Поэтому если заключен граж-
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР
данский договор, то приказ о приеме
на работу – нонсенс.
4. Признаком трудовых отношений
является наличие документов (актовсоглашений). При этом не обязательно
наличие трудового договора как отдельного документа. Достаточно лишь
установить само наличие трудовых
отношений [12]. А это противоречит
требованию к оформлению трудового
договора как единого документа, подписываемого сторонами (ч. 1 ст. 67 ТК
РФ). Напротив, возможность заключения договора путем обмена документами прямо предусмотрена гражданским
законодательством (ст. 434 ГК РФ).
Признаком трудового договора
является соответствие выполняемой
работы определенной специальности,
квалификации, должности. Факт
осуществления работы по определенной специальности, выполнение
работы в соответствии с должностной
инструкцией свидетельствуют о том,
что стороны заключили трудовой
договор, а не договор подряда. Стороны
согласовали конкретную специальность
исполнителя. Как правило, налоговые
органы пытаются переквалифицировать
договор через связь выполняемой
контрагентом работы с трудом иных лиц
на предприятии.
Основаниями возникновения трудовых отношений, согласно ст. 16, 68 ТК РФ,
являются трудовой договор, а также приказ о приеме на работу, поэтому если эти
формальности сторонами не соблюдены,
то трудовые отношения вообще не могли
возникнуть [7]. Однако такая практика не
соответствует ч. 4 ст. 11 ТК РФ [8], а также
ч. 2 ст. 67 ТК РФ, предусматривающей возможность возникновения трудовых отношений при отсутствии их письменного
оформления.
НАЛИЧИЕ ДОЛЖНОСТИ
И ВИДОВ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
1. Признаком трудового договора
является соответствие выполняемой
работы определенной специальности,
квалификации, должности [31]. Факт
1515
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР
осуществления работы по определенной специальности, выполнение работы в соответствии с должностной
инструкцией свидетельствуют о том,
что стороны заключили трудовой договор, а не договор подряда [40]. Стороны согласовали конкретную специальность исполнителя. Как правило,
налоговые органы пытаются переквалифицировать договор через связь выполняемой контрагентом работы с трудом иных лиц на предприятии.
Трудовой характер отношений
подтверждается тем, что исполнитель
не имеет самостоятельности
в определении места работы, режима
труда, отдыха и условий труда.
Создание для работника рабочего места
свидетельствует о том, что стороны
заключили трудовой договор, а не договор
подряда. Доказательством этого служит
предоставление помещений, материалов,
орудий труда. Признаками трудового
договора является указание в нем места
работы и условий труда.
В гражданском договоре должна
устанавливаться хозяйственная самостоятельность гражданина без привязки к правилам внутреннего трудового
распорядка, режима работы и отдыха
[8], невозможность соотнести формулировки договора со штатным расписанием организации [13]. В то же время конкретной трудовой функцией суд
может признать действия, связанные
с регулярной производственной деятельностью организации (например, в
случае найма водителя, охранника, экспедитора, электрика, грузчика) [14].
2. О трудовом характере гражданского договора свидетельствует наличие в штатном расписании организации должностей, соответствующих
работам, выполняемым по договорам
подряда [39; 41]. Наличие в штате налогоплательщика сотрудника, выполняющего функции, аналогичные тем
услугам, которые оказываются на основе гражданских договоров, требует
от налогоплательщика доказать обоснованность оплаты услуг по граж-
16
ВОПРОСЫ ТРУДОВОГО ПРАВА № 11-2013
данским договорам [38]. Если работы
(услуги), оказываемые по гражданскому договору, соответствуют должностным обязанностям одного из сотрудников организации, выполнение таких
работ (оказание услуг) следует считать
исполнением трудовых обязанностей.
В связи с этим договор, изначально заключенный как гражданский (оказание
бухгалтерских услуг), по сути, предстает трудовым договором [37]. Здесь следует отметить, что одни бухгалтерские
услуги отличаются от других по своему
функционалу [9].
3. Если из гражданского договора
усматривается, что физические лица
исполняли определенные функции,
входящие в обязанности работника
организации в соответствии с предметом и видами деятельности, закрепленными в уставе организации, то налицо
трудовой договор [15]. Напротив, указание в договоре, заключенном с физическим лицом, видов деятельности,
относящихся к основной деятельности
организации, однозначно не свидетельствует о трудовом характере заключенного договора, поскольку юридическое лицо вправе выбирать форму
организации своей деятельности, не
запрещенную законом [23].
Таким образом, многим арбитражным
судам не известен (или не понятен) конституционный принцип, провозглашающий свободу предпринимательства.
ОПЛАТА ТРУДА
1. С одной стороны, признаком трудового договора является зависимость
оплаты труда от количества проработанного времени, а не от конечного
результата [47]. Трудовой характер отношений подтверждается тем, что исполнитель получает заработную плату
[45]. Регулярность выплаты вознаграждения по договору [39; 41]. Ежемесячно
[40]. Стабильное вознаграждение независимо от результатов деятельности индивидуального предпринимателя [11].
Оплата в твердой денежной сумме [31].
Установление в договоре оклада [46].
Ежемесячно выплачиваемое вознаграждение в фиксированной сумме
ВОПРОСЫ ТРУДОВОГО ПРАВА № 11-2013
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР
независимо от количества проданного
товара [10].
Однако и практика и закон допускают сходство порядка оплаты по
гражданским и трудовым договорам.
Согласно ст. 136 ТК РФ выплата зарплаты должна производиться два раза в
месяц. Регулярность оплаты не может
служить сильным аргументом в пользу переквалификации, поскольку формально порядок оплаты определяется
принципом свободы гражданского договора. Однако в случае установления
факта трудовых отношений выплата
сумм раз в месяц является нарушением
закона, а не доказательством их отсутствия [29; 34].
2. С другой стороны, договор признан гражданским, поскольку получение
вознаграждения осуществляется пропорционально оказанным услугам, а не
«стандартной» заработной платой [44].
Договоры признаны гражданскими, поскольку, в соответствии с ними, оплата не
зависела от количества рабочих часов, а
являлась фиксированной [6].
Однако существует и противоположная точка зрения, согласно которой не изменяет гражданско-правовую природу договора установление
ежемесячной оплаты труда [17]. Кроме
того, договоры подряда могут предусматривать «северные» коэффициенты,
включенные в общую стоимость работ,
рассчитываемую исходя из средней
стоимости аналогичных услуг и зарплаты работников со всеми компенсациями и надбавками [32].
безопасность работ сохраняется и в
случае привлечения работников для
выполнения работ на основании гражданских договоров [31].
2. Трудовой характер отношений
подтверждается тем, что исполнитель
не имеет самостоятельности в определении места работы, режима труда, отдыха и условий труда [45]. Создание для
работника рабочего места свидетельствует о том, что стороны заключили
трудовой договор, а не договор подряда [40]. Доказательством этого служит
предоставление помещений, материалов, орудий труда [14]. Признаками трудового договора является указание в
нем места работы и условий труда [47].
ИНЫЕ УСЛОВИЯ ТРУДА
1. О трудовом характере гражданского договора свидетельствуют:
обеспечение безопасности труда; обеспечение организацией исполнителей
по договорам оборудованием, инструментами, технической документацией
и иными средствами [39; 41].
Напротив, не изменяет гражданскоправовую природу договоров включение условий о соблюдении исполнителями требований по охране труда,
гигиены, производственной санитарии,
обязанность организаций обеспечить
Напротив, спорные договоры не отвечают признакам трудовых договоров,
если они не содержат условий, обязывающих исполнителей соблюдать режим
работы и отдыха, подчиняться распоряжением заказчика, а заказчик по условиям договора обязался лишь проверять
ход и качество выполненной работы и не
вправе был вмешиваться в их деятельность [21]. Не изменяет гражданско-правовую природу договоров установление
в них обязанности работодателя обеспечить исполнителя работ соответствующими условиями труда [17].
О наличии трудовых отношений
свидетельствует установление
в договоре возможности привлечения
физического лица к материальной
ответственности. И напротив,
включение в договоры, заключенные
с физическими лицами, условий
о материальной ответственности
не изменяет гражданско-правовую
природу договоров.
Материальная ответственность
(как и гражданско-правовая) является
видом имущественной ответственности.
Она не является элементом
трудового отношения в соответствии
с действующим ТК РФ (ст. 1), она
вторична по отношению к трудовым
отношениям, является следствием
нарушения трудовых отношений,
а не причиной их возникновения.
1717
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР
Если в отсутствие лица его имуществом (инструментом, прибором, рабочим столом) пользовались другие
работники, то это исключает возможность считать офис фирмы его рабочим
местом [33]. Кроме того, согласно п. 2
ст. 975, доверитель обязан возмещать
поверенному понесенные издержки и
обеспечивать его средствами, необходимыми для исполнения поручения.
Согласно ст. 1001 ГК РФ по договору
комиссии комитент возмещает израсходованные комиссионером суммы. А
в силу 1011 ГК РФ эти правила распространяются и на агентский договор [30].
3. О наличии трудовых отношений
свидетельствует установление в договоре возможности привлечения физического лица к материальной ответственности [46]. И напротив, включение
в договоры, заключенные с физическими лицами, условий о материальной
ответственности не изменяет гражданско-правовую природу договоров [31].
Материальная ответственность (как
и гражданско-правовая) является видом имущественной ответственности.
Она не является элементом трудового
отношения в соответствии с действующим ТК РФ (ст. 1), она вторична по
отношению к трудовым отношениям,
является следствием нарушения трудовых отношений, а не причиной их возникновения.
Когда договором за неисполнение обязательств предусмотрена неустойка (штраф), то это довод в пользу
гражданско-правового характера отношений сторон. Трудовое законодательство не позволяет штрафовать
работников: они могут подвергнуться
дисциплинарным взысканиям (ст. 192
ТК РФ) либо материальной ответственности (гл. 39 ТК РФ).
4. Признаком, отграничивающим трудовой договор от гражданских договоров,
является личностный признак (выполнение работы личным трудом и включение работника в производственную
деятельность организации) [16; 42]. Это
если есть коллектив [49]. Личный характер выполняемых работ охватывает практически все трудовые отношения [24].
18
ВОПРОСЫ ТРУДОВОГО ПРАВА № 11-2013
Исключение предусмотрено для надомников: им (фактически) могут помогать
«члены семьи». Статья 310 ТК РФ предусматривает, что при этом между работодателем и членами семьи надомника
трудовых отношений (формально) не
возникает. Эта правовая фикция как
бы «защищает» указанный признак, поскольку считается, что надомник всегда
выполняет работу лично.
Физическое лицо, заключившее договор о выполнении работ или оказании услуг, тоже выполняет свои обязанности лично. Хотя, согласно п. 1 ст. 313
ГК РФ, может возложить исполнение
обязательства на третье лицо, если из
закона, иных правовых актов, условий
обязательства или его существа не вытекает обязанность сделать это лично
(фидуциарные сделки, например поручение, доверительное управление имуществом). Поэтому выделение личного
характера выполнения работ в качестве отличительного признака неверно. Тем более, что совместное выполнение лицами определенной работы
не означает включение работника в
производственную деятельность организации, поскольку статус этих совместно работающих лиц (штатный
это работник или нет) не имеет значения [8].
5. Длящийся характер существования трудовых правоотношений, который выделяет наука трудового права
также нельзя признать отличительным
признаком, характеризующим исключительно трудовые отношения (например, многие семейные правоотношения также носят длящийся характер).
Причем длящийся характер трудовых
правоотношений определяется спецификой их содержания, а не сроком
действия. Поэтому длящимися следует
считать правоотношения, основанные
даже на срочном трудовом договоре
[4, 140]. Тем самым нивелируется такой
отличительный признак, как срочность
гражданских правоотношений. А сам
признак распыляется по уже ранее рассмотренным нами признакам: предмет
договора, соблюдение правила внутреннего трудового распорядка.
ВОПРОСЫ ТРУДОВОГО ПРАВА № 11-2013
6. Наличие отчетов о проделанной работе и актов приемки-передачи в большинстве случаев является
определяющим аргументом против доводов о притворности гражданских договоров. В соответствии со ст. 715 ГК РФ
у заказчика есть право на проверку хода и качества работы. Поэтому если он
этим правом не воспользуется, то это
может вызвать подозрение в ничтожности договора [8].
7. Признаком, отграничивающим
трудовой договор от гражданско-правовых договоров, является гарантия
социальной защищенности [16; 42].
Если договор не предусматривал выплаты пособий по временной нетрудоспособности и по беременности и
родам, но фактически такие выплаты
производились [35].
Напротив, договоры признаны
гражданскими, поскольку в соответствии с ними подрядчикам не предоставлялись какие-либо социальные гарантии [6].
Это также неоднозначный признак,
поскольку в соответствии с принципом
свободы договора в гражданский договор могут быть включены по усмотрению сторон любые условия, не противоречащие закону (п. 4 ст. 421 ГК РФ)!
8. Признаком трудовых отношений
является оформление работодателем
командировочных удостоверений о
направлении физических лиц в командировку [12]. Тоже не бесспорный признак.
КОМПЛЕКСНЫЕ КРИТЕРИИ
Ю. П. Орловский попытался выделить главный отличительный признак
трудовых отношений: подчинение
правилам внутреннего трудового распорядка, когда личная волевая деятельность осуществляется в условиях
кооперированного труда. Он предопределяет режим рабочего времени и
времени отдыха, персональную ответственность за исполнение трудовых
обязанностей [1, 61]. Именно кооперированный характер выполнения работ
(выполнение трудовой функции с подчинением внутреннему трудовому рас-
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР
порядку) должен быть предметом доказывания наличия трудовых отношений.
Отсутствие указанного комплексного
признака (а значит, хотя бы одного из
элементов его составляющих) однозначно указывает на то, что спорные отношения носят гражданско-правовой
характер. Однако этот признак удобен
для доказывания гражданско-правовой природы спорных отношений.
Зависимость выполняемой исполнителем
работы по договору подряда
от выполнения работы сотрудниками
предприятия не является основанием
для переквалификации договора
подряда в трудовой договор, поскольку
для совместного выполнения лицами
определенной работы и получения
соответствующего результата
этой работы не имеет значения
статус этих лиц (штатный работник
или работающее по гражданскому
договору физическое лицо).
Так, с одной стороны, арбитражный суд сравнил ст. 56 ТК РФ и ст. 779
ГК РФ (трудовой договор и договор о
возмездном оказании услуг). Сначала
он применил ст. 431 ГК РФ, согласно
которой буквальное значение условий соглашения в случае их неясности
устанавливается путем сопоставления
с другими условиями и его смыслом
в целом [19]. В результате суд пришел
к выводу, что отличительными признаками являются условия сравниваемых договоров. Из их содержания суд
определил характер и специфику выполняемых работ и отношений между
контрагентами. В частности, сделал вывод о том, что лицо не было включено
в производственную деятельность
общества; организации был важен не
сам процесс работы, а ее результат.
С другой стороны, зависимость выполняемой исполнителем работы по
договору подряда от выполнения работы сотрудниками предприятия не
является основанием для переквалификации договора подряда в трудовой
договор, поскольку для совместного
выполнения лицами определенной
1919
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР
работы и получения соответствующего результата этой работы не имеет
значения статус этих лиц (штатный
работник или работающее по гражданскому договору физическое лицо).
Более того, в соответствии со ст. 718 ГК
РФ заказчик обязан оказывать подрядчику содействие в выполнении работы
[8]. Таким образом, для квалификации
спорных отношений как трудовых комплексный критерий не является однозначным.
Таким образом, доказать тот факт,
что труд лица осуществлялся в регулярном взаимодействии с другими
работниками, что в противном случае
труд этого лица был бы невозможен,
довольно затруднительно. Что касается гражданско-правовых отношений,
то их наличие доказывать несколько
проще: достаточно указать на отсутствие хотя бы одного трудоправового
отличительного признака.
ВЫВОДЫ И ПРЕДЛОЖЕНИЯ
Обобщение судебной практики по
выделенным критериям дает следующие довольно красноречивые результаты: не существует таких легко
определяемых юридически значимых
обстоятельств [3, 30], наличие или отсутствие которых по отдельности однозначно свидетельствовало в пользу
переквалификации гражданского договора в трудовой договор. Любое из обстоятельств формально или фактически может иметь место как в трудовых,
ВОПРОСЫ ТРУДОВОГО ПРАВА № 11-2013
так и в гражданско-правовых отношениях. Общую картину усугубляет отсутствие единого подхода к определению
отраслевой принадлежности спорных
правоотношений.
В результате правоприменительные
органы испытывают большие затруднения, выносят прямо противоположные
решения при доказанности одних и
тех же юридически значимых обстоятельств. Следовательно, надо проанализировать выработанные судебными
органами подходы, позволяющие разграничивать гражданские и трудовые
договоры.
ЛИТЕРАТУРА
1. Комментарий к Трудовому кодексу РФ (постатейный) / Под ред. Ю. П. Орловского. – М., 2010.
2. Лушникова М. В. Условия действительности договоров о труде, изменение юридической квалификации
договоров о труде, аннулирование
трудового договора: вопросы теории
и практики // Российский ежегодник
трудового права. № 4. 2008 / Под ред.
Е. Б. Хохлова. – СПб.: ООО «Университетский издательский консорциум «Юридическая книга», 2008.
3. Миронов В. И. Трудовое право:
Учебник для вузов. – СПб.: Питер, 2009.
4. Трудовое право: учебник /
Н. А. Бриллиантова, О. Н. Волкова,
Н. Г. Гладков и др.: под ред. О. В. Смирнова и И. О. Снигиревой. – М.: Проспект,
2010.
На водопроводно-канализационных предприятиях пройдут
проверки Роструда
В течение 2013 года произошло несколько несчастных случаев со смертельным исходом или тяжелым ущербом здоровью на предприятиях, обслуживающих систему водоканалов.
Так, в Саранске во время работ по продувке канализационной линии два человека погибли и еще двое серьезно пострадали, а в Великом Новгороде погибли пять сотрудников
МУП «Новгородский Водоканал». Все подобные случаи характеризуются грубым нарушением норм охраны труда, поэтому в Роструде принято решение о проведении проверок
соблюдения норм охраны труда на предприятиях системы водоканалов и обслуживающих канализационных систем.
20
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
33
Размер файла
147 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа