close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Журнал «Юридический мир» № 04/2013

код для вставкиСкачать
Îò ð åä àêòî ð à
«Юридический мир»
№ 4 (53), апрель 2013 г.
Производственно-практический
журнал.
Издается с октября 2008 г.
Выходит 1 раз в месяц.
Учредитель: СООО «ИПА «Регистр»
Издатель: СООО «ИПА «Регистр»
е-mail: info@profmedia.by
Главный редактор
СООО «ИПА «Регистр»
Анатолий Атнагулов
Главный редактор журнала
Артем Аладко
Научный редактор
Валентина Шитова
Стилистический редактор
Екатерина Терешко
Дизайн обложки
Ольга Казак
Компьютерная верстка
Ирина Осипчик
Адрес редакции:
ул. Новаторская, 2б, комн. 404,
220053, г. Минск.
Отдел рекламы
(017) 286 06 08, 286 06 17
Отдел подписки
(017) 233 83 89
Телефон редакции
(017) 286 06 08
www.profmedia.by
е-mail: urmir@profmedia.by
Журнал «Юридический мир»
зарегистрирован в Министерстве
информации Республики Беларусь.
Свидетельство о регистрации
средства массовой информации
№ 1064 от 20.01.2010.
Подписано в печать 05.04.2013.
Формат 60×84 1/8.
Бумага офсетная. Печать цифровая.
Усл. печ. л. 11,2. Уч.-изд. л. 7,25.
Тираж 395 экз. Заказ
Цена свободная.
Отпечатано в ООО «Поликрафт».
ЛП № 02330/0494199 от 30.04.2004.
Продлена 03.04.2009 до 30.04.2014.
Ул. Кнорина, д. 50, корп. 4, 220103,
г. Минск.
Редакция не всегда разделяет мнение
и взгляды авторов.
Редакция не несет ответственности за
содержание рекламных объявлений.
Рукописи не рецензируются
и не возвращаются.
Подписные индексы: 74833(и), 748332(в).
Для тех, кто выписывал журнал раньше, —
льготные индексы: 00769(и), 007692(в).
© СООО «ИПА «Регистр», 2013
© Юридический мир, 2008–2013
Анонсы журнала
«Юридический мир» на
Здравствуйте,
уважаемые читатели!
Продолжая освещать Декрет
Президента Республики Беларусь
от 24.01.2013 № 2 «О внесении дополнений и изменений в Декрет
Президента Республики Беларусь
от 16 января 2009 г. № 1», мы представляем комментарий к изменениям и дополнениям в части ликвидации (прекращения деятельности)
субъектов хозяйствования. Кроме
того, рекомендуем вашему вниманию комментарий к Закону
Республики Беларусь от 22.01.2013 № 17-З «О внесении изменений и дополнений в Кодекс Республики Беларусь о земле».
Очень часто производители делают товары по индивидуальным заказам потребителей, исполняя обязательства по
передаче товара, а иногда при этом проводя и дополнительные работы, такие как монтаж, наладка и т.д. Какой договор
в этом случае будет правильным заключить: купли-продажи
(его разновидности) или же договор о выполнении работ по изготовлению товара и установке? В рубрике «От теории к практике» проанализируем нормы законодательства и попытаемся найти ответ на поставленный вопрос.
Помимо этого, мы обратили внимание на такую тему, как
аттестация сотрудников на соответствие занимаемой должности. В представленной статье описываются новые подходы к аттестации, объясняются их преимущества, а также разъясняются организационные вопросы проведения данной процедуры.
В рубрике «Слушается дело» рекомендуем ознакомиться
с материалом о надлежащем времени исполнения денежного обязательства, в котором рассматривается непростой
спор и проводится анализ гражданского и банковского законодательства.
Приятного чтения.
Артем Аладко
С О Д Е РЖ А Н И Е
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
СОБЫТИЯ. ФАКТЫ. ПРОЕКТЫ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
НОВОЕ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
5
Î ÏÅ Ð ÀÒ È Â ÍÛ É ÊÎ Ì Ì Å ÍÒ ÀÐ È É
Четверикова Е.
Изменения и дополнения, касающиеся порядка ликвидации
(прекращения деятельности) субъектов хозяйствования . . . . . . . . . . . . . 8
Комментарий к Декрету Президента Республики Беларусь от 24.01.2013 № 2.
Шаршун Е.
Кодекс Республики Беларусь о земле изменен и дополнен . . . . . . . . . . 14
Комментарий к Закону Республики Беларусь от 22.01.2013 № 17-З.
Мониторинг текущего законодательства . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРАКТИКА
Î Ò Ò Å Î Ð È È Ê Ï Ð ÀÊÒ È ÊÅ
Буевич И.
Договор о реализации товара производителем:
купля-продажа или подряд? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
Добранов В.
Чрезвычайные обстоятельства. Кто возместит убытки?. . . . . . . . . . . . . . 28
В суд обратились индивидуальные предприниматели с иском о частичном взыскании с частного предприятия суммы причиненных убытков. Обосновывая свои
требования, истцы, которые являлись арендодателями, указали на то, что после истечения срока аренды при приемке помещения, являвшегося предметом аренды,
были обнаружены существенные дефекты…
Ломаник Д.
О смешанных договорах . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
Кадач О.
К вопросу о малозначительности
административного правонарушения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33
Является ли правонарушение малозначительным, определяется в каждом конкретном случае при рассмотрении дела об административном правонарушении.
Кроме того, разрешая вопрос о наличии или отсутствии малозначительности
правонарушения, следует обращать внимание на необходимость разграничения
обстоятельств, характеризующих понятие малозначительности, и обстоятельств,
смягчающих административную ответственность.
Ð ÀÇ ÚßÑÍÅ Í È Å ÑÏ Å Ö È ÀË È ÑÒ À
Ваулин В.
Реорганизация коммерческих организаций.
Некоторые правовые аспекты проблемы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
Ткачева И.
Предпринимательская деятельность иностранца
на территории Республики Беларусь . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44
Зачастую на практике возникает вопрос о пределах правоспособности иностранцев при осуществлении предпринимательской деятельности по сравнению с правоспособностью граждан Республики Беларусь. Разберемся в тонкостях правового
статуса гостей нашей страны.
Гурецкая Т.
www.profmedia.by
Алгоритм привлечения иностранных работников
для работы на территории Республики Беларусь . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
С О Д Е РЖ А Н И Е
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
Ò Ð ÓÄ È ÏÐ ÀÂ Î
Тарасевич Н.
Аттестация сотрудников на соответствие
занимаемой должности: современный подход . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
В материале приводятся преимущества формализованного подхода к аттестации
перед традиционным методом «вопрос-ответ». Кроме того, разъясняются организационные вопросы проведения аттестации: от издания соответствующего приказа до составления блока общеобязательных вопросов.
Приложение 1
Образец приказа, издаваемого с целью
проведения аттестации . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59
Приложение 2
Блок общеобязательных вопросов для проведения
аттестации на соответствие занимаемой должности . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
Ø ÀÃ Ç À Ø ÀÃÎ Ì
Голобородько Т.
Продажа предприятия как имущественного комплекса . . . . . . . . . . . . . 62
Представляем вашему вниманию пошаговое руководство и разъяснения каждого
этапа данной процедуры.
Â Ç ÃË ßÄ Í À Ï Ð Î Á Ë Å Ì Ó
Тихомиров М.
Проблемы применения базисных условий в договорах
международной транспортной экспедиции . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
Необходимо отметить значимость базисных правил экспедирования, разработанных международными и национальными неправительственными организациями.
Детальное регламентирование максимально возможного круга условий договора
международной транспортной экспедиции позволяет избежать появления проблем в будущем после заключения договора. Однако национальное законодательство, а также правоприменительная практика часто вырабатывают своеобразный
подход к таким базисным условиям, включенным в договор.
СЛУШАЕТСЯ ДЕЛО
ÕÎ Ç ßÉ ÑÒ Â Å Í ÍÛ É ÏÐ Î Ö Å ÑÑ
Кулаковский С.
Надлежащее время исполнения денежного обязательства:
день платежа или день получения денежных средств? . . . . . . . . . . . . . . 78
ÑÏ Î Ð Û Ñ ÊÎ Í Ò Ð ÀÃÅ ÍÒ ÀÌ È
Янович З.
Ложное представление о наличии причинной связи
привело к неисполнению обязательства . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
ÀÄÌ È ÍÈ ÑÒ Ð ÀÒ È Â ÍÀß Î Ò Â Å Ò ÑÒ Â Å Í ÍÎ ÑÒ Ü
Белявский С.
Повторность и систематичность деяний — разные понятия . . . . . . . . . 88
ДИАЛОГИ
× È Ò ÀÒ Å Ë Ü ÑÏÐ ÀØ È Â ÀÅ Ò
Овсейко С.
О соотношении рекламы, оферты и объявлений о скидках . . . . . . . . . . 94
www.profmedia.by
Ñî á ûòè ÿ. Ôàêòû. Ïð î åêòû
ЭКОНОМИКА ПРЕВЫШЕ ВСЕГО
Блок вопросов экономической тематики является основным
на второй сессии Палаты представителей Национального
собрания Беларуси пятого созыва.
Можно выделить такие проекты законов, как
«О концессиях», «Об инвестициях», «О внесении
дополнений и изменений в Закон Республики
Беларусь «О свободных экономических зонах».
«Эти законопроекты касаются модернизации
экономики. Мы с ними должны сработать
быстро, оперативно, потому что они связаны
с актуальными требованиями сегодняшнего
времени», — отмечает председатель Постоянной комиссии Палаты представителей по государственному строительству, местному самоуправлению и регламенту Александр Зозуля.
НАЛИЧИЕ БАРЬЕРОВ ДЛЯ ПЕРЕВОЗЧИКОВ
Евразийская экономическая комиссия проведет анализ причин
возникновения барьеров в сфере международных автомобильных
перевозок и определит меры по их устранению.
В настоящее время на обсуждение специалистов вынесены вопросы, связанные с развитием рынка услуг грузового автомобильного
транспорта в рамках ЕЭП и реализацией Соглашения об осуществлении транспортного
(автомобильного) контроля на внешней границе Таможенного союза. В связи с этим приня-
ты план подготовки документов в целях реализации основных принципов регулирования
услуг автомобильного грузового транспорта
в рамках ЕЭП и план разработки проектов документов в целях реализации Соглашения об
осуществлении транспортного (автомобильного) контроля на внешней границе ТС.
ИЗМЕНЕНИЙ НЕ БУДЕТ
Администрация Президента отклонила предложение о возможности
для индивидуальных предпринимателей привлекать наемных работников
не из числа близких родственников.
Данное предложение было сформулировано
и включено в проект комплекса мер по достижению прогнозных показателей развития
малого и среднего предпринимательства
в областях и г. Минске на 2013–2015 годы.
Согласно проекту документа предлагалось
«расширить круг лиц, которых индивидуаль-
www.profmedia.by
ные предприниматели вправе привлекать
к осуществлению предпринимательской деятельности (не более 5 физических лиц независимо от степени родства, а при осуществлении деятельности в области торговли —
не более 3 человек, из которых один независимо от родства)».
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 5
ÑÎÁÛÒÈß. ÔÀÊÒÛ. ÏÐÎÅÊÒÛ
СПРАВКА ВМЕСТО БИЗНЕС-ПЛАНА
В Беларуси упрощена процедура выдачи экспортных кредитов и сокращены
сроки рассмотрения документов на их получение. Экспортный кредит
теперь можно получить со справкой вместо бизнес-плана.
По сообщениям пресс-службы правительства,
соответствующее решение содержится в постановлении Совмина и Нацбанка от 30.03.2013
№ 239/3. В частности, исключена необходимость представления в госорганы бизнес-плана
от претендующего на экспортный кредит резидента. Теперь вместо этого требуется справка
об основных экономических показателях. Общий срок принятия решения о предоставлении
экспортных кредитов сокращен с 20 до 16 дней.
КОНКУРЕНЦИЯ ПО ЗАКОНУ
Разрабатываемый в рамках ЕЭП модельный закон «О конкуренции»
должен основываться на опыте России, Китая, Казахстана, Беларуси,
а также мировой антимонопольной практике.
Модельный закон должен быть дополнен как
имеющимися в законодательстве Казахстана
нормами о проведении расследований, так
и нормами о рассмотрении дел, которые положительно проявили себя в практической
деятельности Федеральной антимонопольной
службы России. Показателен опыт Беларуси,
где более 10 лет успешно совмещаются в одном
государственном органе функции контроля за
антимонопольной и ценовой политикой.
ПЕРЕХОД НА НОВЫЕ РЕГЛАМЕНТЫ БЛИЖЕ
Евразийская экономическая комиссия заявляет о готовности к вступлению
в силу с 1 июля техрегламентов в сфере пищевой продукции.
По результатам обсуждения консультативный комитет рекомендовал представить на
рассмотрение коллегии ЕЭК для принятия
в установленном порядке проекты следующих техрегламентов таможенного союза:
«О безопасности мяса и мясной продукции»,
с. 6
«О безопасности молока и молочной продукции», «О безопасности оборудования, работающего под избыточным давлением», «О безопасности синтетических моющих средств и товаров бытовой химии», «О безопасности лакокрасочных материалов».
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
НОВОЕ
В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
ИЗМЕНЕНИЯ И ДОПОЛНЕНИЯ
В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ О ЗЕМЛЕ
ÍÎÂÎÅ Â ÇÀÊÎÍÎÄÀÒÅËÜÑÒÂÅ
Евгения Юрьевна Четверикова,
заместитель директора, руководитель отдела корпоративной,
налоговой и валютной практики ООО «Компания «Юридические технологии»,
магистр юридических наук
Изменения и дополнения,
касающиеся порядка
ликвидации (прекращения
деятельности) субъектов
хозяйствования
Комментарий к Декрету Президента Республики Беларусь от 24.01.2013
№ 2 «О внесении дополнений и изменений в Декрет Президента
Республики Беларусь № 1 от 16 января 2009 г.» (далее — Декрет № 2)
Комментируемым документом изложено в новой редакции Положение
о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования,
утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009
№ 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении
деятельности) субъектов хозяйствования» (далее — Декрет № 1),
действующее сегодня в редакции Декрета от 27.06.2011 № 5
(далее — Положение).
ОСНОВАНИЯ ЛИКВИДАЦИИ
ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
П
еречень оснований добровольной ликвидации, то есть ликвидации по решению собственника имущества (учредителей,
участников) либо органа юридического лица,
уполномоченного на это учредительным до-
с. 8
кументом, дополнен ситуацией, когда организация нарушила порядок формирования
уставного фонда, установленный законодательством.
Напомним, что Декрет № 2 предоставил коммерческим организациям право не формировать уставный фонд до государственной
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Îï åð àòè âí ûé êî ììåí òàð è é
регистрации, а сделать это в течение 12 месяцев с даты государственной регистрации
(п. 7 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом № 1, в редакции Декрета № 2).
Коммерческие организации, сформировавшие в указанный срок уставный фонд в меньшем размере, чем это предусмотрено в их
учредительных документах, обязаны уменьшить первоначально объявленный размер
уставного фонда до его фактически сформированного размера. Коммерческие организации, для которых законодательством установлены минимальные размеры уставных
фондов, обязаны уменьшить размер уставных
фондов до фактически сформированного
размера, который не может быть ниже установленного законодательством минимального
размера уставного фонда.
Нарушение данных положений (или соответствующих норм, действующих для коммерческих организаций с иностранными инвестициями) и является одним из оснований для
добровольной ликвидации.
Если уполномоченный орган коммерческой
организации в этой ситуации не примет решение о ликвидации, такая организация может быть ликвидирована по решению хозяйственного суда. По решению хозяйственного
суда юридическое лицо может быть также
ликвидировано в случае нарушения установленных законодательством порядка и сроков
ликвидации. Данная норма направлена на
защиту интересов кредиторов, права которых
часто нарушаются при проведении добровольной ликвидации.
Учреждения, а также ассоциации (союзы)
с 01.05.2013 могут быть ликвидированы по решению регистрирующего органа по таким
новым основаниям, как:
www.profmedia.by
непринятие собственником имущества
(учредителем, участником), руководителем мер по смене собственника имущества
учреждения, изменению состава членов
ассоциации (союза), руководителей таких
учреждения, ассоциации (союза), состоящих
на профилактическом учете в соответствии
с законодательством о профилактике правонарушений, в двухмесячный срок с даты постановки указанных лиц на данный профилактический учет;
осуществление деятельности, не соответствующей целям и предмету деятельности,
указанным в уставе такой организации.
СРОК ЛИКВИДАЦИИ
ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
(ПРЕКРАЩЕНИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
ИНДИВИДУАЛЬНОГО
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ)
В случае добровольной ликвидации (прекращения деятельности) орган, принимающий решение, определяет срок ликвидации
(прекращения деятельности), который не
может превышать 9 месяцев со дня
принятия рассматриваемого решения.
Позднее этот срок может быть продлен, но не
более чем до 12 месяцев. На практике в тех
случаях, когда процедура ликвидации требует проведения работы по взысканию дебиторской задолженности и (или) реализации
имущества с торгов, этот срок может быть недостаточным для проведения всех необходимых процедур (судебные процессы, исполнение вынесенных решений, истребование имущества, продажа его с торгов и т.п.). Видимо,
во избежание необъективного затягивания
сроков ликвидации и введено вышеназванное
ограничение. В случае если в указанный срок
добровольная ликвидация не будет завершена, то далее она осуществляется по решению
хозяйственного суда.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 9
ÍÎÂÎÅ Â ÇÀÊÎÍÎÄÀÒÅËÜÑÒÂÅ
В предусмотренный Декретом № 2 срок
ликвидации (прекращения деятельности) не
включаются периоды, в течение которых субъект хозяйствования не может быть исключен
из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее — ЕГР) по следующим
основаниям:
органами (организациями), которые
должны представить в регистрирующий орган
справки о наличии (отсутствии) задолженностей, представлена информация о невозможности представления таких справок;
не проведена (не завершена) плановая
проверка в отношении субъекта хозяйствования, включенного в координационный план
контрольной (надзорной) деятельности;
от кредиторов в регистрирующий орган
поступила информация о наличии непогашенной задолженности;
от органов Комитета государственного
контроля, прокуратуры, внутренних дел, государственной безопасности и иных уполномоченных органов в регистрирующий орган
поступила информация о выявленных фактах совершения правонарушений субъектами
хозяйствования, их должностными лицами,
собственником имущества (учредителями,
участниками) субъекта хозяйствования — до
получения информации о принятых решениях
по выявленным фактам и (или) погашении задолженностей, связанных с такими правонарушениями.
ТРЕБОВАНИЯ К ПРЕДСЕДАТЕЛЮ
ЛИКВИДАЦИОННОЙ КОМИССИИ
(ЛИКВИДАТОРУ)
Впервые введена норма о том, что в отдельных
случаях лицо, назначаемое председателем
ликвидационной комиссии (ликвидатором),
должно соответствовать определенным требо-
с. 10
ваниям и ограничениям. Эта ситуация, когда
у ликвидируемого юридического лица имеется задолженность перед кредиторами. В таком случае председателем ликвидационной
комиссии (ликвидатором) не может быть
назначено лицо, являющееся собственником имущества (учредителем, участником), руководителем этого юридического лица. Кроме того, такое лицо должно
соответствовать установленным законодательством требованиям (ч. 5 п. 6 Положения в редакции Декрета № 2).
Если же задолженность перед кредиторами имелась на дату принятия решения
о ликвидации, но по объективным причинам была выявлена уже после назначения
председателя ликвидационной комиссии
(ликвидатора), то собственником имущества
(учредителями, участниками) в месячный
срок со дня обнаружения указанной задолженности должны быть приняты меры по замене председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора), если таковым назначен
собственник имущества (учредитель, участник), руководитель ликвидируемого юридического лица.
СРОК ПОДАЧИ ДОКУМЕНТОВ
О ЛИКВИДАЦИИ
В РЕГИСТРИРУЮЩИЙ ОРГАН
Впервые введен конкретный срок, в течение которого регистрирующий орган должен
быть уведомлен о принятом решении о ликвидации. Часть 2 п. 6 Положения в редакции
Декрета № 2 устанавливает, что это действие
должно быть осуществлено председателем
ликвидационной комиссии (ликвидатором)
в течение 10 рабочих дней после даты принятия решения о ликвидации. Перечень документов, представляемых в регистрирующий
орган, не изменился.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Îï åð àòè âí ûé êî ììåí òàð è é
ТРЕБОВАНИЯ КРЕДИТОРОВ
Нововведением стало то, что начало течения
срока для подачи требований кредиторов будет исчисляться не с момента фактического
опубликования сведений о ликвидации (прекращении деятельности) в печатном приложении к журналу «Юстиция Беларуси», а с даты размещения сведений о ликвидации
(прекращении деятельности) в глобальной сети Интернет на официальном
сайте журнала «Юстиция Беларуси».
Это изменение представляется положительным. Дело в том, что в настоящее время печатное приложение к журналу «Юстиция Беларуси» выходит в свет только 2 раза в месяц, ожидание его опубликования затягивает процесс
ликвидации (прекращения деятельности).
Очередность удовлетворения требований
кредиторов изменений не претерпела. При
этом в отношении требований кредиторов
первой и второй очередей (это требования
граждан, перед которыми ликвидируемое
юридическое лицо (прекращающий деятельность индивидуальный предприниматель)
несет ответственность за причинение вреда
жизни или здоровью, а также требования
о выплате выходных пособий, вознаграждений по авторским договорам, оплате труда
лиц, работающих по трудовым и гражданско-правовым договорам) уточнено, что их
размер устанавливается ликвидационной
комиссией (ликвидатором) на основании
данных бухгалтерского учета и отчетности
ликвидируемого субъекта хозяйствования,
а также иных документов, подтверждающих
наличие такой задолженности. По результатам вносятся необходимые записи в реестр
требований кредиторов с соответствующим
уведомлением кредиторов первой и второй
очередей (ч. 2 п. 11 Положения в редакции
Декрета № 2). Данная новелла призвана
www.profmedia.by
защитить наиболее уязвимую часть кредиторов, которые зачастую не имеют документов, подтверждающих задолженность перед
ними, или не имеют информации о начале
процедуры ликвидации (прекращения деятельности) должника.
СПРАВКИ ГОСУДАРСТВЕННЫХ
ОРГАНОВ (ОРГАНИЗАЦИЙ)
О НАЛИЧИИ (ОТСУТСТВИИ)
ЗАДОЛЖЕННОСТИ
Декрет № 2 ввел дополнительное основание,
по которому налоговые органы, органы Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики
Беларусь, таможенные органы, Белорусское
республиканское унитарное страховое предприятие «Белгосстрах» могут направить в регистрирующий орган информацию о невозможности представления справок о наличии
(отсутствии) задолженностей. Таким основанием является наличие у субъекта
хозяйствования активов (в том числе
дебиторской, кредиторской задолженности), с реализацией (выбытием) которых налоговое законодательство связывает возникновение налоговых обязательств у субъекта хозяйствования
в процессе его ликвидации (прекращения деятельности).
Дело в том, что к моменту проведения проверки, когда еще не произведены расчеты
с кредиторами, действительно может сложиться ситуация, когда фактической задолженности (это чаще всего касается налогов)
еще нет, и контролирующий орган не может
дать справку о наличии задолженности и, соответственно, субъект хозяйствования по действующим правилам может быть исключен из
ЕГР. В то же время списание кредиторской
задолженности после проведения проверки
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 11
ÍÎÂÎÅ Â ÇÀÊÎÍÎÄÀÒÅËÜÑÒÂÅ
потребует начисления и уплаты налогов.
Данная новелла Декрета № 2 обеспечит невозможность исключения из ЕГР лиц, обязательство которых перед бюджетом возникло
после проведения проверок контролирующими органами.
Другими основаниями предоставления
соответствующими органами (организацией)
информации о невозможности представления
справок о наличии (отсутствии) задолженностей по-прежнему являются:
непредъявление юридическим лицом
(индивидуальным предпринимателем) документов, необходимых для проведения проверки при его ликвидации (прекращении
деятельности);
отказ от восстановления юридическим
лицом (индивидуальным предпринимателем)
документов, необходимых для проведения
проверки при его ликвидации (прекращении
деятельности);
восстановление юридическим лицом
(индивидуальным предпринимателем) документов, необходимых для проведения проверки при его ликвидации (прекращении
деятельности), с последующим проведением
такой проверки.
Регистрирующий орган, получивший информацию о невозможности представления справок о наличии (отсутствии) задолженностей,
ждет такие справки в течение 6 месяцев со
дня получения соответствующими органами уведомления от регистрирующего органа
о том, что субъект хозяйствования находится
в процедуре ликвидации (прекращения деятельности). Если в указанный срок в регистрирующий орган не поступят справки о наличии
задолженности, субъект хозяйствования исключается из ЕГР (при соблюдении прочих
условий, необходимых для этого).
с. 12
ОТВЕТСТВЕННОСТЬ
В СФЕРЕ ЛИКВИДАЦИИ
ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
Новой является норма п. 25 Положения
в редакции Декрета № 2, которая устанавливает, что собственник имущества (учредители, участники), председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор), допустившие нарушения требований законодательных актов, регулирующих порядок
ликвидации, в результате которых юридическое лицо было исключено из ЕГР без
применения процедуры экономической несостоятельности (банкротства), солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам ликвидированного юридического лица в размере неудовлетворенных требований
кредиторов.
Это очень важная норма, поскольку в настоящее время встречаются случаи, когда ликвидируемые юридические лица вместо подачи
в суд заявления должника о банкротстве предпочитают списать кредиторскую задолженность, заплатить по ней налоги (пусть даже
из личных средств ликвидатора или учредителей) и подать документы для исключения
организации из ЕГР.
Описываемое нововведение позволит защитить интересы кредиторов в таких ситуациях. Установлено, что иски о привлечении
к субсидиарной ответственности собственника имущества (учредителя, участника),
председателя ликвидационной комиссии
(ликвидатора) могут быть предъявлены в хозяйственный суд кредиторами, органами
Комитета государственного контроля, прокуратуры, внутренних дел, государственной
безопасности, налоговыми и иными уполномоченными органами в пределах их компе-
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Îï åð àòè âí ûé êî ììåí òàð è é
тенции. Срок для предъявления таких исков
составляет 3 года со дня исключения юридического лица из ЕГР.
ПЕРЕХОДНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
В соответствии с ч. 2 п. 4 Декрета № 2 на ликвидацию (прекращение деятельности) субъек-
тов хозяйствования, решение о ликвидации
(прекращении деятельности) которых принято до 01.05.2013, нормы Декрета № 2 не
распространяются, и такие субъекты хозяйствования ликвидируются (прекращают свою
деятельность) в прежнем порядке.
Декрет № 2 вступает в силу 1 мая 2013 г.
СООО «ИПА «Регистр». УНП 100004413
www.profmedia.by
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 13
ÍÎÂÎÅ Â ÇÀÊÎÍÎÄÀÒÅËÜÑÒÂÅ
Елена Владимировна Шаршун,
юрист
Кодекс Республики Беларусь
о земле изменен и дополнен
Комментарий к Закону Республики Беларусь от 22.01.2013
№ 17-З «О внесении изменений и дополнений в Кодекс
Республики Беларусь о земле»
После вступления в силу в 2009 году Кодекс Республики Беларусь о земле
(далее — КоЗ) неоднократно корректировался в связи с необходимостью
приведения его в соответствие с указами Президента Республики Беларусь.
Последние на данный момент изменения вносятся Законом Республики
Беларусь от 22.01.2013 № 17-З (далее — Закон).
Н
есмотря на то что корректировке подверглись более половины статей КоЗ,
Закон не вносит каких-либо кардинальных
изменений в законодательство об охране
и использовании земель. В то же время нормы КоЗ в новой редакции изложены более
четко и системно.
предоставлению земельных участков из земель таких городов, переводу земельных
участков из одних категорий в другие, по
принятию решений о предоставлении рассрочки внесения платы за право заключения
договоров аренды земельных участков или
платы за земельные участки, предоставляемые в частную собственность.
КОМПЕТЕНЦИЯ РАСШИРЕНА
В целях реализации положений п. 1.2 Указа Президента Республики Беларусь от
27.12.2007 № 667 «Об изъятии и предоставлении земельных участков» (далее —
Указ № 667) Законом предусматривается
наделение городских (городов районного
подчинения) исполкомов компетенцией по
с. 14
ГОСУДАРСТВЕННЫЕ НУЖДЫ
ДОПОЛНЕНЫ
Важное изменение внесено в ст. 1 КоЗ, предусматривающее уточнение определения понятия «государственные нужды». В частности,
к последним отнесены также потребности,
связанные с обеспечением реализации инве-
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Îï åð àòè âí ûé êî ììåí òàð è é
стиционных договоров между инвесторами
и Республикой Беларусь, зарегистрированных
в Государственном реестре инвестиционных
договоров с Республикой Беларусь, и концессионных договоров. Данное дополнение обусловлено соответствующей корректировкой
п. 10 Положения о порядке изъятия и предоставления земельных участков, утвержденного Указом № 667.
ОГРАНИЧЕНИЙ СТАЛО БОЛЬШЕ
Подверглась изменениям ст. 18 КоЗ, определяющая территории (зоны), на которых могут
устанавливаться ограничения (обременения)
прав на земельные участки. Так, названная
статья КоЗ дополнена нормой, предусматривающей возможность установления ограничений (обременений) прав на земельные участки на природных территориях, подлежащих
специальной охране, а также на земельные
участки, расположенные в охранных зонах
объектов военного назначения и инженерной
инфраструктуры.
КОЛИЧЕСТВО НУЖД
ДЛЯ ИЗЪЯТИЯ УВЕЛИЧИЛОСЬ
Законом уточнен порядок предоставления земельных участков из сельскохозяйственных
земель сельскохозяйственного назначения,
земель природоохранного, оздоровительного,
рекреационного, историко-культурного назначения, лесных земель лесного фонда для
целей, не связанных с назначением этих земель. В частности, помимо указанных в ч. 2
ст. 38 КоЗ случаев изъятия и предоставления
земельных участков из названных земель предусмотрена возможность такого изъятия для
добычи общераспространенных полезных ископаемых, в том числе торфа, а также для
использования геотермальных ресурсов недр
и сушки лигнина.
www.profmedia.by
НАДО БУДЕТ СОГЛАСОВЫВАТЬ
Помимо этого, КоЗ дополнен нормой о том,
что решения об изъятии и предоставлении земельных участков из сельскохозяйственных
земель сельскохозяйственного назначения
и о переводе таких земель в другие категории
и виды могут приниматься областными исполнительными комитетами только при условии согласования с Президентом Республики
Беларусь места размещения этих земельных
участков.
КОМУ — В ПОСТОЯННОЕ
ПОЛЬЗОВАНИЕ,
КОМУ — В АРЕНДУ
Земельные участки для строительства и обслуживания линейных сооружений (газопроводов, нефтепроводов, линий электропередачи, связи и других сооружений) из земель
природоохранного, оздоровительного, рекреационного, историко-культурного назначения, земель лесного фонда, не предусмотренных по условиям их эксплуатации для
лесовыращивания, предоставляются юридическим лицам в постоянное пользование либо аренду, а индивидуальным предпринимателям — в аренду.
РАВНЯЕМСЯ НА ВОДНЫЙ ОБЪЕКТ
В связи с тем что Водным кодексом Республики Беларусь установлены иные сроки аренды водных объектов (их частей) по сравнению
с предусмотренными КоЗ сроками аренды
земельных участков, в ст. 17 КоЗ внесено дополнение, согласно которому срок аренды
земельного участка, предоставленного для целей, связанных с использованием переданного
в аренду водного объекта (его части), не должен превышать срока аренды этого водного
объекта (его части).
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 15
ÍÎÂÎÅ Â ÇÀÊÎÍÎÄÀÒÅËÜÑÒÂÅ
СТОИМОСТЬ УЧАСТКА
ПРИ ЕГО ОТЧУЖДЕНИИ
Законом более детально урегулирован порядок определения стоимости земельного
участка при его отчуждении местному исполнительному и распорядительному органу. В ст. 31 КоЗ закреплено, что стоимость
земельных участков, находящихся в частной
собственности, при отчуждении местным исполнительным комитетам устанавливается
в соответствующих решениях данных исполнительных комитетов и не может быть ниже кадастровой стоимости этих земельных
участков, определенной исходя из официального курса доллара США к белорусскому рублю, установленного Национальным
банком Республики Беларусь (далее — Нацбанк) на дату принятия решения. Отчуждение местным исполнительным комитетам
земельных участков, за которые собственниками при их предоставлении была внесена
часть кадастровой стоимости, производится
по цене, соответствующей этой части кадастровой стоимости, определенной исходя из
официального курса доллара США к белорусскому рублю, установленного Нацбанком на дату принятия решения о прекращении права частной собственности на земельный участок.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПЛАТЫ
ЗА ПРАВО АРЕНДЫ
С учетом норм Указа № 667 откорректирован
порядок взимания платы за право заключения
договоров аренды земельных участков, находящихся в государственной собственности.
С целью лучшего восприятия указанные нормы изложены в отдельной статье.
Законом предусмотрено, что плата за право
заключения договоров аренды земельных
с. 16
участков, находящихся в государственной собственности и предоставляемых в аренду без
проведения аукциона, определяется в порядке, установленном Советом Министров Республики Беларусь, на основании кадастровой
стоимости земельного участка, действующей
на дату подачи заявления заинтересованного лица о предоставлении ему земельного
участка в аренду, исходя из официального
курса доллара США к белорусскому рублю,
установленного Нацбанком на дату подачи
такого заявления.
Плата за право заключения договоров аренды
земельных участков, находящихся в государственной собственности и предоставляемых
в аренду по результатам аукциона, определяется по результатам аукциона и не может быть
ниже начальной цены права заключения договоров аренды земельных участков, определенной на основании кадастровой стоимости
земельных участков с применением коэффициентов в зависимости от срока их аренды,
установленных Советом Министров Республики Беларусь.
РАССРОЧКА
ПО-НОВОМУ
В новой редакции также изложены нормы,
устанавливающие порядок предоставления
рассрочки внесения платы за земельные
участки, предоставляемые в частную собственность, и платы за право заключения договоров аренды земельных участков. Так, при
предоставлении земельных участков в частную собственность или в аренду для строительства и обслуживания капитальных строений (зданий, сооружений), обслуживания
приобретенного недвижимого имущества,
находившегося в государственной собственности, в том числе по результатам аукционов, местные исполнительные комитеты по
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Îï åð àòè âí ûé êî ììåí òàð è é
заявлению лица, которому предоставляется
земельный участок, принимают решение
о предоставлении рассрочки внесения платы за земельные участки или платы за право
заключения договоров аренды земельных
участков.
Рассрочка может быть предоставлена на
срок, не превышающий 5 лет со дня приемки в эксплуатацию в установленном порядке
законченного строительством объекта, очереди, пускового комплекса или со дня приобретения недвижимого имущества, находившегося в государственной собственности.
При этом до приемки в эксплуатацию законченного строительством объекта, очереди,
пускового комплекса должна быть внесена
часть платы в размере, определяемом местным исполнительным комитетом, предоставляющим рассрочку.
Существенное значение имеет допускаемая
законодателем возможность предоставления
рассрочки внесения платы либо ее части также при предоставлении земельных участков
в частную собственность для иных целей. В таких случаях рассрочка может быть предоставлена на срок не более чем на 2 года.
С момента возникновения у землепользователя права собственности или права аренды на земельный участок, в отношении которого предоставлена рассрочка внесения
платы, и до полного исполнения им обязательств по внесению платы за земельный
участок этот участок или право аренды на
него находятся в залоге у государственного
органа, принявшего решение о предоставлении земельного участка или об изменении вида вещного права на земельный
участок на право собственности или право
аренды. Отчуждение и (или) последующий
залог земельного участка или права аренды на земельный участок, приобретенный
с рассрочкой внесения платы (ее части), не
допускаются до полного исполнения землепользователем этого участка обязанности
по внесению платы за него.
БОЛЬШЕ ПОСТОЯННЫХ
ПОЛЬЗОВАТЕЛЕЙ И ЦЕЛЕЙ
ПОСТОЯННОГО ПОЛЬЗОВАНИЯ
Законом существенно расширен перечень
субъектов, которым земельные участки предоставляются в постоянное пользование, и целей
такого пользования.
В частности, помимо случаев, перечисленных в ст. 15 КоЗ, на праве постоянного пользования
возможно предоставление земельных участков:
государственным лесохозяйственным учреждениям, организациям местных исполнительных комитетов, в компетенцию которых входит ведение лесного хозяйства, — для ведения лесного хозяйства;
религиозным организациям — для строительства и (или) обслуживания мест погребения,
культовых строений, в том числе зданий епархиальных управлений, монастырских комплексов,
духовных учебных заведений;
юридическим лицам — для строительства и (или) обслуживания общежитий;
дачным кооперативам — для дачного строительства (земельные участки общего пользования);
юридическим лицам Республики Беларусь — для реконструкции существующих объектов,
если требуется изменение целевого назначения и (или) размера земельного участка, предоставленного юридическому лицу на праве постоянного пользования;
www.profmedia.by
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 17
ÍÎÂÎÅ Â ÇÀÊÎÍÎÄÀÒÅËÜÑÒÂÅ
юридическим лицам Республики Беларусь — для строительства и (или) обслуживания
объектов транспортной и инженерной инфраструктуры и объектов придорожного сервиса;
товариществам собственников, уполномоченным лицам по управлению недвижимым имуществом совместного домовладения — для обслуживания многоквартирных, блокированных
жилых домов, в которых возникло совместное домовладение;
сельскохозяйственным организациям, в том числе крестьянским (фермерским) хозяйствам, юридическим лицам, имеющим филиал либо иное обособленное подразделение, осуществляющим предпринимательскую деятельность по производству сельскохозяйственной продукции, выручка от ее реализации у которых составляет не менее 50% общей суммы выручки
этого филиала либо иного обособленного подразделения, государственным лесохозяйственным
учреждениям, иным государственным организациям — для строительства и (или) обслуживания жилых домов для работников таких организаций, работников организаций социальнокультурной сферы, а также размещения агроэкотуристов.
ШИРЕ КРУГ ВРЕМЕННЫХ
ПОЛЬЗОВАТЕЛЕЙ
Законом также расширен круг лиц, которым
возможно предоставление земельных участков
во временное пользование.
Во-первых, в законодательстве об охране
и использовании земель впервые предусмотрена возможность предоставления земельных участков для огородничества, сенокошения и выпаса сельскохозяйственных животных
во временное пользование не только гражданам Республики Беларусь, но и иностранным
гражданам и лицам без гражданства.
предоставлены земельные участки для строительства объектов, необходимых для переработки и хранения указанных полезных
ископаемых.
В-третьих, ст. 41 КоЗ дополнена нормой
о возможности предоставления во временное
пользование земельных участков для строительства (установки) временных индивидуальных гаражей лицам, у которых в установленном законодательством порядке находятся на воспитании дети-инвалиды с нарушением опорно-двигательного аппарата
в возрасте до 18 лет.
ИПОТЕКА БЕЗ ЗАЛОГА
Во-вторых, установлено, что предоставление земельного участка во временное пользование юридическим лицам Республики
Беларусь возможно для добычи общераспространенных полезных ископаемых, в том
числе торфа, строительства объектов, необходимых для их переработки и хранения,
а также для использования геотермальных
ресурсов недр и сушки лигнина, для добычи стратегических полезных ископаемых,
полезных ископаемых ограниченного распространения при наличии горного отвода.
Также во временное пользование могут быть
с. 18
В целях реализации положений Директивы Президента Республики Беларусь от
31.12.2010 № 4 «О развитии предпринимательской инициативы и стимулировании деловой активности в Республике Беларусь» гражданам, индивидуальным предпринимателям
и юридическим лицам предоставлено право
передавать в ипотеку капитальное строение
(здание, сооружение), незавершенное законсервированное капитальное строение, расположенное на арендуемом земельном участке,
плата за право заключения договора аренды
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Îï åð àòè âí ûé êî ììåí òàð è é
которого не взималась. В таких случаях ипотека указанных строений будет осуществляться
без передачи в залог права аренды данного
земельного участка.
ДОЛЯ В ПРАВЕ
КАК ПРЕДМЕТ ЗАЛОГА
Существенным нововведением является возможность передачи в залог доли в праве собственности или аренды на земельный участок,
зарегистрированной в порядке, установленном законодательством о государственной регистрации недвижимого имущества, прав на
него и сделок с ним.
В частности, Закон предусматривает, что при
передаче в ипотеку земельного участка или
в залог права аренды земельного участка
(доли в праве собственности или аренды на
земельный участок, зарегистрированной
в порядке, установленном законодательством
о государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним),
на котором расположено капитальное строение (здание, сооружение), незавершенное
законсервированное капитальное строение,
одновременно в ипотеку передается это капитальное строение (здание, сооружение),
незавершенное законсервированное капитальное строение (доля в праве собственности на капитальное строение (здание, сооружение), незавершенное законсервированное
капитальное строение либо изолированное
помещение в капитальном строении (здании,
сооружении)).
содержит нормы, расширяющие возможности
граждан и юридических лиц в данной сфере.
Так, граждане, являющиеся собственниками
земельных участков, будут иметь право отчуждать земельные участки не только местным
исполнительным комитетам и гражданам Республики Беларусь, но и негосударственным
юридическим лицам Республики Беларусь
при условии сохранения целевого назначения
этих земельных участков. В свою очередь, негосударственные юридические лица Республики Беларусь, являющиеся собственниками
земельных участков, смогут отчуждать земельные участки как местным исполнительным комитетам, так и гражданам Республики
Беларусь либо негосударственным юридическим лицам Республики Беларусь при условии
сохранения целевого назначения этих земельных участков.
ОСОБЕННОСТИ ОТЧУЖДЕНИЯ
БЕСПЛАТНЫХ УЧАСТКОВ
Одновременно с этим предусматривается,
что отчуждение местным исполнительным
комитетам земельных участков, находящихся
в частной собственности и предоставленных
их собственникам без внесения платы, не производится, за исключением случая, когда земельный участок предоставлен без внесения
платы взамен изъятого для государственных
нужд. Земельные участки, предоставленные
их собственникам без внесения платы, могут
быть добровольно переданы в государственную собственность.
ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ВАРИАНТЫ
ОТЧУЖДЕНИЯ УЧАСТКОВ
ОСОБЕННОСТИ ОТЧУЖДЕНИЯ
ЛЬГОТНЫХ УЧАСТКОВ
Принципиально не меняя установленный порядок отчуждения земельных участков, находящихся в частной собственности, Закон
Как и в ч. 1 п. 11 Указа № 667, в ст. 51 КоЗ
устанавливается 8-летний запрет для граждан
Республики Беларусь, получивших земельные
www.profmedia.by
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 19
ÍÎÂÎÅ Â ÇÀÊÎÍÎÄÀÒÅËÜÑÒÂÅ
участки в частную собственность как состоящих на учете нуждающихся в улучшении
жилищных условий, на отчуждение таких
земельных участков и расположенных на
них объектов недвижимости, за исключением отчуждения местным исполнительным
комитетам. Отчуждение незавершенных законсервированных строений, расположенных
на земельных участках, предоставленных
гражданам Республики Беларусь в частную
собственность как состоящим на учете нуждающихся в улучшении жилищных условий,
также возможно только местным исполнительным комитетам.
При этом из ст. 51 КоЗ исключена норма,
предусматривающая возможность отчуждения таких земельных участков без соответствующих документов на строения, в случаях
дарения гражданами этих земельных участков близким родственникам.
О РАЗМЕРЕ КОМПЕНСАЦИИ
МОЖНО ДОГОВОРИТЬСЯ
НУЖНЫ ДОКУМЕНТЫ,
ЗА ИСКЛЮЧЕНИЕМ …
По-прежнему отчуждение земельных участков, находящихся в частной собственности и предоставленных для строительства
и (или) обслуживания капитальных строений
(зданий, сооружений), запрещено до получения их собственниками документов, удостоверяющих право на расположенные на этих
участках капитальные строения (здания,
сооружения).
В то же время претерпела изменение
норма, устанавливающая перечень случаев, когда возможно отчуждение таких земельных участков без указанных
документов. К таким случаям относятся:
отчуждение земельных участков областному, Минскому городскому, городскому (города областного, районного подчинения), районному, сельскому, поселковому исполнительному комитету;
с. 20
отчуждение земельных участков с расположенными на них незавершенными законсервированными капитальными строениями;
отчуждение земельных участков, приобретенных на аукционе по продаже земельных
участков в частную собственность.
В целях снятия проблемных вопросов, связанных с наследованием земельных участков, находящихся в частной собственности, упрощена
процедура определения размера и выплаты
денежной компенсации наследникам земельных участков, которым не перешли по наследству расположенные на этом земельном
участке жилой дом, квартира в блокированном жилом доме, дача либо садовый домик.
Таким наследникам предоставлено право
определять размер компенсации по соглашению сторон, а не исключительно в судебном
порядке, как это предусмотрено в действующей редакции ст. 52 КоЗ. При недостижении
соглашения денежная компенсация, равная
кадастровой стоимости земельного участка
либо доли в праве на этот земельный участок
на момент открытия наследства, выплачивается указанным лицам в соответствии с постановлением суда.
Закон вступает в силу 26 апреля 2013 г.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Ìî í è òî ð è í ã òåêóù åãî çàêî í î ä àòåëü ñòâà
ÃÎÑÓÄÀÐÑÒÂÅÍÍÎÅ ÐÅÃÓËÈÐÎÂÀÍÈÅ
К ВОПРОСУ О СЛУЖЕБНЫХ ЛЕГКОВЫХ АВТОМОБИЛЯХ
Глава государства 12.03.2013 подписал Указ № 119 «Об упорядочении
приобретения служебных легковых автомобилей» (рег. № 1/14138 от 13.03.2013).
Для целей Указа под служебным легковым
автомобилем понимается пассажирский автомобиль с числом мест для сидения не более девяти, включая место водителя, предназначенный для обеспечения деятельности
юрлица, в том числе для служебных поездок руководителя (его заместителей) и других работников юрлица. Следует отметить,
что приобретение юрлицами, указанными
в Указе, легковых автомобилей для исполь-
зования их в качестве служебных, стоимость
которых превышает сумму, эквивалентную
25 тыс. евро с учетом таможенных платежей
по курсу Нацбанка на дату его приобретения, если иное не установлено Президентом,
влечет наложение штрафа на руководителя юрлица в размере от 600 до 1 000 базовых величин.
Указ вступает в силу 15 апреля 2013 г.
ИЗМЕНЕНИЯ В ОБЩЕГОСУДАРСТВЕННЫЕ КЛАССИФИКАТОРЫ
Постановлением Государственного комитета по стандартизации
от 11.02.2013 № 10 (рег. № 8/26951 от 01.03.2013) внесены изменения
в общегосударственные классификаторы Республики Беларусь.
В частности, вносятся:
с 1 июня 2013 г. изменение № 9 в общегосударственный классификатор Республики Беларусь ОКРБ 016-99 «Валюты», утвержденный
постановлением Государственного комитета
по стандартизации, метрологии и сертификации Республики Беларусь от 16.06.1999 № 8;
с 1 января 2016 г. изменение № 1
в общегосударственный классификатор
Республики Беларусь ОКРБ 005-2011 «Виды экономической деятельности», утвержденный постановлением Государственного
комитета по стандартизации от 05.12.2011
№ 85.
ОБЪЕМЫ ПЕРЕВОЗОК НА УЧЕТЕ
Национальный статкомитет постановлением от 05.03.2013 № 16
(рег. № 7/2330 от 12.03.2013) утвердил Методику по расчету объемов
перевозок грузов, грузооборота автомобильного транспорта.
Методика разработана с целью определения
объемов перевозок грузов, грузооборота автомобильного транспорта за плату для юридических и физических лиц на основании договора
автомобильной перевозки груза или на иных
законных основаниях. Методика вводится
www.profmedia.by
в действие начиная с расчета объемов перевозок грузов, грузооборота автомобильного
транспорта за март 2013 г.
Постановление вступило в силу 28 марта
2013 г.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 21
ÍÎÂÎÅ Â ÇÀÊÎÍÎÄÀÒÅËÜÑÒÂÅ
ÆÈËÈÙÍÎÅ ÇÀÊÎÍÎÄÀÒÅËÜÑÒÂÎ
НОВЫЕ ФОРМЫ ДОГОВОРОВ
Совмин принял 19.03.2013 постановление № 193 (рег. № 5/37025 от 22.03.2013),
которым вносятся изменения в постановление этого же органа от 12.09.2006
№ 1191 «О мерах по реализации Указа Президента Республики Беларусь
от 4 августа 2006 г. № 497».
Кроме этого, постановлением № 193 утверждены: типовой договор найма жилого помещения государственного жилищного фонда;
типовой договор поднайма жилого помещения
государственного жилищного фонда. Озна-
комление с новыми формами документов обязательно для всех заинтересованных лиц.
Постановление № 193 вступило в силу 24 марта 2013 г.
ÁÀÍÊÎÂÑÊÎÅ ÇÀÊÎÍÎÄÀÒÅËÜÑÒÂÎ
ПЕРЕЧЕНЬ «БЕСКОНТРОЛЬНЫХ» ТОВАРОВ
Постановлением Совмина от 13.03.2013 № 178 (рег. № 5/37002 от 15.03.2013) внесены
изменения и дополнения в постановление этого же органа от 01.10.2009 № 1274.
Так, в новой редакции изложен перечень организаций и товаров, производимых в Республике
Беларусь, на приобретение которых в государствах, с которыми отсутствуют таможенный
контроль и таможенное оформление, выдаются
банковские кредиты. Кроме того, в перечень банков — резидентов Республики Беларусь (банковагентов), через специальные счета которых Мин-
фином осуществляется перечисление денежных
средств банкам — нерезидентам Республики
Беларусь для компенсации процентов, утвержденный постановлением № 1274, включены
ЗАО Банк ВТБ (Беларусь) и Банк ВТБ (ОАО).
Постановление № 178 вступило в силу 13 марта 2013 г.
ÌÈÃÐÀÖÈÎÍÍÎÅ ÇÀÊÎÍÎÄÀÒÅËÜÑÒÂÎ
ПРОВЕРЬТЕ «СВОИХ» ИНОСТРАНЦЕВ
МВД приняло 29.12.2012 постановление № 474 «Об осуществлении изучения порядка
соблюдения юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями
требований законодательства Республики Беларусь о правовом положении
иностранных граждан и лиц без гражданства» (рег. № 8/27145 от 19.03.2013).
В ходе мероприятий: устанавливается наличие у иностранных граждан и лиц без гражданства (далее — иностранцы) документов,
предусмотренных законодательством о правовом положении иностранцев; проводится
изучение соответствия и своевременности на-
с. 22
правления в органы внутренних дел информации об иностранцах гостиницами, оздоровительными организациями и т.д.
Постановление вступило в силу 22 марта
2013 г.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
ЮРИДИЧЕСКАЯ
ПРАКТИКА
МАЛОЗНАЧИТЕЛЬНОСТЬ
АДМИНИСТРАТИВНОГО
ПРАВОНАРУШЕНИЯ
АЛГОРИТМ ПРИВЛЕЧЕНИЯ
ИНОСТРАННЫХ РАБОТНИКОВ
ДЛЯ РАБОТЫ НА ТЕРРИТОРИИ
РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ
БАЗИСНЫЕ УСЛОВИЯ
В ДОГОВОРАХ МЕЖДУНАРОДНОЙ
ТРАНСПОРТНОЙ ЭКСПЕДИЦИИ
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
Игорь Иосифович Буевич,
юрист
Договор о реализации
товара производителем:
купля-продажа или подряд?
На практике довольно часто встречаются такие договоры, согласно
которым одна сторона (субъект хозяйствования), изготовившая товар
по индивидуальному заказу другой стороны (физического или юридического
лица), передает его за оплату этой другой стороне. При этом в случае
необходимости производитель товара осуществляет его монтаж
(установку) у получателя. Товар, как правило, используется его получателем
для собственных нужд. В рассматриваемом случае возникает закономерный
вопрос о том, какого рода договор необходимо заключить сторонам.
В
действительности одни подписывают договор купли-продажи товара (поставки,
розничной купли-продажи), а другие — договор о выполнении работ по его изготовлению
и установке. Понятно, что такую ситуацию
считать нормальной нельзя: одни и те же правоотношения не могут регулироваться конкурирующими правовыми нормами.
Для получателя товара эта проблема фактически не имеет большого значения. Он подпишет любой из этих договоров, лишь бы устраивали его условия.
А вот для изготовителя-продавца не все так
просто. От решения поставленного вопроса
с. 24
зависят нюансы бухгалтерского учета такой организации. Это, в свою очередь, влияет на налогообложение производственнохозяйственной деятельности организации.
Важное значение имеет и тот факт, что для
осуществления того или иного вида экономической деятельности в законодательстве
могут устанавливаться различные требования специального характера. Так, например,
согласно ст. 9 Закона Республики Беларусь
от 28.07.2003 № 231-З «О торговле» (далее —
Закон) розничная торговля осуществляется,
если иное не предусмотрено формой торговли, через торговые объекты (магазин, павильон, киоск, палатку, лоток, торговый автомат,
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Îò òåî ð è è ê ï ð àêòè êå
автолавку, автомагазин и иные торговые объекты) на основании заключаемых договоров
розничной купли-продажи. За неисполнение
или ненадлежащее исполнение такого рода
специальных требований может наступить
административная и иная ответственность.
Попробуем разобраться в поставленном вопросе.
Нормы законодательства о розничной торговле не регулируют вопрос о том, должен
ли продаваемый товар иметься в наличии
у продавца к моменту заключения договора
розничной купли-продажи с покупателем.
Однако, учитывая правила общего характера
(п. 2 ст. 425 ГК, ст. 2 Закона), продавец вправе
реализовывать через свою розничную торговую сеть товары, которые будут произведены
им в будущем.
О КУПЛЕ-ПРОДАЖЕ
Начнем анализ с правил общего характера,
предусмотренных в Законе. Согласно ст. 2
Закона торговля представляет собой предпринимательскую деятельность торговых
организаций и индивидуальных предпринимателей, в основе которой лежат отношения
по продаже произведенных, переработанных
или приобретенных товаров, а также по выполнению работ, оказанию услуг, связанных
с продажей товаров.
Как известно, продажа товаров нередко сопровождается оказанием сопутствующих услуг.
В отношении таких услуг в законодательстве
о купле-продаже предусмотрено следующее.
Исходя из ст. 5 Закона объектами торговли
являются товары, а также работы и услуги,
связанные с продажей товаров.
Таким образом, согласно Закону продавец
вправе продавать через собственную торговую
сеть произведенные им товары.
При поставке товаров в роли услуг, связанных
с поставкой, часто выступает их доставка. Так,
согласно п. 1 ст. 480 ГК доставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки их
транспортом, предусмотренным договором поставки, и на определенных в договоре условиях.
Нормы Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) о купле-продаже содержат аналогичное положение. Так, согласно
п. 2 ст. 425 ГК договор может быть заключен
на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан
или приобретен продавцом в будущем, если
иное не установлено законодательством или
не вытекает из характера товара.
Розничная купля-продажа может также сопровождаться оказанием сопутствующих услуг.
Таким образом, в соответствии со ст. 469 ГК
в случае, когда договор розничной куплипродажи заключен с условием доставки товара покупателю, продавец обязан в установленный договором срок доставить товар в место,
указанное покупателем (п. 1). Договор розничной купли-продажи считается исполненным
с момента вручения товара покупателю (п. 2).
При поставке товаров поставщику, осуществляющему предпринимательскую деятельность,
не возбраняется передавать покупателю в обусловленный срок или сроки как закупаемые,
так и производимые им товары (ст. 476 ГК).
Услугам, связанным с розничной куплейпродажей, уделено внимание и в Правилах
осуществления розничной торговли отдельными видами товаров и общественного питания, утвержденных постановлением Совета
www.profmedia.by
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 25
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
Министров Республики Беларусь от 07.04.2004
чиком изготовленной вещи заказчику в соб№ 384 (далее — Правила). В п. 28 Правил
ственность является неотъемлемой частью
предусмотрено, что продавец не вправе обудоговора подряда и не требует для осущестсловливать продажу одних товаров обязательвления этого действия заключения договора
ным оказанием услуг в связи с их продажей,
купли-продажи.
за исключением случаев,
когда товары по техническим
требованиям не могут быть
Без получения задания от заказчика,
собраны и (или) установлены
выраженного в той или иной форме,
(подключены) без участия собез совершения необходимых
ответствующих специалистов.
предварительных действий подрядчик
В случае доставки крупнопросто не сможет приступить
габаритного товара силами
покупателя продавец обязан
к выполнению работ по изготовлению
бесплатно обеспечить погрузконкретной вещи для заказчика.
ку товара на его транспортное средство.
Очевидно, что предметом договора подряда
Таким образом, нормы законодательства
могут быть также работы по установке изгоо купле-продаже (поставке, розничной торговтовленной подрядчиком вещи (товара).
ле) допускают возможность изготовления проВЫВОДЫ
давцом в будущем продаваемого им товара,
а также оказание покупателю услуг, связанИтак, ясно, что в рассматриваемом случае
ных с продажей такого товара.
необходимо сделать выбор между нормами
о купле-продаже и подряде. Для того чтобы
О ПОДРЯДЕ
этот выбор был правильным, необходимо выСогласно п. 1 ст. 656 ГК по договору подряда
явить квалифицирующие признаки, имеющие
одна сторона (подрядчик) обязуется выполнаиболее существенное (доминирующее, опренить по заданию другой стороны (заказчика)
деляющее) значение. Нормы-победители и буопределенную работу и сдать ее результат задут определять характер заключаемого в этом
казчику в установленный срок, а заказчик обяслучае договора.
зуется принять результат работы и оплатить
Проанализируем выявленные нами квалиего (уплатить цену работы).
фицирующие признаки отношений по куплеВ силу п. 1 ст. 657 ГК договор подряда может
продаже и подряду применительно к нашей
заключаться на изготовление вещи с передаситуации.
чей результата заказчику.
Как было установлено выше, и при куплеПо договору подряда, заключенному на изпродаже, и при подряде изготовление товара
готовление вещи, подрядчик передает права
в будущем может иметь место. Это означает,
на нее заказчику (п. 2 ст. 657 ГК). Из этого
что сам по себе этот факт не склоняет чашу
положения следует, что передача подрядвесов ни в ту, ни в другую сторону.
с. 26
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Îò òåî ð è è ê ï ð àêòè êå
Тот же самый вывод следует и из того обстоятельства, что результат производственной деятельности изготовителя передается в собственность получателя этого результата и в том,
и в другом случае.
Работы по монтажу (установке) могут носить
характер работ, связанных с продажей товара.
Выполнение таких работ может быть для продавца как обязательной частью его деятельности (например, согласно п. 28 Правил), так
и добровольно налагаемым на себя обязательством. По этой причине работы по установке
также не имеют определяющего значения.
В рассматриваемом случае имеет место факт
дачи одной стороной задания другой стороне
по изготовлению индивидуально определенной, а не обладающей родовыми (типовыми, общими) признаками вещи. В силу п. 1
ст. 656 ГК это обстоятельство является основополагающим для отношений по подряду.
Без получения задания от заказчика, выраженного в той или иной форме, без совершения необходимых предварительных действий
(например, по обмеру, составлению эскиза)
подрядчик просто не сможет приступить к выполнению работ по изготовлению конкретной
вещи для заказчика.
А вот продажа товара согласно законодательству о купле-продаже не может осуществляться продавцом по заданию покупателя на его
изготовление. Да, к моменту продажи продавец либо может иметь товар в наличии, либо
быть готовым к его изготовлению или приобретению на стороне. Однако где взять товар, из
какого рукава его вынуть, решает только сам
продавец. Покупатель руководить его действиями здесь не вправе.
Кроме того, важное значение имеют и действия покупателя до и во время заключения до-
www.profmedia.by
говора купли-продажи. До заключения договора его задача — выбрать нужный ему товар
из предложенного продавцом ассортимента.
При этом, разумеется, предложенные товары
будут обладать типовыми, а не индивидуальными (то есть под конкретного покупателя)
характеристиками. После того как выбор будет сделан, стороны заключат договор куплипродажи именно такого товара. Изготавливать его продавец будет в точном соответствии
с теми характеристиками, которые найдут
свое отражение в предмете договора.
На практике случается, что при заключении
договора купли-продажи стороны договариваются об изменении тех или иных характеристик имеющегося в наличии товара в случае
его изготовления продавцом в рамках такого
договора. Закон этого не запрещает. Однако
это действие, с обыденной точки зрения имеющее характер заказа, со стороны законодательства заданием по изготовлению индивидуально определенной вещи не является.
В заключение отметим также, что к услугам
(работам), связанным с продажей товара,
нельзя отнести работы по непосредственному
изготовлению этого товара. Из смысла норм
законодательства о торговле следует, что такие услуги оказываются в отношении товара,
который уже изготовлен продавцом (как-то,
например, погрузка, доставка). Очевидно, что
работы по изготовлению товара к таким услугам относиться никак не могут.
Таким образом, из всего вышеизложенного следует вывод о том, что в рассматриваемом случае сторонам следует заключать договор подряда. Договор куплипродажи (поставки, розничной купли-продажи)
они будут вправе заключить тогда, когда покупателю от продавца потребуется товар, обладающий типовыми характеристиками.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 27
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
Владимир Николаевич Добранов,
судья хозяйственного суда Гродненской области
Чрезвычайные обстоятельства.
Кто возместит убытки?
Одним из наиболее распространенных договоров, особенно в сфере
предпринимательства, является договор аренды помещения. Передача
прав на недвижимое имущество подразумевает установление
в отношении объекта аренды особого правового режима. Как правило, это
имущество является весьма дорогостоящим, поэтому в случае его порчи
сумма причиненных убытков значительно превышает арендную плату.
ОБСТОЯТЕЛЬСТВА ДЕЛА
В
хозяйственный суд Гродненской области
обратились индивидуальные предприниматели с иском о частичном взыскании
с частного предприятия суммы причиненных убытков. Обосновывая свои требования,
истцы, которые являлись арендодателями,
указали на то, что после истечения срока
аренды при приемке помещения, являвшегося предметом аренды, были обнаружены
существенные дефекты. Истцы отказались
составить акт приемки помещения, хотя забрали ключи у арендатора и поменяли замки.
В дальнейшем они получили экспертное заключение специалиста о стоимости ремонтновосстановительных работ, необходимых для
приведения имущества в первоначальное
состояние. Учитывая это заключение, истцы
просили взыскать сумму убытков с ответчика
в судебном порядке.
с. 28
Частное предприятие-арендатор исковые
требования не признало, указав, что после
истечения срока действия договора аренды
помещение было освобождено и подготовлено к передаче. Однако накануне приемки
ответчик обнаружил проникновение в помещение неустановленных лиц, которые умышленно причинили помещению ущерб, испортив пол, стены, потолки. По данному факту
следственными органами было возбуждено
уголовное дело. Ответчик также указал, что
проведение специалистом оценки стоимости
нанесенного ущерба проходило в его отсутствие, что ставило под сомнение достоверность размера убытков.
НА КОГО ВОЗЛОЖИТЬ
ОТВЕТСТВЕННОСТЬ?
Как явствовало из условий договора аренды,
арендатор обязан был обеспечить сохран-
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Îò òåî ð è è ê ï ð àêòè êå
ность помещения и после истечения договора передать его арендодателю в пригодном
к эксплуатации состоянии или уплатить
стоимость ремонта с оформлением акта
приемки-передачи, а в случае иного нарушения стороной условий договора эта сторона обязалась возместить другой стороне все
прямые убытки.
Освобождение от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих
обязательств по договору предусматривалось
в случае, если оно было бы вызвано обстоятельствами чрезвычайного характера, которые сторона не могла ни предвидеть, ни предотвратить разумными мерами.
Нормы гражданского законодательства в подобном случае также обязывают арендатора
вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором он его получил, с учетом
нормального износа или в состоянии, обусловленном договором (ст. 593 Гражданского
кодекса Республики Беларусь (далее — ГК)).
При этом в ст. 372 ГК указано, что лицо несет
ответственность при наличии вины (умысла
или неосторожности), кроме случаев, когда
законодательством или договором предусмотрены иные основания ответственности. Если лицо приняло все меры по надлежащему
исполнению обязательств, при той степени
заботливости и осмотрительности, какая от
него требовалась по характеру обязательств
и условий гражданского оборота, лицо признается невиновным.
Согласно договору аренды, заключенному сторонами, в случае если арендатор докажет, что
www.profmedia.by
ухудшение состояния арендованного помещения произошло не по его вине, то возмещать
убытки арендодателю он не должен.
Таким доказательством, по мнению
ответчика, послужило возбуждение
следственными органами уголовного дела в отношении неустановленного лица, которое, проникнув в помещение,
умышленно повредило напольное покрытие,
стены, потолки, двери, тем самым причинив
истцам имущественный вред в особо крупном размере.
В ст. 100 Хозяйственного процессуального
кодекса Республики Беларусь указывается,
что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые
оно ссылается как на обоснование своих требований и возражений.
В ходе судебного разбирательства не было
представлено надлежащих доказательств,
подтверждавших наличие причинно-следственной связи между действиями ответчика
и наступившими последствиями, а следовательно, отсутствовали основания для признания вины ответчика в причинении убытков
истцам.
Суд также установил, что расчет убытков был
сделан без участия представителя ответчика,
а истцы не указали, какие конкретно затраты
имелись при определении суммы, предъявленной к взысканию.
При таких обстоятельствах в удовлетворении
иска было отказано.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 29
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
Дмитрий Михайлович Ломаник,
судья хозяйственного суда Гродненской области
О смешанных договорах
К отношениям сторон по смешанному договору применяются
в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых
содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения
сторон или существа смешанного договора.
ПРИМЕР ИЗ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ
В
о исполнение заключенного между сторонами договора № 1 от 02.11.2005 (далее — договор № 1) ООО «Х» приняло на себя
обязательство поставить технологию холодоснабжения комплектно с оборудованием
для реконструкции холодильника и компрессорного цеха, а также осуществить монтаж
и пуско-наладку поставленного оборудования на объекте «Реконструкция холодильника
и компрессорного цеха», а ОАО «С» в свою очередь обязалось принять технологию холодоснабжения комплектно с оборудованием, в том
числе со строительно-монтажными и пусконаладочными работами, и оплатить их в порядке, предусмотренном данным договором.
При этом отдельным условием договора № 1
(в редакции дополнительного соглашения от
18.04.2006) стороны установили, что сроки выполнения монтажных и пусконаладочных работ
будут определены сторонами в дополнительных
договорах подряда, данные работы будут считаться выполненными после подписания сторонами акта ввода оборудования в эксплуатацию.
с. 30
Сторонами 04.05.2006 был подписан договор
№ 4/п (далее — договор № 4/п), в соответствии
с условиями которого ООО «Х» (подрядчик)
приняло на себя обязательство выполнить: монтаж холодильного оборудования, трубопроводов
компрессорного цеха; электромонтаж и КИПмонтаж холодильного оборудования компрессорного цеха на объекте «Реконструкция холодильника и компрессорного цеха ОАО «С»,
а заказчик — принять выполненные работы
и оплатить их стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных данным договором.
Сторонами 04.09.2006 был подписан договор
№ 4/ПНР (далее — договор № 4/ПНР), в силу
условий которого ООО «Х» приняло на себя обязательство выполнить пусконаладочные работы
холодильного оборудования на объекте «Реконструкция холодильника и компрессорного цеха
ОАО «С», а заказчик — принять выполненные
работы и оплатить их стоимость в порядке и на
условиях, предусмотренных этим договором.
Сторонами 13.12.2006 был подписан договор
№ 18/М (далее — договор № 18/М), в силу условий которого ООО «Х» приняло на себя обяза-
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Îò òåî ð è è ê ï ð àêòè êå
тельство выполнить: монтаж холодильного оборудования и трубопроводов холодильника; электромонтаж и КИП-монтаж холодильного оборудования холодильника на объекте «Реконструкция
холодильника и компрессорного цеха ОАО «С».
Во исполнение принятых на себя обязательств
ООО «Х» в марте и апреле 2009 г. выполнило
строительно-монтажные работы, результаты
которых были оформлены соответствующими актами сдачи-приемки выполненных работ №№ 3, 6, 7, 10, 25, 71 — за март 2009 г.
и №№ 7, 11, 26 — за апрель 2009 г.
Поскольку ОАО «С», подписав данные справки, не оплатило стоимость выполненных работ
в размере 77 053 457 руб., ООО «Х» обратилось
в хозяйственный суд с исковым заявлением,
в котором просило взыскать указанную сумму
задолженности в принудительном порядке.
ВОЗРАЖЕНИЯ ОТВЕТЧИКА
Возражения ответчика относительно предъявленного иска сводились к следующему:
договор № 1 включал в себя монтаж и пусконаладочные работы поставленного оборудования, кроме того, стороны в нем предусмотрели
условие о последующем заключении дополнительного соглашения к договору относительно
сроков выполнения работ; истец письмом от
03.05.2009 предложил вместо дополнительного
соглашения заключить договор подряда; поскольку предложение было принято, объем работ на общую сумму 898 900 000 руб. по спецификации к договору № 1 был разделен на 3 договора подряда: № 4/п на сумму 324 272 704 руб.,
№ 4/ПНР на сумму 200 256 484 руб. и № 18/М
на сумму 373 270 812 руб. (всего 898 900 000 руб.);
ответчик не согласен с доводом истца относительно того, что договоры № 4/ПНР и № 18/М
не относятся к договору № 1;
www.profmedia.by
ответчик ссылался на то, что истец, выиграв тендер, взял на себя обязательства выполнить работы и уложиться в определенную
тендером договорную цену, поэтому доводы
истца о том, что договоры подряда не имеют
твердой цены, так как в них об этом не указано, противоречили материалам дела, тендеру
и условиям основного договора № 1;
ответчик ссылался на то, что стоимость
работ являлась необоснованной (завышенной).
ВЫВОДЫ СУДА
ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ
Решением хозяйственного суда ООО «Х» было отказано в удовлетворении заявленного
искового требования о взыскании с ОАО «С»
77 053 702 руб. основного долга за выполненные по договору № 1 в марте — апреле 2009 г.
строительно-монтажные работы согласно актам за март 2009 г. №№ 3, 6, 7, 10, 25, 71 и за
апрель 2009 г. №№ 7, 11, 26.
Признав иск необоснованным, суд первой инстанции указал на противоречие заявленных
требований п. 17–20 Положения о порядке
формирования договорной (контрактной) цены и расчетов между заказчиком и подрядчиком при строительстве объектов, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь № 235 от 03.03.2005, в редакции постановления от 20.02.2007 № 224;
условиям тендера и договора № 1.
Кроме того, суд первой инстанции исходил из
следующего: в силу п. 1 ст. 663 Гражданского
кодекса Республики Беларусь (далее — ГК)
в договоре подряда указывается цена подлежащей выполнению работы или способы ее
определения. Стороны в договоре № 1 указали
цену и способ ее определения. В рассматриваемом случае цена договора № 1 твердая. Изменение договорной (контрактной) цены оформ-
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 31
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
ляется дополнительным соглашением к договору строительного подряда. Истцом не было
представлено доказательств корректировки
договорной цены при выполнении договорных
обязательств в сторону ее увеличения на сумму
77 053 702 руб. В связи с превышением суммы
договора № 1 ответчик обоснованно не оплатил
истцу за март и апрель 2009 г. 77 053 457 руб.
ВЫВОДЫ АПЕЛЛЯЦИОННОЙ
ИНСТАНЦИИ
Суд апелляционной инстанции воспринял
критически доводы истца о том, что договор
№ 1 являлся договором поставки. На самом
деле договор являлся смешанным, поскольку предусматривал не только поставку,
но и монтаж, пуско-наладку поставленного
оборудования, а в общую цену договора № 1
были включены не только стоимость поставки,
но и стоимость пуско-наладочных работ; при
заключении договора № 1 по результатам тендера стороны договорились, что общая цена
данного договора не подлежала изменению.
Суд первой инстанции, исходя из заявленного
истцом искового требования и учитывая характер возникших между сторонами договора № 1 правоотношений подряда, правильно
применил нормы материального права, относящиеся к строительному подряду.
ВЫВОДЫ КАССАЦИОННОЙ
ИНСТАНЦИИ
Согласно п. 1 ст. 391 ГК граждане и юридические лица свободны в заключении договора. В соответствии с п. 2 ст. 391 ГК стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы
различных договоров, предусмотренных законодательством (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о догово-
с. 32
рах, элементы которых содержатся в смешанном
договоре, если иное не вытекает из соглашения
сторон или существа смешанного договора.
Исходя из толкования договора № 1 по правилам ст. 401 ГК, приняв во внимание условия,
содержавшиеся в этом договоре, апелляционная инстанция пришла к правомерному выводу
о том, что данный договор являлся смешанным,
поскольку предусматривал не только поставку
истцом оборудования, но и выполнение работ
по его монтажу и пуско-наладке, и не приняла
во внимание противоположные доводы истца.
Спорные работы были выполнены истцом во исполнение указанных договоров подряда. В рамках этих договоров были оформлены истцом
и акты сдачи-приемки выполненных работ.
Поскольку истец в обоснование своего искового требования о взыскании с ответчика
77 053 702 руб. задолженности за выполненные
работы сослался именно на договор № 1, не
сославшись на договоры подряда как на основание возникновения у него права требования
с ответчика уплаты данной суммы, и в процессе рассмотрения дела судом первой инстанции
в порядке ч. 1 ст. 63 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь не заявлял каких-либо ходатайств, апелляционная
инстанция пришла к правомерному выводу
о том, что доводы истца относительно того, что
спорные работы им были фактически выполнены по другим договорам (договоры № 4/ПНР
и № 18/М), не могли служить основанием для
отмены решения суда первой инстанции, вынесенного по требованию о взыскании задолженности, вытекающей из договора № 1.
Таким образом, судебные инстанции пришли
к правомерному выводу о том, что заявленное истцом требование не подлежало удовлетворению.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Îò òåî ð è è ê ï ð àêòè êå
Олег Михайлович Кадач,
судья хозяйственного суда Гродненской области
К вопросу
о малозначительности
административного
правонарушения
Является ли правонарушение малозначительным, определяется в каждом
конкретном случае при рассмотрении дела об административном
правонарушении. Убедимся в этом на примере из судебной практики.
К
ак следовало из содержания протокола об
административном правонарушении, налоговым органом вменялось ООО «Д» реализация в магазине товара в количестве 18 единиц
на общую сумму 5 707 300 руб. без нанесения на
него контрольных (идентификационных) знаков.
Реализация на территории Республики Беларусь товаров, подлежащих маркировке контрольными (идентификационными) знаками,
без контрольных (идентификационных) знаков
есть не что иное, как вовлечение этого товара
в незаконный экономический оборот.
Опрошенный налоговым органом в ходе ведения административного процесса директор
ООО «Д» отсутствие контрольных (идентификационных) знаков на реализуемых часах
объяснил тем, что не знал о необходимости
нанесения таких марок на часы.
www.profmedia.by
ДОВОДЫ ПРАВОНАРУШИТЕЛЯ
В СУДЕ
В ходе рассмотрения дела об административном правонарушении в хозяйственном суде
представителем привлекаемого юридического
лица были даны следующие пояснения:
с протоколом об административном правонарушении частично не согласен;
действительно, в ходе проведения внеплановой тематической оперативной проверки сотрудниками налогового органа была проведена контрольная закупка в торгом объекте,
принадлежавшем ООО «Д», в ходе которой
были приобретены часы в одном экземпляре,
не маркированные контрольными (идентификационными) знаками;
на сегодняшний день стоимость 1 контрольной марки составляет 100 руб., таким
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 33
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
образом, предприятие следует освободить от
административной ответственности на основании ст. 8.2 Кодекса Республики Беларусь
об административных правонарушениях
(далее — КоАП) в силу малозначительности
совершенного административного правонарушения (правонарушение было совершено
по неосторожности в связи с незнанием норм
действующего законодательства; на следующий день были заказаны и оплачены контрольные знаки на сумму 10 000 руб. в количестве 100 штук; стоимость арестованных часов в среднем составила 317 000 руб.; максимальный ущерб от данного правонарушения
при реализации часов составил бы 1 800 руб.
из расчета 18 часов х 100 руб.; реализация
немаркированных часов не могла повлечь
никаких вредных последствий, кроме неполучения бюджетом в полном объеме от ООО «Д»
средств на покупку марок; указанное правонарушение совершено впервые; отягчающие административную ответственность обстоятельства в отношении правонарушителя
отсутствовали).
ВЫВОДЫ СУДА
Постановлением хозяйственного суда о наложении административного взыскания
ООО «Д» на основании ст. 12.35 КоАП было подвергнуто штрафу в доход государства в размере 10 базовых величин на сумму
1 000 000 руб. с конфискацией изъятых часов.
Исследовав приложенные к протоколу об административном правонарушении документы, суд пришел к выводу о наличии в деянии
привлекаемого юридического лица состава
вмененного административного правонарушения.
При вынесении постановления суд исходил
из следующего.
с. 34
С 17.09.2011 вступил в силу Указ Президента Республики Беларусь от 10.06.2011 № 243
«О маркировке контрольными (идентификационными) знаками».
Согласно перечню товаров, подлежащих маркировке контрольными (идентификационными) знаками, утвержденному постановлением
Совета Министров Республики Беларусь от
29.07.2011 № 1030, часы, за исключением часов, бывших в употреблении, подлежат маркировке контрольными знаками.
Материалами дела об административном
правонарушении подтверждался факт реализации ООО «Д» в принадлежавшем ему магазине часов настенных на сумму 304 600 руб.
(акт контрольной закупки). Налоговым органом был наложен арест и произведено изъятие
18 часов, не маркированных контрольными
(идентификационными) знаками, находившихся в торговом объекте.
Таким образом, факт совершения ООО «Д»
вмененного административного правонарушения был подтвержден материалами дела
и не оспаривался самим правонарушителем.
Основной довод правонарушителя — это наличие в данном случае обстоятельств малозначительности правонарушения.
Разрешая вопрос о наличии или отсутствии
малозначительности правонарушения, следует
обращать внимание на необходимость разграничения обстоятельств, характеризующих понятие малозначительности, и обстоятельств, смягчающих административную ответственность.
Такое обстоятельство, как чистосердечное раскаяние директора ООО «Д», непосредственно
совершившего административное правонарушение, не могло относиться к признакам малозначительности правонарушения. Что касается
предотвращения вредных последствий такого
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Îò òåî ð è è ê ï ð àêòè êå
правонарушения и добровольного устранения причиненного вреда путем приобретения
контрольных марок на сумму, превышавшую
наличие маркируемого товара (как указал
представитель ООО «Д»), суд исходил из того,
что данное обстоятельство (добровольное возмещение или устранение причиненного вреда)
может быть (в случае усмотрения такого обстоятельства) основанием для освобождения от административной ответственности на основании
ст. 8.3 КоАП (освобождение от административной ответственности с учетом обстоятельств,
смягчающих ответственность), но не ст. 8.2 КоАП.
Доводам лица, в отношении которого велся
административный процесс, хозяйственный
суд дал оценку при определении меры взыскания, наложив взыскание в виде минимального
штрафа с конфискацией изъятого товара.
Применение конфискации немаркированного контрольными знаками товара в данном
случае суд мотивировал невозможностью его
дальнейшего легального использования в хозяйственном обороте. Факт приобретения привлекаемым юридическим лицом после совершения правонарушения контрольных марок
на сумму, значительно превышавшую наличие
маркируемого товара, не влиял на квалификацию совершенного правонарушения и применение дополнительного наказания в виде конфискации изъятого немаркированного товара.
привело те же доводы, свидетельствовавшие,
по мнению лица, в отношении которого велся
административный процесс, о малозначительности совершенного правонарушения.
ООО «Д» сочло, что легальное использование конфискованных товаров в хозяйственном обороте возможно после наклеивания
на часы или коробки с ними приобретенных
контрольных (идентификационных) марок.
ООО «Д» просило изменить постановление
хозяйственного суда и освободить его от административной ответственности на основании ст. 8.2 КоАП, а также не применять
в отношении ООО «Д» конфискацию принадлежавших ему 18 часов.
ВЫВОДЫ ВЫШЕСТОЯЩЕЙ
СУДЕБНОЙ ИНСТАНЦИИ
Постановлением Высшего Хозяйственного
Суда Республики Беларусь жалоба была
оставлена без удовлетворения. Вышестоящая судебная инстанция указала, что хозяйственный суд дал всестороннюю, полную
и правомерную оценку всем обстоятельствам
совершения правонарушения и доводам
ООО «Д» о малозначительности совершенного правонарушения, наложив взыскание
с учетом смягчающих вину обстоятельств
в виде минимального штрафа с конфискацией изъятого немаркированного товара.
Какие-либо новые доводы и доказательства
в жалобе приведены не были.
ЖАЛОБА ПРАВОНАРУШИТЕЛЯ
В жалобе на не вступившее в законную силу
постановление хозяйственного суда ООО «Д»
www.profmedia.by
Учитывая изложенное, основания для отмены
или изменения вынесенного хозяйственным
судом постановления отсутствовали.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 35
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
Владимир Петрович Ваулин,
юрист. В 1995–2001 годы — начальник управления Министерства по управлению
государственным имуществом и приватизации Республики Беларусь, в 2001–2012 годы —
заместитель директора Фонда государственного имущества Министерства экономики,
начальник управления Министерства экономики Республики Беларусь, с 01.12.2012 — в отставке
Реорганизация
коммерческих организаций.
Некоторые правовые
аспекты проблемы
В процессе осуществления коммерческой организацией
предпринимательской деятельности в силу тех или иных причин может
возникнуть необходимость изменения ее организационно-правовой
формы. Собственник имущества (учредители, участники) коммерческой
организации также может принять решение об объединении своего
бизнеса с другими субъектами предпринимательской деятельности,
организациями либо, наоборот, о разделении коммерческой организации
на несколько самостоятельных. Такие структурные изменения
реализуются путем проведения реорганизации коммерческой организации
в одной из предусмотренных законодательством форм.
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
О РЕОРГАНИЗАЦИИ
ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
Г
ражданский кодекс Республики Беларусь
(далее — ГК), регламентируя вопросы
реорганизации юридических лиц, определяет общие подходы к реорганизации, устанавливает формы реорганизации, круг лиц,
имеющих право принимать соответствующие
решения, формулирует принципы правопреемства, гарантии прав кредиторов юридиче-
с. 36
ского лица при его реорганизации, содержит
некоторые другие решения. В то же время ГК,
другие акты законодательства Республики Беларусь определения понятия «реорганизация
юридического лица» не содержат. В этой связи
вначале остановимся на некоторых аспектах
данного понятия и начнем с вопроса о связи
реорганизации юридических лиц с их числом
(количеством).
Анализ норм ст. 53, 54 ГК позволяет сделать
вывод, что такие формы реорганизации, как
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Ðàçúÿñí åí è å ñï åö è àëè ñòà
разделение, выделение, слияние, присоединение влекут за собой, наряду с другими
последствиями, изменение количества (числа) юридических лиц. Так, при разделении
и выделении вместо одного юридического
лица образуются как минимум два (возможно
и большее количество). При слиянии и присоединении вместо как минимум двух (опятьтаки, возможно и большего числа) юридических лиц образуется одно. Преобразование
отличается от всех других форм реорганизации тем, что изменяется организационноправовая форма существующего юридического лица, но такое изменение не влечет
увеличения либо уменьшения числа юридических лиц.
Далее, реорганизация, проводимая в форме
слияния, разделения и преобразования, имеет своим следствием прекращение деятельности реорганизуемого юридического лица
и создание нового — его правопреемника.
В то же время присоединение влечет за собой прекращение деятельности только присоединяемого субъекта без создания нового,
а выделение — только создание нового юридического лица без прекращения деятельности того, из состава которого выделяется
новая организация.
Пункт 4 ст. 53 ГК определяет момент, с которого юридическое лицо считается реорганизованным. При реорганизации в форме
слияния, разделения, выделения, преобразования — это момент государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
К слову, термин «вновь возникшее юридическое лицо» в данной статье ГК использован, на
наш взгляд, крайне неудачно. Юридические
лица сами по себе не возникают, а создаются в результате юридических фактов
в форме действий (решений) соответствующих лиц (органов). В качестве примера можно
www.profmedia.by
привести ст. 10 Закона Республики Беларусь
«О хозяйственных обществах» в редакции Закона от 10.01.2006 № 100-З.
При присоединении одного юридического лица к другому первое из них считается реорганизованным с момента внесения
в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее — ЕГР) записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
Несмотря на наличие приведенных норм,
на практике иногда встречается неверное
использование термина «реорганизованное
юридическое лицо», одной из причин чего,
как представляется, является отсутствие в законодательстве определения этого понятия.
Поэтому отметим, что «реорганизованным юридическим лицом» являются:
при слиянии — организации (все), участвующие в слиянии;
при разделении — организация, подвергнутая разделению;
при выделении — организация, из которой выделилась другая организация;
при преобразовании — организация,
подвергнутая преобразованию;
при присоединении — организация,
к которой присоединена другая.
Принципиальным в характеристике реорганизации юридических лиц является правопреемство по всем правам и обязанностям этих
лиц, на чем мы подробно остановимся далее.
Таким образом, мы полагаем, что в законодательстве Республики Беларусь под реорганизацией юридических лиц понимается соответствующая трансформация юридических
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 37
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
лиц, осуществляемая по решению уполномоченных на то органов, лиц, следствием которой (трансформации) является возникновение
новых или прекращение деятельности существующих юридических лиц и (или) изменение
организационно-правовой формы юридических лиц (лица) при обеспечении во всех случаях правопреемства по всем правам и обязанностям юридических лиц, подвергнутых
такой трансформации.
РЕОРГАНИЗАЦИЯ
КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ
Согласно ст. 53 ГК реорганизация юридического лица может быть осуществлена
по решению собственника его имущества
(учредителей, участников) либо органа
юридического лица, уполномоченного на
то учредительными документами, а в случаях, предусмотренных законодательными
актами, — по решению уполномоченных
государственных органов, в том числе суда.
С учетом заявленной темы настоящей статьи
спроецируем эти нормы ГК на конкретные
виды коммерческих организаций (при этом
мы не ставим своей целью рассмотрение
вопросов реорганизации государственных
объединений).
ДОБРОВОЛЬНАЯ РЕОРГАНИЗАЦИЯ
Из рассматриваемых нами коммерческих
организаций унитарное предприятие не является собственником закрепленного за ним
имущества. Согласно п. 1 и 2 ст. 113 ГК имущество унитарного предприятия является неделимым и может находиться в собственности физического лица, негосударственного
юридического лица, Республики Беларусь,
административно-территориальной единицы.
Собственник имущества унитарного предприятия решает ряд вопросов управления
с. 38
предприятием, в том числе, принимает решение о реорганизации предприятия. Само
унитарное предприятие таких решений принимать не вправе.
Буквальное толкование понятия «собственник» применительно к такой категории
собственников, как Республика Беларусь
и административно-территориальная единица, понуждает законодателя к поиску формы
осуществления этими собственниками своих
полномочий.
В связи с этим п. 5 ст. 113 ГК устанавливает, что от имени Республики Беларусь права
собственника имущества республиканского
унитарного предприятия, если иное не определено Президентом Республики Беларусь,
осуществляют Правительство Республики
Беларусь, а также в пределах, установленных законодательством, республиканские
органы государственного управления, другие государственные органы и организации,
уполномоченные управлять имуществом,
находящимся в собственности Республики
Беларусь. Полномочия собственника имущества коммунального унитарного предприятия осуществляют органы местного управления и самоуправления, а также в пределах,
установленных законодательством, уполномоченные ими государственные организации. Собственник имущества частного
унитарного предприятия свои полномочия
осуществляет непосредственно и (или) через
уполномоченных им лиц.
Решение о реорганизации коммерческих организаций, являющихся собственниками своего имущества, принимается в ином порядке.
Так, решение о реорганизации полного товарищества может быть принято его товарищами, коммандитного товарищества — полными
товарищами.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Ðàçúÿñí åí è å ñï åö è àëè ñòà
Принятие решения о реорганизации общев определенных случаях прямым либо косвенства с ограниченной ответственностью, обным образом вводит соответствующие дополщества с дополнительной ответственностью
нительные условия, при которых может быть
относится к исключительной компетенции
осуществлена реорганизация коммерческих
общего собрания участников этих обществ,
организаций. Так, п. 3 ст. 53 ГК предусмоакционерного общества — к исключительной
трено, что в случаях, установленных законокомпетенции общего собрания акционеров,
дательными актами, реорганизация юридиа производственного кооператива — к исческих лиц может быть осуществлена лишь
ключительной компетенции общего собрания
с согласия уполномоченных государственных
членов этого кооператива. Поэтому только
органов. Возникает вопрос: «А какие же это
эти органы управления названных коммерчегосударственные органы?».
ских организаций и вправе
принимать решения о реорБуквальное толкование понятия
ганизации. Учредительными
документами этих организа«собственник» применительно
ций право принятия решек такой категории собственников,
ний об их реорганизации не
как Республика Беларусь
может быть передано другим
и административно-территориальная
органам управления.
единица, понуждает законодателя
Представляется, что собк поиску формы осуществления этими
ственник имущества (учресобственниками своих полномочий.
дители, участники) коммерческой организации,
уполномоченный орган, принимая решение
Закон Республики Беларусь «О противодейо реорганизации организации, действуют
ствии монополистической деятельности и разсвободно исходя в первую очередь из
витии конкуренции» в редакции Закона от
экономических интересов, они не свя10.01.2000 № 364-З (далее — Закон о конкузаны какими-либо решениями (предписаренции) устанавливает, что государство в линиями, требованиями), обязывающими их
це уполномоченных органов осуществляет мек принятию решения о реорганизации. Поры по предупреждению, ограничению и прескольку в основе решения о реорганизации
сечению монополистической деятельности
коммерческой организации лежит свободхозяйствующих субъектов, государственных
ный выбор собственника имущества оргаорганов, а также по финансовому, информанизации либо ее учредителей, участников,
ционному и иному обеспечению условий для
такую реорганизацию мы бы предложили
развития конкуренции и товарных рынков.
назвать добровольной.
Одновременно отметим, что в существующей системе республиканских органов госуДОБРОВОЛЬНАЯ РЕОРГАНИЗАЦИЯ
дарственного управления антимонопольным
ПОД УСЛОВИЕМ
органом является Министерство экономики
Республики Беларусь (Положение о МинисОднако при этом необходимо учитывать,
терстве экономики Республики Беларусь,
что законодательство Республики Беларусь
утвержденное постановлением Совета Ми-
www.profmedia.by
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 39
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
нистров Республики Беларусь от 29.07.2006
№ 967). При этом ст. 4 Закона о конкуренции
определяет, что в соответствии с Конституцией Республики Беларусь и иными актами законодательства компетенцией антимонопольного органа или ее частью могут наделяться
несколько субъектов права.
Согласно ст. 8, 11 Закона о конкуренции
одной из мер по противодействию монополистической деятельности является государственный контроль за созданием, реорганизацией и ликвидацией хозяйствующих
субъектов, в том числе дочерних, зависимых
обществ, холдинговых компаний, союзов, ассоциаций и других объединений хозяйствующих субъектов, за преобразованием государственных органов и хозяйствующих субъектов
в объединения, если это может привести к возникновению или усилению доминирующего
положения на товарных рынках.
Согласно постановлению Совета Министров
Республики Беларусь от 23.07.2004 № 913
«О порядке создания унитарных предприятий, учреждений, имущество которых находится в республиканской собственности, их
реорганизации и ликвидации и признании
утратившими силу некоторых постановлений Правительства Республики Беларусь»
унитарные предприятия, имущество которых
находится в республиканской собственности,
могут быть реорганизованы по решению соответствующего государственного органа, согласованному с Министерством экономики
Республики Беларусь, Государственным комитетом по имуществу Республики Беларусь
и другими заинтересованными органами,
согласовавшими создание этих унитарных
предприятий. Отметим, что на практике «согласование» сводится к получению «согласия»
указанных государственных органов на проведение реорганизации.
с. 40
Преобразование государственных унитарных предприятий в открытые акционерные
общества осуществляется по нормам Закона
Республики Беларусь «О приватизации государственного имущества и преобразовании
государственных унитарных предприятий
в открытые акционерные общества» в редакции Закона от 16.07.2010 № 172-З.
Положение о государственной регистрации
субъектов хозяйствования, утвержденное
Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1, устанавливает минимальный размер уставного фонда только
для акционерных обществ (открытых и закрытых). Поэтому мы считаем, что не может
быть осуществлена реорганизация коммерческой организации, следствием которой
предполагается создание акционерного
общества в ситуации, когда уставный фонд
такого общества не может быть сформирован из-за отсутствия для этого достаточного
имущества. В других случаях, когда в соответствии с законодательством коммерческие
организации размеры уставных фондов
определяют самостоятельно, подобных препятствий не возникает.
ПРИНУДИТЕЛЬНАЯ РЕОРГАНИЗАЦИЯ
Говоря о принудительной реорганизации,
отметим, что, осуществляя меры государственного антимонопольного регулирования,
антимонопольный орган вправе в целях развития конкуренции принять в установленном
законодательством порядке решение о принудительной реорганизации хозяйствующего
субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке (ст. 10 Закона
о конкуренции).
Пункт 1 ст. 10 Закона о конкуренции определяет условия принятия мер для осуществле-
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Ðàçúÿñí åí è å ñï åö è àëè ñòà
ния реорганизации хозяйствующих субъектов,
занимающих доминирующее положение на
товарном рынке. Такая реорганизация осуществляется с учетом одного или нескольких
следующих условий:
возможности организационного и (или)
территориального обособления предприятий,
структурных подразделений или структурных
единиц;
отсутствия тесной технологической взаимосвязи предприятий, структурных подразделений или структурных единиц;
разграничения сфер деятельности предприятий, структурных подразделений или
структурных единиц в рамках узкой предметной специализации;
невозможности в силу причин экономического или политического характера привлечения других контрагентов на соответствующие товарные рынки.
При сопоставлении норм антимонопольного
законодательства и норм п. 2 ст. 53 ГК возникает вопрос: «В какой конкретно форме
может быть осуществлена антимонопольным
органом реорганизация коммерческой организации?».
Статья 10 Закона о конкуренции в действующей редакции говорит о реорганизации
хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке,
не определяя конкретных форм данной реорганизации. Однако, поскольку очевидно,
что задачам антимонопольного регулирования и развития конкуренции отвечает увеличение числа коммерческих организаций
на соответствующем рынке, а не их уменьшение, полагаем, что реорганизация, проводимая антимонопольным органом, должна быть проведена в форме разделения или
выделения соответствующей коммерческой
www.profmedia.by
организации. В этом плане нам представляется более удачной ст. 10 Закона о конкуренции в его первоначальной редакции, согласно которой антимонопольный орган был
вправе принять решение о принудительном
разукрупнении (разделении) хозяйствующих
субъектов, занимающих доминирующее положение, если они злоупотребляли этим положением и (или) их деятельность приводила
к ограничению конкуренции.
Пункт 2 ст. 53 ГК содержит механизм принудительной реорганизации при невыполнении решения уполномоченных государственных органов: «Если собственник имущества
(учредители, участники) юридического лица,
уполномоченный ими орган юридического
лица или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят
реорганизацию юридического лица в срок,
определенный в решении уполномоченного
государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает
внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента
назначения внешнего управляющего к нему
переходят полномочия по управлению делами юридического лица…».
КТО, ЧЕМ И ДО КАКИХ ПОР
УПРАВЛЯЕТ
Вопрос об «управлении делами юридического
лица» в данном случае заслуживает особого
внимания, в связи с чем представляется необходимым отметить следующее.
Порядок управления коммерческой организацией определяется законодательством
Республики Беларусь и принимаемыми в соответствии с ним учредительными докумен-
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 41
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
тами каждой конкретной организации. При
этом законодательство в отдельных случаях ограничивается лишь общими нормами,
как это сделано, скажем, применительно
к управлению в хозяйственных товариществах. Основным принципом управления
здесь является сосредоточение всей полноты
управления в руках участников хозяйственных товариществ при единогласии для принятия решения.
вляет общее руководство подчиненными
организациями (Положение о Министре
Республики Беларусь, утвержденное Указом Президента Республики Беларусь от
21.11.2001 № 692).
Как видим, во всех случаях законодательство, конструируя модель управления деятельностью коммерческих организаций, не
прибегает к использованию термина «управление делами юридического
лица», а оперирует другими
Представляется более удачной
понятиями.
ст. 10 Закона о конкуренции
в его первоначальной редакции,
согласно которой антимонопольный
орган был вправе принять решение
о принудительном разукрупнении
(разделении) хозяйствующих субъектов,
занимающих доминирующее
положение, если они злоупотребляли
этим положением и (или)
их деятельность приводила
к ограничению конкуренции.
Применительно к хозяйственным обществам,
производственным кооперативам законодательство определяет как структуру органов
управления, так и исключительную компетенцию высшего органа управления. Компетенция других органов управления является
производной от компетенции высшего органа
управления: вопросы, составляющие исключительную компетенцию данного органа, не могут быть переданы на решение других органов
управления.
В отношении, скажем, республиканских
унитарных предприятий установлено, что
Министр Республики Беларусь осущест-
с. 42
Понятие «полномочия по
управлению делами юридического лица» ГК использует
в 2 случаях: в отмеченной нами ст. 53 и в ст. 59, регламентирующей процедуру ликвидации юридического лица
(в ст. 64, 83 ГК говорится об
«управлении делами» хозяйственного общества, товарищества как одном из основных прав участников данных
коммерческих организаций).
При этом действия внешнего управляющего, назначенного судом в рамках процедуры
реорганизации, осуществляемой по нормам
п. 2 ст. 53 ГК, ограничены конкретными
полномочиями, определенными данной статьей ГК: «…Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде,
составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе
с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц…». Других полномочий внешнего
управляющего для рассматриваемого случая
ст. 53 ГК, иные нормы законодательства не
предусматривают.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Ðàçúÿñí åí è å ñï åö è àëè ñòà
Кроме этого, необходимо также иметь в виду, что управление коммерческой организацией — это сложный процесс, предполагающий четко организованную, слаженную деятельность всех звеньев аппарата
управления. Спектр вопросов, решаемых
в процессе управления коммерческой организацией, весьма широк и включает в себя
самые разнообразные аспекты, начиная,
скажем, от приобретения канцелярских товаров, выпуска и реализации продукции,
и завершая, к примеру, составлением годового бухгалтерского отчета. Многогранная
деятельность всех органов управления коммерческой организации направляется в конечном итоге на достижение ее уставных
целей и обеспечивает производственную,
финансово-хозяйственную деятельность
данной организации.
Поскольку реорганизация характеризуется
наличием правопреемства по всем правам
и обязанностям реорганизуемого юридического лица, это предполагает продолжение
финансово-хозяйственной деятельности реорганизуемой коммерческой организацией.
Изложенные соображения, как представляется, приводят к единственно возможному
выводу: руководство текущей деятельностью
реорганизуемой коммерческой организации должны осуществлять ее уставные орга-
www.profmedia.by
ны управления в пределах их компетенции,
определенной законодательством и уставом.
Другими словами, на период проведения
реорганизации, осуществляемой в рамках
реализации нормативных предписаний п. 2
ст. 53 ГК, в управлении коммерческой организации как бы наступает «двоевластие».
Внешний управляющий, назначенный судом,
осуществляет реорганизацию (и только, не
касаясь других аспектов управления организацией), а уставные органы управления
организации — руководство всей остальной
ее деятельностью. При этом уставные органы
управления не вправе противодействовать
внешнему управляющему в осуществлении
им своей деятельности, направленной на реализацию решения суда.
Статьей 53 ГК установлено, что утверждение
судом разделительного баланса или передаточного акта, учредительных документов
возникающих в результате реорганизации
юридических лиц является основанием для
государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц. В этой связи представляется, что полномочия внешнего управляющего прекращаются с момента государственной регистрации указанных юридических лиц, то есть с достижением цели, ради
которой этот управляющий был назначен.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
Окончание следует
с. 43
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
Инна Николаевна Ткачева,
юрисконсульт Центра поддержки предпринимательства
юридического частного унитарного предприятия «Агентство правовых услуг»
Предпринимательская
деятельность иностранца
на территории
Республики Беларусь
В соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 1 Гражданского кодекса Республики Беларусь
(далее — ГК) предпринимательскую деятельность могут осуществлять
физические и юридические лица. Понятие «физическое лицо» является
собирательным и включает в себя следующий круг лиц: граждане
Республики Беларусь, иностранные граждане и лица без гражданства
(далее — иностранец). Таким образом, иностранцы являются
самостоятельными субъектами хозяйствования.
З
ачастую на практике возникает вопрос
о пределах правоспособности иностранцев при осуществлении предпринимательской
деятельности по сравнению с правоспособностью граждан Республики Беларусь.
Конституция Республики Беларусь (далее —
Конституция) в ст. 11 провозглашает равенство прав, свобод, исполнения обязанностей
иностранных граждан с гражданами Республики Беларусь, если иное не определено
Конституцией, законами и международными договорами.
Данный подход получил развитие в Законе
Республики Беларусь от 04.01.2010 № 105-З
с. 44
«О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства» (далее — Закон).
Частью 1 ст. 11 Закона определено: постоянно проживающие в Республике Беларусь
иностранцы имеют право заниматься трудовой и предпринимательской деятельностью
наравне с гражданами Республики Беларусь
в порядке, установленном законодательными актами Республики Беларусь, с учетом ограничений, предусмотренных ст. 19
и 20 Закона.
Из смысла данной нормы Закона следует:
1) только постоянно проживающие иностранцы пользуются равными правами при
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Ðàçúÿñí åí è å ñï åö è àëè ñòà
осуществлении трудовой и предпринимательской деятельности;
2) в отношении постоянно проживающих
иностранцев действуют ограничения на участие в выборах и референдумах, на занятие
определенных должностей, назначение на которые в соответствии с законодательством Республики Беларусь связано с принадлежностью
к гражданству Республики Беларусь.
в ст. 1 Закона, согласно которой таковым является лицо, получившее в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь
и постановлениями Совета Министров Республики Беларусь, разрешение на постоянное
проживание в Республике Беларусь (далее —
разрешение на постоянное проживание)
и вид на жительство в Республике Беларусь
(далее — вид на жительство).
ПОСТОЯННО ПРОЖИВАЮЩИЙ
В РЕСПУБЛИКЕ БЕЛАРУСЬ
ИНОСТРАНЕЦ
Таким образом, для получения иностранцем
статуса постоянно проживающего необходимо приобрести:
Определение постоянно проживающего в Республике Беларусь иностранца закреплено
разрешение на постоянное проживание;
вид на жительство.
РАЗРЕШЕНИЕ НА ПОСТОЯННОЕ ПРОЖИВАНИЕ
Статья 53 Закона закрепляет исчерпывающий перечень иностранцев, которым выдается
разрешение на постоянное проживание. Так, указанное разрешение выдается иностранцам, которые:
являются близкими родственниками граждан Республики Беларусь, постоянно проживающих в Республике Беларусь;
являются лицами, которым предоставлен статус беженца или убежище в Республике
Беларусь;
имеют право на воссоединение семьи;
прожили на законных основаниях в Республике Беларусь последние 7 и более лет;
имеют основания для приобретения гражданства Республики Беларусь в порядке регистрации;
состояли ранее в гражданстве Республики Беларусь;
являются работниками и специалистами, в которых нуждаются организации Республики Беларусь;
обладают исключительными способностями и талантом или имеют выдающиеся заслуги перед Республикой Беларусь, высокие достижения в области науки, техники, культуры и спорта;
являются иностранными инвесторами, вложившими инвестиции в размере не менее
150 тысяч евро в объекты инвестиционной деятельности на территории Республики Беларусь;
являются этническими белорусами или их кровными родственниками по прямой нисходящей линии: детьми, внуками, правнуками, родившимися за пределами современной
территории Республики Беларусь.
www.profmedia.by
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 45
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
ПОРЯДОК ПОЛУЧЕНИЯ
РАЗРЕШЕНИЯ НА ПОСТОЯННОЕ
ПРОЖИВАНИЕ
Порядок получения разрешения на постоянное проживание урегулирован Положением
о порядке выдачи иностранным гражда-
нам и лицам без гражданства разрешений
на постоянное проживание в Республике
Беларусь, утвержденным постановлением
Совета Министров Республики Беларусь
от 03.02.2006 № 144, в редакции постановления от 09.07.2010 № 1030 (далее —
Положение).
Согласно Положению предусмотрена следующая процедура получения разрешения на постоянное проживание:
1) для иностранца, находящегося за пределами Республики Беларусь, — подача заявления и иных документов в загранучреждение Республики Беларусь в государстве постоянного проживания, а для иностранца, временно пребывающего или временно проживающего в Республике Беларусь, — в орган внутренних дел по месту предполагаемого постоянного проживания в Республике Беларусь;
2) государственный орган, ходатайствующий о получении иностранцем разрешения
на постоянное проживание, направляет за подписью руководителя мотивированное ходатайство о выдаче иностранцу разрешения на постоянное проживание: в орган внутренних дел по месту его предполагаемого постоянного проживания в Республике Беларусь — по основанию, предусмотренному в абз. 8 ч. 1 ст. 53 Закона; в Министерство иностранных дел Республики Беларусь — по основаниям, предусмотренным в абз. 9 и (или)
10 ч. 1 ст. 53 Закона;
3) ходатайства должны подтверждаться копиями документов, свидетельствующих о наличии основания для выдачи иностранцу разрешения на постоянное проживание, в том
числе подтверждающих вложение инвестиций в размере не менее 150 тыс. евро в объекты
инвестиционной деятельности на территории Республики Беларусь;
4) решение о выдаче (об отказе в выдаче) разрешения на постоянное проживание иностранцам, указанным в абз. 2–8 и 11 ч. 1 ст. 53, а также ч. 1 ст. 55 Закона, принимается органом внутренних дел, а иностранцам, указанным в абз. 9 и 10 ч. 1 ст. 53, а также
в ч. 2 ст. 55 Закона, принимается Министерством внутренних дел Республики Беларусь
и оформляется в виде заключения;
5) по результатам рассмотрения ходатайства государственного органа о получении
иностранцем разрешения на постоянное проживание по основанию, предусмотренному
в абз. 8 ч. 1 ст. 53 Закона, решение принимается начальником органа внутренних дел или
лицом, исполняющим его обязанности.
Министерство внутренних дел Республики
Беларусь после предварительного рассмотрения ходатайства государственного органа о выдаче иностранцу разрешения на
постоянное проживание по основаниям,
предусмотренным в абз. 9 и (или) 10 ч. 1
с. 46
ст. 53 Закона, направляет его в орган внутренних дел по месту предполагаемого постоянного проживания иностранца в Республике Беларусь для подготовки материалов о выдаче разрешения на постоянное
проживание.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Ðàçúÿñí åí è å ñï åö è àëè ñòà
Подготовленные материалы направляются в Министерство внутренних дел Республики Беларусь для рассмотрения и принятия
решения.
ВИД НА ЖИТЕЛЬСТВО
В соответствии со ст. 1 Закона вид на жительство — документ, удостоверяющий личность
иностранного гражданина, лица без гражданства на территории Республики Беларусь
и подтверждающий получение иностранцем
разрешения на постоянное проживание в Республике Беларусь.
ПРОЦЕДУРА ПОЛУЧЕНИЯ ВИДА
НА ЖИТЕЛЬСТВО
Получение вида на жительство регламентировано постановлением Министерства внутренних
дел Республики Беларусь от 05.12.2008 № 366
(ред. от 10.07.2012) «О порядке организации работы по выдаче, учету, обмену, признанию недействительными, изъятию, хранению, уничтожению вида на жительство в Республике Беларусь,
удостоверения беженца и проездного документа
Республики Беларусь, а также о формах вносимых в эти документы отметок и порядке их внесения и аннулирования» (далее — постановление).
1. Согласно п. 4 постановления для получения вида на жительство в подразделение по гражданству и миграции органов внутренних дел (далее — подразделение
по гражданству и миграции) представляются документы, предусмотренные п. 11.10
перечня административных процедур, осуществляемых государственными органами
и иными организациями по заявлениям граждан, утвержденного Указом Президента
Республики Беларусь от 26.04.2010 № 200 «Об административных процедурах, осуществляемых государственными органами и иными организациями по заявлениям
граждан».
2. Поступившие документы рассматриваются начальником подразделения по гражданству и миграции (его заместителями) либо старшим инспектором отдела (группы) по гражданству и миграции, который принимает решение об оформлении вида
на жительство.
3. После принятия решения о выдаче (обмене) вида на жительство заявление и материалы о выдаче иностранцу разрешения на постоянное проживание направляются в соответствующее управление по гражданству и миграции главного управления внутренних дел Минского городского исполнительного комитета, управления внутренних дел
областных исполнительных комитетов для проверки законности и обоснованности принятого решения о выдаче (обмене) вида на жительство.
4. Сотрудник управления по гражданству и миграции главного управления внутренних дел Минского городского исполнительного комитета, управлений внутренних дел
областных исполнительных комитетов, производивший проверку, в разделе «Службовыя
адзнакi» заявления производит необходимую запись, и заявления с фотографиями направляются в соответствующее бюро паспортизации населения управлений внутренних
дел областных исполнительных комитетов (далее — БПН).
5. На основании представленных заявлений установленной формы БПН производится
заполнение реквизитов вида на жительство.
www.profmedia.by
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 47
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
6. Из БПН заполненный вид на жительство поступает в подразделение по гражданству
и миграции.
7. Вручение вида на жительство иностранцам осуществляется работниками подразделения по гражданству и миграции.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
На основании вышеизложенного можно сделать следующие выводы:
статус иностранца не мешает ему быть
самостоятельным участником хозяйствен-
с. 48
ной деятельности на территории Республики
Беларусь;
для получения иностранцем статуса постоянно проживающего лица на территории
Республики Беларусь необходимо приобрести:
1) разрешение на постоянное проживание;
2) вид на жительство.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Ðàçúÿñí åí è å ñï åö è àëè ñòà
Татьяна Гурецкая,
юрист Revera Consulting Group
Алгоритм привлечения
иностранных работников
для работы на территории
Республики Беларусь
Предлагаемый вашему вниманию материал поможет
найти ответ на волнующий многих нанимателей вопрос:
«Как привлечь квалифицированные кадры из-за рубежа?».
С
целью повышения качества и эффективности реализации уникальных проектов в Республике Беларусь, а также для
облегчения понимания и осуществления
процедуры представляем подробный алгоритм действий по привлечению иностранных работников для работы в Республике
Беларусь:
Разрешение на привлечение иностранной рабочей силы (10 и более работников)
Уведомление территориального органа по труду, занятости
и социальной защите о наличии свободных мест (вакансий)
Получение специального разрешения на право занятия
трудовой деятельностью на территории Республики Беларусь
Регистрация иностранного работника по месту
фактического временного пребывания
не позднее 5 суток с момента въезда
Заключение и регистрация трудового договора с иностранным работником
Заключение договора найма жилого помещения
на имя иностранного работника
Оформление страхового полиса медицинского
страхования иностранного работника
Получение разрешения на временное проживание для иностранного работника
Получение выездной-въездной многократной визы
www.profmedia.by
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 49
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
1. Получение разрешения на привлечение в Республику Беларусь иностранной рабочей силы
Согласно ст. 26 Закона Республики Беларусь
от 30.12.2010 № 225-З «О внешней трудовой
миграции» (далее — Закон № 225-З) для использования труда иностранцев, не имеющих разрешений на постоянное проживание
в Республике Беларусь, в количестве, превышающем 10 человек, наниматель Республики
Беларусь обязан получить разрешение на привлечение в Республику Беларусь иностранной
рабочей силы (далее — разрешение).
Разрешение выдается Департаментом по
гражданству и миграции Министерства внутренних дел Республики Беларусь не позднее
чем через 15 дней со дня подачи документов
и действительно в течение 1 года.
Порядок выдачи разрешения предусмотрен
п. 16.9 единого перечня административных процедур, осуществляемых государственными органами и иными организациями в отношении
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от
17.02.2012 № 156 (далее — единый перечень).
Для получения разрешения необходимо подготовить и подать следующий пакет
документов:
заявление по форме согласно приложению 1 к Инструкции о порядке выдачи разрешения на
привлечение в Республику Беларусь иностранной рабочей силы и специального разрешения на право занятия трудовой деятельностью в Республике Беларусь, утвержденной постановлением Министерства внутренних дел Республики Беларусь от 07.07.2011 № 247 (далее — Инструкция № 247);
копии документов, подтверждающих государственную регистрацию юридического лица,
например, заверенную руководителем белорусского юридического лица копию свидетельства
о государственной регистрации, либо заверенную главой представительства иностранной организации в Республике Беларусь копию разрешения на открытие представительства, либо
иное эквивалентное подтверждение статуса юридического лица, выданное в соответствии
с законодательством государства происхождения, легализованное в установленном порядке;
проект трудового договора (контракта), заверенный подписью руководителя и печатью организации, особенностью которого является то, что он в обязательном порядке должен содержать
требования миграционного законодательства, обеспечивающие права и обязанности иностранного работника и нанимателя. В частности, речь идет о требованиях, предусмотренных ст. 32–36
Закона. Так, трудовой договор (контракт) должен содержать следующие требования: порядок,
условия прекращения, изменения и продления трудового договора; условия переезда в Республику Беларусь, питания, проживания, медицинского обслуживания трудящегося-иммигранта;
беспрепятственный перевод за пределы Республики Беларусь заработанных денежных средств
в порядке, определенном законодательством Республики Беларусь, в том числе международными договорами Республики Беларусь; ввоз в Республику Беларусь в соответствии с законодательством Республики Беларусь инструментов и оборудования, необходимых для исполнения
трудовых обязанностей, на срок действия трудового договора; другие положения;
гарантийное письмо, выполненное на фирменном бланке организации и подтверждающее возможность размещения работников;
документ, подтверждающий внесение платы.
с. 50
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Ðàçúÿñí åí è å ñï åö è àëè ñòà
Размер государственной пошлины за выдачу разрешения по общему правилу составляет 5 базовых величин. Однако для
инвесторов и (или) организаций, созданных данным инвестором в установленном
порядке, после заключения инвестиционного договора при реализации инвестиционного проекта, а также в иных случаях,
предусмотренных законодательными актами, выдача разрешения производится бесплатно.
2. Уведомление территориального органа по труду, занятости и социальной защите о наличии свободных мест
(вакансий)
На практике нередки случаи, когда наниматель в силу поверхностного знания процедуры по привлечению иностранного работника упускает из виду рассматриваемый этап
и переходит непосредственно к оформлению
других документов, чего ни в коем случае
нельзя делать. Прежде нанимателю необходимо уведомить территориальный орган по
труду, занятости и социальной защите о наличии свободных мест (вакансий). Данное уведомление является обязательным условием
оформления следующего документа, а его отсутствие — основанием для отказа в выдаче
такого документа.
Обязанность направить указанное уведомление возникает у нанимателя в силу абз. 9
ч. 1 ст. 21 Закона Республики Беларусь от
15.06.2006 № 125-З «О занятости населения
Республики Беларусь».
Согласно указанной норме наниматель обязан письменно уведомлять органы по труду,
занятости и социальной защите о наличии
свободных рабочих мест (вакансий) в течение
2 недель со дня их образования с указанием
www.profmedia.by
условий труда и размера его оплаты. При
этом нанимателям запрещается указывать
дискриминационные условия в предложениях об имеющихся свободных рабочих местах
(вакансиях).
Форма рассматриваемого уведомления
утверждена постановлением Министерства
труда и социальной защиты Республики
Беларусь от 30.11.2006 № 149 «Об утверждении форм документов, необходимых для
учета граждан, обратившихся в органы по
труду, занятости и социальной защите, и инструкций по их заполнению» (далее — постановление № 149) (приложение 6 в редакции постановления от 28.06.2010 № 87) и заполняется в соответствии с Инструкцией по
заполнению сведений о наличии свободных
рабочих мест (вакансий), утвержденной постановлением № 149.
3. Получение специального разрешения
на право занятия трудовой деятельностью иностранного работника на территории Республики Беларусь
После того как разрешение получено, в случае
необходимости его получения, а также направлено уведомление о наличии свободных
мест (вакансий), наниматель может приступить к оформлению специального разрешения на право занятия трудовой деятельностью иностранного работника на территории
Республики Беларусь (далее — специальное
разрешение) для каждого из предполагаемых
иностранных работников.
Согласно ст. 29 Закона № 225-З специальное
разрешение выдается иностранному гражданину или лицу без гражданства (далее — иностранец), не имеющему разрешения на постоянное проживание в Республике Беларусь, по
ходатайству нанимателя Республики Беларусь.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 51
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
Порядок выдачи специального разрешения
установлен Инструкцией № 247 и п. 16.7 единого перечня.
Органом оформления и выдачи специального
разрешения является Управление по гражданству и миграции соответствующей администра-
тивной территориальной единицы. Так, например, для нанимателя г. Минска речь идет об
Управлении по гражданству и миграции Управления внутренних дел Минского горисполкома,
для нанимателя Минской области — об Управлении по гражданству и миграции Управления
внутренних дел Минского облисполкома.
Для получения специального разрешения представляется следующий пакет
документов:
заявление по форме согласно приложению 4 к Инструкции № 247, в обязательном порядке включающее обоснование необходимости привлечения в Республику Беларусь одного или нескольких иностранных работников. Данное обоснование может быть выполнено
на отдельном от основного заявления листе;
копия паспорта или документа, его заменяющего, предназначенного для выезда за
границу, с переводом на один из государственных языков Республики Беларусь. При этом
законодательством не установлено представление нотариально заверенной копии перевода указанных документов, поэтому соответствующее подразделение по гражданству и миграции не вправе отказать в приеме перевода, не заверенного нотариально. Указанное
обстоятельство существенно облегчает для нанимателя процедуру оформления иностранного работника на работу в Республике Беларусь, поскольку в таком случае не возникает
острой необходимости в присутствии иностранца в Республике Беларусь на данном этапе
и, соответственно, в оформлении для него визы на въезд;
документ, подтверждающий внесение платы.
Размер государственной пошлины за оформление специального разрешения также по общему правилу составляет 5 базовых величин,
для инвесторов и (или) организаций, созданных данным инвестором в установленном порядке, после заключения инвестиционного договора при реализации инвестиционного проекта, а также в иных случаях, предусмотренных законодательными актами, — бесплатно.
Предельный срок рассмотрения документов — 15 дней с момента подачи, но для инвесторов и (или) организаций, созданных данным инвестором в установленном порядке,
после заключения инвестиционного договора при реализации инвестиционного проекта, а также для организаций — резидентов
с. 52
Парка высоких технологий и членов научнотехнологической ассоциации «Инфопарк»
указанный срок сокращен до 7 дней.
4. Заключение и регистрация трудовых
договоров с иностранным работником
в подразделении по гражданству и миграции
В случае положительного решения о выдаче
специального разрешения иностранному работнику с данным работником необходимо
оформить трудовые отношения путем заключения трудового договора (контракта).
Особенности регулирования труда трудящихся-иммигрантов устанавливаются законода-
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Ðàçúÿñí åí è å ñï åö è àëè ñòà
тельством и международными договорами
Республики Беларусь. Поэтому заключаемый
с иностранным работником трудовой договор
(контракт) в обязательном порядке должен
содержать ссылку на номер и дату выдачи
специального разрешения, предоставляющего ему право занятия законной трудовой деятельностью на территории Республики Беларусь, а также требования, указанные выше,
при рассмотрении проекта трудового договора (контракта) и его содержания.
После того как трудовой договор (контракт)
подписан и иностранным работником, и нанимателем в 2 экземплярах, его необходимо
зарегистрировать в управлении по гражданству и миграции, выдавшему специальное
разрешение.
Данная обязанность в соответствии с абз. 3 ч. 2
ст. 36 Закона № 225-З возлагается на нанимателя, который должен в месячный срок со дня
заключения трудового договора (контракта)
обеспечить указанную регистрацию.
В случае невыполнения данного требования
специальное разрешение может быть аннулировано подразделением по гражданству
и миграции.
Одновременно с регистрацией трудового договора в управление по гражданству и миграции подается карточка со сведениями об иностранном работнике. В ней
указываются следующие данные: персональная информация о работнике (ФИО,
дата рождения, гражданство, образование),
место пребывания (место жительства) в Республике Беларусь, реквизиты нанимателя
в Республике Беларусь, должность или выполняемая работа у нанимателя в Республике Беларусь, данные трудового договора
(контракта).
www.profmedia.by
5. Заключение договора найма жилого
помещения на имя иностранного работника
Договор найма жилого помещения является
одним из документов, подтверждающих возможность проживания по месту предполагаемого временного проживания. Поскольку
в большинстве случаев иностранцы, въезжающие на территорию Республики Беларусь для занятия трудовой деятельностью,
не имеют ни родственников на территории
нашего государства, готовых зарегистрировать их по месту своего жительства, ни тем
более недвижимости на праве владения или
собственности, то для оформления временного проживания им необходимо заключить
такой договор.
Договор найма жилого помещения составляется в подразделении жилищно-эксплуатационной организации соответствующей административно-территориальной единицы —
по месту расположения нанимаемого жилого
помещения.
Для заключения указанного договора необходимо личное присутствие иностранного работника, а также наймодателя, членов его семьи
и иных лиц, зарегистрированных в нанимаемом помещении. При себе работнику необходимо иметь нотариально заверенный перевод
паспорта.
Также стоит отметить, что срок, на который
в дальнейшем будет выдано разрешение на
временное проживание в Республике Беларусь иностранному работнику (далее — разрешение на временное проживание), напрямую
зависит не только от срока действия специального разрешения, но также и от срока найма
жилого помещения. Поэтому целесообразно
заключать договор найма на срок не менее
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 53
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
1 года — максимальный срок выдачи разрешения на временное проживание.
6. Оформление страхового полиса медицинского страхования иностранного
работника
Наличие данного этапа в рассматриваемом
алгоритме также обусловлено содержанием
перечня документов, в дальнейшем подаваемых в территориальное подразделение по
гражданству и миграции для оформления
разрешения на временное проживание.
Порядок и условия проведения обязательного медицинского страхования иностранцев,
временно пребывающих или временно проживающих в Республике Беларусь, урегулирован гл. 13 Положения о страховой деятельности в Республике Беларусь, утвержденного
Указом Президента Республики Беларусь от
25.08.2006 № 530 «О страховой деятельности»
(далее — Положение).
Оформить страховой полис может как сам
иностранный работник, так и организация,
ходатайствующая о привлечении данного иностранца к себе на работу, на его имя.
Законодательством допускается заключение договора обязательного медицинского
страхования как с белорусской, так и с иностранной страховой организацией. Однако на практике рекомендуется заключать
рассматриваемый договор именно с белорусской страховой организацией,
в частности — Республиканским унитарным предприятием «Белгосстрах». Это обусловлено, с одной стороны, тем, что договор
обязательного медицинского страхования,
заключенный с иностранной страховой организацией, может и не распространять
свое действие на территорию Республики
с. 54
Беларусь, а с другой стороны, что также немаловажно, — устоявшимися требованиями, предъявляемыми территориальными
подразделениями по гражданству и миграции к договорам такого типа.
Срок, на который заключается рассматриваемый договор, должен покрывать весь период
временного проживания иностранного работника на территории Республики Беларусь.
7. Подача документов и получение разрешения на временное проживание
Порядок получения разрешения на временное
проживание установлен ст. 48 Закона Республики Беларусь от 04.01.2010 № 105-З «О правовом положении иностранных граждан и лиц
без гражданства в Республике Беларусь»
(далее — Закон № 105-З), п. 12.6 Указа Президента Республики Беларусь от 26.04.2010
№ 200 «Об административных процедурах,
осуществляемых государственными органами
и иными организациями по заявлениям граждан» (далее — Указ № 200).
Занятие трудовой, предпринимательской
и (или) иной деятельностью на территории
Республики Беларусь в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь,
является одним из оснований получения разрешения на временное проживание, которое
может быть выдано на срок пребывания, но не
более 1 года.
Для получения разрешения на временное
проживание иностранному гражданину (нанимателю, представляющему интересы иностранного гражданина) следует обращаться
в территориальное подразделение по гражданству и миграции по месту жительства
иностранца согласно договору найма жилого
помещения.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Ðàçúÿñí åí è å ñï åö è àëè ñòà
Для получения разрешения на временное проживание представляется следующий пакет документов:
заявление по форме согласно приложению 7 к Правилам пребывания иностранных
граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь, утвержденным постановлением
Совета Министров Республики Беларусь от 20.01.2006 № 73, в редакции постановления от
09.07.2010 № 1030;
документ, подтверждающий наличие оснований для получения разрешения на временное проживание, — специальное разрешение;
документ, подтверждающий законность пребывания иностранца в Республике Беларусь, — виза, а также заполненная миграционная карта;
документ для выезда за границу — паспорт;
страховой полис медицинского страхования;
документ, подтверждающий законный источник получения доходов, обеспечивающих
иностранцу прожиточный минимум, установленный в Республике Беларусь, — трудовой
договор (контракт);
документ, подтверждающий возможность проживания по месту предполагаемого временного проживания, — договор найма жилого помещения;
документ, подтверждающий внесение платы.
Указанные выше документы подаются в копии.
При этом при себе необходимо иметь оригиналы для сверки. Подача может осуществляться
с паспортом иностранца, его личное присутствие обеспечивать не обязательно. В дополнение к перечисленным документам рекомендовано приложить мотивированное ходатайство
о выдаче разрешения на временное проживание от принимающей организации.
Установленный размер государственной пошлины за выдачу разрешения на временное
проживание — 3 базовые величины, для иностранцев, привлекаемых инвестором и (или)
организацией, в установленном порядке созданной в Республике Беларусь этим инвестором либо с его участием, для реализации
в рамках инвестиционного договора с Республикой Беларусь инвестиционного проекта, —
бесплатно.
Предельный срок рассмотрения документов — 15 дней со дня их подачи.
www.profmedia.by
Выдача разрешения на временное проживание осуществляется в срок, указанный
сотрудником подразделения по гражданству и миграции, путем проставления соответствующей наклейки в паспорте иностранца.
8. Подача документов и получение
выездной-въездной многократной визы
для иностранного работника
Наличие разрешения на временное проживание дает иностранцу право на получение
многократной визы на выезд из Республики
Беларусь и въезд в Республику Беларусь
(далее — виза) на срок до 1 года, но не более
срока действия разрешения на временное
проживание.
Основания и порядок выдачи визы установлен
п. 98 Визовых правил Республики Беларусь,
утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.07.2010
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 55
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
№ 1065, в редакции постановления от 31.05.2012
№ 508, а также п. 12.11 Указа № 200.
РЕГИСТРАЦИЯ ПРИБЫВШИХ
ИНОСТРАНЦЕВ
Оформление визы осуществляется подразделением по гражданству и миграции, выдавшим
разрешение на временное проживание, при
условии представления следующих документов:
В качестве самостоятельного этапа, в осуществлении которого может возникнуть
необходимость, надо назвать обязательную
регистрацию прибывших в Республику Беларусь иностранцев, включая потенциальных
работников.
заявление;
документ для выезда за границу — паспорт;
мотивированное ходатайство принимающей организации;
документ, подтверждающий внесение
платы.
Документы, аналогично как при подаче на
оформление разрешения на временное проживание, подаются в копии — при обязательном наличии при себе оригиналов для сверки.
Подача документов также может осуществляться без личного присутствия иностранца, но при
обязательном наличии оригинала его паспорта.
На практике подача документов на оформление визы осуществляется в день получения
разрешения на временное проживание.
Государственная пошлина за оформление визы — 5 базовых величин. Срок рассмотрения
документов — 10 дней со дня подачи заявления.
Оформление визы может происходить в ускоренном порядке — не позднее 5 дней со дня
подачи заявления. В таком случае необходимо уплатить еще 0,5 базовой величины на отдельный счет ГУВД Минского горисполкома,
предусмотренный для оплаты дополнительных услуг и административных процедур
в ускоренном порядке.
Выдача визы осуществляется по истечении
указанного срока путем проставления соответствующей наклейки в паспорте иностранца.
с. 56
Согласно ст. 41 Закона № 105-З иностранцы,
прибывшие в Республику Беларусь, обязаны
в течение 5 суток, за исключением выходных
дней, государственных праздников и праздничных дней, установленных и объявленных
Президентом Республики Беларусь нерабочими, зарегистрироваться в органе регистрации по месту фактического временного
пребывания.
Законодательством может быть установлен
иной срок возможного пребывания на территории Республики Беларусь без регистрации.
Так, например, в соответствии с действующими международными соглашениями граждане Латвийской Республики, Литовской Республики, Российской Федерации и Украины
могут находиться на территории Республики
Беларусь в течение 30 дней со дня въезда без
оформления регистрации.
ТРУДНО, НО ТОГО СТОИТ
Подводя итог вышесказанному, необходимо
отметить, что процедура привлечения иностранного работника для работы в Республику
Беларусь, хоть и является достаточно затратной по своему характеру, как с материальной
точки зрения, так и с точки зрения сроков полной реализации процесса (минимальный срок
реализации составляет 1–1,5 месяца), но позволяет оперативно решить многие непростые
кадровые вопросы.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Ò ðóä è ï ð àâî
Наталья Павловна Тарасевич,
начальник отдела по юридической и кадровой работе
Республиканского унитарного предприятия
«Центр экспертиз и испытаний в здравоохранении»
Аттестация сотрудников
на соответствие
занимаемой должности:
современный подход
Законодатель предусмотрел, что проведение объективной оценки
уровня профессиональной подготовки руководителей и специалистов
организаций независимо от форм собственности осуществляется
посредством проведения аттестации.
Э
тот процесс регулируется Типовым положением об аттестации руководителей
и специалистов организаций, утвержденным
постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 25.05.2010 № 784 (далее —
Положение).
Правовой анализ Положения показывает, что
методы проведения аттестации не конкретизированы. Определено лишь, что аттестация
работников проводится аттестационными
комиссиями, которые могут осуществлять
аттестацию работников по ключевым направлениям деятельности организаций, в которых они работают (п. 7 Положения). Кроме
того, установлено право аттестационных комиссий привлекать независимых экспертов
для проверки знаний работников, предусмотренных квалификационными характери-
www.profmedia.by
стиками и необходимых для качественного
выполнения ими должностных обязанностей
(п. 14 Положения).
ФОРМАЛИЗАЦИЯ
ПРОЦЕССА ПРОВЕДЕНИЯ
АТТЕСТАЦИИ
Очевидно, что проведение аттестации традиционным методом «вопрос–ответ» не обладает максимальной степенью объективности, ведь в этом случае в той или иной
степени присутствует субъективный фактор.
Представляется, что можно добиться существенного снижения влияния субъективного фактора путем формализации процесса
проведения аттестации. Этому способствует
создание структурированных блоков вопросов, предусматривающих не только проверку
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 57
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
знаний узкопрофессиональной тематики, но
и проверку по направлениям, знание которых
обязательно для всех аттестуемых (Директивы Президента Республики Беларусь; законодательство, регулирующее работу с обращениями граждан и юридических лиц, борьбу
с коррупцией и т.п.).
Поскольку в настоящее время в Республике
Беларусь интенсивно расширяются коммуникативные функции, совершенствуются информационные технологии, целесообразно
их использовать для формализации процесса
проведения аттестации.
Законом Республики Беларусь от 11.11.2008
№ 455-З «Об информации, информатизации и защите информации» (далее — Закон) предусмотрено право юридических лиц
осуществлять поиск, получение, передачу,
сбор, обработку, накопление, хранение,
распространение и (или) предоставление
информации, пользование информацией
в соответствии с Законом и иными актами законодательства Республики Беларусь
(ст. 6 Закона).
Итогом реализации указанного выше права
может стать использование в процессе аттестации стандартных компьютерных программ, сопровождающих блоки вопросов
различной тематической направленности.
Подобное использование — один из возможных методов оценки профессиональноделовых и личностных качеств работников.
Отражение этого метода в Отраслевых положениях, право на разработку которых
п. 8 Положения предоставлено Республиканским органам государственного управления и иным государственным организациям, подчиненным Правительству Респуб-
с. 58
лики Беларусь, представляется наиболее
предпочтительным вариантом организационной работы, предшествующей аттестации. Целесообразно также доводить до подчиненных организаций примерные перечни
вопросов к аттестации, оформленные в виде блоков, сопровождаемых компьютерной
программой.
Со своей стороны подчиненные организации
при проведении организационной работы по
подготовке к аттестации, что предусмотрено
п. 9 Положения, должны отразить:
в приказе о проведении аттестации —
указание на компьютерную программу, с помощью которой будет проводиться аттестация;
при определении количества аттестационных комиссий — указание на блоки вопросов, которые будут использоваться той или
иной аттестационной комиссией;
при проведении разъяснительной работы — обучение навыкам работы с компьютерной программой, используемой в процессе
проведения аттестации.
Представляется, что учет современных тенденций развития общественных отношений,
исключающих проявления субъективизма,
положительно повлияет на объективность
оценки уровня профессиональной подготовки руководителей и специалистов. Кроме того, это минимизирует степень необходимости
привлечения независимых экспертов для проверки знаний работников, что приведет к экономии финансовых, организационных и временных ресурсов.
С целью упрощения практического воплощения изложенных выше идей полагаем возможным рекомендовать к использованию следующие наработки.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Ò ðóä è ï ð àâî
Приложение 1
ОБРАЗЕЦ ПРИКАЗА, ИЗДАВАЕМОГО С ЦЕЛЬЮ ПРОВЕДЕНИЯ АТТЕСТАЦИИ
О проведении аттестации на соответствие
занимаемой должности руководителей
и специалистов предприятия «А»
В соответствии с Типовым положением об аттестации руководителей и специалистов организаций, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 25.05.2010
№ 784, Отраслевым положением и Перечнями вопросов к аттестации, утвержденными постановлением Министерства А,
ПРИКАЗЫВАЮ:
1. Провести «__» ______ 2013 г. аттестацию на соответствие занимаемой должности руководителей и специалистов предприятия «А».
2. Для проведения аттестации утвердить:
2.1. список руководителей, подлежащих аттестации;
2.2. список специалистов, подлежащих аттестации;
2.3. составы аттестационной комиссии № 1, аттестационной комиссии № 2, аттестационной
комиссии № 3.
3. Аттестационным комиссиям использовать при проведении аттестации:
методы оценки профессионально-деловых и личностных качеств, указанные в Отраслевом положении, утвержденном постановлением Министерства А;
блок вопросов № 1 Перечня вопросов к аттестации, утвержденных постановлением Министерства А, — аттестационной комиссии № 1;
блок вопросов № 2 Перечня вопросов к аттестации, утвержденных постановлением Министерства А, — аттестационной комиссии № 2;
блок вопросов № 3 Перечня вопросов к аттестации, утвержденных постановлением Министерства А, — аттестационной комиссии № 3;
блок общеобязательных вопросов Перечня вопросов к аттестации, утвержденных постановлением Министерства А, — аттестационной комиссии № 1, аттестационной комиссии № 2,
аттестационной комиссии № 3.
4. Отделу информации, информатики и анализа обеспечить:
4.1. техническую возможность проведения аттестации с помощью программного обеспечения My Test
с использованием блока общеобязательных вопросов, блока вопросов № 1, блока вопросов № 2, блока
вопросов № 3 Перечня вопросов к аттестации, утвержденных постановлением Министерства А;
4.2. обучение аттестуемых сотрудников навыкам работы с программным обеспечением My Test.
5. Отделу кадров:
5.1. провести разъяснительную работу среди руководителей и специалистов, подлежащих аттестации;
5.2. инструктирование руководителей структурных подразделений о подходах к составлению
аттестационных характеристик аттестуемых.
6. Настоящий приказ довести до сведения руководителей структурных подразделений, членов
аттестационных комиссий, всех работников, подлежащих аттестации.
А.А. Иванов
Директор
www.profmedia.by
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 59
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
Приложение 2
БЛОК ОБЩЕОБЯЗАТЕЛЬНЫХ ВОПРОСОВ ДЛЯ ПРОВЕДЕНИЯ АТТЕСТАЦИИ
НА СООТВЕТСТВИЕ ЗАНИМАЕМОЙ ДОЛЖНОСТИ
1. Коррупция — это:
а) умышленное использование своего служебного положения и связанных с ним возможностей, сопряженное с противоправным получением имущества или другой выгоды в виде услуги,
покровительства, обещания преимущества для себя или для третьих лиц*;
б) нарушение правил внутреннего трудового распорядка;
в) случай, когда должностное лицо воздержалось от совершения действий при исполнении служебных (трудовых) обязанностей вследствие того, что получило за это недвижимое имущество*;
г) подкуп государственного должностного или приравненного к нему лица либо иностранного должностного лица путем предоставления им имущества или другой выгоды в виде услуги,
покровительства, обещания преимущества для них или для третьих лиц*.
2. Исполнению Директивы Президента Республики Беларусь от 14.06.2007 № 3 «Экономия
и бережливость — главные факторы экономической безопасности государства» способствует:
а) своевременный приход на рабочие места;
б) осуществление процедур закупок товаров (работ, услуг) в строгом соответствии с Положением о закупках товаров, работ, услуг на предприятии «А», утвержденным приказом директора
от «__» ______ г. № __*;
в) при подготовке документов использование черновиков в случаях, когда это допустимо*;
г) соблюдение сроков рассмотрения обращений граждан и юридических лиц.
3. Идеологические дни информирования проводятся согласно материалам:
а) Евразийского экономического сообщества;
б) Союза независимых государств;
в) Минского городского исполнительного комитета*;
г) Министерства социальной защиты Республики Беларусь.
4. Нарушение трудовой дисциплины — это:
а) нарушение срока ответа на запрос;
б) опоздание *;
в) умышленное использование своего служебного положения и связанных с ним возможностей, сопряженное с противоправным получением имущества или другой выгоды в виде услуги,
покровительства, обещания преимущества для себя или для третьих лиц;
г) распитие спиртных напитков в рабочее время или по месту работы*.
5. При рассмотрении обращений граждан и юридических лиц сотрудники предприятия «А»
обязаны:
а) показывать свою должностную инструкцию;
б) требовать декларацию о доходах;
в) принимать меры для полного, объективного, всестороннего и своевременного рассмотрения обращений*;
г) инструктировать по вопросам охраны труда.
6. Развитию предпринимательской инициативы и стимулированию деловой активности (в контексте Директивы Президента Республики Беларусь от 31.12.2010 № 4 «О развитии предпринимательской инициативы и стимулировании деловой активности в Республике Беларусь») способствуют:
а) общественное обсуждение проектов актов законодательства, которые могут оказать существенное влияние на условия осуществления предпринимательской деятельности*;
с. 60
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Ò ðóä è ï ð àâî
б) создание при государственных органах (организациях) общественно-консультативных
и (или) экспертных советов с участием представителей субъектов предпринимательской деятельности, их объединений (союзов, ассоциаций)*;
в) при подготовке документов использование черновиков в случаях, когда это допустимо;
г) признание выданных в государствах — участниках таможенного союза и странах, с которыми заключены соответствующие международные договоры, сертификатов соответствия
и других документов, подтверждающих соответствие продукции обязательным требованиям*.
7. Мерами борьбы с коррупцией являются:
а) установление ограничений, а также специальных требований, направленных на обеспечение финансового контроля в отношении государственных должностных лиц в целях предотвращения проявлений коррупции и их выявления*;
б) контроль за соблюдением трудовой дисциплины;
в) проведение криминологической экспертизы проектов правовых актов Республики Беларусь, ранее принятых (изданных) правовых актов Республики Беларусь*;
г) установление правовых запретов в целях разграничения служебных (трудовых) обязанностей и личных, групповых и иных внеслужебных интересов государственных должностных
и приравненных к ним лиц*.
8. Нарушение правил охраны труда — это:
а) подкуп государственного должностного или приравненного к нему лица либо иностранного должностного лица путем предоставления им имущества или другой выгоды в виде услуги,
покровительства, обещания преимущества для них или для третьих лиц;
б) допуск к работе без прохождения инструктажа по охране труда, если он требуется при
выполнении данного вида работ*;
в) нарушение правил работы с химическими реактивами*;
г) опоздание.
9. Проблемам дебюрократизации посвящены:
а) Закон Республики Беларусь от 20.07.2006 № 165-З «О борьбе с коррупцией»;
б) Директива Президента Республики Беларусь от 27.12.2006 № 2 «О мерах по дальнейшей
дебюрократизации государственного аппарата»*;
в) Указ Президента Республики Беларусь от 15.10.2007 № 498 «О дополнительных мерах по
работе с обращениями граждан и юридических лиц»*.
10. 2013 год объявлен:
а) годом качества;
б) годом хороших манер;
в) годом книги;
г) годом бережливости*.
11. Нарушение исполнительской дисциплины — это:
а) нарушение сроков осуществления административных процедур, установленных Единым
перечнем административных процедур, осуществляемых государственными органами и иными организациями в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей,
утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17.02.2012 № 156*;
б) нарушение срока подготовки ответа на письмо по вопросам, не относящимся к административным процедурам*;
в) неуведомление заявителя об оставлении электронного обращения без рассмотрения по
существу*.
* — верные ответы
www.profmedia.by
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 61
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
Татьяна Голобородько,
юрист Revera Consulting Group
Продажа предприятия
как имущественного комплекса
Согласно п. 1 ст. 132 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК)
предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс,
используемый для осуществления предпринимательской деятельности.
1. СОЗДАНИЕ ПРЕДПРИЯТИЯ КАК
ИМУЩЕСТВЕННОГО КОМПЛЕКСА
П
ринимая во внимание положения
ст. 3, 7 Закона Республики Беларусь от
22.07.2002 № 133-З «О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на
него и сделок с ним» (далее — Закон о государственной регистрации), делаем вывод, что
предприятие как имущественный комплекс
считается созданным с момента государственной регистрации его создания.
При этом государственная регистрация создания предприятия как имущественного
комплекса, возникновение права собственности, права хозяйственного ведения на
предприятие как имущественный комплекс
осуществляется одновременно (п. 7 Положения о порядке совершения регистрационных действий в отношении предприятия как
имущественного комплекса, утвержденного
постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 01.06.2004 № 650 (далее —
Положение)).
с. 62
Государственная регистрация создания предприятия является обязательной в предусмотренных законодательными актами случаях до совершения сделок с предприятием
(ч. 1 п. 5 Положения).
Кто принимает решение?
Решение о создании предприятия как имущественного комплекса может быть принято
собственником данного имущества или лицом,
которому такое имущество принадлежит на
праве хозяйственного ведения или оперативного управления (во втором случае решение
субъекта хозяйственного ведения или оперативного управления должно быть согласовано собственником имущества, включаемого
в предприятие как имущественный комплекс).
Тот же состав субъектов вправе подать заявление о государственной регистрации создания
предприятия как имущественного комплекса,
возникновения прав на него.
Если собственником имущества является хозяйственное общество, соответствующее реше-
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Øàã çà øàãî ì
ние должно быть принято уполномоченным
органом управления хозяйственного общества
с соблюдением корпоративных процедур, предусмотренных Законом Республики Беларусь
от 09.12.1992 № 2020-XII«О хозяйственных
обществах» в редакции Закона от 10.01.2006
№ 100-З и локальными нормативными правовыми актами хозяйственного общества.
Образцы решений о создании предприятия
как имущественного комплекса размещены
на сайте научно-производственного государственного республиканского унитарного
предприятия «Национальное кадастровое
агентство» Государственного комитета по
имуществу Республики Беларусь (далее —
ГУП «Национальное кадастровое агентство»)
(www.nca.by).
исключительные права на объекты интеллектуальной собственности, включая права
на средства индивидуализации (кроме права
на географические указания);
право аренды;
иные имущество и имущественные права
в случаях, предусмотренных законодательством.
Какие права переходят, а какие
не переходят к покупателю?
В приложении к данной статье приводим образец решения собственника унитарного
предприятия о создании предприятия как
имущественного комплекса.
Права на фирменное наименование, товарный
знак, знак обслуживания и другие средства
индивидуализации продавца и его товаров, работ или услуг, а также принадлежащие ему на
основании лицензии права использования таких средств индивидуализации переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором. Права продавца, полученные им на основании специального разрешения (лицензии) на
занятие соответствующей деятельностью, не
подлежат передаче покупателю предприятия,
если иное не установлено законодательством.
Что включается в состав
предприятия?
В каких документах отражаются
состав и стоимость предприятия?
Согласно п. 3 Положения в состав предприятия включаются:
Состав и стоимость предприятия как имущественного комплекса для целей его создания
определяются в акте полной инвентаризации
предприятия, бухгалтерском балансе, перечне
имущества и имущественных прав, входящих
в состав предприятия как имущественного
комплекса, и подтверждаются аудиторским
заключением. Акт полной инвентаризации,
бухгалтерский баланс и перечень имущества
и имущественных прав, включаемых в состав
предприятия, составляются на одну дату.
здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, земельные участки, за исключением земельных участков, предоставленных на праве пожизненного наследуемого владения, постоянного пользования,
временного пользования, а также объектов,
изъятых либо ограниченных в обороте;
права требования, долги, за исключением вытекающих из административных, семейных, трудовых правоотношений (например,
не включаются задолженность по заработной
плате, начисленные пени за административные правонарушения);
www.profmedia.by
Кто осуществляет регистрацию?
Регистрационные действия в отношении предприятия как имущественного комплекса совер-
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 63
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
шаются регистратором республиканской организации по государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним.
Данной организацией в силу Указа Президента
Республики Беларусь от 10.12.2002 № 603 «О создании системы государственных организаций по
государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним» является
ГУП «Национальное кадастровое агентство».
Регистрационные действия в отношении
предприятия как имущественного комплекса
являются основанием для государственной
регистрации прав на земельные участки, капитальные строения (здания, сооружения), незавершенные законсервированные капитальные строения, изолированные помещения,
машино-места, если соответствующие объекты
или имущественные права на них входят в состав предприятия как имущественного комплекса (п. 2 ст. 41 Закона о государственной
регистрации). Государственная регистрация
возникновения, перехода, прекращения прав,
ограничений (обременений) прав на объекты
недвижимого имущества, входящие в состав
предприятия, производится регистраторами
территориальных организаций по государственной регистрации недвижимого имущества,
прав на него и сделок с ним по месту нахождения этих объектов на основании письменных
указаний регистратора республиканской организации по государственной регистрации.
Какие документы представляются
для регистрации?
Для государственной регистрации создания
предприятия как имущественного комплекса,
возникновения права собственности, права хозяйственного ведения на него представляются:
заявление, содержащее, в том числе, идентификационные сведения;
с. 64
документы, содержащие идентификационные сведения в отношении заявителя (свидетельство о государственной регистрации,
устав — для юридического лица — резидента
Республики Беларусь; выписка из торгового
реестра страны происхождения или иное эквивалентное доказательство юридического
статуса организации, датированное не ранее
года до дня подачи заявления о государственной регистрации, — для юридического
лица — нерезидента; паспорт — для физического лица, индивидуального предпринимателя — резидента Республики Беларусь; копия
документа, удостоверяющего личность, с нотариально засвидетельствованным переводом
на белорусский или русский язык — для физического лица — нерезидента);
документы, подтверждающие полномочия на подписание заявления о государственной регистрации;
документы, являющиеся основанием
для государственной регистрации предприятия как имущественного комплекса (решение
правообладателя о создании предприятия
как имущественного комплекса; перечень
имущества и имущественных прав, входящих
в состав предприятия; акт полной инвентаризации предприятия; бухгалтерский баланс;
аудиторское заключение о составе и стоимости
предприятия; документ, содержащий согласие
собственника, залогодержателей имущества,
включаемого в состав предприятия, на его создание; документы, содержащие информацию
из государственных реестров (регистров) о наличии зарегистрированных прав, ограничений
(обременений) прав на имущество, включаемое
в состав предприятия, если указанное имущество, права, ограничения (обременения) на
него подлежат государственной регистрации
в соответствии с законодательством (выписка
из регистрационной книги, иной документ));
документ, подтверждающий внесение платы за совершение регистрационных действий.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Øàã çà øàãî ì
Если создание предприятия как имущественного комплекса, возникновение прав на него
уже зарегистрировано, в качестве приложений к договору купли-продажи следует использовать документы о составе и стоимости
предприятия, подготовленные ранее.
А если документы не соответствуют
действующему законодательству?
Следует проверить, соответствуют ли подготовленные ранее документы действующим
в настоящее время формам: перечню имущества и имущественных прав, входящих в состав
предприятия как имущественного комплекса,
утвержденному постановлением Государственного комитета по имуществу Республики
Беларусь от 10.11.2009 № 63; акту полной инвентаризации предприятия, составленному
в соответствии с требованиями постановления Министерства финансов Республики Беларусь от 30.11.2007 № 180 «Об утверждении
Инструкции об инвентаризации активов и обязательств и признании утратившим силу нормативного правового акта Министерства финансов Республики Беларусь»; бухгалтерскому
балансу, составленному в соответствии с постановлением Министерства финансов Республики от 31.10.2011 № 111 «Об установлении
форм бухгалтерской отчетности, утверждении
Инструкции о порядке составления бухгалтерской отчетности и признании утратившими
силу постановления Министерства финансов
Республики Беларусь от 14 февраля 2008 г.
№ 19 и отдельного структурного элемента постановления Министерства финансов Республики Беларусь от 11 декабря 2008 г. № 187».
Если документы о составе и стоимости предприятия не соответствуют требованиях вышеперечисленных нормативных правовых актов, в государственной регистрации договора
купли-продажи предприятия будет отказано
www.profmedia.by
на основании п. 5.1 ст. 34 Закона о государственной регистрации — документы, представленные для совершения регистрационного
действия, не соответствуют требованиям законодательства Республики Беларусь. В таком случае документы о составе и стоимости
предприятия должны быть составлены согласно требованиям действующих нормативных
правовых актов и должна быть произведена государственная регистрация изменения
предприятия как имущественного комплекса.
2. ПОДГОТОВКА К СМЕНЕ
СОБСТВЕННИКА ПРЕДПРИЯТИЯ КАК
ИМУЩЕСТВЕННОГО КОМПЛЕКСА
Уведомление кредиторов
О смене собственника предприятия до его
передачи покупателю следует уведомить кредиторов по обязательствам, включенным в состав предприятия (п. 1 ст. 533 ГК). Кредитор,
который не был уведомлен о продаже предприятия, может предъявить иск о прекращении или досрочном исполнении обязательства
и возмещении продавцом причиненных этим
убытков в течение года со дня, когда он узнал
или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю.
Получение согласия кредиторов
на перевод долга
Более того, в силу п. 2 ст. 533 ГК следует получить согласие кредиторов на перевод долга
при продаже предприятия. Кредитор, который письменно не сообщил продавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга,
вправе в течение 3 месяцев со дня получения
уведомления о продаже предприятия потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом
причиненных этим убытков. После передачи
предприятия покупателю продавец и поку-
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 65
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
патель несут солидарную ответственность по
включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора.
В то же время в данном случае перевода долга не происходит, так как при продаже предприятия меняется только собственник его
имущества, унитарное предприятие как сторона ранее заключенных им договоров не меняется. Об этом свидетельствует, в том числе,
и п. 1 ст. 281 ГК, в соответствии с которым при
переходе права собственности на предприятие как имущественный комплекс к другому
собственнику юридическое лицо, которому это
предприятие принадлежит на праве хозяйственного ведения, если иное не установлено
Президентом Республики Беларусь или договором, сохраняет право хозяйственного ведения на принадлежащее ему предприятие.
Представляется, что вышеуказанная норма
(п. 2 ст. 533 ГК) подлежит корректировке,
учитывая правовую природу отношений при
смене собственника предприятия как имущественного комплекса.
Сведения должны соответствовать
Документы о составе и стоимости предприятия как имущественного комплекса (акт
полной инвентаризации предприятия, бухгалтерский баланс, перечень имущества
и имущественных прав, включаемых в состав
предприятия как имущественного комплекса,
аудиторское заключение) должны быть приложены к договору купли-продажи предприятия
как имущественного комплекса.
При этом в случаях несоответствия сведений,
содержащихся в Едином государственном регистре недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним, сведениям, содержащимся
с. 66
в представленных для государственной регистрации сделки с предприятием документах,
должна быть произведена государственная регистрация изменения предприятия. То есть, если документы о составе и стоимости предприятия как имущественного комплекса, прилагаемые к договору купли-продажи предприятия,
отличаются от документов о составе и стоимости предприятия, представленных для государственной регистрации создания или изменения
предприятия, в приеме документов для государственной регистрации договора купли-продажи
предприятия как имущественного комплекса
будет отказано на основании п. 5.6 ст. 34 Закона о государственной регистрации — представлены документы, содержащие сведения,
не соответствующие данным документов Единого государственного регистра недвижимого
имущества, прав на него и сделок с ним.
Таким образом, в качестве документов о составе и стоимости предприятия, прилагаемых
к договору купли-продажи предприятия, следует использовать документы, представленные для государственной регистрации создания или изменения предприятия как имущественного комплекса. По этой причине есть
смысл производить государственную регистрацию создания, изменения предприятия как
имущественного комплекса с минимальным
временным отрывом от момента государственной регистрации договора купли-продажи
предприятия как имущественного комплекса,
основанного на нем права.
3. ФАКТИЧЕСКАЯ ПЕРЕДАЧА
ПРЕДПРИЯТИЯ КАК
ИМУЩЕСТВЕННОГО КОМПЛЕКСА
Момент фактической передачи
предприятия
Передача предприятия продавцом покупателю осуществляется по передаточному акту,
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Øàã çà øàãî ì
в котором указываются данные о составе
предприятия и об уведомлении кредиторов
о продаже предприятия, а также сведения
о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, обязанности по
передаче которого не исполнены продавцом
ввиду его утраты.
Иное может быть предусмотрено договором купли-продажи предприятия, однако
по общему правилу подготовка предприятия
к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью продавца и осуществляется за его счет. В передаточном акте следует
указывать тот же состав имущества и имущественных прав, что и в перечне имущества
и имущественных прав, включенных в состав
предприятия как имущественного комплекса. В противном случае в совершении регистрационных действий может быть отказано
на основании п. 5.7 ст. 34 Закона о государственной регистрации — содержание документов, представленных для осуществления
государственной регистрации, не согласуется между собой.
Предприятие считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта
обеими сторонами. С этого момента на покупателя переходит риск случайной гибели или
случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия.
В случаях, когда договором предусмотрено
сохранение за продавцом права собственности на предприятие, переданное покупателю, до оплаты предприятия или до наступления иных обстоятельств, покупатель вправе
до перехода к нему права собственности
распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданного предприятия,
в той мере, в какой это необходимо для це-
www.profmedia.by
лей, для которых предприятие было приобретено (п. 3 ст. 535 ГК).
Когда покупатель может
требовать уменьшения
покупной цены
В случае, когда предприятие передано и принято по передаточному акту, в котором указаны сведения о выявленных недостатках
предприятия и об утраченном имуществе, покупатель вправе требовать соответствующего уменьшения покупной цены предприятия
(п. 2 ст. 536 ГК).
Покупатель вправе требовать соответствующего уменьшения покупной цены также в случае
передачи ему в составе предприятия долгов
(обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре купли-продажи предприятия
или передаточном акте, если продавец не докажет, что покупатель знал о таких долгах
(обязательствах) во время заключения договора купли-продажи предприятия и передачи
предприятия (п. 3 ст. 536 ГК).
Основания требования
расторжения или изменения
договора продажи предприятия
Покупатель вправе в судебном порядке требовать расторжения или изменения договора
продажи предприятия и возвращения того,
что исполнено сторонами по договору, если
установлено, что предприятие ввиду недостатков, за которые продавец отвечает, непригодно для целей, названных в договоре
продажи, и эти недостатки не устранены
продавцом на условиях, в порядке и сроки, которые установлены в соответствии
с законодательством или договором куплипродажи, либо устранение таких недостатков невозможно (п. 5 ст. 536 ГК).
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 67
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
4. ГОСУДАРСТВЕННАЯ
РЕГИСТРАЦИЯ ДОГОВОРА КУПЛИПРОДАЖИ ПРЕДПРИЯТИЯ КАК
ИМУЩЕСТВЕННОГО КОМПЛЕКСА,
ПЕРЕХОДА ПРАВ СОБСТВЕННОСТИ
НА ПРЕДПРИЯТИЕ КАК
ИМУЩЕСТВЕННЫЙ КОМПЛЕКС
К НОВОМУ СОБСТВЕННИКУ
Удостоверение документов
для государственной регистрации
В силу п. 1 ст. 67 Закона о государственной
регистрации документы, являющиеся основанием для государственной регистрации сделки с недвижимым имуществом, из которых явствует волеизъявление гражданина, должны
быть нотариально удостоверены либо удостоверены регистратором.
Документы, являющиеся основанием для государственной регистрации сделки с недвижимым
имуществом, из которых явствует волеизъявление юридического лица, должны быть заверены подписью его руководителя или иного лица,
уполномоченного на это учредительными документами, и скреплены печатью этого юридического лица либо подписаны иным уполномоченным лицом в соответствии с законодательством
Республики Беларусь. Документы, являющиеся
основанием для государственной регистрации
сделки с недвижимым имуществом, из которых явствует волеизъявление индивидуального
предпринимателя, должны быть заверены его
подписью и скреплены печатью индивидуального предпринимателя, а при отсутствии печати — нотариально удостоверены либо удостоверены регистратором. Документы, являющиеся
основанием для государственной регистрации
сделки с недвижимым имуществом, из которых
явствует волеизъявление государственного органа, должны быть заверены подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это
положением или иным нормативным правовым
с. 68
актом о данном государственном органе, скреплены печатью и (или) выполнены на бланке соответствующего государственного органа (п. 2, 3
ст. 67 Закона о государственной регистрации).
Очевидно, что удостоверение договора куплипродажи предприятия регистратором, который
затем произведет его государственную регистрацию, является предпочтительным и менее затратным по времени, если хотя бы одной из сторон
договора купли-продажи предприятия является
физическое лицо. Регистратор удостоверяет документы, выражающие содержание сделки с недвижимым имуществом, путем проставления на
них отметки, подтверждающей удостоверение.
Договор купли-продажи предприятия может
быть составлен его сторонами или регистратором ГУП «Национальное кадастровое агентство».
Требования к оформлению
договора купли-продажи
и прилагаемых документов
Текст договора купли-продажи должен быть
написан ясно и четко, относящиеся к содержанию сделки числа и сроки обозначены хотя бы
один раз словами, а наименования юридических лиц приведены без сокращений с указанием адреса их местонахождения. Фамилия,
собственное имя и отчество гражданина, индивидуального предпринимателя, адрес их места
жительства должны быть написаны полностью.
Документы, являющиеся основанием для государственной регистрации, состоящие из 2
и более листов, должны быть прошиты, листы
пронумерованы. Количество прошитых листов
при приеме документов должно быть заверено
подписью регистратора и скреплено его печатью, если это не выполнено государственным
органом, выдавшим документы, нотариусом
или другим должностным лицом, имеющим
право совершать нотариальные действия.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Øàã çà øàãî ì
Обязательные действия
регистратора
Регистратор проверяет личность каждого участника сделки и подлинность его подписи, дееспособность граждан и правоспособность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, участвующих в сделке. В случае подписания договора, заявления, иного документа их
представителем проверяются его полномочия.
Полномочия представителей граждан и индивидуальных предпринимателей должны быть
подтверждены нотариально удостоверенной доверенностью, если иное не установлено законодательными актами Республики Беларусь.
Документы, представляемые для осуществления государственной регистрации, должны
быть поданы регистратору в ходе личного приема лицами, подписавшими заявление о государственной регистрации.
Законодательство, определяющее
перечень документов
Документы, представляемые для государственной регистрации договора купли-продажи
предприятия, регламентированы п. 17.72 единого перечня административных процедур,
осуществляемых государственными органами
и иными организациями в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденного постановлением Совета
Министров Республики Беларусь от 17.02.2012
№ 156, и п. 22.21 перечня административных
процедур, осуществляемых государственными
органами и иными организациями по заявлениям граждан, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 26.04.2010 № 200.
Кроме того, документы, запрашиваемые регистратором республиканской организации по государственной регистрации при государствен-
www.profmedia.by
ной регистрации договора купли-продажи предприятия, основанного на нем права, определены
в п. 87 перечня документов и (или) сведений,
запрашиваемых подчиненными Государственному комитету по имуществу Республики Беларусь государственными организациями при
осуществлении административных процедур по
заявлениям граждан, утвержденного постановлением Государственного комитета по имуществу Республики Беларусь от 09.11.2010 № 63,
и п. 57 перечня документов и (или) сведений,
запрашиваемых подчиненными Государственному комитету по имуществу Республики Беларусь государственными организациями при осуществлении административных процедур по заявлениям юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей, утвержденного постановлением Государственного комитета по имуществу
Республики Беларусь от 19.06.2012 № 20.
Документы, необходимые для
государственной регистрации
Государственная регистрация договора куплипродажи предприятия как имущественного
комплекса производится на основании:
договора купли-продажи предприятия как
имущественного комплекса, содержащего указание на регистрационный номер предприятия;
документа, подтверждающего согласие собственника предприятия (уполномоченного органа) на совершение сделки с предприятием, —
в случае, когда стороной сделки является лицо,
которое обладает правом хозяйственного ведения или оперативного управления в отношении
предприятия (решение соответствующего уполномоченного органа, письмо, другой документ);
документа, подтверждающего согласие
залогодержателя предприятия на совершение
сделки с предприятием (например, письмо, гриф
«СОГЛАСОВАНО», иной документ), — в том
случае, если предприятие находится в залоге;
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 69
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
документа, подтверждающего согласие
залогодержателя имущества, включенного
в состав предприятия, на совершение сделки с предприятием (например, письмо, гриф
«СОГЛАСОВАНО», иной документ), — в случае, если имущество, включенное в состав
предприятия как имущественного комплекса,
находится в залоге;
перечня имущества и имущественных
прав, входящих в состав предприятия, по
форме, утвержденной Государственным комитетом по имуществу Республики Беларусь,
содержащего перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия,
с указанием кредиторов, характера, размера
и сроков их требований;
акта полной инвентаризации предприятия, включая документы, подтверждающие
наличие и размеры безналичных денежных
средств на расчетных банковских счетах;
заключения независимого аудитора о составе и стоимости предприятия либо заключения экспертизы правильности оценки имущества, либо о правильности определения величины уставного фонда акционерного общества, либо заключения о достоверности оценки
имущества, вносимого в уставный фонд иного
юридического лица, либо расчета величины
чистых активов, заверенных соответствующим
уполномоченным органом управления;
бухгалтерского баланса;
письменного согласия супруга (супруги),
в том числе бывшего супруга (супруги), на совершение сделки — в случае, если недвижимое имущество находится в совместной собственности супругов, или письменного заявления
гражданина об отсутствии супруга (бывшего
супруга), могущего претендовать на недвижимое имущество, — в случае, если гражданин
не имеет супруга (бывшего супруга), могущего
претендовать на недвижимое имущество;
передаточного акта предприятия как
имущественного комплекса.
с. 70
Для совершения регистрационных действий
предоставляются также документы, подтверждающие полномочия лиц на подписание заявления о государственной регистрации, договора, а также документы, содержащие идентификационные сведения.
Оплата регистрационных действий производится до их совершения регистратором. То есть
одновременно с заявлением о государственной
регистрации и документами, являющимися
основаниями для совершения регистрационных действий, подлежит представлению документ, подтверждающий внесение платы за
совершение регистрационных действий.
Государственная регистрация договора
купли-продажи предприятия как имущественного комплекса, основанного на нем права,
как правило, производится одновременно.
Срок совершения
регистрационных действий
Общий срок совершения регистрационных
действий в отношении предприятия для физических лиц составляет 30 дней со дня подачи
заявления, а в случае совершения регистрационных действий в ускоренном порядке —
5 рабочих дней.
Для юридических лиц действует общий срок совершения регистрационных действий в отношении предприятия — 1 месяц с момента подачи
заявлении о государственной регистрации.
Плата за государственную
регистрацию
Для юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей плата за государственную регистрацию договора купли-продажи
предприятия как имущественного комплекса,
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Øàã çà øàãî ì
перехода права на предприятие составит
45 базовых величин.
Для физических лиц плата за совершение регистрационных действий меньше — 12 базовых величин. Однако в связи с тем, что договор
купли-продажи предприятия как имущественного комплекса, если хотя бы одной из его сторон является физическое лицо, подлежит удостоверению, к сумме в 12 базовых величин до-
бавляется плата и государственная пошлина
за удостоверение договора купли-продажи
предприятия в размере 1,6 базовых величин
и 25 базовых величин соответственно. То есть
придется уплатить 38,6 базовых величин.
Кроме того, для физических лиц возможность совершения регистрационных действий
в ускоренном порядке появится при дополнительной уплате 7 базовых величин.
Приложение
РЕШЕНИЕ № ______
Город ______ ___________________________________________________
(число, месяц и год составления прописью)
О создании предприятия как имущественного комплекса
Я, ___________________________________, являясь учредителем и собственником
(ФИО полностью, паспортные данные)
имущества __________________________ настоящим принимаю следующее решение:
(полное наименование унитарного предприятия)
1. Создать предприятие как имущественный комплекс на базе имущества, принадлежащего
на праве хозяйственного ведения _____________________________________.
(полное наименование унитарного предприятия)
Определить состав предприятия как имущественного комплекса, согласно Перечню имущества и имущественных прав, входящих в состав предприятия.
2. Обратиться в Научно-производственное государственное республиканское унитарное предприятие «Национальное кадастровое агентство» с заявлением о государственной регистрации создания предприятия как имущественного комплекса, государственной регистрации возникновения права
собственности на него у __________________________, государственной регистрации
(ФИО, полное наименование организации)
возникновения права хозяйственного ведения на него у __________________________.
(полное наименование унитарного предприятия)
3. Поручить директору __________________________ обратиться в Научно-производ(полное наименование унитарного предприятия)
ственное государственное республиканское унитарное предприятие «Национальное кадастровое
агентство» по вопросам создания предприятия как имущественного комплекса, государственной
регистрации возникновения права собственности на него у ______________________ ,
(ФИО полностью)
а также государственной регистрации возникновения права хозяйственного ведения на него
у _____________________________________.
(полное наименование унитарного предприятия)
Учредитель, собственник имущества ____________/ _________________________/
(подпись)
www.profmedia.by
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
(ФИО)
с. 71
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
Михаил Андреевич Тихомиров,
магистр юридических наук,
специалист по организации международных перевозок ООО «Аэростар»
Проблемы применения
базисных условий
в договорах международной
транспортной экспедиции
Отношения международной транспортной экспедиции, по своей сути
зачастую являющейся смешанной перевозкой грузов между различными
государствами, во многих аспектах регулируются национальным
законодательством. Поэтому стороны стараются как можно
тщательнее урегулировать возможные вопросы положениями договора.
Для этого применяются базисные условия контракта, общие условия
деятельности и иные документы, содержащие правила экспедирования,
которые включаются в договор.
Н
еобходимо отметить значимость правил экспедирования, разработанных
международными и национальными неправительственными организациями. Детальное регламентирование максимально возможного круга условий договора международной транспортной экспедиции позволяет избежать появления проблем в будущем
после заключения договора. Особое место
среди таких базисных условий договора занимают Модельные правила Международ-
ной федерации экспедиторских ассоциаций (ФИАТА) (далее — Правила ФИАТА)
для экспедирования грузов1. В связи с их
широким применением, а также детальной
разработкой, которой занимаются ведущие
специалисты в области международной
транспортной экспедиции (рабочая группа
ФИАТА), положения Правил ФИАТА могут
послужить хорошей основой для совершенствования транспортно-экспедиционного законодательства.
1
FIATA Model Rules for Freight Forwarding Services. // [On-line]. — Available from Internet: http://www.forwarderlaw.
com/library/view.php?article_id=180. — Cited on 21.02.2013.
с. 72
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Âçãëÿä í à ï ð î á ëåìó
Однако национальное законодательство,
а также правоприменительная практика часто вырабатывают своеобразный подход к таким базисным условиям, включенным в договор. Анализ некоторых положений Правил
ФИАТА (которые послужили основой для
разработки большинства базисных условий
деятельности национальных ассоциаций экспедиторов) и сравнение их условий с национальным законодательством и правоприменительной практикой различных государств
позволит на примерах показать некоторые
особенности и проблемы, возникающие при
практическом применении положений, регулирующих отношения международной транспортной экспедиции.
Сами Правила ФИАТА состоят из 4 частей:
ч. 1 содержит общие положения касательно
применения Правил ФИАТА, определений,
страховки и транспортировки; ч. 2 определяет условия и объем ответственности экспедитора; ч. 3 устанавливает содержание прав
и обязанностей клиента; ч. 4 рассматривает
вопросы подсудности споров, применимого
права и императивных норм национального
законодательства.
УСЛОВИЯ ПРИМЕНЕНИЯ ПРАВИЛ
ФИАТА К КОНТРАКТУ
Статья 1 Правил ФИАТА устанавливает условия их применения к контракту:
1) Правила ФИАТА применяются, когда
они включены (письменно, устно или какимлибо другим способом) в контракт посредством отсылки к Правилам ФИАТА для экспедирования грузов;
2) когда такая отсылка сделана, стороны
согласны, что Правила ФИАТА будут отменять любые положения контракта, которые
им противоречат, кроме тех, которые увели-
www.profmedia.by
чивают ответственность либо обязанности
экспедитора.
ПРИМЕНЕНИЯ ПРАВИЛ ФИАТА
К ОТНОШЕНИЯМ СМЕШАННОЙ
ПЕРЕВОЗКИ
Мультимодальные перевозки характеризуются тем, что один из видов транспорта выступает в роли ведущего. Один из перевозчиков, осуществляющих перевозку груза этим
видом транспорта, может выполнять роль
оператора смешанной перевозки. Эту роль
может принять на себя и экспедитор.
Договор смешанной перевозки груза оформляется при помощи письменных документов:
накладной или коносамента. Этот документ
не является договором в собственном смысле
этого термина, однако такие документы признаются надлежащим доказательством наличия договора перевозки и его содержания.
Таким образом, для применения к отношениям смешанной перевозки Правил ФИАТА
достаточно сделать отсылку на них в накладной или коносаменте.
БАЗИСНЫЕ УСЛОВИЯ
КОНТРАКТА И НАЦИОНАЛЬНОЕ
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
РАЗНЫХ СТРАН
Применение так называемых базисных условий контракта, которые по своей сути являются
неотъемлемой его частью (и к которым можно
отнести и Правила ФИАТА), иногда очень интересным образом может быть интерпретировано национальным законодательством.
В 1977 году в Великобритании был принят Закон о недобросовестных условиях контракта.
Благодаря этому Закону сторона в деле могла
оспорить применение базисных условий к контракту на основании их недобросовестности.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 73
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
Несмотря на то что Британская Международная ассоциация перевозчиков (BIFA) в 1984 году приняла новые базисные условия контракта
(«Торговые условия»), они все равно регулярно
подвергались сомнениям при судебном рассмотрении дел. Это стало своеобразной юридической тактикой, позволяющей выиграть
дело, и привело к тому, что споры часто даже
не доходили до суда, поскольку истцы не были уверены в своих аргументах при ссылке на
базисные условия контракта или общие условия деятельности. В 1998 году Апелляционный
Суд Великобритании при рассмотрении дела
Overland Shoes -v- Schenker International подтвердил обоснованность оспариваемого положения Торговых условий, указав, что при
разработке этих условий в 1984 году BIFA
проконсультировалась со многими другими
торговыми ассоциациями, тем самым выработав подход, равно учитывающий интересы
как перевозчиков, так и их клиентов, и таким
образом, являющийся обоснованным2. Благодаря этому прецеденту подвергнуть сомнениям действительность базисных условий контракта в Великобритании стало
намного сложнее, тем самым повысилась
безопасность и уверенность в эффективности
контракта как клиентов, так и экспедиторов.
удовлетворены), которое является обеспечением уплаты необходимых сумм со стороны
клиента. Похожее положение содержится
и в ст. 15 Правил ФИАТА: экспедитор имеет
общее право удержания товаров и соответствующих документов на любую причитающуюся
сумму от клиента экспедитору в любое время,
включая издержки за хранение и стоимость
их возмещения, и может применять это право
в любых разумных пределах с ограничениями,
установленными применимым правом.
Пример
Рассматриваемое дело касалось поставки
партии мяса в контейнерах в Японию. Истец
(Essfood Eksportlagtiernes Sallgsforening, Япония)
заказал груз у компании B. Ltd., которая обратилась к ответчику (Crown Shipping (Ireland) Ltd.,
Ирландия) за организацией перевозки. Когда соглашение было заключено, ответчик уведомил об
этом компанию B. Ltd., которая уведомила истца.
Истец оплатил стоимость заказанного мяса компании B. Ltd. Контейнеры были отгружены и переданы ответчику для перевозки. Истец объявил,
что груз является его собственностью, однако ответчик отказался передать коносаменты, заявляя
свое право на удержание груза и коносаментов
в связи с долгами компании B. Ltd. перед ним. На то
время груз находился в распоряжении различных
А вот яркий пример применимости базисных
условий в Ирландии. Общие условия Ирландской ассоциации международных перевозчиков подчиняются ирландскому праву, и ирландские суды имеют исключительную юрисдикцию по любым спорам касательно данных
Условий. В них также содержится положение
об общем праве удержания (право, позволяющее лицу, фактически владеющему грузом,
удерживать его до тех пор, пока все требования этого лица к грузовладельцам не будут
морских перевозчиков.
Стандартные условия контракта ответчика,
принятые компанией B. Ltd., содержали условие
о возможности заявить право удержания груза
и документов. Данное условие о праве удержания также включало положение о предполагаемом праве продажи груза через месяц. Далее
указывалось, что клиенты, вступающие в сделку с ответчиком, гарантируют, что они являются
владельцами либо авторизированными агентами
грузовладельца, и они принимают эти условия как
2
Overland Shoes -v- Schenker International (a Decision of the Court of Appeal in the United Kingdom), 1998 //
[On-line]. — Available from Internet: http://www.forwarderlaw.com/library/view.php?article_id=286. — Cited on 21.02.2013.
с. 74
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Âçãëÿä í à ï ð î á ëåìó
от своего имени, так и, в случае агентов, от имени
всех лиц, заинтересованных в грузе. Истец не был
осведомлен о существовании и содержании этих
общих условий деятельности. В последующем истец получил временный судебный запрет на право
ответчика продать груз.
с определенными требованиями, любое отклонение от этих требований может привести
к неприменимости отдельных положений или
базисных условий в целом. Необходим очень
тщательный анализ договорных отношений
всех лиц, имеющих свой интерес в грузе.
Суд постановил, что у ответчика не было права на удержание груза и документов по общему
праву и по условиям контракта. Такое право мог-
СЕТЕВАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ:
«ЗА» И «ПРОТИВ»
ло быть применено только относительно грузов,
принадлежавших компании B. Ltd. В данном случае, когда ответчик применил это право, груз уже
находился в собственности истца. Даже если бы
у ответчика было такое право, он лишился его,
когда фактически передал груз перевозчикам.
Императивные нормы международного и национального законодательства часто устанавливают порядок определения ответственности
при повреждении, утрате или задержке в доставке груза, если это произошло на конкрет-
Фактическое обладание коносаментами не давало ответчику
права на груз, к которому относились коносаменты. Контракт,
который заключила компания
B. Ltd., был заключен во исполнение договорного обязательства с истцом о доставке груза
в Японию и никоим образом не
Противники сетевой нормы указывают
на то, что ее применение разделяет
общую мультимодальную перевозку на
отдельные этапы, каждый из которых
подчиняется собственным правилам
определения ответственности.
делал компанию B. Ltd. агентом
истца. Далее суд постановил, что ответчик также
не мог полагаться на доктрину подразумеваемых
полномочий. Для того чтобы иметь основания
полагаться на данную доктрину, недостаточно
было одного лишь представления компании
B. Ltd. как имеющей право заключить договор от
имени истца. Такое представление должно было
исходить от принципала, а истец такого заявления не делал.3
Таким образом, из обстоятельств дела видно, что права, гарантируемые экспедитору
базисными условиями, применяемыми к его
договору с клиентом, зачастую тесно связаны
ном этапе перевозки. Когда вид транспорта,
а также место, в котором произошло нарушение договора, доподлинно известны, применяется так называемая сетевая норма ответственности. Это значит, что ответственность
оператора смешанной перевозки равносильна
ответственности, которую он бы понес при заключении договора на определенный этап
перевозки. Так происходит в 80% случаев нарушения договора.
В случае, если точно неизвестно, где именно
произошло нарушение договора (а подобная
проблема зачастую возникает при контейнер-
3
Noble, H. A Brief Introduction to the Transport Law of Ireland (Case Essfood Eksportlagtiernes Sallgsforening -v- Crown
Shipping (Ireland) Ltd. 1990. n5: [1991] I.L.R.M. 97), 2007 // [On-line]. — Available from Internet: http://www.forwarderlaw.
com/library/view.php?article_id=470. — Cited on 21.02.2013.
www.profmedia.by
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 75
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÀß ÏÐÀÊÒÈÊÀ
ных перевозках), ответственность оператора
определяется в соответствии с договором смешанной перевозки груза. Такие правила относятся к единой системе ответственности.
дарств, так как они рассмотрели в отступлении от сетевой нормы очевидную выгоду для
страны грузоотправителя, что и явилось причиной отказа в поддержке Конвенции.
Применение сетевой нормы вызвало разногласия, которые и явились основной темой обсуждения при подготовке Конвенции ООН о международных смешанных перевозках (г. Женева, 24 мая 1980 г.) (далее — Конвенция).
Это мнение также поддерживают многие
исследователи, которые усмотрели в отступлении от сетевых норм чрезмерную защиту интересов грузовладельцев, в то время
как предел ответственности перевозчика
и оператора явно повышался. Позиция перевозчиков, экспедиторов и иных лиц, оказывающих транспортные и сопутствующие
услуги, становится более уязвимой в случае
утраты, повреждения либо задержки в доставке груза.
Вследствие обсуждения был найден компромисс, закрепленный в ст. 19 Конвенции: в случае, если этап, на котором произошло нарушение договора, доподлинно известен и международная конвенция или императивная норма
национального права предусматривают более
высокий предел ответственности для оператора, нежели это предусмотрено Конвенцией,
предел ответственности оператора будет определяться согласно международной конвенции
или императивной норме национального законодательства.
Таким образом, сетевая норма сохранилась
бы только в отношении минимального предела ответственности оператора — по Конвенции этот предел не может быть ниже
установленного императивными нормами. В остальных случаях сетевая норма не
действовала. Это вызвало беспокойство у госу-
Противники сетевой нормы указывают на то,
что ее применение разделяет общую мультимодальную перевозку на отдельные этапы,
каждый из которых подчиняется собственным правилам определения ответственности.
Это позволяет экспедиторам воспользоваться ограничением ответственности, установленным императивными нормами для соответствующего вида транспорта, и тем самым
обойти более высокий предел ответственности,
установленный Конвенцией для оператора
смешанной перевозки.4
Окончание следует
4
Jones, P. Where does FIATA stand on Network Liability, 2002 // [On-line]. — Available from Internet: http://www.
forwarderlaw.com/library/view.php?article_id=77. — Cited on 21.02.2013.
с. 76
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
СЛУШАЕТСЯ ДЕЛО
НАЛИЧИЕ ПРИЧИННОЙ
СВЯЗИ И НЕИСПОЛНЕНИЕ
ОБЯЗАТЕЛЬСТВА
К ВОПРОСУ О ПОВТОРНОСТИ
И СИСТЕМАТИЧНОСТИ ДЕЯНИЙ
ÑËÓØÀÅÒÑß ÄÅËÎ
Сергей Леонтьевич Кулаковский,
заместитель председателя хозяйственного суда г. Минска
Надлежащее время исполнения
денежного обязательства:
день платежа или день
получения денежных средств?
Принцип надлежащего исполнения, установленный ст. 290
Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК), предусматривает,
что обязательства должны исполняться надлежащим образом
в соответствии с условиями обязательства и требованиями
законодательства, а при отсутствии таких условий и требований —
согласно обычно предъявляемым требованиям.
О
дной из составляющей принципа надлежащего исполнения является исполнение обязательства в надлежащее время. При
неисполнении обязательств в установленный
срок наступает нарушение обязательства,
именуемое просрочкой. Должник, просрочивший исполнение обязательства, может нести
негативные последствия, предусмотренные
условиями обязательства или положениями
действующего законодательства.
Оценка условий договора, действий участников
гражданского оборота, норм материального
права при отсутствии правового регулирования определенных отношений и наличии схожих правоотношений в судебной практике приводит к принятию противоположных судебных
с. 78
актов, поскольку не всегда представляется возможным применить надлежащие нормы материального права и определить взаимосогласованную волю сторон при заключении договора.
С разрешением данных вопросов пришлось
столкнуться различным судебным инстанциям хозяйственного суда г. Минска при рассмотрении спора, связанного с определением
дня надлежащего исполнения денежного обязательства.
СУТЬ ДЕЛА
В соответствии с договором купли-продажи
имущественных прав от 12.05.2011 (далее —
договор) банк «Б» выступил продавцом, а ин-
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Õî çÿé ñòâåí í ûé ï ð î ö åññ
дивидуальный предприниматель К. (далее —
ИП К.) — покупателем имущественных прав,
вытекающих из договора о долевом строительстве от 12.05.2011 между продавцом
и ОДО «П», на торговое помещение на объекте
«Многоуровневая гараж-стоянка с объектами
торговли и обслуживания».
Покупатель обязался своевременно и в полном
объеме произвести оплату имущественных прав.
Согласно договору общая стоимость имущественных прав на помещение составила
сумму в белорусских рублях, эквивалентную
45 600 долл. США по курсу Национального
банка Республики Беларусь (далее — Нацбанк), установленному на день оплаты, увеличенному на 2%, в том числе налог на добавленную стоимость по ставке 20%.
В cилу положений договора покупатель обязался произвести оплату в срок не позднее
15 календарных дней от даты заключения договора на расчетный счет банка «Б». В соответствии с договором при нарушении указанных
обязательств покупатель обязался уплачивать
продавцу пеню 0,1% от неуплаченной в срок
суммы за каждый день просрочки.
Платежным поручением от 16.05.2011 ИП К.
оплатил продавцу 67 000 000 руб., что с учетом условий договора составило в эквиваленте сумму 21 299,05 долл. США (курс Нацбанка — 3 084 руб. за доллар на дату платежа).
ИП К. 23.05.2011 в 17 ч. 58 мин. внес в кассу другого банка — банка «А» по приходнокассовому ордеру наличными 60 000 000 руб.
для зачисления на счет банка «Б» по договору.
Банк «А» на следующий день платежным поручением от 24.05.2011 перечислил данную
сумму на счет банка «Б», который 24.05.2011
получил вышеуказанную сумму на свой счет.
www.profmedia.by
По курсу на день зачисления денежных
средств на счет продавца — банка «Б» перечисления сумма в эквиваленте составила
11 931,75 долл. США (курс — 4 930 руб.).
В последующем ИП К. 08.08.2011 перечислил 26 000 000 руб., что составило в эквиваленте 5 099,06 долл. США (курс — 4 999 руб.)
и 08.09.2011 — 2 925 000 руб., эквивалент
549,46 долл. США (курс — 5 219 руб.).
По расчету банка «Б» всего ИП К. перечислил
в белорусских рублях сумму, эквивалентную
38 879,32 долл. США, в связи с чем задолженность покупателя составила 37 463 087 руб.,
эквивалентных 6 720,68 долл. США по курсу
на 22.09.2011 — 5 574,3 руб. (дата подачи искового заявления).
По мнению банка «Б», оплаченная ИП К.
23.05.2011 сумма 60 000 000 руб. фактически
поступила в распоряжение банка «Б» только
24.05.2011. Вследствие существенного изменения курса Нацбанка с 23.05.2011 по 24.05.2011
указанная сумма в переводе на доллары США
составила 11 931,75 долл. США.
В адрес должника банком была направлена
претензия с требованием оплаты остатка задолженности и перечисления пени за просрочку платежа. В отзыве на претензию ИП К.
указал, что платеж в сумме 60 000 000 руб.
должен учитываться по официальному курсу
Нацбанка на 23.05.2011 (3 155 руб.) в эквиваленте 18 645,12 долл. США. Поэтому вся причитающаяся истцу по договору сумма им
получена.
Считая необоснованным отказ покупателя от исполнения договорных обязательств,
банк «Б» обратился с иском в хозяйственный
суд г. Минска с требованием о взыскании
37 463 087 руб. остатка задолженности по до-
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 79
ÑËÓØÀÅÒÑß ÄÅËÎ
говору и пени в размере 6 149 532 руб. за просрочку исполнения денежного обязательства.
В обоснование своих требований истец сослался на условия заключенного договора, положения п. 1 ст. 295 ГК, регламентирующего срок
исполнения обязательства.
Ссылаясь на п. 1 ст. 298 ГК, банк «Б» также указал, что согласно условиям договора денежное
обязательство подлежало оплате в белорусских
рублях в сумме, эквивалентной 45 600 долл.
США по курсу Нацбанка, установленному на
день оплаты, увеличенному на 2%.
В этом случае подлежащая уплате в рублях
сумма определяется по официальному курсу
соответствующей валюты на день платежа, если иной курс валюты или иная дата его определения не установлены законодательством
или соглашением сторон.
В подтверждение даты получения денежных
средств помимо условий договора истец также
сослался на положения ст. 240, 241 Банковского кодекса Республики Беларусь (далее —
БК), регламентирующих порядок исполнения
плательщиком обязательств по перечислению
денежных средств бенефициару.
Согласно отзыву на исковое заявление ответчик
со ссылкой на временные финансовые трудности иск признал в части требования о взыскании пени за просрочку платежа, а в части взыскания основного долга требования истца счел
необоснованными, указав на перечисление суммы основной задолженности в полном объеме.
РЕШЕНИЕ ХОЗЯЙСТВЕННОГО СУДА
ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ
Суд, изучив материалы дела, оценив представленные доказательства, выслушав доводы и воз-
с. 80
ражения сторон, проверив представленный
расчет, пришел к выводу об обоснованности требований истца только в части взыскания пени
за просрочку платежа в размере 2 203 413 руб.
за период с 28.05.2011 по 22.09.2011. В остальной части требования банка «Б» признал необоснованными исходя из следующего.
В соответствии с представленным ответчиком
в материалы дела извещением (кассовый чек
от 23.05.2011) сумма в размере 60 000 000 руб.
была принята банком «А» для зачисления на
расчетный счет банка «Б» 23.05.2011, что давало основание полагать о надлежащем исполнении ответчиком гражданско-правовых
обязательств по оплате долга в рамках заключенного с истцом договора.
Суд также указал, что плательщиком в платежном поручении от 24.05.2011, которым
полученные от ответчика — ИП К. денежные средства были фактически зачислены на
расчетный счет истца — банка «Б», значился
банк «А», а не ответчик. Следовательно, указанный документ не мог являться платежной
инструкцией клиента согласно ч. 3 ст. 233 БК,
ввиду чего ссылка истца на положения ст. 240,
241 БК являлась несостоятельной.
Кроме того, суд первой инстанции отметил, что
из смысла ст. 239, 242 БК следует, что указанными положениями урегулированы вопросы
исполнения банками платежных инструкций
в виде платежных поручений именно клиентов.
РЕШЕНИЕ СУДА
АПЕЛЛЯЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ
Истец обратился с апелляционной жалобой на
решение суда первой инстанции, поскольку
полагал, что суд первой инстанции допустил
неполное выяснение обстоятельств, имевших
значение для дела, а также неправильно при-
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Õî çÿé ñòâåí í ûé ï ð î ö åññ
менил нормы материального права, в связи
с чем решение подлежало изменению.
суммы, эквивалентной 45 600 долл. США, учитывая курс Нацбанка на день оплаты.
Как указал апеллянт, суд первой инстанции необоснованно счел, что ИП К. по кассовому чеку
от 23.05.2011 была уплачена сумма, составлявшая 18 644,54 долл. США в эквиваленте, рассчитанная по условиям договора, так как сумма 60 000 000 руб. по нему была принята банком «А» для зачисления на счет банка «Б». Таким образом, суд первой инстанции согласился
с доводами ответчика о том, что оплата была
осуществлена ИП К. 23.05.2011, а не 24.05.2011
и подлежала, соответственно, исчислению в эквиваленте исходя из курса Нацбанка, установленного именно на 23.05.2011. По мнению
ответчика, с которым согласился суд первой
инстанции, поскольку денежные средства были
сданы в банк «А» 23.05.2011, то, следовательно,
и платеж был осуществлен в этот же день.
Спор о наличии у ответчика задолженности
возник в связи с разным пониманием сторонами того, что следовало считать днем оплаты применительно к внесению ответчиком
23.05.2011 наличной суммы в кассу банка «А».
Вместе с тем, как указал апеллянт, судом не
было принято во внимание то обстоятельство,
что денежные средства вносились ИП К.
не в кассу банка «Б», а в кассу банка «А»
для безналичного перечисления в пользу банка «Б», в связи с чем не были учтены
связанные с этим особенности осуществления
безналичных расчетов.
Хозяйственный суд апелляционной инстанции
согласился с доводами истца, в связи с чем отменил решение суда первой инстанции в части отказа во взыскании сумм исходя из следующего.
Согласно п. 1 ст. 379 ГК надлежащее исполнение прекращает обязательство.
В соответствии с материалами дела с заключением договора у ответчика ИП К. возникло
платежное обязательство по перечислению на
счет банка «Б» в срок не позднее 27.05.2011
www.profmedia.by
С какого момента обязательство покупателя
следует считать исполненным, ГК, и в частности ст. 295 ГК, не определяют.
В то же время, например, согласно п. 3 ст. 763 ГК
сумма займа считается возвращенной в момент
зачисления на банковский счет займодавца.
Законодательством также предусмотрены случаи иного регулирования. Так,
в соответствии с п. 17 Положения о порядке
уплаты страховщику страховых взносов по обязательному страхованию от несчастных случаев
на производстве и профессиональных заболеваний, утвержденного постановлением Совета
Министров Республики Беларусь от 10.10.2003
№ 1297, в редакции постановления от 02.07.2008
№ 987 датой исполнения страхователем обязательства по уплате взносов признается день
внесения (перечисления) денежных средств
в организацию Министерства связи и информатизации Республики Беларусь или в банк.
Ответчик счел, что днем оплаты 60 000 000 руб.
по договору следовало считать 23.05.2011, когда
данная сумма была внесена в кассу банка «А»
для последующего перечисления продавцу.
При отсутствии специальной нормы следует
руководствоваться общими положениями законодательства. В силу ст. 775 ГК расчеты
с участием граждан, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, проводятся в безналичном порядке через
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 81
ÑËÓØÀÅÒÑß ÄÅËÎ
банки. Отношения по расчетам регулируются
законодательством.
Учитывая изложенное, надлежащее исполнение плательщиком (покупателем) своего
обязательства подлежит оценке с точки
зрения норм, регулирующих порядок
выставления банкам и исполнения
ими платежных инструкций клиентов
в рамках банковского перевода. Эти нормы содержатся в БК, Инструкции о банковском переводе, утвержденной постановлением
Правления Национального банка Республики
Беларусь от 29.03.2001 № 66 (в рассматриваемом случае — в прежней редакции) (далее —
Инструкция).
Согласно ч. 1 ст. 232 БК расчеты в безналичной форме в виде банковского перевода проводятся на основании платежных инструкций,
к которым исходя из ч. 1 ст. 239 БК относится
платежное поручение. На основании его банкотправитель по поручению клиента (плательщика) осуществляет перевод денег в другой
банк (бенефициару).
В соответствии с ч. 1 ст. 240 БК под исполнением банком-отправителем платежного
поручения понимается его выдача банкуполучателю с одновременным предоставлением ему денежных средств, необходимых для
исполнения.
В силу положений ч. 1 и 2 ст. 241 БК перевод
денежных средств посредством платежного
поручения завершается его акцептом банкомполучателем. Акцепт платежного поручения
считается исполнением плательщиком обязательства по перечислению денежных средств
в пользу бенефициара.
В п. 1.1 Инструкции таковым считается последовательность операций, начинающихся
с. 82
с выдачи инициатором платежа платежных
инструкций. Если банковский перевод осуществляется в пользу банка, то банк является
бенефициаром (взыскателем) по банковскому
переводу.
Стороны по банковскому переводу — плательщик и бенефициар (п. 1.8 Инструкции),
участники банковского перевода — банки,
участвующие в операциях по осуществлению
банковского перевода (п. 1.9 Инструкции).
Согласно п. 1.14 Инструкции дата валютирования при зачислении денежных средств
на счет — дата, начиная с которой владелец
счета вправе распоряжаться зачисленными
денежными средствами.
Как предусмотрено в п. 4 Инструкции, под исполнением платежных инструкций понимается выдача банку-корреспонденту платежного
поручения банка-отправителя с одновременным предоставлением ему денежных средств,
необходимых для исполнения банковского
перевода.
Согласно п. 8 Инструкции банк несет ответственность за неисполнение, ненадлежащее
исполнение платежных инструкций клиента,
банка-корреспондента в соответствии с законодательством Республики Беларусь, договором между банком и клиентом, банкомкорреспондентом.
На основании п. 10 Инструкции уполномоченные банки принимают к исполнению платежные инструкции клиентов в порядке поступления их в банк, если иная очередность не
установлена законодательными актами. Платежные инструкции подлежат исполнению
банком-отправителем в соответствии с очередностью их принятия к исполнению, если
иное не установлено Инструкцией.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Õî çÿé ñòâåí í ûé ï ð î ö åññ
В силу положений п. 44 Инструкции переводы физических лиц могут осуществляться как
со счетов, открытых плательщиками в банкеотправителе, так и без открытия таких счетов.
Кредитовый перевод без открытия счета может осуществляться на основании платежных
поручений или документов, подтверждающих
прием денежных средств в кассу банка и содержащих реквизиты, необходимые для перевода средств.
Учитывая приведенные нормы, исходя из материалов дела и буквального толкования
условий договора суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что днем оплаты
по договору купли-продажи следовало считать 24.05.2011 — день исполнения платеж-
www.profmedia.by
ной инструкции клиента (ответчика) банкомотправителем, совпадающий с днем акцепта со
стороны банка-корреспондента (Белорусского
межбанковского расчетного центра) и датой валютирования счета бенефициара — ОАО «Б».
Вывод суда первой инстанции о надлежащем
исполнении ответчиком гражданско-правового
обязательства, сделанный на основании того,
что сумма 60 000 000 руб. была принята в кассу банка «А» 23.05.2011 и курс доллара должен
был применяться на эту «дату оплаты», не был
основан на нормах законодательства.
С выводами суда апелляционной инстанции
согласилась Кассационная коллегия Высшего
Хозяйственного Суда Республики Беларусь.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 83
ÑËÓØÀÅÒÑß ÄÅËÎ
Зинаида Николаевна Янович,
судья хозяйственного суда Минской области
Ложное представление
о наличии причинной связи
привело к неисполнению
обязательства
Непередача документов о качестве товара не означает его
некачественность, а также не исключает наличие денежного
обязательства по оплате поставленного товара.
О
б этом, вероятно, не знали в УП «Г», когда, купив в фермерском хозяйстве (далее — ФХ) картофель на сумму 111 млн руб.
(эквивалент 27,4 тыс. долл. США) и не получив
от продавца документы, подтверждавшие качество указанного товара, просто отказались
за него платить. Время шло, оплата не поступала, обмена претензионными письмами и документами не происходило, а картофель все
дорожал и дорожал.
Тогда фермер обратился в хозяйственный суд
с иском к УП «Г» о взыскании 453 млн руб., включая 231 млн руб. основного долга (эквивалент
27,4 тыс. долл. США по курсу Национального
банка Республики Беларусь (далее — Нацбанк),
действовавшему на день подачи заявления),
22,1 млн руб. процентов за пользование чужими
денежными средствами и 178 млн руб. пени за
неисполнение обязательства по оплате товара.
с. 84
В суде истец ходатайствовал об уточнении
предмета иска, заявил отказ от иска о взыскании долга в размере 93,7 млн руб. и увеличил
исковые требования в части взыскания сумм
пени и процентов за пользование чужими денежными средствами в связи с увеличением
периода просрочки.
Ответчик иск не признал, указав, что требования истца незаконны, поскольку тот не
передал ответчику аттестат качества на
картофель с указанием в нем сорта и номера
репродукции. Отсутствие этого документа, по
мнению ответчика, привело к возникновению
убытков. Кроме того, ответчик счел, что истец
был не вправе производить расчет сверх установленной договором суммы сделки по курсу
доллара США, поскольку сумма, эквивалентная межбанковскому (коммерческому) курсу,
договором не была определена.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Ñï î ð û ñ êî í òð àãåí òàìè
ВЫВОДЫ СУДА
Суд же пришел к выводу о том, что исковые
требования были частично обоснованы и подлежали удовлетворению в этой части.
Договором срок расчетов был определен до
10.08.2011. Срок оплаты переданного товара истек.
Истец передал ответчику товар по накладной, содержащей ссылку на договор и отметку о получении товара
представителем покупателя,
на сумму 111 млн руб.
Истец с учетом частичного отказа от части
основного долга заявил требование о взыскании с ответчика 137 млн руб. основного
долга, а ответчик доказательств надлежащего исполнения обязательств по оплате в суд
не представил.
Согласно ст. 401 ГК при толковании
условий договора судом
принимается во внимание буквальное
значение содержащихся
в нем слов и выражений.
Согласно ст. 458 Гражданского кодекса Республики
Беларусь (далее — ГК) в случаях, когда договором купли-продажи предусмотрена
оплата товара через определенное время после его передачи покупателю (продажа товара в кредит), покупатель должен произвести
оплату в срок, предусмотренный договором,
а если такой срок договором не предусмотрен, — в срок, определенный в соответствии
со ст. 295 ГК.
Исходя из ст. 290 ГК обязательства должны
исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, а при отсутствии
таковых — в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями. При этом ст. 291 ГК
запрещает односторонний отказ от исполнения обязательства.
Обязанность доказывания в силу ст. 100 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь возлагается на каждую из
сторон. Так, истец обязан был доказать, что
денежное обязательство подлежало оплате
www.profmedia.by
в рублях в размере, эквивалентном определенной сумме в инвалюте, а ответчик — поставку
ему некачественного товара.
Суд счел, что это требование подлежит удовлетворению частично по следующим основаниям.
В соответствии со ст. 298 ГК в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что
оно подлежит оплате в белорусских рублях
в сумме, эквивалентной определенной сумме
в инвалюте или в условных денежных единицах. В этом случае подлежащая оплате
в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или
условных денежных единиц на день платежа,
если иной курс или иная дата его определения не установлены законодательством или
соглашением сторон.
Согласно ст. 401 ГК при толковании условий
договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов
и выражений. Буквальное значение условий
договора в случае неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями
и смыслом договора в целом.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 85
ÑËÓØÀÅÒÑß ÄÅËÎ
Порядок определения денежного обязательства, подлежащего оплате в рублях в сумме,
эквивалентной определенной сумме в инвалюте, содержался в договоре. Выходило,
что взыскание основного долга в сумме, эквивалентной определенной сумме в инвалюте, в рассматриваемом случае распространялось только на взыскание основного
долга по межбанковскому (коммерческому) курсу доллара, а не по курсу
Нацбанка.
только 25,9 млн руб. Кроме того, в соответствии со ст. 310–312 ГК и условиями договора
истец был вправе требовать уплаты ответчиком неустойки (пени) за просрочку исполнения обязательства. Ее начисление в размере
250 млн руб. (с учетом принятого судом увеличения) было произведено обоснованно, поскольку факт неисполнения обязательства по
оплате товара подтверждался материалами
дела и не оспаривался ответчиком.
В силу ст. 314 ГК суд наделен правом уменьДоказательств того, что межбанковский курс
шить неустойку, если установит, что подледоллара на 10.08.2011 составлял 5 010 долл.
жащая взысканию неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. При
Из содержания договора можно было
этом согласно п. 6 постановсделать вывод, что непредставление
ления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Респубдокументов о качестве не исключает
лики Беларусь от 21.01.2004
наличие денежного обязательства
№ 1 «О некоторых вопросах
по оплате товара.
применения норм Гражданского кодекса Республики
США к белорусскому рублю, истец суду не
Беларусь об ответственности за пользование
представил. Ответчик же категорически возчужими денежными средствами» в редакции
ражал против исчисления и взыскания суммы
постановления от 06.04.2005 № 8 при разосновного долга в долларовом эквиваленте
решении вопроса об уменьшении неустойки
по курсу Нацбанка. А суд счел, что условие
в соответствии со ст. 314 ГК хозяйственный
о взыскании суммы основного долга в сумме,
суд может учитывать взыскиваемые проценэквивалентной определенной
сумме в инвалюте, сторонаВ силу ст. 314 ГК суд наделен
ми в договоре согласовано не
правом уменьшить неустойку,
было, и обоснованным являлось требование о взыскании
если установит, что подлежащая
с ответчика в пользу истца
взысканию неустойка
задолженности в размере
явно несоразмерна последствиям
111 млн руб. Во взыскании
нарушения обязательства.
остальной части долга суд
истцу отказал.
ты за пользование чужими денежными средПроверив расчет процентов, хозяйственный
ствами, которые компенсируют в определенсуд пришел к выводу о наличии права у ФХ
ной части последствия, вызванные нарушетребовать на основании ч. 1 п. 1 ст. 366 ГК
нием денежного обязательства должником.
с. 86
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Ñï î ð û ñ êî í òð àãåí òàìè
В каждом конкретном случае суд оценивает
возможность снижения неустойки.
В данном случае суд счел возможным уменьшить размер пени до 10 млн руб., учитывая
значительное превышение суммы неустойки над суммой основного долга, взыскание
в пользу истца процентов за пользование
чужими денежными средствами, которые
в определенной мере компенсируют последствия неисполнения обязательства по оплате
за товар.
Кроме того, в соответствии с Положением
о приемке по количеству и качеству, утвержденным постановлением Совета Министров
Республики Беларусь от 03.09.2008 № 1290
(далее — Положение), в случае выявления ненадлежащего качества товара покупатель должен был вызвать представителя продавца, а в
случае его неявки — принять товар с участием
компетентного представителя органа, указанного в п. 6 Положения. Если при приемке товара по количеству и качеству выявляются недостача товара или его ненадлежащее качество,
то результаты приемки должны быть отражены
в акте, оформленном надлежащим образом.
Доводы ответчика о том, что он не был обязан
оплачивать товар, поскольку
ему не были переданы докуОтветчик, получив картофель,
менты о его качестве и, как
следствие, осуществлена поактов о ненадлежащем качестве
ставка некачественного товане оформил, товар поставщику
ра, суд отклонил. Дело в том,
не возвратил, экспертизу не провел.
что из содержания договора
можно было сделать вывод,
что непредставление документов о качестве
Ответчик, получив картофель, таких актов
не исключает наличие денежного обязательне оформил, товар поставщику не возства по оплате товара. Исходя из общих начал
вратил, экспертизу не провел. Таким оби смысла гражданского законодательства,
разом, его претензия по качеству полностью
основанного на эквивалентно-возмездном хане соответствовала Положению и не могла
рактере регулируемых отношений, юридичебыть принята судом в качестве надлежащего
ским фактом, порождающим соответствующее
доказательства поставки некачественного тоденежное обязательство, является приемка товара. Иных доказательств, подтверждавших
вара (п. 1 ст. 7 ГК).
некачественность поставленного истцом товара, ответчик не представил, как не предстаВ этой связи ссылка ответчика на непередачу
вил и доказательств того, что непередадокументов о качестве как на единственча документов о качестве товара, либо
ное доказательство в подтверждение
поставка некачественного товара привесвоих доводов являлась несостоятельной.
ла к возникновению убытков.
www.profmedia.by
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 87
ÑËÓØÀÅÒÑß ÄÅËÎ
Сергей Чеславович Белявский,
судья хозяйственного суда Гродненской области,
заместитель председателя Гродненского областного отделения
ОО «Белорусский республиканский союз юристов»
Повторность и систематичность
деяний — разные понятия
Статья 7.3 Кодекса Республики Беларусь об административных
правонарушениях (далее — КоАП) называет 11 обстоятельств,
отягчающих административную ответственность.
Этот перечень не подлежит расширительному толкованию,
ведь суд, орган, ведущий административный процесс, не могут
признать отягчающим ответственность обстоятельство,
не указанное в ст. 7.3 КоАП.
ПОВТОРНОСТЬ
О
дним из таких обстоятельств является совершение административного правонарушения повторно.
В соответствии со ст. 2.5 КоАП повторностью
совершения административных правонарушений признается совершение 2 или более административных правонарушений, предусмотренных одной и той же частью статьи либо
статьей Особенной части КоАП, когда статья
состоит из одной части.
При этом в ч. 2 ст. 7.3 КоАП указано, что суд,
орган, ведущий административный процесс,
в зависимости от характера административного правонарушения могут не признать отягчающим административную ответственность
факт совершения правонарушения повторно.
с. 88
Важно отметить, что согласно ст. 2.5 КоАП
совершение административного правонарушения не признается повторным, если за ранее совершенное административное правонарушение физическое лицо, его совершившее,
или юридическое лицо были освобождены от
административной ответственности по основаниям, предусмотренным КоАП, либо в связи с истечением срока, по окончании которого физическое или юридическое лицо считается не подвергавшимся административному
взысканию.
Такой срок установлен в ст. 2.8 КоАП, исходя
из которой физическое или юридическое лицо
считается не подвергавшимся административному взысканию, если в течение 1 года
со дня окончания исполнения административного взыскания не совершит нового административного правонарушения.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Àä ìè í è ñòð àòè âí àÿ îòâåòñòâåí í î ñòü
Таким образом, по истечении 1 года с момента исполнения административного взыскания
правонарушитель считается не подвергавшимся административному взысканию.
СИСТЕМАТИЧНОСТЬ
незаконной предпринимательской деятельности.
В отдельных случаях продажа физическим
лицом, не обладающим статусом индивидуального предпринимателя, вещей или выполнение им работ (оказание услуг) может
не образовывать состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 11
ст. 12.7 КоАП, если количество или ассортимент вещей, объем работ (услуг) не свидетельствуют о направленности действий лица на
систематическое получение дохода.
В то же время нередкими являются случаи,
когда из года в год физическое или юридическое лицо совершает одно и то же правонарушение, при этом признак повторности
отсутствует. Как поступить суду при выявлении подобной систематичности при принятии
решения о мере наказания за
незаконную предпринимаСледует учитывать характер
тельскую деятельность?
направленности действий лица на
В соответствии с п. 2.12. Месистематическое получение дохода.
тодических рекомендаций по
При этом его отсутствие не влияет на
применению Процессуальквалификацию, поскольку
но-исполнительного кодекосуществление предпринимательской
са Республики Беларусь об
административных праводеятельности не обусловлено
нарушениях и Кодекса Ресобязательным получением дохода.
публики Беларусь об административных правонарушениях, утвержденных постановлением
При оценке такой направленности действий
Президиума Высшего Хозяйственного Суда
физического лица во внимание могут приРеспублики Беларусь от 21.02.2011 № 8, для
ниматься следующие доказательства:
1
квалификации деяния на основании ч. 1
акты контрольной закупки; письменные офист. 12.7 КоАП следует учитывать характер
циальные предупреждения государственным
направленности действий лица на систематиорганом физического лица о недопустимости
ческое получение дохода. При этом его отсутосуществления им незаконной предприниствие не влияет на квалификацию, поскольку
мательской деятельности; протоколы опроосуществление предпринимательской деяса лиц, оплативших товар (работу, услугу),
тельности не обусловлено обязательным полуреализованный лицом, в отношении которого
чением дохода.
ведется административный процесс, и имеющиеся у них расписки в передаче денежных
Характер действий физического лица (в том
средств названному лицу; сведения о неодночисле индивидуального предпринимателя)
кратном размещении лицом, в отношении коили юридического лица, не свидетельствуюторого ведется административный процесс,
щий о направленности их на систематичев средствах массовой информации, в общеское получение дохода, не образует состав
ственных местах в населенных пунктах объяв-
www.profmedia.by
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 89
ÑËÓØÀÅÒÑß ÄÅËÎ
лений о продаже товаров народного потребления различного ассортимента, о выполнении
для неограниченного числа потенциальных
заказчиков работ (услуг) и т.п.
протоколу описи арестованного и (или) изъятого имущества.
Таким образом, лицу, в отношении которого
велся административный процесс, вменялось совершение правонарушения, предусмотренного
ч. 11 ст. 12.7 КоАП.
Пример
Судьей хозяйственного суда были рассмо-
При составлении протокола об администра-
трены материалы дела об административном пра-
тивном правонарушении, а также в судебном за-
вонарушении, предусмотренном ч. 11 ст. 12.7 КоАП,
седании гражданин В. с протоколом согласился,
совершенном гражданином В., не женатым, не
вину признал полностью, в содеянном раскаивал-
имеющим иждивенцев, ранее к административ-
ся. Доказательства государственной регистрации
ной ответственности за данное правонарушение
в качестве индивидуального предпринимателя
не привлекавшимся.
в материалах дела отсутствовали. Со слов граж-
Согласно протоколу об административном правонарушении было установлено, что
данина В., индивидуальным предпринимателем
он не являлся.
15.01.2013 в 22 ч. 30 мин. гражданин В. осу-
В судебном заседании гражданин В. пояснил,
ществлял незаконную предпринимательскую
что причиной занятия нелегальным извозом яв-
деятельность без государственной регистрации
лялось его сложное материальное положение:
и специального разрешения (лицензии), когда
проживал один, квартплату оплачивал самостоя-
такое специальное разрешение (лицензия) обя-
тельно в размере 250 000 руб. в месяц, совместное
зательно, а именно: с целью систематического
хозяйство ни с кем не вел, недвижимого имуще-
получения прибыли осуществил перевозку пас-
ства в собственности не имел, работал в качестве
сажиров автомобилем-такси за 35 000 руб. по со-
водителя в ООО «Д», зарплата — 1 600 000 руб.
гласованному маршруту — ул. В.–ул. Л. при конт-
В материалах дела содержалась выписка из ба-
рольной закупке. Перевозки пассажиров осу-
зы данных административных правонарушений,
ществлялись на автомобиле «Volkswagen-Golf»,
а также копия постановления хозяйственного су-
2001 года выпуска.
да от 10.05.2011, в соответствии с которым за осу-
В соответствии с протоколом опроса было
ществление нелегальных услуг такси гражданин В.
установлено, что с декабря по 15.01.2013 граж-
был подвергнут административной ответствен-
данин В. оказывал услуги по перевозке пассажи-
ности в виде штрафа в размере 3 базовых величин
ров по городу и получил доход от осуществле-
(105 000 руб.) с конфискацией полученного дохода
ния незаконной предпринимательской деятель-
в размере 40 000 и плафона «такси», без конфиска-
ности в сфере услуг такси в сумме 100 000 руб.,
ции транспортного средства, принадлежавшего
которые потратил на собственные нужды. Сред-
гражданке А.
ство совершения административного правона-
В силу ст. 2.5 КоАП совершение администра-
рушения — автомобиль «Volkswagen-Golf», 2001
тивного правонарушения не признается по-
года выпуска, стоимостью 70 000 000 руб. со-
вторным, если за ранее совершенное админи-
гласно протоколу описи арестованного и (или)
стративное правонарушение физическое лицо,
изъятого имущества был арестован и передан
его совершившее, или юридическое лицо были
на хранение гражданину В. Собственником авто-
освобождены от административной ответствен-
мобиля в соответствии со свидетельством о ре-
ности по основаниям, предусмотренным КоАП,
гистрации являлся гражданин В. Плафон «такси»
либо в связи с истечением срока, по окончании
был арестован и изъят у гражданина В. согласно
которого физическое или юридическое лицо счи-
с. 90
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Àä ìè í è ñòð àòè âí àÿ îòâåòñòâåí í î ñòü
тается не подвергавшимся административному
предметов административного правонарушения,
взысканию.
орудий и средств совершения административно-
Как следовало из материалов дела, админи-
го правонарушения независимо от того, в чьей
стративное взыскание по указанному делу было
собственности они находятся, а также дохода, по-
исполнено 19.05.2011.
лученного в результате такой деятельности, или
В соответствии со ст. 2.8 КоАП физическое или
без конфискации.
юридическое лицо считается не подвергавшимся
Хозяйственный суд также принял во внима-
административному взысканию, если в течение
ние характер направленности действий гражда-
1 года со дня окончания исполнения административного
взыскания не совершит нового
административного правонарушения.
Таким образом, на момент
совершения гражданином В.
административного правонарушения, предусмотренного
ч. 11 ст. 12.7 КоАП (15.01.2013)
признак повторности отсутствовал, вместе с тем имелись
доказательства направленности его действий на систематическое получение дохода от
занятия незаконной предпринимательской деятельностью
Совершение административного
правонарушения не признается
повторным, если за ранее совершенное
административное правонарушение
физическое лицо, его совершившее, или
юридическое лицо были освобождены от
административной ответственности по
основаниям, предусмотренным КоАП, либо
в связи с истечением срока, по окончании
которого физическое или юридическое
лицо считается не подвергавшимся
административному взысканию.
в сфере частного извоза паснина В. на систематическое получение дохода,
сажиров.
Исследовав приложенные к проколу об ад-
факт повторного приобретения гражданином В.
министративном правонарушении документы,
после ранее примененной конфискации плафо-
дополнительно представленные документы, яв-
на «такси», что свидетельствовало о направлен-
лявшиеся доказательствами, пояснения свиде-
ности его действий на систематическое полу-
телей, суд пришел к выводу о наличии в деянии
чение дохода от занятия незаконной предпри-
привлекаемого лица состава вмененного админи-
нимательской деятельностью в сфере частного
стративного правонарушения, предусмотренного
извоза пассажиров (факт приобретения плафона
1
ч. 1 ст. 12.7 КоАП.
сам по себе исключал разовое оказание данного
В соответствии с ч. 11 ст. 12.7 КоАП предпри-
рода услуги).
нимательская деятельность, осуществляемая без
При определении вида и размера админи-
государственной регистрации либо без государст-
стративной ответственности суд исходил из
венной регистрации и специального разрешения
следующего:
(лицензии), когда такое специальное разрешение
факт совершения административного право-
(лицензия) обязательно, если в этом деянии нет
нарушения и вина гражданина В. подтверждались
состава преступления, влечет наложение штрафа
собранными по делу доказательствами, которых
в размере до 100 базовых величин с конфискацией
было достаточно;
www.profmedia.by
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 91
ÑËÓØÀÅÒÑß ÄÅËÎ
гражданин В. факт нарушения и свою вину
признал, к административной ответственности за
данное правонарушение привлекался впервые;
предмета (средства) административного правонарушения транспортного средства.
При этом гражданин В. в судебном заседа-
тяжелое имущественное положение физи-
нии был предупрежден, что в случае повторно-
ческого лица (заработок был незначительный,
го совершения аналогичного правонарушения
жил один);
он может быть подвергнут штрафу в размере до
имелись смягчающие административную ответственность обстоятельства — чистосердечное
100 базовых величин с конфискацией транспортного средства.
В целях обеспечения взыскания штрафа и дохода суд при-
При установлении направленности
действий на систематическое получение
дохода наказание должно отвечать
целям, установленным в ст. 6.1 КоАП.
раскаяние физического лица, совершившего ад-
шел к выводу о необходимости
сохранения ареста транспортного средства до исполнения
постановления о наложении
административного взыскания.
ВЫВОДЫ
министративное правонарушение;
не были установлены отягчающие административную ответственность обстоятельства.
Суд пришел к выводу о том, что соответствующим тяжести совершенного административного
правонарушения, степени вины, личности и материальному положению гражданина, привлекаемого к административной ответственности,
необходимым и достаточным для его воспитания будет административное наказание, предусмотренное ч. 11 ст. 12.7 КоАП, в виде штрафа
в размере 50 базовых величин (5 000 000 руб.)
с конфискацией полученного дохода в размере
100 000 руб.; с конфискацией плафона «такси»,
поименованного в протоколе описи арестованного и (или) изъятого имущества; без конфискации транспортного средства, поименованного
в протоколе описи арестованного и (или) изъятого имущества.
Учитывая первичное привлечение к ответственности за занятие незаконной предпринимательской деятельностью, отсутствие доказательств получения значительного дохода, суд не
усмотрел оснований для конфискации в качестве
с. 92
В завершение следует повторить, что выявление наличия повторности отличается от
порядка определения характера направленности действий лица на систематическое
получение дохода. При этом при установлении направленности действий на систематическое получение дохода наказание
должно отвечать целям, установленным
в ст. 6.1 КоАП: административное взыскание, налагаемое на физическое лицо, применяется в целях воспитания физического лица, совершившего административное
правонарушение, а также предупреждения
совершения новых правонарушений как самим физическим лицом, совершившим такое правонарушение, так и другими физическими лицами. Применение административного взыскания призвано способствовать
восстановлению справедливости и является
основанием для взыскания с физического
или юридического лица возмещения вреда
в порядке, предусмотренном законодательством Республики Беларусь.
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
ДИАЛОГИ
РЕКЛАМА, ОФЕРТА, СКИДКИ…
ÄÈÀËÎÃÈ
О соотношении рекламы,
оферты и объявлений о скидках
Как провести грань между рекламой и офертой на публичный договор, например, в случаях, когда в информационном сообщении указываются такие условия отношений с потребителями товаров и услуг, как:
предоставление скидок, без какой-либо конкретизации подобных акций в объявлениях
с последующим отказом предоставить скидку со ссылкой на ограниченные условия предоставления скидок;
описание конкретных свойств и характеристик товара или набора и качества услуг
с формулировкой «цена от …». Предполагает ли это возможность покупки товара, потребления услуг за минимальную установленную цену в такой формулировке?
В целом, каковы могут быть критерии оценки рекламы на предмет соответствия требованиям публичного договора?
З
акон Республики Беларусь от 10.05.2007
№ 225-З «О рекламе» определяет рекламу
как информацию об объекте рекламирования,
распространяемую в любой форме с помощью
любых средств, предназначенную для неопределенного круга лиц (потребителей рекламы),
направленную на привлечение внимания
к объекту рекламирования, формирование
или поддержание интереса к нему и (или) его
продвижение на рынке.
Публичной офертой «признается содержащее все существенные условия договора
предложение, из которого усматривается
воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении
условиях с любым, кто отзовется» (п. 2 ст. 407
с. 94
Гражданского кодекса Республики Беларусь
(далее — ГК)).
Таким образом, цель рекламы — привлечение внимания к объекту, тогда как публичная оферта уже связывает оферента теми
условиями, которые в ней изложены. Данное
различие четко и недвусмысленно определено в п. 1 ст. 407 ГК: «реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение
делать оферты, если иное прямо не указано
в предложении».
Однако приведенная выше норма ст. 407 ГК
относится ко всем видам договоров. Для договора же розничной купли-продажи дей-
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
×è òàòåëü ñï ð àøè âàåò
ствует специальная норма п. 1 ст. 464 ГК,
которая значительным образом меняет ситуацию: «предложение товара в его рекламе,
каталогах и описаниях товаров, обращенных
к неопределенному кругу лиц, признается
публичной офертой (п. 2 ст. 407), если оно содержит все существенные условия договора
розничной купли-продажи». Единственным
существенным условием договора розничной
купли-продажи можно считать предмет договора (п. 1 ст. 402 ГК).
договора розничной купли-продажи (п. 1
ст. 470 ГК).
Таким образом, если в момент заключения договора цена была объявлена как твердая, оферента можно считать связанным своим предложением с любым обратившимся.
Однако поскольку цена не является существенным условием договора, а в рекламном
сообщении была указана как приблизительная
(«от …»), по нашему мнению,
продавец вправе ее изменить
Реклама и иные предложения,
в сторону повышения.
адресованные неопределенному кругу
лиц, рассматриваются как приглашение
делать оферты, если иное прямо
не указано в предложении.
В настоящее время порядок
предоставления скидок
в Беларуси законодательно
не урегулирован. Как определено в Рекомендациях
о предоставлении торговыми организациями покупателям скидок со сформированных
розничных (продажных) цен, утвержденных протоколом заседания коллегии Министерства торговли Республики Беларусь от
29.07.2009 № 14, а также разъяснено в письме Министерства торговли Республики Беларусь от 25.01.2012 № 07-09/37к «О предоставлении скидок», организация торговли
должна самостоятельно разработать и утвер-
Пункт 9 ст. 7 Закона Республики Беларусь
«О защите прав потребителей» в редакции
Закона от 08.07.2008 № 366-З обязывает
продавца при реализации потребителю товаров (выполнении работ, оказании услуг)
по образцам, описаниям товаров (работ,
услуг), содержащимся в каталогах, проспектах, рекламе, буклетах или представленным
в фотографиях или иных информационных
источниках, в том числе в глобальной компьютерной сети Интернет,
до момента заключения доЕсли в момент заключения договора
говора довести данную инцена была объявлена как твердая,
формацию до сведения потребителя в этих информаоферента можно считать
ционных источниках.
связанным своим предложением
Согласно п. 1 ст. 403 ГК
договор признается заключенным в момент получения лицом,
направившим оферту, ее акцепта. Покупатель обязан оплатить товар по цене, объявленной продавцом в момент заключения
www.profmedia.by
с любым обратившимся.
дить внутренний Порядок о предоставлении
скидок (далее — Порядок), в котором указываются виды скидок, конкретные размеры
(уровень) скидок, условия предоставления
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
с. 95
ÄÈÀËÎÃÈ
каждого вида скидки, а также при необходимости перечень товаров, услуг, на которые
предоставляются скидки, работников субъекта хозяйствования, отвечающих за проведение этой работы.
В частности, потребителям могут предоставляться следующие виды скидок:
скидка от общей суммы покупки (услуги);
скидка при оплате покупки (услуги) посредством банковских пластиковых карточек;
скидка от количества приобретаемых товаров одного вида, группы, класса;
скидка на товары (услуги), приобретаемые в определенные часы работы объекта,
либо дни, либо периоды. Скидки могут предоставляться в утренние и (или) вечерние
часы работы, в предпраздничные и праздничные дни и т.д. При этом в Порядке определяется конкретный период (срок действия рекламной акции), время предоставления скидки;
скидка для определенных категорий
граждан;
скидка в зависимости от сезонного спроса;
прочие виды скидок.
Таким образом, ссылка на ограниченные
условия предоставления скидок должна в обязательном порядке подтверждаться продавцом соответствующими нормами Порядка.
Сергей Викторович Овсейко,
юрист, кандидат юридических
и экономических наук
Служба 101 рекомендует:
В лесу в пожароопасный период запрещается:
бросать горящие спички и окурки, разводить костры, оставлять
на освещаемой солнцем территории (поляне) бутылки или осколки стекла,
выжигать траву, а также стерню на полях.
с. 96
Þðèäè÷åñêèé ìèð 4’2013
www.profmedia.by
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
421
Размер файла
2 072 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа