close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Каким должен быть контракт с

код для вставкиСкачать
1
В. Г. Беляков
Каким должен быть контракт с генеральным директором
ООО? (Проблемы корпоративного контроля в ООО)
Кейс посвящен проблемам корпоративного контроля (контроля со стороны
собственников компании над менеджментом компании). В небольших компаниях,
имеющих организационно- правовую форму ООО
корпоративного контроля является
установление
надлежащего
одной из первоочередных задач, при этом
возникают определенные трудности, обусловленные
специфическим статусом
генерального директора – руководителя ООО. Одним из инструментов такого
контроля является
надлежащий
трудовой контракт,
заключаемый между
обществом и генеральным директором.
Заседание Совета директоров ООО «Свет» началось с небольшой задержкой.,
поскольку
опаздывал генеральный директор, а без него
обсуждению вопросов повестки дня
переходить к
было нельзя. Присутствующие – пять
членов Совета и корпоративный секретарь
вполголоса обменивались
мнениями по поводу предстоящего заседания. Материалы для обсуждения
были заблаговременно высланы корпоративным секретарем всем членам
Совета, поэтому
каждый старался поделиться собственным мнением. Все
понимали, что предстоит
долгая и продолжительная дискуссия, поскольку
предметом обсуждения на предстоящем заседании был контракт с генеральным
директором. Каждый член Совета директоров фактически получил два проекта
контракта
с генеральным директором.
Один был представлен самим
директором, второй – Председателем Совета директоров, но разрабатывался
независимым директором, специалистом в сфере корпоративного управления.
В определенной части эти проекты совпадали, однако ряд существенных
пунктов были спорными.
К числу спорных вопросов относились следующие:
1. Кто подписывает контракт с генеральным директором со стороны Общества и
как соотносится контракт и избрание на должность?
________________________
Кейс написан по материалам судебной практики, открытых публикаций, а также
обобщенного опыта работы автора в качестве независимого директора в советах директоров
ряда компаний.
© В. Г. Беляков, 2009
2
2. В чем будет состоят ответственность генерального директора в случае
невыполнения или нарушения условий контракта?
3. Кто будет осуществлять контроль за выполнением условий контракта
директором?
4. Какую систему вознаграждения необходимо установить для генерального
директора?
Иные спорные вопросы
могли быть выявлены в ходе обсуждения
документа. Совет директоров делился на две группы – группу сторонников
генерального директора (2 человека, работники ООО) и группу противников,
сторонников реформирования организации (Председатель Совета директоров
и независимый директор). Один член Совета занимал половинчатую позицию,
при голосовании примыкал к одной из групп.
ООО «Свет» было создано в самом начале 1997 года, когда небольшая
группа агентов по недвижимости отделилась от крупного агентства, известного
на весь город и приняла решение о создании собственной организации по типу
«народного предприятия», в котором доли распределены практически поровну,
генеральный директор
крупные
избирается из
«своих» и фактически отсутствуют
дольщики- мажоритарии, могущие навязать свою волю всем
остальным участникам.
Однако уже при создании стало ясно, что собственных средств участниковагентов явно недостаточно для создания и продвижения на рынке
новой
организации - Агентство недвижимости ООО «Свет».
Пришлось привлечь стороннего инвестора, который внес на первоначальном
этапе значительные денежные средства, но получил 30% долей в уставном
капитале. К 2006 году структура собственности ООО выглядела следующим
образом : шесть агентов имели по 5% долей, два агента – по 10%, генеральный
директор – 15%, Крупный инвестор – 35 %.
На протяжении 10 лет
несколько раз вносились корректировки в
учредительные документы, результатом которых стало появление в ООО
Совета директоров и некоторое
ограничение прав генерального директора.
3
Однако никаких специальных дополнительных прав (несмотря на то , что такая
возможность предусмотрена законом), у Крупного инвестора не было.
Возможность бурного обсуждения условий контракта с генеральным
директором
определялась тем, что внутри общества достаточно давно назрел
конфликт между директором и Крупным инвестором, который уже второй год
подряд избирался председателем Совета директоров.
Причины конфликта —
нежелание генерального директора действовать в
интересах всех участников- собственников, а не только участников – агентов,
работников организации. Фактически в ООО противостояли друг другу две
силы — миноритарии, возглавляемые генеральным директором, и Крупный
инвестор, опирающийся на нескольких молодых менеджеров (не являющихся
участниками ООО), которые, однако , не могли прямо демонстрировать свою
приверженность курсу Крупного инвестора.
Первая группа считала, что компания достигла достаточно стабильных
результатов, имеет порядка 6-7% доли рынка городской недвижимости и не
должна стремиться к каким-то более весомым показателям. Крупный инвестор
постоянно подчеркивал свою приверженность иному подходу. По его мнению,
необходимо было осваивать новые рынки (загородная недвижимость, долевое
строительство, земля), что требовало, естественно дополнительных ресурсов и
средств, зачастую за счет отказа от выплаты дивидендов или их существенного
ограничения. Но самое главное состояло в том, что Крупный инвестор
стремился к выработке определенной стратегии, реализация которой позволила
бы организации занять достойное место на рынке недвижимости.
За два дня до заседания Совета директоров председатель встретился с
независимым директором и между ними состоялся продолжительный разговор.
— Я настоял на данной встрече для того, чтобы обсудить два вопроса, - начал
разговор председатель, расхаживая по кабинету и обращаясь к независимому
директору. — Первый вопрос
связан с контрактом в целом.
Я думаю,
генеральный директор начнет доказывать, что этот контракт не обязательно
подписывать , будет всячески стремиться к затягиванию процесса подписания,
ведь до моего избрания на пост председателя Совета директоров контракт с
генеральным был пустой формальностью, бывший Председатель подписывал
его не глядя. В нынешних условиях генеральный будет всячески саботировать
4
подписание контракта… А если он откажется от его подписания, как мне его
заставить это сделать?
—
Я думаю, нам предстоит достаточно тяжелая борьба, так просто
генеральный своих позиций не сдаст, - вступил в разговор независимый
директор. По закону, генеральный директор ООО - фигура, наделенная
обширными полномочиями. С одной стороны, он – руководитель юридического
лица, так сказать, главный менеджер. С другой стороны, - и этим его статус
отличается, например, от статуса генерального директора Акционерного
общества, он выполняет определенные функции как орган корпоративного
управления:
готовит и созывает
общие собрания участников,
ведет всю
корпоративную документацию (протоколы, решения ), на имя генерального
директора подается
заявление участника о выходе из общества и т.д.
Фактически создавая Совет директоров заново, нам удалось сделать первый шаг
на пути разделения двух этих, в общем- то не совсем совмещаемых, функций.
Отвечая на ваш вопрос, могу сказать: только путем переговоров на заседаниях
Совета, мы можем каким- то образом склонить его к подписанию данного
контракта. Открыто выступить против подписания контракта он не сможет,
есть решение общего собрания участников….
Председатель перешел ко второй проблеме, которая волновала его
несколько больше, чем
вопрос о контракте.
Речь шла о мотивации
генерального директора, о его материальном вознаграждении.
выглядела следующим образом.
даже
Ситуация
Каждый год на очередном ежегодном
собрании участников принимался годовой план развития общества, контроль за
выполнением которого осуществляет Совет директоров.
На практике, в случае невыполнения плана за квартал генеральный директор
вносит
на
рассмотрение
вопрос
о
корректировке
плана,
недовыполнение плана в одном месяце компенсируется
за
при
счет
этом
его
перевыполнения в другом месяце. Даже если Совет директоров не принимает
решения о корректировке, директор, апеллируя к общему собранию, добивается
корректировки плана.
Поэтому председатель предложил следующий выход из положения – в
контракте
устанавливаются во-первых,
обязательные показатели, которых
Общество должно достигнуть в течение года (рентабельность, сумма выручки,
валовая прибыль), во-вторых, директор ежеквартально предоставляет Совету
5
директоров отчет о выполнении плана, в котором указывается коэффициент
уровня выполнения (КВП) годового плана (в соответствующей квартальной
части).
Достижение КВП значения 85% и менее в течение двух кварталов или
значения 75% и менее в течение одного квартала принимается критическим для
достижения стратегических целей организации
отстранения
генерального директора
и является основанием для
от занимаемой должности, с
возможностью последующего увольнения работника.
влияют
на
переменную
составляющую
Эти же показатели
(премии,
дополнительные
вознаграждения) заработной платы генерального директора.
— Я думаю, - закончил председатель, - это совершенно правильный подход.
Даже если мы не все рассчитали, после подписания контракта с такими
условиями
никакое общее собрание нам не сможет помешать. Контракт
необходимо выполнять, и это директор прекрасно понимает.
— Не лучше ли пригласить специалистов, пусть они разработают более тонкую
систему мотивации и контроля применительно к генеральному директору…
Может они предложат иной подход, — независимый директор, как всегда,
стремился применять научный подход к решению управленческих задач.
—
К сожалению, нам пока это не по силам. Хорошие специалисты стоят
дорого, а всеми финансами распоряжается генеральный директор как
руководитель организации. Пока мы должны рассчитывать только на
собственные силы.
Наконец, с почти получасовым опозданием, генеральный директор появился
в комнате, где традиционно проводилось заседание Совета директоров.
Председатель Совета объявил о начале заседания, напомнил повестку дня и
предоставил слово главному докладчику — независимому директору.
— Уважаемые члены Совета директоров! Я хотел бы вначале дать, так сказать,
легальное определение статуса Генерального директора, в связи с чем сошлюсь
на положения п.4 ст.32 закона об ООО. В этом пункте говориться, что
руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным
исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом
общества
и
коллегиальным
исполнительным
органом
общества.
Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников
общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества
6
Согласно ст. 40 того же закона единоличный исполнительный орган общества
(генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием
участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный
исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его
участников. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции
единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени
общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников
общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного
исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным
решением общего собрания участников общества. Поскольку у нас существует
Совет директоров, постольку вполне законным будет подписание этого
контракта со стороны Общества председателем Совета директоров, при этом в
протоколе
последнего Общего собрания участников
прямо предоставлены
такие полномочия председателю Совета директоров, - на минуту оторвавшись
от текста закона, отметил независимый директор.
Далее он кратко осветил те полномочия, которыми по закону и согласно
уставу
обладает генеральный директор ООО. В частности,
руководитель
общества:
♦ без доверенности действует от имени общества, в том числе
представляет его интересы и совершает сделки;
♦ выдает доверенности на право представительства от имени общества,
в том числе доверенности с правом передоверия;
♦ издает приказы о назначении на должности работников общества, об
их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает
дисциплинарные взыскания;
♦ осуществляет иные полномочия, не отнесенные Федеральным законом
или уставом общества к компетенции общего собрания участников
общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и
коллегиального исполнительного органа общества.
— Более подробно данные полномочия определены в проектах контракта, все
присутствующие имели возможность проанализировать эти документы, здесь
особых расхождений у нас нет. Напомню также, что совсем недавно мы на
заседании Совета приняли
такой документ как Положение о Генеральном
7
директоре, там тоже содержится широкий перечень
прав и обязанностей
директора. Если мы обратимся к тексту закона об ООО, то увидим, что порядок
деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им
решений устанавливается Уставом общества, внутренними документами
общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом,
осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.
Отложив в сторону текст закона, независимый директор продолжил:
—
Представленный нами проект контракта разработан в соответствии с
указанными требованиями закона и нормами Устава общества. Поскольку в
значительной части положения обоих проектов совпадают, я предлагаю
обратиться лишь к спорным моментам, которые мы уже выявили в ходе
предварительных бесед и переговоров .
—
Я так понимаю, что наш независимый директор является юристом, - не
выдержав затянувшегося монолога, генеральный директор поднялся с места и
бросился в бой.
- Но мы все здесь – практики, управленцы со стажем, и прекрасно понимаем,
что всегда и везде действовать строго по закону нельзя. Кроме того, я нахожусь
на этом посту уже более 10 лет, с момента создания нашей компании, и никогда
не было каких то споров по поводу
такого формального документа как
трудовой контракт с генеральным директором…. Участники всегда мне
доверяли, а сегодняшнее бурное обсуждение я связываю только с одним –
появлением в наших рядах г-на К. С первого дня , когда мы на общем собрании
участников единогласно приняли его в наши ряды, он повел себя как капризный
мажоритарный совладелец нашей компании, игнорирующий интересы и заслуги
тех людей, которые фактически создали фирму….
Посмотрите, какие
изменения произошли с фирмой за последние два- три года! У нас стабильные,
достаточно высокие показатели и по доходу, и по числу сделок…Численность
агентов растет, все больше расширяется территория охвата, фактически мы
работаем во всех районах города. Значительно увеличилось число клиентов…А
нам все время навязывают какие-то организационные изменения, сначала
создан Совет директоров, потом были приняты различные положения и
регламенты. Теперь дело дошло до обсуждения на Совете моего контракта,
несмотря на то, что я еще месяц назад был избран на срок 1 год на пост
генерального директора…
8
Почти все присутствующие внимательно слушали – они привыкли, что на
всех собраниях и заседаниях в основном говорил генеральный. Всякая
оппозиция по отношению к нему, или даже несогласие с его взглядом на какуюто проблему не только пресекалось на корню, но зачастую оборачивалось
серьезными неприятностями по службе, ведь почти все участники в той или
иной степени были зависимы от директора… Лишь один Председатель Совета
да независимый директор сохраняли спокойствие.
Не выдержав затянувшегося монолога генерального директора и напомнив
ему, что он не является членом Совета директоров, а высказывает свою точку
зрения на данном заседании лишь как высшее должностное лицо организации,
председатель Совета обратился к членам Совета.
— Мы все глубоко уважаем Кирилла Юрьевича, считаем, что он выполняет
обязанности генерального директора достаточно успешно и квалифицировано.
В период создания компании, в период ее становления
он сыграл
исключительно важную роль в деле закрепления нашей организации на рынке
недвижимости, в деле создания коллектива грамотных специалистов в этой
области…
Но на разных этапах жизни компании решаются различные стратегические
задачи…Решение новых задач требует и изменений в подходе со стороны
руководителя, да и всего менеджмента компании.
Здесь мы слышали от
генерального директора много слов об успехах компании. Однако я могу
утверждать следующее: компания работает сама на себя, доходы ее участников
– совладельцев фактически не растут. Да, формально выручка от реализации
наших услуг растет, но величина чистой прибыли
остается неизменной с
позапрошлого года. В качестве дивидендов мы получаем суммы достаточно
скромные, а с учетом инфляции – почти смешные. При этом доход высших
менеджеров компании постоянно растет, кроме того, имеется
серьезный
социальный пакет, выдаются какие-то беспроцентные займы отдельным
сотрудникам… Все это дает основание для ужесточения контроля со стороны
собственников компании по отношению к менеджменту компании. И здесь на
первом месте стоит контроль над генеральным директором, а инструментом
этого контроля являются принятые нами ранее документы, регламентирующие
деятельность
генерального
(положение,
должностная
инструкция),
и
обсуждаемый на данном заседании контракт. Что касается необходимости его
9
заключения, то сошлюсь на норму нашего устава и норму Трудового кодекса.
Согласно ст.59
Трудового кодекса РФ, по соглашению сторон срочный
трудовой договор заключается с руководителями, заместителями руководителей
и главными бухгалтерами организаций, независимо от их организационноправовых форм и форм собственности.
Сошлюсь также на ст.275 Трудового кодекса РФ, где указано, что в случае,
когда с руководителем организации заключается срочный трудовой договор,
срок действия этого договора определяется учредительными документами
организации или соглашением сторон. Другими словами, не только избрание на
должность, но и заключение контракта (при условии, что эта норма указана в
уставе) являются основаниями для «обретения» Вами статуса генерального
директора.
После выступления Председателя Совета разгорелась жаркая дискуссия.
Однако, спустя 3 часа фактически все спорные формулировки контракта в
редакции, предложенной председателем, были приняты Советом директоров.
Последним серьезным спорным вопросом по контракту оказался вопрос об
основаниях увольнения генерального директора.
Помимо общих оснований
увольнения, Председатель настоял на включении в контракт особых оснований,
предусмотренных ст. 278 Трудового кодекса. Согласно этой статье помимо
оснований, предусмотренных Трудовым кодексом и иными федеральными
законами, трудовой договор с руководителем организации прекращается по
следующим основаниям:
1) в связи с отстранением от должности руководителя организации – должника
в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);
2) в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо
собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником
лицом (органом) решения о прекращении договора;
3) по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.
10
Приложение 1.
ТРУДОВОЙ КОНТРАКТ
С Генеральным директором
г. Санкт-Петербург
___________ 2007 г.
ООО «Агентство недвижимости «Свет», в дальнейшем «Общество», в
лице Председателя Совета Директоров К., действующего на основании Устава,
с
одной
стороны,
и
гр.
Кирилов
А.
О.
паспорт
_______________________________, именуемый в дальнейшем "Работник", с
другой стороны, заключили настоящий контракт о нижеследующем:
1. ПРЕДМЕТ ТРУДОВОГО КОНТРАКТА
1.1. Работник назначается на должность Генерального директора ООО
«Агентство недвижимости «Свет» на основании решения Общего собрания
Участников с окладом ____________ (______________________________)
рублей в месяц.
1.2. Общество является основным местом работы Работника. Работник
может занимать иные оплачиваемые должности в других организациях только с
разрешения Совета Директоров.
1.3. Работник обязан приступить к работе с "___"________ ____ г.
1.4. Настоящий трудовой контракт вступает в силу с момента подписания
его обеими сторонами.
1.5. Трудовой контракт заключается на срок один год.
2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Общество поручает, а Работник принимает на себя руководство
текущей деятельностью Общества на период действия настоящего договора.
2.2. Работник самостоятельно решает все вопросы деятельности Общества,
отнесенные к его компетенции настоящим договором, Уставом Общества,
Положением о генеральном директоре, решениями Общего собрания, а также
действующим законодательством Российской Федерации.
2.3. Работник подотчетен Общему собранию Участников и Совету
директоров ООО «Агентство недвижимости «Свет». В случаях,
предусмотренных договором, а также действующим законодательством РФ,
полномочия Работника могут быть приостановлены Советом директоров
Общества и далее он может быть освобожден от занимаемой должности
решением Общего собрания.
2.4. Работник обязан выполнять следующие должностные обязанности:
- руководить в соответствии с действующим законодательством
производственно-хозяйственной и финансово-экономической деятельностью
предприятия, неся всю полноту ответственности за последствия принимаемых
11
решений, сохранность и эффективное использование имущества предприятия, а
также финансово-хозяйственные результаты его деятельности;
- организовывать работу и эффективное взаимодействие всех структурных
подразделений, направлять их деятельность на развитие и совершенствование
работы с учетом социальных и рыночных приоритетов, повышение
эффективности работы предприятия, увеличение прибыли, качества и
конкурентоспособности производимых услуг, их соответствие мировым
стандартам, в целях завоевания отечественного и зарубежного рынка;
- обеспечивать выполнение Обществом всех обязательств перед
федеральным, региональным и местным бюджетами, государственными
внебюджетными социальными фондами, поставщиками, заказчиками и
кредиторами, включая учреждения банка, а также хозяйственных и трудовых
договоров (контрактов) и бизнес-планов;
- организовывать производственно-хозяйственную деятельность на основе
широкого использования новейшей техники и технологии, прогрессивных форм
управления и организации труда, научно обоснованных нормативов
материальных, финансовых и трудовых затрат, изучения конъюнктуры рынка и
передового опыта (отечественного и зарубежного) в целях всемерного
повышения технического уровня и качества услуг, экономической
эффективности
их
производства,
рационального
использования
производственных резервов и экономного расходования всех видов ресурсов;
- принимать меры по обеспечению предприятия квалифицированными
кадрами, рациональному использованию и развитию их профессиональных
знаний и опыта, созданию безопасных и благоприятных для жизни и здоровья
условий труда, соблюдению требований законодательства по охране
окружающей среды;
- обеспечивать правильное сочетание экономических и административных
методов руководства, единоначалия и коллегиальности в обсуждении и
решении вопросов, материальных и моральных стимулов повышения
эффективности
работы,
применение
принципа
материальной
заинтересованности и ответственности каждого работника за порученное ему
дело и результаты работы всего коллектива, выплату заработной платы в
установленные сроки;
решать
вопросы,
касающиеся
финансово-экономической
и
производственно-хозяйственной деятельности предприятия, в пределах
предоставленных ему законодательством прав, поручать ведение отдельных
направлений деятельности другим должностным лицам - заместителям
директора, руководителям производственных единиц и филиалов предприятий,
а также функциональных и производственных подразделений;
- обеспечивать соблюдение законности в деятельности предприятия и
осуществлении его хозяйственно-экономических связей, использование
правовых средств
для финансового управления и функционирования в
рыночных условиях, укрепления договорной и финансовой дисциплины,
регулирования социально-трудовых отношений, обеспечения инвестиционной
привлекательности предприятия в целях поддержания и расширения масштабов
предпринимательской деятельности. Совершать все необходимые действия для
защиты имущественных интересов Общества в суде, арбитраже, органах
государственной власти.
2.5. Работник имеет право:
- без доверенности действовать от имени Общества;
12
- представлять интересы Общества на всех отечественных и иностранных
предприятиях, в учреждениях и организациях;
- распоряжаться имуществом и средствами Общества в пределах,
установленных Уставом Общества и действующим законодательством;
- утверждать правила, процедуры и другие внутренние документы
Общества, определять организационную структуру Общества, за исключением
документов, утверждаемых Советом директоров и Общим собранием;
- издавать приказы и давать указания, обязательные для исполнения всеми
работниками Общества;
- представлять на утверждение штатное расписание Общества, филиалов и
представительств;
- принимать на работу и увольнять с работы сотрудников, в том числе
назначать и увольнять своих заместителей, главного бухгалтера, руководителей
подразделений, филиалов и представительств;
- поощрять работников Общества, а также налагать на них взыскания;
- открывать в банках расчетный, валютный и другие счета Общества,
заключать договоры и совершать иные сделки;
- утверждать договорные цены на продукцию и тарифы на услуги;
- организовывать бухгалтерский учет и предоставление отчетности;
- представлять на утверждение Общего собрания годовой отчет и баланс
Общества;
- организовывать подготовку и проведение Общих собраний
________________;
- подписывать исходящие, а также платежные документы;
- осуществлять иные полномочия, связанные с реализацией его
компетенции.
2.6. Работник обязан:
- соблюдать условия настоящего договора, положения Устава Общества, а
также действующего законодательства РФ;
- обеспечивать выполнение показателей хозяйственной деятельности
Общества;
- осуществлять повседневное руководство деятельностью Общества;
- контролировать работу и обеспечивать эффективное взаимодействие
отделов и других служб Общества;
- производить страхование имущества;
- принимать меры к устранению причин и условий, которые могут
привести к конфликтной ситуации в коллективе;
- организовывать соблюдение дисциплины труда, правил техники
безопасности;
- правильно организовывать труд работников;
- создавать условия для роста производительности труда;
- предоставлять отчеты о своей деятельности по требованию Совета
директоров Общества, а также представлять годовой отчет о своей деятельности
на каждом годовом Общем собрании;
- соблюдать коммерческую тайну Общества и принимать меры,
обеспечивающие ее охрану,
- организовать ведение протоколов Общего собрания участников и
беспрепятственный доступ к ним участников Общества;
- своевременно обеспечивать уплату налогов в порядке и размерах,
определяемых законодательством;
13
- выполнять другие обязанности, связанные с реализацией его
компетенции.
2.7. Работник обязан соблюдать установленные в Обществе Правила
внутреннего трудового распорядка, производственную и финансовую
дисциплину, добросовестно относиться к исполнению своих должностных
обязанностей, указанных в п. 2.4 настоящего трудового контракта. Решения
Общего собрания участников и Совета директоров Общества в рамках его
компетенции обязательны к исполнению Работником- Генеральным директором
Общества.
2.8. Общество обязуется:
2.8.1. Предоставить Работнику работу в соответствии с условиями
настоящего трудового договора. Общество вправе требовать от Работника
выполнения обязанностей (работ), не обусловленных настоящим трудовым
договором, только в случаях, предусмотренных законодательством о труде РФ.
2.8.2. Обеспечить безопасные условия работы в соответствии с
требованиями правил техники безопасности и законодательства о труде РФ.
2.8.3. Выплачивать премии, вознаграждения в порядке и на условиях,
установленных в Обществе, оказывать материальную помощь с учетом оценки
личного трудового участия Работника в работе Общества в порядке,
установленном решениями Общего собрания Участников и локальными
документами Общества.
3. РЕЖИМ РАБОЧЕГО ВРЕМЕНИ
3.1.
Работнику
устанавливается
пятидневная
рабочая
неделя
продолжительностью 40 (сорок) часов. Выходными днями являются суббота и
воскресенье.
3.2. Труд Работника по должности, указанной п. 1.1 договора,
осуществляется в нормальных условиях.
3.3. Работнику ежегодно предоставляется отпуск продолжительностью 24
календарных дня. Отпуск за первый год работы предоставляется по истечении
шести месяцев непрерывной работы в Обществе.
В случаях, предусмотренных трудовым законодательством, по просьбе
Работника отпуск может быть предоставлен до истечения шести месяцев
непрерывной работы в Обществе.
Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в
любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления
ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной в данном Обществе.
3.4. По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам
Работнику по его заявлению может быть предоставлен кратковременный отпуск
без сохранения заработной платы.
3.5. На время нахождения Работника в отпуске, в командировке
исполнение его обязанностей возлагается
приказом на специальное
уполномоченное лицо.
4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
4.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Работником
своих обязанностей, указанных в настоящем контракте, нарушения трудового
законодательства, Правил внутреннего трудового распорядка Общества, а также
14
причинения Обществу материального ущерба, он несет дисциплинарную,
материальную
и
иную
ответственность
согласно
действующему
законодательству РФ.
4.2. Общество несет материальную и иную ответственность, согласно
действующему законодательству, в случаях:
а) причинения Работнику ущерба в результате увечья или иного
повреждения здоровья, связанного с исполнением им своих трудовых
обязанностей;
б) в других случаях, предусмотренных законодательством РФ.
4.3 Работник несет полную материальную ответственность как за прямой
действительный ущерб, непосредственно причиненный им Обществу, так и за
ущерб, возникший у Общества в результате недобросовестного отношения
Работника к исполнению своих должностных обязанностей.
В случаях, предусмотренных федеральным законом, Работник возмещает
Обществу убытки, причиненные его виновными действиями (бездействием).
При этом расчет убытков осуществляется в соответствии с нормами,
предусмотренными гражданским законодательством.
5. ПРЕКРАЩЕНИЕ ТРУДОВОГО КОНТРАКТА
5.1. Основанием для прекращения настоящего трудового контракта
(договора) является:
1) соглашение сторон (статья 78 ТК РФ);
2) истечение срока трудового договора (пункт 2 статьи 58 ТК РФ), за
исключением случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и
ни одна из сторон не потребовала их прекращения;
3) расторжение трудового договора по инициативе Работника
4) расторжение трудового договора по инициативе работодателя;
4.1) расторжение трудового договора на основе дополнительных
оснований (статьи 278 ТК РФ):
- в связи с отстранением от должности Работника как руководителя
организации - должника в соответствии с законодательством о
несостоятельности (банкротстве);
- в связи с принятием высшим органом Общества – Общим собрание
участников , либо уполномоченным собственниками органом – Советом
директоров решения о досрочном прекращения трудового договора;
5) перевод Работника по его просьбе или с его согласия на работу к
другому работодателю или переход на выборную работу (должность);
6) отказ Работника от продолжения работы в связи со сменой собственника
имущества Общества, изменением подведомственности (подчиненности)
Общества либо его реорганизацией (статья 75 ТК РФ);
7) иные основания, предусмотренные законодательством РФ.
5.2. Во всех случаях днем увольнения Работника является последний день
его работы.
6. ГАРАНТИИ И КОМПЕНСАЦИИ
6.1. На период действия настоящего трудового договора на Работника
распространяются все гарантии и компенсации, установленные для других
15
сотрудников ОБЩЕСТВА законодательством, учредительными документами,
Положением о персонале и другими решениями Общего собрания участников.
6.2. На Генерального директора ведется трудовая книжке в порядке,
установленном законодательством.
6.3. Работник подлежит всем видам государственного социального
страхования на период действия контракта.
6.4. Для обеспечения нормальной работы Генерального директора
ОБЩЕСТВА
на период действия контракта предоставляет ему рабочий
кабинет, телефон, телефакс,
др. оргтехнику.
6.5. Для выполнения своих обязанностей Генеральный директор вправе
по своему усмотрению выезжать в служебные командировки с оплатой в
размерах, установленных законодательством.
О выезде в командировку в другую местность Генеральный директор
обязан заблаговременно уведомить Председателя Совета директоров, а также
указать лицо, на которое возлагаются обязанности Генерального директора, в
период его отсутствия.
6.6. В случае расторжения трудового договора по основанию абз. 2 подп.
4.1 п. 5.1 настоящего договора при отсутствии виновных действий (бездействия)
Работника как руководителя Общества, Работнику выплачивается компенсация
за
досрочное
расторжение
договора
в
размере
______________________________.
7.ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ,
7.1.Работник обязан выполнить следующие задачи к моменту окончания
действия договора:
- обеспечение рентабельности не ниже _____% в год
- общая сумма выручки Общества за___________ должна достигнуть
__________________рублей(включая НДС);
г.(без НДС) должна составить
- валовая прибыль Общества за 200
__________рублей;
7.2.Работник обязан ежеквартально предоставлять Совету директоров
расчет коэффициента уровня выполнения годового плана (КВП) развития
Организации. Расчет должен производиться по формуле, утвержденной
Советом директоров.
Достижение КВП значения 85% и менее в течение двух кварталов или
значения 75% и менее в течение одного квартала принимается критическим для
достижения стратегических целей организации и является основанием для
отстранения Работника от занимаемой должности, с возможностью
последующего увольнения Работника (расторжение трудового контракта по
инициативе Общества).
7.3.Работнику
выплачивается
вознаграждение
за
выполнение
поставленных перед ним задач по достижению стратегических целей
организации на момент окончания действия договора. Указанное
16
вознаграждение рассчитывается как _________рублей за каждый процент,
превышающий 80% достижения стратегической цели развития организации.
7.4. В случае досрочного расторжения настоящего трудового контракта по
решению участников либо уполномоченного ими органа (Совета директоров)
при отсутствии виновных действий (бездействия) Работника и при условии
выполнения им плана стратегического развития Организации, Работнику
выплачивается компенсация в размере трех месячных окладов.
7.5. Помимо должностного оклада, Работнику ежемесячно выплачиваются
следующие надбавки и денежные компенсации:_
а) Общество выплачивает вознаграждение в виде премии по результатам
работы
за год в размере 5 % от прибыли Общества
_____________________________________________________________________
_____________________________________________________________________
________________________
8. ОСОБЫЕ УСЛОВИЯ
8.1. Условия настоящего трудового контракта носят конфиденциальный
характер и разглашению не подлежат.
8.2. Условия настоящего трудового контракта имеют обязательную
юридическую силу для сторон. Все изменения и дополнения к настоящему
трудовому контракту оформляются двусторонним письменным соглашением.
8.3. Споры между сторонами, возникающие при исполнении трудового
контракта, рассматриваются в порядке, установленном действующим
законодательством РФ.
8.4. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим контрактом,
стороны руководствуются законодательством РФ, регулирующим трудовые
отношения, Положением о генеральном директоре, иными локальными
корпоративными актами.
8.5. Настоящий контракт составлен в двух экземплярах, имеющих
одинаковую юридическую силу, один из которых хранится в Обществе, а
другой - у Работника.
9. АДРЕСА И РЕКВИЗИТЫ СТОРОН
Общество: _______________________________________________________
_____________________________________________________________________
_
_____________________________________________________________________
_
Работник: _______________________________________, паспорт: серия
__________, No. ___________, выдан ___________________________________
_________________________________________ "___"______________ ____ г.,
зарегистрирован по адресу: ___________________________________________
_____________________________________________________________________
ПОДПИСИ СТОРОН:
17
Вопросы для обсуждения
1.По статистике, более 70% коммерческих организаций России имеют
организационно-правовую форму ООО. В чем преимущества и недостатки этой
формы корпоративного бизнеса?
2.В чем сила и в чем слабость системы корпоративного управления ООО
«Свет»?
3. В чем уникальность статуса генерального директора ООО?
4. Представленный в приложении проект контракта с генеральным директором
– кем разработан и чьи интересы выражает?
5. Если бы в ООО не был создан Совет директоров, кто от лица Общества
подписывал бы контракт с генеральным директором?
6. Если бы генеральный директор был избран на собрании участников, но
контракт с ним подписан не был ( по вине Председателя совета директоров),
каков был бы статус директора?
7. Какие институты и инструменты обеспечивают корпоративный контроль со
стороны собственников над менеджментом компании?
8. Какие возможные ограничительные меры в отношении генерального
директора позволят более полно осуществлять над ним контроль со стороны
участников?
9.. Какая система материального вознаграждения
директора предложена в
контракте? В чем ее сильные и слабые стороны?
10. Предложите альтернативную систему материального вознаграждения
генерального директора.
11. Почему Председатель Совета директоров настаивал на включении в
контракт
дополнительных оснований расторжения трудового договора
с
руководителем, предусмотренных ст.278 ТК РФ?
При решении кейса могут быть использованы источники, указанные в тексте
(Трудовой кодекс РФ, ФЗ ««Об обществах с ограниченной ответственностью»
от 08.02.1998 № 14-ФЗ (с изм. и доп.)
18
В. Г. Беляков
Захват Агрофирмы: трагедия одного «народного
предприятия»
Кейс посвящен проблеме разработки и применения мер корпоративной
защиты от недружественного поглощения со стороны закрытой структуры
(ЗАО) при использовании компании –агрессором наиболее
распространенного способа перехвата корпоративного контроля – скупки
акций.
В просторном кабинете генерального директора ЗАО «Агрофирма» беседовали
двое: хозяин кабинета, Сергей Сергеевич и приглашенный консультант Т.
Консультант внимательно слушал, лишь изредка делая пометки.
— Мы всегда считали, что у нас «народное» предприятие, акции
которого распределены по справедливости между всеми работающими у нас.
Несмотря на то, что наше законодательство устанавливает ограничения по
численности акционеров ЗАО в 50, в порядке исключения, в силу значимости
для города и по другим причинам, мы получили добро на фактически
включение в состав акционеров практически всех наших работников и при
этом преобразовались в ЗАО, а не в ОАО.В настоящее время наше ЗАО имеет
почти 500 акционеров, при этом никто из наших акционеров не может сказать,
что он более крупный акционер, чем его сосед. Конечно, у руководителей акций
чуть-чуть больше, чем у рядовых сотрудников, но все равно — ни у кого из
рядовых сотрудников не было более одного процента. Посмотрите список
акционеров: лишь у меня, председателя Совета директоров и еще у трех бывших
Кейс написан по материалам открытой печати. и обобщения судебной практики СевероЗападного региона по корпоративным спорам конца 90-х.годов. В основе лежат реальные
события, сведения о которых (в литературной обработке) можно найти в книге А.Осиновского
«На баррикадах корпоративных конфликтов» Ч.1 СПб, 2006. При сохранении канвы реальных
событий, автор настоящего кейса изменил фактологию, фамилии, даты, названия организаций.
© В. Г. Беляков, 2009
19
руководителей подразделений по 2 % акций, итого — 10%. Дивиденды по
акциям мы каждый год выплачиваем, налоги и обязательные платежи в бюджет
аккуратно перечисляем, значительные средства тратим на социалку, у нас ведь
на балансе и детский сад, и жилые дома.
— Но Вы ведь знаете, что существует такая форма как народное
предприятие,
акционерных
согласно
ФЗ
обществ
«Об
особенностях
работников
(народных
правового
положения
предприятий)»
от
19.07.1998г.№115-ФЗ Если вы стремились к соблюдению принципа социальной
справедливости, необходимо было выбирать данную форму организации.
Однако у вас было создано ЗАО, при этом форма ЗАО не является серьезным
препятствием (как принято думать) к скупке акций.
— Я все понимаю, но народные предприятия, созданные по этому закону
имеют много недостатков. Прежде всего, контрольный пакет акций такого
предприятия в 75% должен принадлежать трудовому коллективу (работникам
предприятия), а внешним акционерам – не более 25% акций, при этом один
работник не может иметь более 5% акций. Уволившийся работник –акционер
обязан продать свои акции работникам предприятия либо предприятию.
Кроме того, у администрации данного предприятия нет никакого преимущества
при распределении акций. Мы всегда считали, что, поскольку у нас коллектив
решает все основные вопросы и при этом устав ограничивает предельное
количество акций, которое может иметь один человек, то мы — народное
предприятие. А форма ЗАО давала нам уверенность в том, что «чужие» в наш
коллектив акционеров не проникнут. Долгое время ситуация действительно
была достаточно стабильной. Но по мере того, как к нам стал приближаться
город, росла привлекательность наших акций. Ведь самым ценным активом
нашей организации является земля, которую мы фактически получили в
собственность в 1997 г. по номинальной цене. Кроме того, постепенно стал
меняться состав акционеров – кто-то уехал и продал свои акции, кто-то умер и
акции перешли наследникам.
Проблемы в нашем бывшем совхозе начались три недели назад, в
двадцатых числах мая. Один из акционеров ЗАО, получивший свои акции по
наследству,подарил их никому не известному человеку. И хотя было очевидно,
что никакого дарения не было, что за все акции были уплачены деньги, но
подать иск и признать договор дарения акций недействительным было
20
нереально. Все дело в том, что акции «подарил» не бывший работник совхоза, а
совершенно чужой для нас человек, никогда не работавший в совхозе и
получивший акции по завещанию. Очевидно, за акции была предложена такая
цена, что наследник легко согласился передать их путем «дарения»
Затем,
фактически
сразу
же
после
этого
«подарка»,
началась
массированная атака на акционеров: появились объявления о скупке акций в
подъездах, на автобусных остановках, у магазинов и торговых точек,,
акционеры, стали получать заказные письма с предложением. о продаже
принадлежащих им акций.
Генеральный директор достал из стола копию такого письма и протянул
консультанту. В письме говорилось о том, что в результате приватизации
работники были фактически обмануты руководством: несмотря на стаж работы
в совхозе, характер труда, наличие или отсутствие вредных и опасных условий,
все фактически получили по равному пакету акций. В письме были обещаны
новые инвестиции, повышение заработной платы, техническое перевооружение
тепличного хозяйства и многое другое. Цена за одну акцию номиналом 10 руб.
достигла 300 руб.
— Что же Вы время теряли, почему не обратились раньше, в этой
ситуации каждый день имеет значение! — с упреком воскликнул консультант.
— Да мы решили, что реальной угрозы нет, все-таки ЗАО. Формально, по
закону, прежде чем продать акции, акционер ЗАО должен обратиться с
предложением к другим акционерам…
— Да, если только предложение о покупке не поступило от другого
акционера. В этом случае не работает право преимущественного приобретения
акций, — заметил консультант. Потом спросил:
—
А
преимущественное
право
самого
ЗАО
«Агрофирма»
на
приобретение акций в Уставе не зафиксировано?
— Нет. Мы считали, что такая норма вызовет со стороны акционеров
законное недоумение, ведь она означает, что мы не доверяем своим акционерам.
Консультант ничего не сказал, лишь как по-особому взглянул на
директора. Потом он спросил:
— А как ваши рядовые акционеры отреагировали на эти объявления?
— Народ понемногу продает свои акции. Но массовых продаж пока не
было. Я говорю — пока. Сегодня утром появились новые листовки и
21
объявления, в них речь идет уже о новой цене — 400 руб. за акцию, при этом
есть намек на то, что срок действия этого предложения ограничен.
— А Вы выяснили, кто скупает акции? — спросил консультант,
разглядывая листовку в которой некое ООО «Сервис» предлагало акционерам
продать свои акции по очень выгодной цене.
— Выяснили. Именно ООО «Сервис» оказалось новым собственником
акций, которые были «подарены» наследником. Скупку акций они начали сразу
же после того, как стали акционером нашего ЗАО. Но, по всей видимости, за
«Сервисом» стоит компания «Орион» — крупная строительная фирма.
— А почему Вы считаете, что именно эта компания пытается вас
захватить?
— У меня была одна встреча с господином Н., заместителем
генерального директора компании «Орион», примерно месяца за два до начала
скупки. Мне предлагали «золотые горы», если я помогу им приобрести
значительный пакет акций. Я же сказал тогда, что этот вопрос необходимо
вынести на Совет директоров, после чего господин Н. резко оборвал нашу
беседу. Когда же началась скупка наших акций, я не выдержал и позвонил Н.
Он был крайне осторожен и сказал, что к ООО «Сервис» они отношения не
имеют, но про ситуацию в ЗАО слышал и готов встретиться, если я изменю
свою позицию по вопросу, который мы обсуждали. После этого разговора я
позвонил Вам и попросил приехать.
Мы решили созвать Совет директоров, так как процесс принял необратимый
характер. Мы бы очень хотели созвать Совет на следующей неделе, и просим
Вас принять участие в его заседании. Но пока я хочу выяснить: откуда у них
реестр акционеров ЗАО «Агрофирма» и где находится место скупки акций?
— У Вас «Центральный регистратор» ведет реестр?
— Да. Я позвонил директору этой организации, как только наши
акционеры получили листовку с адресом, по которому будет производиться
скупка акций. Может быть, нам удастся блокировать скупку с помощью
регистратора?
Консультант немного подумал и сказал:
— Вряд ли. Ведь что такое реестр акционеров и как в нем регистратор
фиксирует все изменения? В реестре акционеров общества указываются
сведения о каждом зарегистрированном лице — акционере и об акциях,
22
записанных на имя каждого из этих лиц. Держателем реестра может быть само
Общество, если число его акционеров не превышает 50. В противном случае
держателем реестра должен быть только профессиональный участник рынка
ценных бумаг — регистратор, юридическое лицо, имеющее соответствующую
лицензию ФКЦБ и осуществляющее свою деятельность как исключительную. В
соответствии с Законом о рынке ценных бумаг право на именную
бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю с момента
внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя в системе
ведения реестра акционеров (если акционер не заключил специального договора
с депозитарием и не передал ему акции как номинальному держателю).
Регистратор обязан по требованию акционера или номинального держателя
акций внести запись в реестр не позднее трех дней с момента представления
необходимых документов. При продаже или ином отчуждении акций
регистратор осуществляет операции в реестре в следующем порядке: он вносит
в реестр записи о переходе права собственности на ценные бумаги при условии
предоставления
ему
передаточного
зарегистрированным лицом,
распоряжения,
передающим ценные бумаги.
подписанного
На каждого
владельца открывается лицевой счет, при этом для открытия лицевого счета
физическое лицо предоставляет анкету зарегистрированного лица и документ,
удостоверяющий личность. Юридическое лицо предоставляет регистратору
анкету, копию своего устава, копию свидетельства о государственной
регистрации и ряд других документов. Так что, если передача акций произошла
на основании заключенного договора и есть передаточное распоряжение, то
регистратор обязан выполнить все предусмотренные законом действия. Но, я
думаю, несмотря на все сказанное, регистратора вам нужно срочно сменить.
Дело в том, что скупка ведется практически на одной территории с
регистратором, и этому надо помешать в первую очередь.
— Мы думали об этом, — немедленно отозвался директор. — Но даже
если перевести реестр в другую компанию, скупка не прекратится. Надо делать
что-то совершенно другое. Например, начать контрскупку или найти
организацию (если я не ошибаюсь, такую организацию называют еще «белым
рыцарем»), которая в наших интересах займется контрскупкой наших акций.
23
Долгая беседа директора и консультанта закончилась, и они сошлись на том,
что в ближайшее время нужно решить две задачи: передать реестр другому
регистратору и срочно найти «белого рыцаря».
Заседание совета директоров
В отношении регистратора все оказалось очень просто. Когда консультант
вместе с генеральным директором «Агрофирмы» и председателем Совета
директоров появились в офисе «Центрального регистратора», директор этой
организации молча подала им два документа. Первый документ — письмо
руководителя одного из подразделений силового министерства, которое
содержало требование о предоставлении документов из системы ведения
реестра ЗАО «Агрофирма». Вторым документом был акт, подтверждающий
факт передачи уполномоченному представителю этого подразделения списка
акционеров ЗАО «Агрофирма» со всеми их паспортными данными. Оба
документа были датированы одним числом — 21 мая 2002 г.
— Мне все понятно. Сразу после заключения договора дарения
агрессоры воспользовались своим «административным ресурсом» и получили
копию реестра. Они не стали дожидаться, когда количество приобретенных
акций превысит 1%. Следовательно, мы имеем дело с проведением четко
запланированной операции по захвату, для которой определены бюджет, сроки,
исполнители, стратегия и тактика.
Заседание Совета директоров было назначено на следующий день после
посещения регистратора. Консультант еще перед началом заседания составил
перечень вопросов, которые он решил задать председателю Совета и
генеральному директору. После краткого выступления председателя слово дали
консультанту. Он осветил ситуацию, указал на реальность угрозы захвата.
Потом обратился к Совету директоров с рядом вопросов:
— У вас есть деньги, чтобы соперничать с «Орионом» в цене?
— Нет.
— Вы можете пригласить кого-то, кто принес бы деньги и помог вам
отстоять предприятие, естественно, на ваших условиях. Такого участника еще
называют «белый рыцарь».
— Мы над этим работаем. Пока такого участника нет.
24
— Может быть, ваши работники — акционеры готовы сплотиться во имя
родного предприятия. Например, создать отдельное ЗАО и внести туда свои
акции в качестве вклада в уставной капитал. Взамен они получат другие акции.
Фактически акции ЗАО «Агрофирма» будут «наглухо закрыты» в уставном
капитале для любых захватчиков.
— Мы это обсуждали на Совете директоров. Но время уже потеряно. До
начала скупки это можно было бы сделать, теперь поздно. Не пойдет народ на
эту комбинацию.
Слово взял один из членов Совета директоров, заместитель генерального
директора, проработавший в организации более 20 лет. Обращаясь прежде всего
к консультанту, он сказал:
— Вы не думайте, мы тоже всякую литературу читали по данной теме. Вот
совсем недавно в одной газете статья появилась... Чего там только не написано!
— Я читал эту статью, — поднимаясь с места, быстро заговорил консультант.
— В газете приведены пять основных способов защиты от враждебного захвата
под общим названием «акулья отрава». Первый способ — ротация Совета
директоров, суть которого — в невозможности единовременной смены всего
состава Совета директоров. Второй способ — утверждение сделки слияния
большинством акционеров. Третий способ, называемый «справедливой ценой»,
представляет
собой
обязанность
приобретателя
компании
уплатить
миноритарным акционерам за их акции справедливую рыночную цену.
Четвертый, так называемая поправка об ограничении прав голоса, заключается в
том, что акционеры, владеющие существенной долей, не имеют права голоса
без специального разрешения Совета директоров. Пятый способ — положение о
периоде ожидания, которое предполагает, что нежелательные покупатели могут
завершить поглощение только по истечении определенного периода времени. К
сожалению, могу Вас огорчить — большинство из указанных приемов
противоречат российскому закону «Об акционерных обществах» и не всегда
могут применяться в практике корпоративных конфликтов. В то же время есть
меры, которые даже на данном этапе развития событий могут затруднить захват
через скупку акций. Это, например, так называемые «отравленные пилюли».
Таких мер достаточно много: это и о кабальные договоры, и векселя.
Если речь идет о скором захвате, то руководители фирмы могут начать
выдавать векселя на астрономические суммы. В отличие от сделки, вексель —
25
это ничем не обусловленное обязательство заплатить предъявившему его лицу
указанную в нем сумму. С векселем бороться гораздо труднее, чем с кабальным
договором. Отдельно следует отметить меры, направленные на защиту
интересов топ-менеджеров, так называемые «золотые парашюты». Я могу
продолжить этот список мер по защите от недружественного поглощения…
Заседание Совета директоров (в «Агрофирме» он состоял из пяти человек, все
— работники организации) продолжалось уже более трех часов. Консультанту
стало понятно, что такой Совет директоров не способен выработать какой-либо
ясной позиции для противостояния захвату. Практически все предложенные
меры были отвергнуты на том основании, что они не будут одобрены
большинством акционеров. Председатель Совета директоров — бывший
председатель
профкома
совхоза,
всячески
подчеркивал
значимость
«Агрофирмы» для рядовых работников, постоянно вместо «акционеры» говорил
«работники» и считал, что никакой угрозы захвата не существует. Главный
довод председателя состоял в том, что все акционеры являются патриотами
родного предприятия и не пойдут на поводу у сторонней организации, акции
никогда не продадут. Другие члены Совета (за исключением генерального
директора) также с ходу отвергали любые предложения и идеи консультанта,
особенно не вникая в его аргументацию. Единственное, что удалось провести
через Совет директоров консультанту и генеральному директору — одобрение
операции по осуществлению контрскупки акций. Но она должна была
проводиться в достаточно оригинальной форме.
«Белый рыцарь»
На следующий день после заседания Совета директоров на доске объявлений у
здания администрации и в нескольких самых людных местах поселка появились
объявления интересного содержания. Сообщалось, что компания «Взлет» купит
акции ЗАО «Агрофирма» по цене 1200 руб. за акцию. Нижний край объявления
был нарезан на купоны, по всей видимости, ранее содержавшие номер
телефона. Однако все купоны на объявлении были уже оборваны, так что
установить точный адрес и телефон компании «Взлет» было практически
невозможно. Несмотря на это, весть о том, что за акции Агрофирмы предлагают
цену в 4 раза больше, чем готов заплатить «Сервис», распространилась в
26
считанные часы, после чего количество желающих продать свои акции фирме
«Сервис» резко сократилось. Все потенциальные продавцы акций стали
нетерпеливо ждать новых объявлений со стороны компании «Взлет», чтобы
уточнить адрес и телефон скупщика, однако никаких новых объявлений не
последовало. Прошла целая неделя, прежде чем все поняли, что компания
«Взлет» их обманула и что единственный реальный покупатель — компания
«Сервис».
После памятного заседания Совета директоров прошло две недели.
В ходе очередного посещения «Агрофирмы» консультанту был представлен
господин А. — руководитель и единственный участник ООО «Победа». Эта
фирма выступила в качестве «белого рыцаря» на стороне ЗАО «Агрофирма».
Был заключен договор, согласно которому ООО «Победа», получив от одного
из акционеров (члена Совета директоров) более 1% акций ЗАО, начинает скупку
акций в интересах ЗАО. При повторной встрече с господином А. консультант
задал вопрос:
— Что будет потом, после приобретения «Победой» серьезного пакета акций
Агрофирмы?
— Сейчас рано об этом говорить, — недовольно пробурчал А.
— А все-таки? Вы же собираетесь вложить деньги и деньги не малые.
— Мои экономисты подсчитали, что только за счет модернизации вашего
тепличного хозяйства предприятие может на площадях, в два раза меньших,
получать те же объемы продукции, которые производит сейчас, — ответил А.
— Я правильно Вас понял, что в перспективе Вы предполагаете реализацию
части земель, принадлежащих Агрофирме?
— Можно считать, что так. Во всяком случае, я надеюсь, что мы придем к
согласию с Советом директоров по данному вопросу.
Ситуация «улучшается»
Прошло несколько недель, и консультант вновь приехал к Сергею Сергеевичу.
В его кабинете был и председатель Совета директоров.
— Я Вас попросил срочно приехать, потому что у нас произошли некоторые
события, которые надо обсудить.
— А что произошло?
27
— Для начала посмотрите вот это, — генеральный директор протянул
консультанту два письма.
В письмах содержались требования о проведении внеочередных собраний
акционеров. В первом требовании его автор желал проведения внеочередного
собрания с повесткой дня о прекращении полномочий и избрании нового
генерального директора.
Во втором письме другой акционер также желал смены генерального директора,
но дополнительно требовал прекратить полномочия и избрать новый Совет
директоров.
— Все понятно, придется проводить два собрания, поскольку ваш совет
директоров избирается кумулятивным голосованием, — после некоторого
молчания сказал консультант. — Агрессор начал наносить удары, правда, не
очень понятно, зачем он это делает сейчас, мог бы и подождать.
— Почему два? — Председатель Совета директоров удивленно посмотрел на
консультанта. — Мы думали, что здесь достаточно одного собрания.
— Они ждут от Вас этой ошибки. Первый инициатор собрания потребовал лишь
переизбрания генерального директора, и если Вы ему предложите срок,
установленный для переизбрания Совета директоров на основе кумулятивного
голосования, то он может посчитать, что его права нарушены со всеми
вытекающими отсюда последствиями, такими, как проведение собрания по
собственной инициативе в отсутствии решения Совета директоров. Вам
понятно, о чем я говорю?
— Теперь понятно. И что нам теперь ждать от наших захватчиков?
— Все зависит от нескольких факторов. Прежде всего, сколько у них теперь
акций?
— Около 20%.
— А у «Победы»?
Пока что около 10%. Но скупка идет довольно быстро, я думаю, они догонят
«Сервис».
— Значит, агрессоры полагают, что через месяц - полтора у них будет не менее
30% акций. А это — реальная угроза для Вашей организации, — задумчиво
произнес консультант.
28
— Но у нас и наших сторонников в любом случае будет более половины
голосов, кроме того, у нас — Совет директоров, — воскликнул председатель
Совета директоров.
— Они рассчитывают провести повторное собрание, созываемое взамен
несостоявшегося, и хотят сделать это собственными силами. Им сейчас нужно
перехватить инициативу, чтобы иметь законную возможность провести
собрание самостоятельно. На первом собрании кворума, понятное дело, не
будет, зато повторное собрание состоится уже при кворуме в 30%. Для них это
реальная цифра, которую «Сервис» в состоянии достичь.
— А разве такое возможно ?
— Существуют различные технологии.
Когда консультант уже собрался покинуть офис «Агрофирмы», генеральный
директор неожиданно вызвался его проводить. Прощаясь, генеральный
директор заговорил о том, что с приходом А. ситуация изменилась, теперь они
чувствуют себя в некоторой безопасности, реальная угроза захвата почти
миновала, поэтому больше консультанта беспокоить не будут. В ответ на
прямой вопрос консультанта: «Что произошло?» — директор ответил :
— Господин А. потребовал, чтобы мы отказались от Ваших услуг в качестве
консультанта. Мы, конечно, сожалеем, но одно из условий нашего с «Победой»
договора гласит, что всю консалтинговую сторону, теоретическую подготовку
по выстраиванию защиты от недружественного поглощения с сегодняшнего дня
берет на себя фирма «Победа».
Вместо эпилога
Прошел год. Консультант на одной конференции, посвященной корпоративным
спорам, узнал о печальной судьбе «Агрофирмы». Фирма «Победа» оказалась
структурой, работающей на «Орион». После того как «Победа» скупила почти
20% акций ЗАО, она совместно с
«Сервисом» (35%) инициировала
внеочередное общее собрание акционеров, на котором были избраны новый
Совет директоров и генеральный директор. Спустя некоторое время новый
Совет директоров ЗАО «Агрофирма» одобрил крупную сделку. Этой сделкой
была продажа земельного участка, площадь которого составляла более
половины всех земель ЗАО «Агрофирма».
29
30
Приложение1. Права акционеров, их зависимость от величины пакета
акций
Права акционеров согласно Закону об АО
Все категории акций
1 акция
1% обык-ных
акций
• Доступ к уставу,
внутренним
документам,
протоколам
заседаний
совета
директоров, годовым отчетам
и другим
документам
общества
Право подавать судебные иски
против
менеджеров и
директоров от
имени общества
• Получение
дивидендов
Только голосующие акции
1 акция
1% акций
• Право
голосовать на
общем собрании
лично или через
представителя
Право
ознакомиться со
списком
акционеров,
имеющих право на
участие в ОСА.
Право получить
сведения из
реестра *
• Право
обжаловать решения общего
собрания
• Получение права
требовать
выкупа акций
• Свободная
передача акций
• Получение
преимущественных прав
• Получение
части стоимости
имущества ликвидируемого
общества
2% акций
Право предлагать
вопросы для
внесения в повестку дня
годового общего
собрания и выдвигать кандидатов в
органы общества
25% акций
Доступ к
бухгалтерской
отчетности и
протоколам
заседаний коллегиального
исполнительного
органа
10% акций
Право созыва
внеочередного
собрания
Право требовать
проверки
финансовохозяйствен- ной
деятельности
общества ревизионной комиссией
*Акционер, владеющий одним и более процентов голосующих акций общества, имеет право
получить у регистратора сведения из системы ведения реестра, содержащие имена
31
владельцев (наименования), количество, категорию (тип) и номинальную стоимость
принадлежащих им акций. (Постановление ФКЦБ № 27 от 02.10.97 п. 7.9.)
Приложение 2. Права, обязанности и возможности акционеров —
владельцев крупных пакетов акций
Процент от общего
Права, обязанности и возможности акционера
Основание
числа голосующих
акций
25%
Возможность блокировать принятие обществом
решений в тех случаях, когда за принятие
решения на общем собрании должно быть подано
не менее ¾ голосов
30%
Не менее 30% голосов размещенных голосующих
Ст.58 ФЗ АО
акций — наличие кворума на повторном общем
собрании акционеров
Лица, имеющие намерение приобрести 30 и более
процентов размещенных обыкновенных акций в
обществе с числом акционеров — владельцев
Ст.80 ФЗ АО
обыкновенных акций более 1000, обязаны
уведомить общество о своем намерении, а после
приобретения — предложить другим акционерам
продать принадлежащие им акции
50%
Более чем половина голосов размещенных
Ст.58 ФЗ АО
голосующих акций — наличие кворума общего
собрания акционеров
Решение собрания по вопросу, поставленному на
голосование, принимается большинством
голосов, за исключением случаев, когда для
принятия решения требуется не менее ¾ голосов.
Ст. 49 ФЗ АО
32
Внесение изменений и дополнений в устав
75%
Ст. 48 ФЗ АО
общества или утверждение устава в новой
редакции. Реорганизация общества. Ликвидация
общества. Приобретение обществом
размещенных акций. Определение количества,
номинальной стоимости, категории (типа)
объявленных акций и прав, предоставляемых
этими акциями.
Решение об одобрении крупной сделки (более
50% балансовой стоимости активов).
Ст.79 ФЗ АО
Размещение акций путем закрытой подписки
Размещение посредством открытой подписки
Ст.39 ФЗ АО
акций, составляющих более 25% ранее
размещенных обыкновенных акций.
Принятие любых решений без соблюдения
100%
сроков, определяющих порядок созыва и
Ст.47 ФЗ АО
проведения общего собрания акционеров
Вопросы для обсуждения
1. Какие ошибки, с точки зрения выстраивания системы корпоративной
защиты, были допущены при создании «Агрофирмы»?
2. Каковы недостатки и преимущества акционерного общества работников
как формы ведения бизнеса и особого вида акционерного общества?
3. В чем преимущества закрытых структур (ЗАО) над открытыми (ОАО)?
4. Каковы недостатки ЗАО как формы ведения бизнеса и особого вида
акционерного общества?
5. В чем специфика корпоративного управления ЗАО «Агрофирмы» как
«народного» предприятия?
6. В
чем
состоят
основные
тактические
ошибки
руководства
«Агрофирмы»?
7. Какие меры корпоративной защиты можно было применять в ходе
начавшейся скупки акций?
33
8. Какой орган корпоративного управления должен был выполнять
функцию «антирейдерского» штаба?
9. Как и почему агрессор использовал «административный ресурс»?
10. Почему удался захват «Агрофирмы?
11. Как можно было спасти «Агрофирму»?
При решении кейса могут быть использованы источники, указанные в тексте
(ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников
(народных предприятий)» от 19.07.1998г.№115-ФЗ, ФЗ ««Об акционерных
обществах» от 26.12.1995 № 208 ФЗ (с изм. и доп.)
В. Г. Беляков
34
Дополнительные требования к кандидатам в совет
директоров как меры противодействия
недружественному поглощению.
Одним из факторов, затрудняющим компаниям-агрессорам осуществить захват
организации, является наличие дееспособного и активного Совета директоров
–– главного органа корпоративного управления. Зачастую агрессор, получив
значительный пакет акций, добивается главного –– получения большинства
голосов в Совете директоров. Простыми, но достаточно эффективными мерами
предупредительного характера являются дополнительные требования к
кандидатам в Совет директоров, зафиксированные в уставе организации. Автор
кейса систематизирует указанные меры, выявляя наиболее действенные из них.
Заседание совета директоров ОАО «Пульс» началось в 18. 00. Повестка дня
была краткой, по существу, рассматривался один вопрос — внесение изменений
в устав ОАО. Конечно, по закону данные изменения утверждаются на общем
собрании акционеров, но собранию должны быть предложены уже отточенные
и готовые нормы устава. Коррективы, вносимые в устав и вынесенные на
рассмотрение Совета директоров, устанавливали дополнительные требования к
кандидатам,
выдвигаемым
в
этот
орган
корпоративного
управления.
Голосование по спискам кандидатов в Совет директоров традиционно
проводится на очередном общем собрании акционеров, но составляется и
утверждается список только Советом директоров.
ОАО «Пульс» было создано в процессе приватизации на базе
существовавшего ранее достаточно крупного предприятия «Пульс», одного из
лидеров машиностроительной отрасли Ленинграда. Уставный капитал ОАО
состоял из 100 000 обыкновенных именных акций номиналом 100 рублей.
Общее число акционеров –– почти 1000, но крупных среди них всего 5. Это,
прежде всего, бывший генеральный директор, ныне председатель Совета
директоров Д. (5% акций), генеральный директор, избранный на должность год
назад (2% акций), мажоритарный акционер — ЗАО «Стелс» (8% акций), второй
Кейс написан по материалам судебной практики, открытых публикаций и обобщения
консалтингового опыта автора.
© В. Г. Беляков, 2009
35
мажоритарный акционер — ООО «Звезда» (5% акций). Пятым крупным
акционером было государство, поскольку 15% акций до последнего момента
находился у него. Все указанные лица, а также представители юридических лиц
и государства были членами Совета директоров, который традиционно состоял
из семи человек. Остальные акционеры были мелкими держателями акций (у
каждого было от 0,1 до 0,001 % акций). Всего им принадлежало 65% акций, но
активных акционеров, участвующих в собраниях, вносящих свои предложения в
повестку дня, было чуть больше половины от общего числа всех акционеров.
Им принадлежало около 40% акций. Большая часть мелких акционеров на
общем собрании традиционно голосовала за предложения, которые поступали
от бывшего и ныне действующего руководства предприятия. Экстренное
заседание Совета директоров было созвано в связи с тем, что государство в лице
Фонда имущества намерено было выставить пакет акций ОАО (15%) на
продажу. Потенциальный покупатель — одна известная рейдерская московская
компания — заявила о своем намерении участвовать в торгах. По сообщению
реестродержателя, компания начала скупку акций у миноритарных акционеров.
В комнате, где традиционно проходили заседания Совета директоров,
находилось девять человек. Присутствовали: председатель совета, генеральный
директор, два члена Совета директоров — представители мажоритарных
акционеров (члены совета), два члена Совета, представляющие миноритарных
акционеров, корпоративный секретарь, юрист компании и приглашенный
консультант. Как всегда, отсутствовал один член Совета директоров —
представитель
государства.
Поскольку
основным
докладчиком
был
корпоративный секретарь, протокол заседания вел (по поручению председателя)
один из представителей мажоритарных акционеров.
Открывая заседание Совета директоров, председатель особенно подчеркнул
значимость данного вопроса в связи с тем, что по уставу генеральный директор
избирается не общим собранием акционеров, а Советом директоров общества.
«Поэтому наша главная задача — не допустить избрания представителя
"агрессора" в Совет директоров нашей компании», — с особым пафосом
произнес он.
Корпоративный секретарь по поручению председателя совместно с юристом
и
приглашенным
специалистом
––
консультантом
по
корпоративному
36
управлению, заблаговременно проработали этот вопрос, поэтому обсуждение
носило
конструктивный
характер.
Предложенные
поправки
в
устав
(«дополнительные фильтры» для кандидатов в Совет директоров, как их
называли члены совета) оценивались с разных сторон.
При обсуждении обнаружилось, что ряд мер, рекомендованных Кодексом
корпоративного поведения (ККП), мягко говоря, не соответствуют положениям
законодательства, в частности, требованиям ФЗ «Об акционерных обществах».
При этом корпоративный секретарь апеллировал главным образом к Кодексу
корпоративного поведения, а юрист и приглашенный консультант все больше
ссылались на нормы закона и правоприменительную практику.
— По моему мнению, мы можем внести поправки, устанавливающие любые
ограничения для кандидатов. Согласно главе 3 ККП, в уставе общества
рекомендуется закрепить конкретные требования к членам совета директоров, в
том числе указанные в настоящей главе. Следовательно, мы можем говорить о
двух типах поправок. С одной стороны, это поправки, которые выработала
практика, в значительной степени отвечают интересам общества. Например, я
предлагаю установить правило, что членом Совета директоров может быть
лишь акционер общества либо работник нашей компании. Во многих
организациях такое правило записано в уставах…
— На наш взгляд, — Консультант прервал выступление корпоративного
секретаря, — такое положение устава будет противоречить требованиям закона.
Я могу сослаться на ст. 66 ФЗ «Об акционерных обществах», на материалы
правоприменительной
практики,
хотя
суды
часто
принимают
противоположные решения по этому вопросу. У нас есть
прямо
подборка
соответствующих решений и постановлений арбитражных судов. При желании
можно с ними ознакомиться. Но главное состоит в следующем. В состав Совета
директоров должны входить три категории директоров: исполнительные,
неисполнительные
и
независимые.
Таковы
рекомендации
и
ККП.
В
соответствии с законодательством исполнительные директора — это члены
правления, которые не могут составлять более ¼ от числа членов Совета
директоров. Однако эффективное осуществление функций Совета директоров
требует включения в его состав прежде всего независимых директоров, т. е. лиц,
которые не только не являются членами правления, но и не зависят от
должностных лиц общества, их аффилированных лиц, крупных контрагентов и
37
т. п. Мы должны реально понимать, что устанавливая такое ограничение для
кандидатов в Совет директоров, мы отсекаем массу возможных кандидатов, в
том
числе
––
потенциальных
независимых
директоров.
Это
будет
стратегической ошибкой. При этом данная мера не может быть серьезным
препятствием для любого недружественного захватчика, поскольку первое, что
они делают, — приобретают акции компании цели…
Выступление
консультанта
было
прервано
председателем,
поскольку
консультант нарушил установленный регламент заседания Совета директоров.
Так как главным докладчиком был корпоративный секретарь, он продолжил:
— Второй тип поправок, которые мы можем рекомендовать (он базируется на
положениях ККП и действующего законодательства), включает в себя некие
дополнительные требования к кандидатам, которые при любом толковании
закона являются допустимыми. Я бы выделил три таких «дополнительных
фильтра»: установление дифференцированного перечня сведений о кандидатах
в состав Совета директоров; фиксация обязательности предоставления согласия
баллотироваться в состав Совета директоров; установление образовательного и
(или) «управленческого» ценза.
Начну с первого «дополнительного» фильтра. В законности такого
регулятора сомневаться не приходится, нам всем хорошо известны требования
п. 4 ст. 53 ФЗ «Об акционерных обществах». Согласно нормам данной статьи,
предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров
должно
содержать
формулировку
каждого
предлагаемого
вопроса,
а
предложение о выдвижении кандидатов — имя каждого предлагаемого
кандидата, наименование органа, для избрания в который он предлагается, а
также иные сведения о нем, предусмотренные уставом или внутренними
документами
общества.
Мы
совместно
выработали
формулировку
корпоративной нормы устава, закрепляющей дополнительные требования к
кандидату в совет директоров. Несмотря на то, что в раздаточном материале,
полученном каждым из членов совета, эта поправка в виде отдельного
документа присутствует, я ее оглашу.
«Предложение о выдвижении кандидатов в Совет директоров должно
содержать указание на то, что это кандидаты в данный орган, а также
следующие сведения:
38
− фамилия, имя, отчество кандидата (полностью);
− гражданство;
− год рождения;
− сведения об образовании;
− место основной регистрации;
− сведения о судимости;
− почтовый адрес для официальной переписки с Обществом с указанием
почтового индекса;
− основное место работы кандидата с указанием должности, полного
фирменного наименования и места нахождения (адреса) организации;
− все должности, занимаемые кандидатом в обществе, и в других
организациях за последние пять лет и в настоящее время в
хронологическом порядке, в том числе по совместительству, с
указанием полного фирменного наименования и места нахождения
(адреса) организации;
− краткие сведения о всех имеющихся на момент выдвижения членах
семьи и родственниках кандидата, указанных в п. 1 ст. 81 ФЗ «Об
акционерных обществах»;
− перечень лиц, в отношении которых кандидат является
аффилированным лицом, с указанием полных фирменных
наименований, мест нахождения и адресов для получения почтовых
отправлений юридических лиц и имен (фамилия, имя, отчество
полностью) и мест жительства физических лиц. Требуется также
указать основания, в силу которых кандидат является
аффилированным лицом соответствующего лица в соответствии с
законодательством Российской Федерации.
Когда секретарь закончил, слово взял генеральный директор. По его мнению,
данные требования являются слишком жесткими, и многие пункты фактически
являются невыполнимыми. Директора поддержал юрист, указав, что отдельные
положения сформулированы не совсем корректно, так как включают сведения,
составляющие личную и семейную тайну физических лиц — кандидатов.
Однако, с небольшими поправками данное предложение было принято на
заседании Совета директоров.
39
Неожиданно для всех после серьезных обсуждений и в измененном виде было
принято второе предложение, суть которого сводилась к тому, что кандидат при
выдвижении
его
в
Совет
директоров
давал
письменное
согласие
баллотироваться в состав Совета директоров ОАО «Пульс». При этом
устанавливалось правило: если в срок 5 дней со дня получения Советом
директоров предложения о выдвижении кандидата в Совет директоров такое
письменное согласие не представлено, кандидат исключается из списков. На
саму компанию возлагались при этом достаточно мягкие обязанности —
приложить усилия к поиску любого канала для связи с кандидатом, чтобы
проинформировать о выдвижении его в состав Совета директоров. По мнению
консультанта, данный «дополнительный фильтр», хотя и не предусмотрен
действующим законодательством, вполне соответствует рекомендациям ККП.
Так, согласно п. 2.8 гл. 3 ККП «при выдвижении кандидатов в Совет директоров
(наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган, ревизионную
комиссию, счетную комиссию общества, а также при выдвижении кандидата на
должность единоличного исполнительного органа общества к предложению о
повестке дня общего собрания могут прилагаться письменное согласие
выдвигаемого кандидата и сведения о кандидате, подлежащие предоставлению
лицам, имеющим право на участие в общем собрании, при подготовке к
проведению общего собрания».
— Здесь существует определенная опасность, — неожиданно для всех слово
взял юрист.— Поскольку мы устанавливаем достаточно жесткую обязанность
для участников корпоративных отношений, постольку мы, то есть наша
компания нарушает права этих участников, прежде всего — права кандидатов в
состав Совета директоров. Конечно, это все юридические тонкости, но из
судебной практики известны случаи, когда «агрессоры» зачастую активно
добиваются исключения их кандидатов по указанным или аналогичным
«пограничным»
основаниям,
предусмотренным
уставом,
но
прямо
не
предусмотренным законодательством, с тем, чтобы в дальнейшем получить
судебный акт о недействительности решения собрания по избранию всего
состава Совета директоров. Я предлагаю немного смягчить предложенную
норму, убрав из нее все, что связано со сроками предоставления письменного
согласия и с ответственностью кандидата за нарушение сроков такого
предоставления.
40
Большая часть членов совета директоров поддержала предложение юриста.
Неожиданно для всех очень привлекательным оказалось предложение о
включении в список требований к кандидатам особого требования, так
называемого образовательного или управленческого ценза. Как сообщил
корпоративный секретарь, согласно п. 2.1.3 главы 3 ККП, «для того чтобы
Совет директоров надлежащим образом выполнял свои обязанности и вносил
реальный вклад в управление обществом, члены Совета директоров должны
обладать знаниями, навыками и опытом, необходимыми для принятия решений,
обычно относящихся к компетенции Совета директоров». — Более того, эти
навыки и знания должны быть применимы для эффективного осуществления
функций члена Совета директоров именно нашего общества — добавил
секретарь.
В конечном счете, остановились на достаточно простой формулировке:
«Кандидат в члены Совета директоров должен иметь диплом о высшем
образовании (экономическом, управленческом, юридическом) и опыт работы
(не менее пяти лет) в органах корпоративного управления средних или крупных
компаний г. Санкт-Петербурга».
Итоги
почти
трехчасового
заседания
подвел
председатель.
Пока
корпоративный секретарь обходил всех членов Совета для получения подписей
под протоколом заседания, председатель еще раз просмотрел перечень
изменений в устав ОАО «Пульс», предлагаемых Советом директоров и
касающихся
дополнительных
требований
к
его
кандидатам.
Данные
предложения должны быть вынесены на внеочередное общее собрание
акционеров, инициатором проведения которого стал Совет директоров. Дата и
место проведения этого собрания Совет директоров должен определить на
следующем своем заседании.
Вопросы для обсуждения
1. В чем сила и в чем слабость системы корпоративного управления ОАО
«Пульс»?
41
2. Какое значение имеет в рассматриваемой ситуации факт избрания
генерального директора не общим собранием акционеров, а Советом
директоров?
3. Почему в уставе компании нельзя предусмотреть требование, согласно
которому членом Совета директоров может быть лишь акционер общества (или
работник общества)?
4. Кто такие независимые директора и почему стратегически важным является
факт их присутствия в составе Совета директоров?
5.
Как
был
скорректирован,
на
ваш
взгляд,
перечень
требований,
предъявляемых к кандидату в Совет директоров (первый «Дополнительный
фильтр»)?
6. Какие ошибки были допущены при выработке второго предложения (о
предоставлении со стороны кандидата в совет директоров письменного
согласия)?
7. В чем опасность внесения в устав изменений, в которых устанавливаются
дополнительные, не предусмотренные законом требования к кандидатам в
Совет директоров?
8. Какие из предложенных поправок в устав, на ваш взгляд, в наибольшей
степени способствуют решению поставленной задачи — создать препятствия
для представителей «агрессора» на их пути в Совет директоров?
9. Как компания «агрессор» сможет преодолеть эти препятствия?
10. Какие меры «корпоративной защиты» могут быть предусмотрены в части
ограничения скупки акций у миноритарных акционеров и в каких локальных
документах эти меры могут быть зафиксированы?
При решении кейса могут быть использованы источники, указанные в тексте
(Кодекс корпоративного поведения , ФЗ ««Об акционерных обществах» от
26.12.1995 № 208 ФЗ (с изм. и доп.)
42
Совет директоров и генеральный директор в ЗАО с
двумя
акционерами:
ситуация
корпоративного
конфликта
Кейс написан на основе обобщения материалов судебной практики и реальных
событий, освещенных в открытой печати. В ходе работы над кейсом
необходимо решить одну из проблем корпоративного управления: есть ли
необходимость в создании такого органа корпоративного управления, как совет
директоров в организациях с одним-двумя учредителями (акционерами,
участниками)?
Петр Петрович Плотников, хозяин небольшого бизнеса, вошел в
приемную консультанта крупного консалтинговой фирмы. В Санкт-Петербурге
Плотников был по делам, а поскольку до очередной встречи необходимо было
как-то скоротать два часа, он, увидев вывеску «Акционерный бизнес», решил
заглянуть в офис, чтобы уточнить несколько проблем. Проблемы были, на
взгляд Плотникова, несущественные, однако требовали решения в ближайшее
время.
«Зря я сюда пришел. Правильно говорил мой друг, что от всех этих
консультантов следует держаться подальше. Что они могут посоветовать мне,
прошедшему огонь, воду и медные трубы. Более 15 лет в бизнесе, три раза
прогорал почти до нуля, рэкет наезжал, партнеры кидали, с налоговой
судился…. Все прошел. А вот в последние годы понял — устал. Нужно как-то
успокоиться, уйти в тень, пусть кто-то потянет этот воз…. Но как это все
осуществить, как выстроить новую схему управления бизнесом? Ладно,
посмотрим. Может, что-то толковое и посоветуют…»
— У меня сеть магазинов, торгующих бытовой техникой. На рынке мы
уже 7 лет. Наша марка достаточна известная, но в город мы не лезем, работаем в
области. Мои магазины — во Всеволожске, Выборге, Луге, еще в нескольких
крупных
поселках.
Несколько
магазинов
арендуем,
три
находятся
в
собственности. Если темп не потеряем –– войдем в число лидеров среди
Кейс написан на основе материалов судебной практики, реальных событий освещенных в
открытой печати и обобщения консалтингового опыта автора.
© В. Г. Беляков, 2009
43
торговцев бытовой техникой в регионе. Сейчас решаю вопрос о приобретении
торговых площадей в соседней области. В целом вроде все нормально. Но есть
несколько вопросов, хочу посоветоваться.
Консультант был молод, элегантен, как будто сошел с обложки дорогого
глянцевого журнала — белозубая улыбка, загорелое лицо, излучающий
уверенность взгляд. И не понравился Плотникову с первого взгляда — таких он
не любил. Но отступать было некуда, пришлось начать разговор. Плотников
продолжил рассказ.
— Первый вопрос такой. В качестве поощрения я решил отдать
небольшую долю в бизнесе, 15%, своему директору — Виктору. Он человек
молодой, и я хочу фактически взвалить на него контроль над всем бизнесом.
При этом я должен себя обезопасить и быть уверенным в том, что если Виктор
захочет меня обмануть, я буду защищен. Очевидно, нам нужно менять устав, и в
этой связи я хотел бы спросить Вашего совета: как лучше поступить?
— Я Вас понял, Петр Петрович. У меня встречный вопрос: Ваша компания в
какой форме создана — ООО или АО?
— У меня много компаний. Но эта — основная, с нее я начинал свой бизнес — в
форме ЗАО. Полное название — ЗАО «Пульс». Открывал я ее еще в начале
девяностых как индивидуальное частное предприятие. Потом преобразовал в
АОЗТ, а потом — ЗАО.
— Ясно. А Совет директоров создали?
— Нет, зачем? В демократию играть? Все равно все решения принимаю я
единолично.
— Хорошо. Действительно, согласно Закону об акционерных обществах, Вы
можете и не создавать Совет директоров. Но здесь есть несколько нюансов. В
уставе обязательно нужно прописать, что полномочия Совета директоров
осуществляет общее собрание акционеров. Иначе могут быть проблемы. Это
первое. Но есть еще и второе…
— В каком смысле проблемы? –– прервав собеседника, спросил Петр Петрович.
— В правовом. Допустим, Вы решили заключить крупную сделку — взять
кредит в банке. Если б у вас был Совет директоров, он бы и принял
соответствующее решение. Может показаться, что такое решение способно
принять ОСА, но ведь по закону оно рассматривает только строго очерченный
круг вопросов. Поэтому вполне может случиться так, что юридический отдел
44
банка, где Вы будете кредитоваться, попросту откажет в получении кредита в
связи с тем, что общее собрание акционеров не уполномочено принимать такие
решения.
Теперь вернемся к генеральному директору –– каковы его полномочия,
порядок избрания и прочие детали. Вы на какой срок его избираете, точнее
назначаете?
— По-моему, года на три или на пять, точно не помню, хотя контракт я с ним
подписал на новый срок всего месяц назад.
— Это важный момент. Если бы у Вас в компании было несколько акционеров
и между ними возникали бы корпоративные конфликты, и он сам являлся бы
акционером, тогда этот срок для Вас был бы не вполне приемлем. Хотя
формально его можно было бы даже бессрочно избрать.
— Разве такое возможно?
— Конечно, закон не запрещает. Вот и Конституционный Суд совсем недавно
указал, что директор может избираться бессрочно. Здесь важна одна деталь ––
если директор Вас не устраивает, Вы можете его досрочно переизбрать, но в
этом случае получается досрочное прекращение полномочий, поэтому придется
ему компенсацию выплачивать.
— Не собираюсь я выплачивать никакую компенсацию. У него в контракте
ничего нет.
Консультант улыбнулся и достал с полки Трудовой кодекс. Продолжая
говорить, он искал необходимую статью, чтобы нормативно обосновать свое
суждение.
— Вот, смотрите, статья 279: «В случае прекращения трудового договора с
руководителем организации в соответствии с пунктом 2 статьи 278 настоящего
Кодекса при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему
выплачивается компенсация в размере, определенном трудовым договором, но
не ниже трехкратного среднего месячного заработка». Упомянутый пункт
статьи 278 говорит о таком основании прекращения трудового договора с
руководителем, как принятие уполномоченным органом юридического лица,
либо
собственником
собственником
лицом
имущества
решения
организации,
о
либо
прекращении
уполномоченным
трудового
договора.
Конституционный Суд также об этом говорил. Поэтому я бы посоветовал Вам
избирать директора на маленький срок…
45
Тут раздался телефонный звонок. Консультант, извинившись, встал и,
отойдя к окну, о чем-то энергично, но вполголоса начал говорить по
мобильному телефону. Спустя некоторое время разговор продолжился.
— Кстати, я бы Вам советовал принять специальное Положение о генеральном
директоре. Вещь полезная: в уставе многие детали не пропишешь, а в этом
документе указать можно практически все.
— Могу я запретить заключать генеральному директору крупные договоры?
— Смотря какие договоры, и как запретить. Что касается крупных сделок (о них
мы уже начинали говорить), то Вы можете в уставе предусмотреть более
жесткие условия для их заключения. По общему правилу, крупная сделка имеет
место, когда возникает отчуждение или возможность отчуждения имущества
компании на сумму свыше 25% балансовой стоимости активов общества. Но в
уставе общества можно прописать такие требования, благодаря которым
практически любые сделки, заключаемые директором, нужно будет одобрять в
особом порядке. Например, можно указать, что любые сделки с недвижимостью
требуют такого одобрения. Или установить другой процент, скажем, 5% от
балансовой стоимости активов.
Конечно, неудобно, что в Вашем ЗАО нет Совета директоров, тем более,
что в обществе скоро будет не один акционер, а два. При отсутствии совета
директоров и с учетом того, что в ЗАО два акционера, Вам придется каждый раз
созывать общее собрание, соблюдая все предписания закона: сроки, оповещение
акционеров, образовывать счетную комиссию, подводить итоги голосования.
Если был бы совет — собрались, подписали протокол Совета директоров и всё,
конечно, если вопросы относятся к компетенции данного органа.
— А из кого я его буду формировать, этот совет? Даже если нас будет двое, кто
будет третьим членом Совета?
— Здесь все просто. В Совет директоров могут входить как акционеры (их
законные представители), так и совершенно сторонние лица, они еще
называются независимые директора. Если у вас будет фактически контрольный
пакет акций (75%+1 акция, Вы сможете практически самостоятельно
формировать Совет директоров). Кроме того, для малых компаний современная
тенденция такова –– в Совете директоров могут быть представители высшего
менеджмента (финансовый директор, зам. генерального). Вы получите
возможность выстроить систему управления, так сказать, в обход генерального
46
директора. Добавьте в Совет еще двух независимых директоров, не забудьте
про себя –– вот и набралось пять человек, причем председателем Совета
директоров должны быть Вы. Необходимо помнить две важных вещи: голос
председателя должен быть решающим; каждый из остальных членов Совета
имеет один голос. Здесь Вам важно подобрать свой Совет директоров, как это
сделать — я думаю, Вы знаете. Кроме того, поймите одну вещь: продавая или
иным образом передавая директору акции компании, Вы делаете его намного
сильнее. Он окажется менее уязвимым перед Вами, ведь он становится
акционером, может созвать внеочередное собрание, проголосовать, как ему
заблагорассудится. При этом еще важный момент — пока нет Совета
директоров, в уставе нужно указать, кто вместо этого органа созывает и
проводит общее собрание акционеров.
Я уже не говорю о ведении реестра акционеров. Если все это не будет
зафиксировано в уставе, возможна парадоксальная ситуация: директор,
обладающий всего 15% акций, фактически может оказаться более серьезной
фигурой в корпоративной иерархии, чем Вы, обладающий практически 85%
акций. В моей практике были такие ситуации. Один из конфликтов зашел так
далеко, что обладатель контрольного пакета акций, доведенный своим
директором –– вторым акционером ЗАО до инфаркта, захотел продать свои
акции. Но по закону, прежде чем продать акции «на сторону», он должен был
предложить их своему противнику. Цена продавца была так велика, что от
акций сначала отказался второй акционер (директор), а потом и сторонний
покупатель, когда узнал о ситуации в этом ЗАО. Резко сбросив цену, продавец
обратился уже с новым предложением, которым охотно воспользовался
директор. Правда, у продавца была возможность избавиться от акций, заключив
не договор купли-продажи, а иной договор, но это уже особый разговор…
Я думаю, мы с Вами договоримся о следующем, — консультант посмотрел на
часы, и Плотников понял, что пора уходить. — Вы появитесь в городе, как сами
говорили, через недели две. Захватите с собой устав Вашей организации, другие
учредительные документы, и мы продолжим беседу. Если пожелаете, то все
изменения
оформим,
зарегистрируем,
разработаем
все
необходимые
корпоративные акты –– Положение о генеральном директоре, Положение о
Совете директоров.
47
Когда
Плотников
вышел
из
консультации,
его
обуревали
противоречивые чувства. Сумма, которую ему пришлось уплатить за
консультацию, намного превысила ожидаемую и составила почти $200 –– и это
всего за часовую консультацию! Но при этом он понимал, что проблема, с
которой он столкнулся, оказалась гораздо серьезнее. Дело в том, что Плотников
не сказал консультанту две очень важные вещи: Виктор был мужем его
единственной дочери (свадьбу сыграли две недели назад), и ему Плотников
подарил не 15% акций, а более значимый пакет — 28%. Но больше к
Консультанту Плотников обращаться не хотел — жалко было денег.
Прошло два месяца. Акционеры так и не приняли решение о создании
Совета директоров. Ранним утром Плотников прибыл в свой офис и сразу же
направился в кабинет генерального директора, который раньше занимал сам.
Тот кабинет, к которому он привык, в котором работал, как ему казалось, всю
жизнь, теперь занимал его зять, Виктор. Между ними произошел серьезный
разговор.
Дело в том, что ЗАО «Пульс» являлось акционером дочернего ОАО, при этом
95% акций принадлежало «Пульсу», а 5% — непосредственно самому
Плотникову. Неожиданно для Плотникова Виктор принял решение о
ликвидации дочернего ОАО. Узнав о таком решении от директора дочернего
ОАО, рассвирепевший Плотников поспешил навестить своего зятя.
В ходе тяжелой беседы выяснилось, что решение о ликвидации дочернего ОАО
было
принято
Виктором
как
генеральным
директором
ЗАО
«Пульс»
единолично, при этом никаких нарушений со стороны Виктора не было,
поскольку этот вопрос по уставу не был отнесен к компетенции общего
собрания акционеров ЗАО, значит его мог решить генеральный директор. Со
стороны Плотникова были высказаны сомнения в отношении правомерности
решения данного вопроса (о ликвидации) единолично генеральным директором.
Он, являясь владельцем 72 % акций ЗАО «Пульс», потребовал немедленного
созыва общего собрания акционеров.
Участие ЗАО в уставном капитале иного хозяйственного общества отражается
в балансе общества (ЗАО) и учитывается в статье «долгосрочные финансовые
вложения». Это означает, что доля участия общества является имуществом, и
48
отчуждение указанного имущества в зависимости от величины доли от
балансовой стоимости активов может является крупной сделкой, требующей
одобрения Совета директоров или общего собрания акционеров.
Конфликт между Плотниковым и Виктором разразился нешуточный…
Вопросы для обсуждения
1. Каковы основные характеристики ЗАО как формы ведения бизнеса?
2 На какой срок следовало бы назначать генерального директора в «Пульсе»?
3. Нужно ли и если нужно, то для чего создавать Совет директоров в ЗАО с
двумя акционерами?
4. Что может предпринять Плотников в целях предотвращения ликвидации
дочернего ОАО?
5. Как быстро акционеры (Плотников и Виктор) могут созвать ОСА, если
Виктор будет настаивать на выполнении всех формальностей?
6. Каким образом Виктор может блокировать все решения Плотникова, как
акционера, на ОСА?
7. Имеет ли право генеральный директор единолично принять решение о
ликвидации ОАО и почему?
8. Составьте прогноз развития ситуации по ликвидации дочернего ОАО в свете
существующего конфликта между акционерами и с учетом расклада сил в ЗАО
«Пульс»: у Плотникова — 72% акций, у Виктора — 28% акций.
При решении кейса могут быть использованы как источники, указанные в
тексте (Трудовой кодекс РФ, ФЗ ««Об акционерных обществах» от 26.12.1995
№ 208 ФЗ (с изм. и доп.) так и иные нормативные документы.
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
407
Размер файла
390 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа