close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Тенденции развития компетенции

код для вставкиСкачать
Центр нотариальных исследований
при Федеральной нотариальной палате России
Алексей Грядов, Игорь Медведев
Тенденции развития компетенции нотариуса в сфере семейных
правоотношений в странах латинского нотариата
(аналитическая записка)
Екатеринбург 2011
Содержание
Введение
Часть 1. Традиционная компетенция нотариусов
Часть 2. Внутренний путь расширения компетенции нотариуса: пример с
процедурой развода
Часть 3. Внешний путь расширения компетенции нотариуса: пример с
оформлением гражданских браков
Заключение
Приложение. Компетенция нотариуса в сфере семейного права в европейских
странах-членах Международного союза нотариата
2
Введение
1. Нотариат латинского типа сформировался в результате эволюции правовых идей
в странах романо-германской правовой системы, основанных на рецепции римского
права. К числу системообразующих признаков, которые характерны для национального
нотариата латинского типа, традиционно относят:
наделение нотариуса статусом публичного должностного лица, которое
осуществляет свою деятельность от имени государства и под его контролем;
- основная функция нотариуса заключается в придании соглашениям частных лиц
формы публичного документа, то есть акта с квалифицированной
доказательственной и исполнительной силой;
- наличие централизованной системы коллективных органов нотариального
сообщества - нотариальных палат, которые выполняют представительские,
административные и контрольные функции. Членство нотариусов в таких палатах
является обязательным.
2. После принятия Основ законодательства о нотариате в 1993 году и учреждения
системы внебюджетного нотариата Российская Федерация присоединилась к странам,
признавших систему латинского нотариата, а сам российский нотариат в лице
Федеральной нотариальной палаты вошел в Международный союз нотариата. Тем не
менее, следует отметить, что в настоящий момент российский нотариат достаточно сильно
отличается от базовой модели национального нотариата латинского типа:
- в России сохраняется дуализм бюджетного и внебюджетного нотариатов. Тем не
менее, следует тут же отметить то, что подобный дуализм характерен и для ряда
других национальных нотариатов, входящих в систему латинского нотариата;
- нотариальный акт в России не обладает квалифицированной доказательственной
силой, что связано с господством в российском гражданском судопроизводстве так
называемой «свободной системы доказывания», при которой ни одно
доказательство не имеет для судьи заранее установленной силы. Исполнительная
сила нотариального акта также ограничена крайне небольшим кругом сделок.
3. Компетенция нотариуса. Традиционно латинский нотариус считается
профессионалом, обладающим наибольшей компетенцией и квалификацией в сфере
семейного права. Это объясняется уникальным сочетанием двух аспектов в правовом
статусе и деятельности нотариуса. С одной стороны, нотариус является носителем
публичных функций, то есть наделяется государством определенными полномочиями в
обмен на жесткий контроль за его деятельностью (с момента назначения на должность до
момента лишения полномочий) и на ряд ограничений его правового статуса (запрет
осуществления предпринимательской деятельности, запрет на рекламу, обязательное
следование высоким стандартам профессиональной этики).
Публичный статус нотариуса особенно важен для тех категорий дел, которые
связаны с изменением гражданско-правового статуса лица, например, в делах о разводе. В
зарубежной доктрине всегда обращается особое внимание на то, что брак представляет
собой не просто юридический акт, двустороннюю сделку, и соответственно его
-
3
расторжение нельзя приравнять к расторжению договора1. В подобных делах речь идет об
изменении состояния лица, которое оказывает влияние на правопорядок в целом и
затрагивает, в частности, правосубъектность супругов до и после развода, а также
юридический режим их имущества и правовое положение их несовершеннолетних детей.
При этом от большинства других представителей свободных юридических
профессий (например, адвокатов) нотариуса отличает его беспристрастность: он во всех
случаях в первую очередь служит интересам правопорядка. Даже если к нотариусу
обращается одна из сторон договора, он не будет действовать в интересах именно этой
стороны, но должен разъяснить права и обязанности, предупредить о возможных
негативных последствиях совершаемой сделки обе стороны. Именно беспристрастностью
нотариуса можно объяснить наделение нотариуса наибольшей компетенций в сфере
семейного права. Заключение брачного договора, соглашения о выплате алиментов,
раздел наследственного имущества: большинство из этих ситуаций являются
потенциально конфликтными, а, значит, наделение кого-либо компетенций со стороны
государства
должно
обуславливаться
беспристрастностью
и
абсолютной
незаинтересованностью в их разрешении.
С другой стороны, нотариус является представителем свободной профессии,
который строит свою деятельность на основе самофинансирования и поэтому в условиях
общенациональной конкуренции (большинство нотариальных действий может совершать
любой нотариус, то есть его территориальная компетенция распространяется на всю
территорию государства) успешным может быть только профессионал высочайшей
квалификации, сочетающий в себе широкие теоретические и практические знания по
правовым вопросам, необходимые для консультации сторон, и умение выстраивать работу
со своими клиентами, что требует соответствующих психологических, экономических и
организационных навыков. Обладание таким статусом вместе с преимуществами, которые
он дает (незабюрократизированность, прямая материальная заинтересованность в
привлечении и удержании клиентов) наилучшим образом отвечает потребностям
гражданского и торгового оборота.
4. В научной литературе предпринимались попытки обосновать компетенцию
нотариуса в сфере семейного права, то есть определить тот круг сделок, который
объективно требует нотариального удостоверения 2 . Чаще всего необходимость
удостоверения сделок нотариусом обосновывается либо сферой деятельности, которая
отличается повышенной конфликтностью и потому требует вмешательство
беспристрастного профессионала в области права (брачный договор), либо особенностью
правового статуса субъектов, необходимости защиты слабой стороны (сделки,
направленные на реализацию интересов недееспособных и ограниченных в
дееспособности лиц).
В качестве примера здесь можно привести нотариальные действия, направленные на
защиту прав несовершеннолетних, в том числе: удостоверение сделок, в том числе сделок
по передаче в общую долевую собственность членов семьи квартиры, на приобретение
которой был использован материнский (семейный) капитал; выдачу свидетельства о праве
1
Le divorce en Europe et son rapport avec le notaire. Conclusions issues des réponses ontebues par les différentes
délégations européennes de la CAE del’UINL durant la législature 2008 – 2010.
2
См.: Щенникова Л.В. Нотариальная форма сделки в проекте изменений Гражданского кодекса РФ //
Нотариальный вестник. 2011. № 3.
4
на наследство на имя несовершеннолетнего; удостоверение согласия родителей на выезд
несовершеннолетнего ребенка за пределы Российской Федерации или согласия на
усыновление ребенка; алиментное соглашение; соглашение родителей об определении
места жительства ребенка; письменные обязательства собственников недвижимого
имущества, приобретавших данное имущество за счет кредитных средств и
использующих денежные средства материнского капитала на погашение кредитных
обязательств.
5. Что касается перспектив расширения компетенции нотариуса, то, как
представляется, здесь существуют две основные перспективы. Первая – это переход от
простой письменной или иной формы (например, судебной) к нотариальной. Это может
быть связано как с необходимостью повышения уровня правовой безопасности сделки
или иного юридически значимого действия, так и с целесообразностью снять излишнюю
нагрузку с государственных органов (судов), путем возложения ряда публичных функций
на нотариусов. Эту перспективу можно обозначить как внутренний путь расширения
компетенции нотариуса.
Тем не менее, следует отметить, что у компетенции нотариуса существуют
объективные пределы. Традиционно нотариус является органом бесспорной юрисдикции
и одним из главных условий совершения нотариального действия является отсутствие
спора между сторонами. Критерий спорности традиционно разграничивает компетенцию
между нотариатом и судебной системой. Однако сегодня к компетенции судов отнесены и
дела особого производства, в которых спор о праве отсутствует, в том числе и дела из
семейных правоотношений. В качестве наиболее яркого примера здесь можно привести
усыновление. Представляется, что в этом случае компетенция суда обосновывается не его
традиционной функцией по разрешению правовых конфликтов, но именно правовым
статусом судьи как представителя государственной власти, его независимостью и
беспристрастностью, которые необходимы для правильного разрешение вопроса о
передачи ребенка на воспитание. При этом не следует забывать, что всеми этими
качествами обладает и нотариус, а потому разграничение компетенции между судом,
рассматривающим дела особого производства в сфере семейных правоотношений, и
нотариусом, представляет особый интерес.
Вторая перспектива – это появления новых явлений социальной жизни, которые
объективно требуют для себя правового регулирования. Этот путь является особенно
актуальным, так как за последние полвека семья претерпела существенные изменения,
вслед за которыми изменилось и регулирующее ее законодательство. Данная перспектива
будет обозначена в нашем исследовании как внешний путь расширения компетенции
нотариуса.
6. План и границы исследования. Выделив два основных пути расширения
компетенции нотариуса: переход от иной юридической формы к нотариальной и
необходимость правового регулирования новых явлений социальной жизни, мы будем
придерживаться этого деления в своем исследовании. Для начала мы кратко обозначим
сферы традиционной компетенции нотариуса, которые закреплены за ним в большинстве
стран латинского нотариата, в том числе и в России (Часть 1). Далее, мы поговорим о тех
областях правового регулирования, в которых обязательная нотариальная форма
юридически значимых действий может прийти на смену иным формам (Часть 2).
5
Наконец, мы затронем те сферы общественной жизни, которые только начинают попадать
в сферу правового регулирования и проанализируем возможности нотариата в данной
области (Часть 3).
За пределами нашего исследования мы оставили ряд областей, которые обычно
относятся к иным подотраслям гражданского права: вопросы наследственного права (где
нотариальная форма завещания является общепризнанной и никем не оспаривается) и
правого статуса физического лица. Тем не менее, отметим, что в последней подотрасли
совсем недавно обозначился ряд новых явлений, которые начинают подпадать под сферу
правового регулирования в странах западной цивилизации. Это, прежде всего, назначение
себе опекуна на случай будущей утраты дееспособности вследствие серьезной болезни, а
также так называемое «неимущественное завещание» (testement de vie), в котором лицо
делает распоряжение в отношении лечащих его докторов (вплоть до совершения
эвтаназии) на случай возможной утраты способности к волевой деятельности при наличии
риска серьезного заболевания или ухудшения здоровья. Безусловно, важность и
многообразие вопросов, регулируемых подобными актами, может потребовать
установления обязательной нотариальной формы для совершения таких волеизъявлений.
6
Часть 1. Традиционная компетенция нотариусов
7. К традиционной компетенции нотариусов в большинстве стран латинского
нотариата относят, прежде всего, удостоверение имущественных соглашений между
супругами: брачного договора, соглашения об уплате алиментов, соглашения о разделе
имущества между супругами. По желанию супругов, возможно удостоверение и ряда их
неимущественных соглашений, например, в случае фактического прекращения семейных
отношений или в преддверии судебного процесса о расторжении брака: об определении
места жительства совместного ребѐнка и/или об участии в его воспитании. Удостоверение
этих соглашений нотариусом известно и российскому праву.
8. Брачный договор. В России возможность договорного определения режима
имущества супругов впервые возникла с 1 января 1995 г. и была предусмотрена ст. 256 ГК
РФ, в соответствии с которой супруги могли изменить правовой режим общей совместной
собственности на имущество, нажитое в период брака, установив иной, отличный от
общей совместной собственности режим на это имущество. Введенный в действие с 1
марта 1996 г. Семейный кодекс РФ (далее по тексту - СК РФ) конкретизировал указанную
норму, дав понятие брачного договора, охарактеризовав его содержание, определив
основной порядок его заключения, изменения и расторжения.
В соответствии со ст. 40 СК РФ брачным договором признается соглашение лиц,
вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и
обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения. Согласно статье 41 СК
РФ брачный договор заключается в письменной форме и подлежит обязательному
нотариальному удостоверению.
Содержание брачного договора во многом зависит от того, заключают ли его лица,
уже состоящие в браке или же он заключается лицами, только лишь имеющими
намерение вступить в брак (в этом случае он вступает в силу с момента регистрации
брака). Супруги уже состоящие в браке, могут в любое время в период брака определить
правовой режим уже имеющегося у них имущества, а также имущества, которое будет
приобретаться ими в будущем. Лица, которые только намереваются вступить в брак, как
правило, не имеют совместно нажитого имущества, однако они могут установить
правовой режим имущества, подаренного им к свадьбе, а также имущества, которое будет
приобретено ими в период брака.
9. Соглашение об уплате алиментов. В соответствии со статьей 99 СК РФ
соглашение об уплате алиментов имеет своим предметом размер, условия и порядок
выплаты алиментов и заключается между лицом, обязанным уплачивать алименты, и их
получателем, а при недееспособности лица, обязанного уплачивать алименты, и (или) их
получателя - между законными представителями этих лиц. Такое соглашение заключается
в письменной форме и подлежит обязательному нотариальному удостоверению.
Несоблюдение нотариальной формы соглашения влечет его недействительность: такое
соглашение является ничтожным. Следует отметить, что такое соглашение является
одним из немногих нотариальных актов, который имеет силу исполнительного листа.
7
Часть 2. Внутренний путь расширения компетенции нотариуса: пример с
процедурой развода
10. В последнее время одним из главных вызовов для большинства национальных
правовых систем является необходимость освобождения судов от чрезмерной нагрузки.
Огромное число дел, нуждающихся в судебном разбирательстве, объективно приводит к
затягиванию сроков судебного разбирательства и соответственно к санкционированию
государства Европейским судом по правам человека, равно как и к постоянному
повышению расходов на содержание судебной системы как самого государства, так и
общества.
Данная проблема может решаться различными способами. Так, в Англии
реформирование процессуального законодательства (толчком к которому послужил
доклад, подготовленный под руководством лорда Вульфа), в первую очередь, имело
задачей упрощение механизма судопроизводства при сохранении незыблемых принципов
английского гражданского процесса и гарантий прав тяжущихся.
Страны романо-германской правовой семьи вместе с реформированием системы
судопроизводства ищут решение данной проблемы в расширении компетенции
несудебных юрисдикционных органов. Как мы уже отмечали, суды и нотариусы
одновременно разрешают дела в области бесспорной юрисдикции и поэтому возможность
перехода от судебной формы разрешения того или иного вопроса к нотариальной является
наиболее простой, доступной и обоснованной. Данный вопрос получил наибольшую
актуальность при анализе такой процедуры в области семейного права, как процедура
развода.
11. Следует сразу же отметить то, что сегодня ни одна европейская страна,
принадлежащая к странам с нотариатом латинского типа, не признает компетенции
нотариуса для провозглашения развода между супругами. В большинстве случаев развод
провозглашается органами государственной власти, а именно судами, а нотариус не
играет никакой существенной роли ни до, ни после объявления развода судом: так
происходит в Болгарии, Испании, Эстонии, Греции, Венгрии, Чехии.
Тем не менее, в ряде европейских стран уже сегодня нотариус играет определенную
роль в процессе подготовки судебного разбирательства по делу о разводе, в ходе самой
судебной процедуры и после вынесения решения о разводе. При подготовке процедуры
развода (с момента принятия решения о разводе супругами и до подачи заявления в суд)
нотариус призван, в первую очередь, удостоверить соглашение супругов о выплате
алиментов или разделе недвижимого имущества. Так происходит, например, в Германии.
В рамках проведения судебной процедуры нотариус может выполнять две основные
функции (здесь мы сошлемся на французский опыт). Во-первых, по поручению судьи он
может выступать в роли эксперта, в компетенцию которого входит установление
имущественного положения супругов, опись их имущества и подготовка проекта решения
о разделе, что позволит суду в будущем вынести обоснованное решение по вопросам о
компенсациях, пенсиях и алиментах. Обыкновенно эта функция возлагается на нотариуса,
но судья может возложить ее и на любое другое квалифицированное лицо.
Функция эксперта, уполномоченного судьей, является необычной для нотариуса.
Осуществляемые в ее рамках действия подпадают под понятие судебной экспертизы, и
поэтому нотариус получает самые широкие полномочия, чтобы наиболее полно выявить и
8
установить имущественное состояние супругов. Вместо традиционного поиска
компромисса, на нотариуса возлагается следственная функция, в рамках которой он
должен соблюдать все процессуальные нормы, связанные с проведением судебной
экспертизы.
Во-вторых, в рамках процедуры развода по обоюдному согласию супругов нотариус
может разработать проект соглашения, регулирующего всю совокупность правовых
последствий развода, удостоверить его подписание сторонами и затем предоставить судье
для утверждения в рамках судебной процедуры о разводе. Тем не менее, необходимо
отметить, что это соглашение подлежит обязательному нотариальному удостоверению
только при наличии недвижимого имущества и в большинстве случаев его заключение
для вынесения решения судом не является обязательным.
Наконец, нотариус может играть определенную роль уже после вынесения
судебного решения о разводе. Так, во Франции после провозглашения развода и при
отсутствии предварительного соглашения супругов, утвержденного судей, нотариус
участвует в регламентации имущественных интересов супругов, поскольку ряд из них
могут быть не урегулированы решением суда о разводе.
12. С учетом уже существующих функций нотариуса в рамках судебной процедуры
развода, ряд зарубежных экспертов ставят вопрос о целесообразности расширения
нотариальной компетенции и наделении нотариусов полномочиями по провозглашению
самого развода3. При этом существуют объективные границы компетенции нотариуса в
данной сфере. Прежде всего, только судья должен обладать полномочием по
провозглашению развода в случае наличия у супругов несовершеннолетних детей.
Функция защиты интересов несовершеннолетних детей, как в случае расторжения брака,
так и в случае усыновления, считается прерогативой суда – в этом аспекте зарубежная
доктрина практически единодушна и вопрос о перераспределении компетенции между
нотариусом и судьей в этом случае пока никем не ставился. Кроме того, только судья
может провозгласить развод при наличии спора между супругами, поскольку в таком
случае процедура развода приобретает черты традиционного искового (спорного)
производства.
Что касается провозглашения развода в случаях, когда он производится по
соглашению обоих супругов и при отсутствии у них несовершеннолетних детей, то, как
представляется западным исследователям данного вопроса, не существует никаких
препятствий для того, чтобы передать эти дела к компетенции нотариусов 4 . Для этого
последние обладают как публичным правовым статусом, необходимым для контроля за
изменением правового состояния лиц, так и беспристрастностью, а также навыками
проведения медиации, которые помогут им снять напряженность в отношениях сторон и
не допустить перерастания весьма вероятного в таких случаях личного конфликта в
правовой спор.
13. Особо важно и то, что в случае непосредственного участия нотариуса в
процедуре внесудебного расторжения брака, супруги в равной мере получают доступ к
квалифицированной правовой помощи. Это способно существенно понизить градус
конфликтности в их отношениях как непосредственно в момент прекращения брачных
3
4
Les repercussions notariales du divorce. Etude par Thierry VACHON. Sofia 29-30 septembre 2006.
Les repercussions notariales du divorce. Etude par Thierry VACHON. Sofia 29-30 septembre 2006.
9
отношений, так и особенно – в будущем применительно к разрешению имущественных и
иных претензий по истечении значительного времени после развода. Участие нотариуса
позволило бы обеспечить здесь относительно справедливое разрешение имущественных
вопросов между супругами, связанных с прекращением их законного или договорного
режима их собственности, в наиболее комфортных условиях, при сотрудничестве сторон.
Известно, что отложение разрешения имущественных вопросов между расстающимися
супругами способно в дальнейшем породить возникновение споров между ними, причѐм
их разрешение, как правило, осложняется: сложнее установить имущественную массу, на
которою распространялся тот или иной режим собственности супругов, конкретное
имущество может выбыть из владения бывших супругов, в нѐм могут быть произведены
существенные улучшения и т.д. и т.п. Всѐ это порождает споры, зачастую эмоционально
окрашенные, и не облегчает задачу судов по их разрешению.
14. Определѐнный интерес может также представлять и более активное вовлечение
нотариусов в юридическое сопровождение неимущественных соглашений сторон: о месте
проживания совместных детей, об участии в их воспитании и др. Не секрет, что нередко
при фактическом распаде семьи супруги по тем или иным причинам не торопятся
официально оформлять расторжение брака. В результате по существу возникает правовой
вакуум, поскольку к новой фактической ситуации продолжают применяться более не
соответствующие ей нормы семейного права. В результате могут пострадать как интересы
самих супругов, так – в особенности их детей. Длительное существование таких
«внеправовых» отношений ведѐт к возникновению наиболее сложных как в юридическом,
так и психологическом плане, конфликтов. Избежать данной ситуации возможно было бы
за счѐт введения, по примеру ряда стран континентальной Европы, промежуточного
института между официальным браком и его отсутствием – фактическим прекращением
брачных отношений с раздельным проживанием (séparation de corps) с созданием корпуса
специально адаптированных под данные отношения норм. Участие нотариуса могло бы
быть интересно на данном этапе для урегулирования как имущественных, так и
неимущественных вопросов между расстающимися де-факто супругами в целях создания
равновесного «переходного» режима их отношений на основании согласования воль
сторон при содействии и квалифицированной юридической помощи нотариуса.
10
Часть 3. Внешний путь расширения компетенции нотариуса: пример с
оформлением гражданских браков
15. Современная семья. В развитых странах Запада с середины 1960-х годов, а в
других странах Европы с конца 1980-х - начала 1990-х годов все яснее стали проявляться
признаки трансформации семьи: уменьшение численности браков, их "старение",
увеличение числа нерегистрируемых браков 5 , падение рождаемости и ее "старение"
(рождение первенцев откладывается на более поздний возраст), преобладание малодетных
семей, увеличение числа внебрачных детей и распространение добровольной бездетности.
Например, согласно последним статистическим данным во Франции в 2009 году на
три брака приходилось два зарегистрированных договора социального партнерства 6
(юридическая форма, занимающая по своим правовым последствиям промежуточное
положение между браком и сожительством), и уже сегодня большинство французских
детей рождается вне брака.
Результатом этих изменений в общественной жизни и жизни семьи стало
реформирование семейного и гражданского законодательства. Так во Франции, в 60-ых
годах 20 века началась крупнейшая реформа гражданского права в части статуса
физических лиц под руководством Жана Карбонье. Отличительной особенностью
реформы стало повышенное внимание ее разработчика к социальным реалиям: реформа
предварялась проведением социальных исследований, опросов, анкетирования,
статистическими исследованиями.
В основу реформы были положены две идеи: равенства и плюрализма. Что касается
равенства, то, прежде всего, закон в 1972 году уравнял в правах детей, родившихся в
браке и вне брака, что стало восприниматься французскими парами как свобода не
заключать брак. Процесс уравнения в правах детей был завершен в 2001 году, когда
законом была запрещена любая дискриминация в отношении детей, рожденных в
результате измены. Уравнение в правах произошло и между супругами: в 1965 году была
закреплена имущественная независимость супруги, когда на нее была распространена
презумпция согласия супруга в случае совершения сделок с общим имуществом, в 1985
году супруги стали равными в правах на управление и распоряжение своим имуществом,
в 1975 году муж перестал обладать статусом единоличного главы семьи и родители были
уравнены в родительских правах. Произошло уравнение в правах гетеросексуальных и
гомосексуальных пар: в 1999 году в качестве сожителей стали признавать не только
гетеросексуальные, но и гомосексуальные пары, затем гомосексуальные пары получили
возможность заключать договор социального партнерства.
Что касается плюрализма, то пары получили новую форму юридической
организации своих отношений: договор социального партнерства. Кроме того, закон
5
Характерной чертой формирования семьи в течение последнего десятилетия был рост числа
нерегистрируемых браков, который сопровождается растущим одобрением такого способа совместного
проживания. В двадцати европейских странах в 1990 году 14% респондентов одобрительно отнеслись к
мнению, что брак стал пережитком. В 1999 году таких было уже 20%. Эта тенденция в оценке брака
наблюдается почти во всех этих странах, различны лишь темпы изменения этой оценки.
6
За десять последних лет во Франции ежегодное число регистрируемых браков снизилось с 286 000 до
256 000. В тоже время число заключаемых договоров социального партнерства с 6 000 до 175 000.
11
зафиксировал две формы усыновления: простое и полное, а также многообразие режимов
имущественных отношений между супругами.
16. Гражданский брак. Все большее распространение пар, нежелающих вступать в
брак и формализовать свои отношения стало главной тенденцией общественной жизни
второй половины 20 века. И право было вынуждено реагировать на произошедшее
изменение в той или иной мере.
В Норвегии в соответствии с Законом "О совместном домашнем хозяйстве" 1991 г.
фактические партнеры были уравнены в правах с лицами, состоящими в браке в сфере
социального обеспечения и налогообложения.
Швеция стала первым современным государством, законодательно признавшим
отношения сожительства, приняв в 1987 г. акт, регулирующий отношения фактического
супружества. Институт сожительства в этой стране сильно отличается от института брака,
прежде всего, тем, что партнеры не обязаны материально поддерживать друг друга. Кроме
того, совместным имуществом сожителей здесь признается только жилище и предметы
домашней обстановки. Сожители не имеют права на общую фамилию и совместное
налогообложение. Шведское законодательство допускает совместную опеку сожителей
над детьми друг друга, но запрещает усыновление (удочерение) парам, не состоящим в
браке. Отметим также, что Швеция считается лидером по количеству семейных союзов,
проживающих вне официальной регистрации отношений (около 30%).
Венгрия стала первым восточноевропейским государством, принявшим под
юрисдикцию государства внебрачные отношения. Здесь предусмотрен правовой институт
сожительства не только для мужчин и женщин, но и для лиц с нетрадиционной
сексуальной ориентацией. Сожительствующим партнерам предоставляется режим общей
долевой собственности соразмерно участию каждого из них, однако право наследования
допустимо только по завещанию. Возможность получения пенсии по случаю потери
кормильца обусловлена десятилетним периодом сожительства.
Что касается государств СНГ, то семейное законодательство Украины
предусматривает возможность возникновения режима совместной собственности на
имущество, приобретенное в период общего проживания, не только для супругов, но и для
мужчины и женщины, проживающих одной семьей, но не находящихся в браке между
собой и не установивших договором иной режим такого имущества (ст. 74 Семейного
кодекса Украины). Кроме того, лица, состоящие в фактических брачных отношениях,
имеют право на получение алиментов друг от друга, при условии проживания одной
семьей продолжительное время и приобретения нетрудоспособности в период совместной
жизни (ст. 91 СК Украины). Срок продолжительности проживания семьей лиц, состоящих
в незарегистрированном браке, законом не установлен. Данные положения являются
исключением из общего правила, закрепленного в ст. 21 СК Украины, устанавливающего,
что проживание одной семьей мужчины и женщины без брака не является основанием для
возникновения у них прав и обязанностей супружества.
17. Компетенция нотариуса. Компетенция нотариуса в отношении фактических
брачных союзов главным образом распространяется на следующие действия. Во-первых,
это нотариальное удостоверение соглашения о таком партнерстве. Целесообразность
участия нотариуса в данном случае может быть объяснена необходимостью правовой
консультации сторон по достаточно сложному вопросу о правовых последствиях такого
12
партнерства, его отличия от зарегистрированного брака и преимущества и недостатках
каждой из этих форм. Так, в Бельгии институт сожительства был законодательно
определен как гражданско-правовой договор, который подписывается двумя лицами
одного или разного пола, удостоверяется нотариусом и регистрируется в реестре
муниципалитета по месту жительства партнеров или одного из них.
В Германии орган, осуществляющий регистрацию договоров пожизненного
партнерства, различен в разных землях: это могут быть органы записи актов гражданского
состояния, мэрия, а в Баварии - государственный нотариус.
С 1 апреля 2001 г. в Голландии лица, желающие тем или иным образом придать
своим отношениям формальный статус, могут выбирать из следующих трех
возможностей: брак, зарегистрированное партнерство, соглашение о совместном
проживании (cohabitation agreement). Последнее должно составляться нотариусом и
охватывает только те вопросы, которые стороны сами решили урегулировать.
Далее, нотариус может привлекаться к удостоверению самого факта сожительства.
Так, в Венгрии специальной регистрации состояния в подобных отношениях не требуется,
однако разнополые партнеры для доступа к искусственным репродуктивным методам
обязаны нотариально удостоверить факт сожительства.
В Каталонии в декабре 1998 г. был принят Закон о взаимной поддержке,
затрагивающий тех лиц, которые проживают вместе в эмоциональной близости
(например, взрослые дети со своими родителями, братья и сестры и даже просто друзья).
Чтобы подпадать под действие этого Закона, стороны должны нотариально заверить факт
совместного проживания или прожить вместе по меньшей мере три года.
Наконец, нотариальному удостоверению может подлежать и соглашение о
расторжении подобных союзов. Так, в Испании в округе Мадрид действуют Закон о
фактических союзах (Uniones de hecho) от 19 декабря 2001 г. и Декрет от 18 июля 2002 г. о
ведении реестра фактических союзов. Согласно этому Закону "фактическим союзом
признается ситуация, когда два лица открыто, явно и общеизвестно проживают вместе
непрерывно по меньшей мере в течение 12 месяцев при наличии эмоциональной близости,
которые добровольно решат зарегистрироваться в реестре фактических союзов округа
Мадрид". Взаимное согласие на прекращение фактического союза должно быть выражено
в письменной форме, а если оно затрагивает вопросы, связанные с недвижимостью, то оно
заверяется нотариально.
18. Игнорирование законодателем существования такого социального явления как
фактические брачные отношения порождает целый ряд негативных последствий:
неясность содержания прав и обязанностей, незащищѐнность самих партнѐров и, в
особенности, их детей, отсутствие естественных имущественных последствий устойчивых
фактических отношений (алименты, наследование и др.) и, как следствие, – тупиковые
правовые конфликты, не имеющие адекватного решения в современном российском
праве. Представляется, что решение данных вопросов на законодательном уровне давно
назрело. Здесь нотариус, также как и в случае, с фактическим прекращением брака мог бы
обеспечивать квалифицированную помощь партнѐрам в создании взвешенных и
равноправных условий их фактического союза при защите слабой стороны – совместных
детей.
13
Заключение
В результате проведенного исследования мы пришли к следующим выводам:
Тенденция к расширению компетенции нотариуса в сфере семейного права
обоснована рядом причин. С одной стороны, большое число семейных дел,
нуждающихся в судебном разрешении, и желание государства снизить
нагрузку на суд. С другой стороны, публично-правовой статус нотариуса в
сочетании с его беспристрастностью и традиционно высокой
квалификацией в области семейного права.
Наиболее перспективной сферой для обсуждения возможности расширения
компетенции нотариуса на доктринальном, а затем и на политическом
(законодательном) уровне является категория дел особого производства, а
также некоторые категории дел искового производства (дела о разводе).
Кроме того, следует учитывать потенциал нотариата и при обсуждении
необходимости правового регулирования новых явлений социальной
жизни. Здесь участие нотариуса могло бы быть полезно при правовом
регулировании
ряда
фактических
отношений,
получивших
распространение в обществе (фактический распад семьи, гражданские
браки и т.д.), в целях снижения их спорности.
14
Приложение. Компетенция нотариуса в сфере семейного права в
европейских странах-членах Международного союза нотариата 7
Германия
Армения
Австрия
Бельгия
Болгария
Испания
Эстония
Франция
Греция
Венгрия
Италия
Литва
Латвия
Нидерланд
ы
Польша
Португалия
Румыния
Россия
Словакия
Словения
Швейцария
Чехия
Турция
Украина
Страны
Компетенция
Брачный
договор и
его
последующи
е изменения
Договор о
совместной
жизни
(партнерств
о)
Усыновлени
е
Признание
ребенка
Заявление
об
эмансипаци
и
несовершен
нолетнего
Развод по
взаимному
согласию
Раздельное
проживание
(по
взаимному
согласию)
Заявление о
браке или
разводе
перед
нотариусом
Принятие
(отказ) от
наследства
Дарение
1
1
1
1
0
1
1
1
1
2
0
1
1
1
1
2
0
1
0
1
1
1
1
0
0
2
1
0
2
0
2
1
0
0
0
0
1
0
0
0
0
0
1
0
2
2
1
0
1
0
0
0
0
1
0
0
0
0
0
0
0
0
1
0
0
0
0
0
0
1
0
1
2
1
1
0
1
1
2
2
1
2
2
2
2
1
0
0
0
0
0
0
0
0
0
0
0
1
0
0
0
2
0
0
0
0
0
0
0
0
0
0
0
0
0
0
0
2
2
0
2
2
2
0
0
0
0
0
2
0
0
0
0
0
0
2
0
0
0
0
0
2
0
2
2
2
0
0
0
0
2
2
0
0
0
2
0
0
0
0
0
0
0
2
0
0
0
1
0
0
0
0
0
0
0
0
0
0
0
0
0
0
0
0
1
1
1
0
2
1
1
1
1
2
1
1
1
2
1
2
1
1
1
2
0
0
1
1
1
1
1
1
1
1
1
1
2
1
1
2
1
1
2
1
0
2
2
2
2
1
Завещание
1
1
1
1
0
1
1
1
1
1
1
1
2
1
1
1
1
1
1
1
1
1
1
Междунаро
дное
завещание
0
0
1
1
1
1
1
1
1
0
1
1
1
1
?
1
1
1
0
0
0
1
0
7
Исследование было проведено Комиссией по европейским делам Международного союза нотариата в 2009
году // Опубликовано на официальном сайте Международного союза нотариата http://www.uinl.org
15
0
1
2
1
1
2
1
1
1
1
1
1
2
1
1
1
1
1
2
2
1
0
1
0
0
1
1
0
1
2
0
0
0
0
0
2
1
2
0
0
1
0
0
0
0
0
0
0
2
1
0
2
0
1
0
0
0
0
2
2
0
0
0
0
0
2
0
0
0
Германия
Армения
Австрия
Бельгия
Болгария
Испания
Эстония
Франция
Греция
Венгрия
Италия
Литва
Латвия
Нидерланды
Польша
Португалия
Румыния
Россия
Словакия
Швейцария
Чехия
Турция
Украина
(Вашингтонс
кая
конвенция
от 26
октября
1973)
Передача на
хранение
рукописного
завещания
Заявление о
назначении
опекуна
Заявление
об
эвтаназии
Страны
Компетенция
Примечания:
0 – нотариус не обладает компетенцией
1 – нотариальная форма предписана законом
2 – нотариальная форма не является обязательной, но на практике стороны обращаются к
нотариусу в силу традиции или из-за необходимости правовой консультации
16
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
42
Размер файла
537 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа