close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Развитие судебной практики по применению правил

код для вставкиСкачать
www.pwc.com/ru
Развитие судебной практики
по применению правил
недостаточной
капитализации к займам от
иностранных сестринских
компаний
Налоговый обзор
Россия, Выпуск №6, Март 2014
PwC
Развитие судебной практики по применению правил недостаточной
капитализации к займам от иностранных сестринских компаний
Кратко
В России продолжает формироваться судебная практика по применению правил
недостаточной капитализации по займам, полученным российскими
налогоплательщиками от зарубежных сестринских компаний. Согласно действующему
налоговому законодательству (п. 2-4 ст. 269 НК РФ) правила недостаточной
капитализации прямо не предусматривают, что долг перед иностранной сестринской
компанией должен рассматриваться как контролируемая задолженность.
Вместе с тем, в настоящее время у судов отсутствует единообразный подход к
интерпретации правил недостаточной капитализации в схожих
условиях/обстоятельствах, имеющихся у разных налогоплательщиков. Это, в свою
очередь, затрудняет применение компаниями схем внутригруппового долгового
финансирования с использованием зарубежных финансовых компаний.
Мы попытались выделить основные обстоятельства и аргументы, принимаемые судами
при вынесении решений в пользу налогоплательщиков и налоговых органов по делам,
связанным с применением правил недостаточной капитализации.
Что говорят
суды
Положительные решения
ООО «Девелей»
ЗАО «Телесет Лтд»
ЗАО «Западно-Сибирское
геологическое управление»
ООО «Скания - Русь»
Ключевые аргументы, принятые судом:
1.
2.
Перечень оснований для
признания задолженности
контролируемой является
закрытым;
Налоговым органам не
представлено доказательств
влияния факта
аффилированности заемщика и
заимодавца на условия сделки.
Отрицательные решения
ООО «Нарьянмарнефтегаз»
ООО «Пирелли Тайр Сервисез»
ООО «Олекминский рудник»
ООО «Юнайтед Бейкерс - Псков»
Ключевые аргументы, принятые судом:
1.
2.
3.
Заимодавец использовался как
промежуточное звено с тем, чтобы
формально не соответствовать
критериям тонкой капитализации;
Имеет место косвенная зависимость
заимодавца и заемщика в
результате подконтрольности
единому центру;
В финансовых взаимоотношениях
созданы условия отличные от
рыночных.
Ниже мы приводим краткий обзор имеющихся судебных решений по вопросу
применения правил недостаточной капитализации к займам от иностранных
сестринских компаний.
PwC
Март 2014
2
Реквизиты
Особые
обстоятельства
ФАС МО
ОАО "Лукойл" и
"ConocoPhillips" обязались
Постановление от
финансировать
27.02.2012 по делу № деятельность ООО
А40-1164/11-99-7
"Нарьянмарнефтегаз"
(следует из соглашения
ООО
о группе совместного
"Нарьянмарнефтегаз" предприятия).
Выводы суда
Исход
спора[1]
Заимодавец Phillips Petroleum International Investment
Company использовалась как промежуточное звено в
цепочке кондуитных сделок по предоставлению займов
обществу, с тем, чтобы формально не соответствовать
критериям тонкой капитализации, закрепленным в п. 2-4 ст.
269 НК. Она учреждена в соответствии с правом штата
Делавэр США, где имеется льготный режим
налогообложения прибыли. Фактическим заимодавцем
является компания ConocoPhillips.
Компания «Пирелли
Интернешнл Лимитед»
(заимодавец)
осуществляет
финансовое
управление и
координацию денежных
ООО «Пирелли
средств и активов
Тайр Сервисез»
участников группы
компаний «Пирелли Тайр
Заимодавец –
С.П.А» на международном
Пирелли Интернэшнл уровне, а также
Лимитед
осуществляет
(Великобритания)
объединение финансовых
рисков Группы.
Косвенная зависимость российского налогоплательщика
от иностранной компании, выдавшей заем, может
выражаться в подконтрольности обоих компаний
единому центру, даже если между самими организациями
отсутствуют непосредственно отношения подчиненности или
подконтрольности.
ФАС СЗО
Постановление от
18.09.2013 по делу №
А52-4072/2012
В соответствии с информацией, полученной от налоговых
органов Люксембурга и доведенной письмом Федеральной
налоговой службы России от 29.11.2012 № 2-3-20/745,
единственным владельцем акций компаний «Келлог Люкс I
С.А.Р.Л.» (Люксембург) и «Келлог Люкс II С.А.Р.Л.»
(Люксембург) является компания «Kellog Europe Company
Limited» (Бермудские острова).
…
При этом тот факт, что компания «Келлог Люкс II С.А.Р.Л.»
непосредственно не участвует в уставном капитале
общества, как указывает податель жалобы, не опровергает
вышеприведенные выводы суда первой инстанции.
…
Положениями статьи 269 НК РФ и Соглашения не
предусмотрена необходимость определять отклонение
условий спорных договоров займа от рыночного уровня, на
чем настаивает заявитель. Кроме того, судом принимаются во
внимание ссылки инспекции на доклад «О недостаточной
капитализации», утвержденный Советом ОЭСР 26.11.1986, в
соответствии с которым к спорным правоотношениям
(заимодавец - Phillips В бухгалтерской
Petroleum
отчетности
International
"ConocoPhillips" отражена
Investment Company)
прибыль ООО
"Нарьянмарнефтегаз", в то
В передаче дела в
время как деятельность
Президиум ВАС
налогоплательщика
отказано (см.
является убыточной и
Определение от
прибыли за спорные
21.07.2012 № ВАСпериоды не распределяло.
7104/12)
Арбитражный суд
города Москвы
Решение
от 19.12.2012 по делу
№
А40-58049/12107-325
Новое рассмотрение –
Постановление 14-го
арбитражного
апелляционного суда
от 24.02.2014
№А52-4072/2012
ООО «Юнайтед
Бейкерс - Псков»
(Заимодавец – Kellog
Lux II SARL
(Люксембург)
[1]
Заимодавец "Келлог Люкс
II С.А.Р.Л." (Люксембург)
и "Келлог Люкс 1 С.А.Р.Л."
(Люксембург)**
имеют
одного учредителя.
** доля косвенного
участия в ООО «Юнайтед
Бейкерс - Псков» более
20%
В официальном комментарии ОЭСР к Соглашению
указывается на возможность применения положений
названных статей соглашений не только для определения
конкурентности рыночной ставки, предусмотренной
для займа, но и для определения того, является ли
ссуда реальной или же представляет собой платеж,
например вклад в акционерный капитал (пп.«b» п. 3
комментария к ст. 9 соглашений).
В том
числе с
налогово
го агента
взыскана
сама
сумма
налога
Исход спора для налогоплательщика по данному эпизоду
PwC
Март 2014
3
Тринадцатый
арбитражный
апелляционный суд
Постановление от
03.12.2013 по делу №
А21-3697/2013,
Решение Арбитражного
cуда Калининградской
области от 9.08.2013
№А21-36972013
Иностранные компании
Заимодавцы и компания «Tele2
Sverige AB» (общий акционер для
заимодавцев и косвенный для
Общества ) зарегистрированы по
одному адресу и договоры
подписаны одними и теми же
физическими лицами;
Контролируемость задолженности
основным учредителем группы “Tele2 AB” прямо прописана в
ЗАО «Телесет Лтд»
договоре займа, т.к. в одном из
разделов этого договора
(Заимодавец – Tele2
установлено, что в случае
Europe SA (Люксембург), прекращения прямого или
замена стороны на Tele2 косвенного участия публичной
Treasure AB (Швеция) компании “Tele2 AB” в компании
заемщике менее чем на 50%,
последний должен
незамедлительно погасить всю
сумму задолженности по договору
и все проценты по нему.
Первый арбитражный
апелляционный суд
Постановление от
28.11.2012 по делу №
А79-7783/2012
ООО «Девелей»
применяется метод фиксированной процентной
ставки, что исключает применение общего метода, а
следовательно, освобождает налоговые органы
от обязанности устанавливать отличие
процентной ставки от рыночной.
…
Вышеприведенные условия спорных договоров займа
не позволяют суду прийти к выводу о невозможности
влияния иностранной компании на
коммерческую деятельность заявителя.
Перечень оснований для признания
задолженности контролируемой является
закрытым и расширительному толкованию не
подлежит, и порядок исчисления доли косвенного
участия также закреплен в НК РФ, а заимодавцы не
владеют долями ни в компании “Tele2 Russia Holding
AB” (Швеция), ни в компаниях, которым она
принадлежит («Tele2 Sverige АВ» (Швеция), «Tele2
Holding АВ» (Швеция), «Теlе2 АВ» (Швеция), то
задолженность не попадает под определение
контролируемой;
Ссылки инспекции на корректировку дохода
налогоплательщика по ст.9 Соглашений были
отклонены, т.к. в ходе проверки налоговый орган
должен был доказать влияние факта
аффилированности заемщика и заимодавцев на
условиях сделки, например, доказать факт
превышения суммы процентов, выплачиваемых
займодавцам, по сравнению с суммой процентов,
которая была бы согласована между независимыми
компаниями, т.е. сравнить условия
предоставления займа с рыночными
условиями.
Расчетные счета компаний группы
были открыты в одном банке,
компании зарегистрированы по
одному адресу, договоры
подписывались одними лицами.
Без особенностей
Судами установлено, что Заимодавец не владеет
долями в уставном капитале Заемщика или его
учредителей ни прямо, ни косвенно через
последовательность участия в иных организациях
согласно установленной норме пп.1 п. 1 ст. 20 НК РФ,
поэтому в данной ситуации не имеется ни одного
признака контролируемой задолженности.
Заимодавец – MIDUST
Invest g Beteiligungs
GmbH I.G.
ФАС ЗСО
Постановление от
26.09.2012 по делу №
А27-16227/2011
ЗАО «ЗападноСибирское
геологическое
управление»
Без особенностей
Отсутствие прямого или косвенного участия
заимодавца в Обществе
Инспекция не доказала наличие факта
отличных коммерческих и финансовых
взаимоотношений, которые не могли иметь
места между двумя независисмыми предприятиями
(ссылка на ст. 9 Соглашения).
Заимодавец –
MASTERCROFT
FINANCE LIMITED
PwC
Март 2014
4
ФАС МО
Постановление от
30.09.2011 по делу №
А40-135537/10-129-428
Без особенностей
Заимодавец – Scania
Treasure AB (Швеция)
ООО «Олекминский
рудник»
Заимодавцы: Aricom
Roubles Treasury UK
Limited, Peter Hambro
Mining Rouble Treasury
Limited, Thorrouble
Limited.
Ссылка инспекции на ст. 9 Соглашения не обоснована,
поскольку налоговым органом не представлено
доказательств влияния факта
аффилированности заемщика и заимодавца на
условия сделки, не доказан факт превышения суммы
процентов по сравнению с суммой процентов, которая
была бы согласована между независимыми
компаниями.
ООО «Скания Русь»
Постановление
шестого арбитражного
апелляционного суда
от 15.10.2013
№ 06АП-4235/2013
Прямое или косвенное владение Scania Treasure
AB долями в уставном капитале заявителя
отсутствует.
«Материалы дела содержат
доказательства того, что ООО
"Олекминский рудник", его
учредитель, компаниизаймодавцы и их учредители
являются дочерними
компаниями Общественной
компании с ограниченной
ответственностью Petropavlovsk.
PLC с долей прямого и
совокупного владения 100%.
Кроме этого, доводы налогового
органа об ассоциированных
предприятиях, о контролируемой
задолженности, косвенно
подтверждаются и участием
физического лица Джозефа
Брайана Эгана в качестве одного
из директоров Petropavlovsk. PLC и
компаний займодавцев,
подписавшим от имени компаний
договоры займа и
дополнительные соглашения к
ним.»
Статьей 9 Соглашения с Кипром дано понятие
ассоциированных предприятий: если предприятие
одного Договаривающегося государства прямо или
косвенно участвует в управлении, контроле или
капитале предприятия другого Договаривающегося
государства, или одни и те же лица прямо или
косвенно участвуют в управлении, контроле или
капитале предприятия одного Договаривающегося
государства и предприятия другого
Договаривающегося государства, и в каждом случае
между двумя предприятиями в их коммерческих или
финансовых взаимоотношениях создаются или
устанавливаются условия, отличные от тех, которые
имели бы место между независимыми
предприятиями, то любая прибыль, которая могла бы
быть начислена одному из предприятий, но из-за
наличия этих условий не была начислена, может быть
включена в прибыль этого предприятия и,
соответственно, обложена налогом.
Перечисленные факты прямо и косвенно
подтверждают контролируемую
задолженность, наличие признаков
ассоциированных предприятий.
PwC
Март 2014
5
Группа
Контакты
Услуги банкам и финансовым
учреждениям
Екатерина Лазорина
Руководитель отдела налоговых и юридических услуг в России
ekaterina.lazorina@ru.pwc.com
Владимир Буров
vladimir.burov@ru.pwc.com
Услуги промышленным и
торговым предприятиям
Дэвид Джон
Управляющий партнер службы налоговых и юридических услуг в
странах Центральной и Восточной Европы
david.с.john@ru.pwc.com
Энрика Шевченко
enrika.schevchenko@ru.pwc.com
Ирина Мартакова
irina.martakova@ru.pwc.com
Наталья Козлова
natalia.kozlova@ru.pwc.com
Наталья Щербакова (Санкт-Петербург)
natalia.sherbakova@ru.pwc.com
Услуги предприятиям в
области связи,
информационных технологий
и СМИ
Наталья Возианова
natalia.vozianova@ru.pwc.com
Услуги предприятиям
топливно-энергетического и
горнодобывающего сектора
Денис Горин
denis.gorin@ru.pwc.com
Алексей Смирнов
alexei.smirnov@ru.pwc.com
Екатерина Малыгина
ekaterina.malygina@ru.pwc.com
Стефано Тонетти
stefano.tonetti@ru.pwc.com
Услуги частным компаниям
Алина Лаврентьева
alina.lavrentieva@ru.pwc.com
Услуги по налогообложению в
области слияний и
поглощений
Артем Петрухин
artem.petrukhin@ru.pwc.com
Галина Науменко
galina.naumenko@ru.pwc.com
Екатерина Коропова
ekaterina.koropova@ru.pwc.com
Услуги в области
международного налогового
планирования
Наталья Кузнецова
natalia.kuznetsova@ru.pwc.com
Михаил Филинов
mikhail.filinov@ru.pwc.com
PwC
Группа
Контакты
Услуги в области
трансфертного
ценообразования
Светлана Стройкова
svetlana.stroykova@ru.pwc.com
Андрей Колчин
andrey.kolchin@ru.pwc.com
Услуги по развитию
налоговой функции,
подготовке налоговой и
бухгалтерской отчетности и
ведению учета
Кирилл Никитин
kirill.nikitin@ru.pwc.com
Услуги в области косвенного
налогообложения и
таможенного регулирования
Владимир Константинов
Услуги по управлению
персоналом и
налогообложению физических
лиц
Карина Худенко
karina.khudenko@ru.pwc.com
Юридические услуги
Яна Золоева
Руководитель юридической практики
yana.zoloeva@ru.pwc.com
vladimir.konstantinov@ru.pwc.com
Максим Кандыба
maxim.kandyba@ru.pwc.com
Яна Проскурина
yana.proskurina@ru.pwc.com
Консультационные услуги по
управлению персоналом
Руксандра Стоиан
ruxandra.stoian@ru.pwc.com
© 2013 © «ПрайсвотерхаусКуперс Раша Б.В.». Все права
защищены.
Под "PwC" и “PricewaterhouseCoopers” понимается
«ПрайсвотерхаусКуперс Раша Б.В.» или, в зависимости от
контекста, другие фирмы, входящие в глобальную сеть компаний
PricewaterhouseCoopers International Limited, каждая из которых
является самостоятельным юридическим лицом.
PwC
© 2013 © «Информация, содержащаяся в бюллетене, не является
профессиональной консультацией. PwC не несет ответственности
за ущерб, причиненный каким-либо лицам, если их
действия/бездействие стали результатом прочтения данного
бюллетеня. По всем конкретным вопросам рекомендуем Вам
обращаться к специалисту PwC по соответствующему
направлению.
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
69
Размер файла
349 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа