close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Н.Ю.Маринчак Правовые аспекты

код для вставкиСкачать
50
Вестник ВЭГУ
№ 5 (49) 2010
УДК 347
Н.Ю.Маринчак1
Правовые аспекты размещения заказов на
поставки товаров, выполнение работ,
оказание услуг для государственных нужд
В статье анализируются нормативно-правовые акты, регулирующие процедуру заключения договоров поставки для государственных нужд.
Ключевые слова: государственные нужды, поставка товаров, государственный контракт.
В настоящее время действуют несколько федеральных законов, регламентирующих поставки товаров для государственных нужд, которые подлежат применению в части, не противоречащей нормам, содержащимся в § 4 гл. 30 ГК РФ
[1]. К их числу относятся следующие акты: Федеральный закон Российской Федерации «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» от
13 декабря 1994 г. [2], Федеральный закон Российской Федерации «О размещении
заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» от 21.07.2005 г. (с изм. на 05.05.2010 г.) [3]. Указанные федеральные законы подробным образом регулируют порядок определения
собственно государственных нужд, т. е. потребностей Российской Федерации и ее
субъектов в тех или иных товарах, работах или услугах, и доведения их до организаций – исполнителей. Вместе с тем эти законы не регулируют надлежащим
образом порядок заключения государственных контрактов и их исполнения, оставляют без внимания вопросы формирования оптимальной структуры договорных связей, юридические механизмы, позволяющие довести исполнение заказов
для государственных нужд до конкретных потребителей товаров, работ или услуг.
Федеральный закон Российской Федерации № 94-ФЗ от 21 июля 2005 г.
«О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг
для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон) регламентирует
отношения, связанные с порядком поставки товаров, а также выполнение работ и
оказание услуг для государственных или муниципальных нужд. Из трактовки
ст. 1 Закона вытекает, что он призван обеспечить достижение следующих основных целей: повышение эффективности использования бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования; обеспечение гласности и публичности
процедур размещения заказа; обеспечение состязательности участников размещения заказа; развитие здоровой конкуренции и предотвращение коррупции и иного
рода злоупотреблений в процессе размещения заказа.
Рассмотрим сферу применения и пределы регулирования указанного нормативно-правового акта. Пункт 1 ст. 2 Закона устанавливает, что законодательство РФ о размещении заказов основывается на положениях ГК РФ, БК РФ [4] и со1
Маринчак Наталья Юрьевна, доцент кафедры гражданского права и процесса Института экономики, управления и права, кандидат социологических наук, г. Набережные
Челны; конт. инф.: marinchak.nataly@mail.ru
Научная жизнь
51
стоит из Закона, иных нормативных актов, регулирующих отношения, связанные
с размещением заказов. Таким образом, Закон должен быть специальным по отношению к ГК РФ, соответствовать его положениям и не вступать с ним в противоречия.
Во-первых, необходимо отметить, что ГК РФ предусматривает особенности правового регулирования поставки товаров для государственных и муниципальных нужд в § 4 гл. 30 и подрядных работ для государственных или муниципальных нужд в § 5 гл. 37. При этом основания и порядок заключения государственных контрактов установлены ст. 527 и 528 ГК РФ. Так, в соответствии с п. 1
ст. 527 ГК РФ государственный или муниципальный контракт заключается на основе заказа на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд,
размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд. Буквальное толкование данной нормы позволяет
утверждать, что Закон призван регулировать лишь организационные мероприятия, проводимые государственным (муниципальным) заказчиком по выбору
контрагента по контракту, т. е. процедуру, предшествующую его заключению.
Данный вывод в полной мере следует и из ст. 1 Закона, устанавливающей предмет и цели его регулирования. ГК РФ не содержит понятия «размещение заказ».
Данный термин содержит Закон (ст. 5). Таким образом, данной нормой отчасти
устанавливаются пределы правового регулирования Закона. Они сводятся лишь к
определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с
ними государственных или муниципальных контрактов.
Далее, в п. 1 ст. 29, Закон устанавливает, что срок представления заказчику
подписанного контракта предусматривается конкурсной документацией; в п. 1.1
ст. 29 устанавливается начальный срок для заключения контракта – не ранее чем
через десять дней со дня размещения на официальном сайте протокола оценки и
сопоставления заявок на участие в конкурсе. Здесь можно заметить, как минимум,
терминологические неточности в формулировках между ГК РФ и Законом, а как
максимум – вторжение Закона в предмет регулирования, не отведенный ему ГК РФ.
При этом Закон не предполагает наличие возражений со стороны победителя к
тексту проекта государственного (муниципального) контракта, входящего в состав конкурсной документации. Аналогичный порядок предусмотрен и для заключения контракта по итогам проведения аукциона (ст. 38 Закона) и запроса котировок (ст. 45, 47 Закона). Если обратиться к норме абз. 2 п. 2 ст. 525 ГК РФ, то
можно отметить, что иные нормативные акты применяются к отношениям по поставке для государственных или муниципальных нужд в части, не урегулированной § 4 гл. 30. Однако ст. 528 ГК РФ четко устанавливает нормы о порядке заключения контрактов. Соответственно нормы Закона в данной части не подлежат применению. Ведь, исходя из логики ГК РФ, закон может устанавливать «иное» только
при условии, если это не сделано в ГК РФ. Аналогичный подход применим к подрядным работам для государственных или муниципальных нужд [5, с. 20].
Во-вторых, Закон, расширяя сферу своего регулирования, устанавливает
обязательные требования к существу государственного (муниципального) контракта. ГК РФ (ст. 526, 763) и Закон (п. 1 ст. 9) содержат определения государственного (муниципального) контракта, которые не идентичны друг другу. Ввиду
52
Вестник ВЭГУ
№ 5 (49) 2010
этого наблюдается отсутствие единого терминологического аппарата. Помимо
этого, Закон устанавливает требования к включению в контракт следующих существенных условий:
– об ответственности поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного государственным или муниципальным контрактом (п. 10 ст. 9);
– о порядке осуществления заказчиком приемки поставляемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг на соответствие их количества, комплектности, объема и качества требованиям, установленным в таком контракте (п. 12 ст. 9).
Безусловно, исходя из смысла абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в Законе или
иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного
вида. Между тем, как отмечает гражданско-правовая доктрина, необходимыми, а
значит, существенными следует считать условия, выражающие природу соответствующего договора. Потому при отсутствии любого из них достигнутое соглашение не способно придать отношениям сторон те качества, которые превращали
бы эти отношения именно в обязательства данного конкретного вида. Предлагаемые Законом условия в данную концепцию не вписываются и не могут свидетельствовать о том, что придают контракту специфику конкретного вида обязательства [6, с. 103]. Закон содержит императивную норму, закрепляющую, какие
условия контракта не могут быть изменены по соглашению сторон и в одностороннем порядке (п. 5 ст. 9).
Положения же ГК РФ в ст. 450, 451 предусматривают возможность изменения условий договора по требованию одной из его сторон при существенном
нарушении договора другой стороной, а также при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. В отношении подрядных работ для государственных или муниципальных нужд ГК РФ содержит норму, отсылающую в части изменения условий государственного (муниципального) контракта к специальному закону (ч. 2 ст. 767).
В правоприменительной практике возникает много вопросов о пределах и
порядке реализации государственным или муниципальным учреждением полномочий по расходованию выделенных по смете денежных средств на закупку товаров
(работ, услуг) для обеспечения собственной деятельности. Правовой режим использования бюджетным учреждением средств, выделенных ему по смете, существенно изменился. Закон применяется во всех случаях использования бюджетных
средств – для обеспечения государственных или муниципальных нужд, в том числе
и тогда, когда товары, работы, услуги поставляются, выполняются, оказываются на
сумму, не превышающую установленного ЦБ РФ предельного размера расчетов
наличными деньгами в РФ между юридическими лицами по одной сделке. Статья
71 БК РФ предусматривает, что бюджетные учреждения без заключения государственных или муниципальных контрактов вправе закупать товары, работы, услуги
только на сумму, не превышающую установленного ЦБ РФ предельного размера
расчетов наличными деньгами в РФ между юридическими лицами по одной сделке.
При размещении заказа путем проведения конкурса, аукциона, а также запроса котировок цен на товары, работы, услуги создается конкурсная, аукционная
или котировочная комиссия. Заказчиком, уполномоченным органом до опублико-
Научная жизнь
53
вания в официальном печатном издании или до размещения на официальном сайте извещения о проведении открытого конкурса или открытого аукциона, о проведении запроса котировок, о предварительном отборе либо направления приглашений принять участие в закрытом конкурсе или в закрытом аукционе принимается решение о создании комиссии, определяются ее состав и порядок работы, назначается председатель. Заказчик, уполномоченный орган вправе включать в состав комиссии преимущественно лиц, прошедших профессиональную переподготовку или повышение квалификации в сфере размещения заказов для государственных или муниципальных нужд. С 1 января 2009 г. в состав комиссии по размещению заказов должно включаться не менее чем одно лицо, прошедшее профессиональную переподготовку или повышение квалификации в сфере размещения заказов для государственных или муниципальных нужд. Число членов комиссии должно быть не менее чем пять человек.
Официальный сайт www.zakupki.gov.ru стал единым общефедеральным и
содержит всю информацию о размещении заказов как для нужд РФ, так и субъектов РФ и муниципальных образований (ч. 1 ст. 16 Закона). Исключено указание
на необходимость опубликования в официальном печатном издании всей информации о размещении заказов. Это изменение вступит в силу 1 января 2011 г. и будет означать полную замену опубликования информации в печатном издании
размещением информации на официальном интернет-сайте.
Несмотря на принимаемые федеральными органами власти меры по ужесточению контроля над выполнением требований законодательства о размещении
заказов для государственных и муниципальных нужд, юридические лица и индивидуальные предприниматели завалили Федеральную антимонопольную службу
(ФАС России) жалобами на нарушения при проведении конкурсов по государственным закупкам.
В то же время возникшие на практике проблемы в значительной степени
были вызваны несовершенством Закона, отсутствием необходимых подзаконных
актов и единообразных подходов к толкованию неоднозначных норм. В связи с
этим органы государственной власти направили в ФАС России большое число
запросов на предмет разъяснения тех или иных положений законодательства о
закупках.
Письмо Минэкономразвития РФ и АС России от 5 мая 2009 г. № 6989АП/Д05, АЦ/13195 «О разъяснении вопросов, связанных с применением приказа
Минэкономразвития России от 5 декабря 2008 г. № 427 «Об условиях допуска товаров, происходящих из иностранных государств, для целей размещения заказов
на поставки товаров для государственных или муниципальных нужд» разъясняет
необходимость корректировки цены государственного или муниципального контракта в случае, если заключается государственный или муниципальный контракт
с участником конкурса, заявке на участие в конкурсе которого присвоен второй
номер, или с участником аукциона, который сделал предпоследнее предложение о
цене контракта, если победитель конкурса или аукциона признан уклонившимся
от заключения государственного или муниципального контракта или государственный или муниципальный контракт с поставщиком расторгнут по решению суда в связи с существенным нарушением им государственного или муниципального контракта.
54
Вестник ВЭГУ
№ 5 (49) 2010
Согласно Приказу Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 29 января 2010 г. № 201 «О размещении заказов Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии для государственных нужд на 2010 год» был утвержден План-график размещения заказов Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии для государственных нужд на 2010 год. В соответствии с ФЗ № 78-ФЗ от 5 мая 2010 г. государственные и муниципальные заказчики вправе осуществлять размещение заказов
на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд субъектов Российской Федерации или муниципальных нужд путем проведения открытого аукциона в электронной форме.
Основных причин, по которым Федеральный закон № 94-ФЗ при всей
инерции и противодействии все-таки работает, две: участники тендеров научились при малейших нарушениях, реальных или кажущихся, подавать жалобы в
АС России, которая проводит проверки абсолютно по каждому сигналу. Пытаясь
сделать закон о государственных закупках максимально либеральным с точки
зрения расширения круга участников торгов и предоставления им равных возможностей, законодатель оставил без внимания такое понятие, как репутация и
квалификация участника размещения заказа. Сегодня отказать в участии в торгах
из-за плохой репутации можно лишь в том случае, если компания внесена в реестр недобросовестных поставщиков. Поэтому состоящему в реестре недобросовестному поставщику ничего не стоит зарегистрировать новое юридическое лицо
с незапятнанной репутацией.
На данный момент приоритетная форма проведения размещения госзаказа –
аукцион. Практика показывает, что в случае проведения аукционов участники
размещения заказа вступают в сговор, причем не стесняясь это делать в процессе
проведения аукциона и в присутствии членов аукционной комиссии. Считаю необходимым пересмотреть перечень товаров, работ, услуг, при размещении заказов на которые необходимо проведение аукционов, и приоритетной формой размещения заказа сделать конкурс.
На основании изложенного предлагаю внести в Федеральный закон № 94-ФЗ
следующие поправки:
– запретить государственным заказчикам производить авансирование контракта;
– обязать государственного заказчика требовать от исполнителя обеспечения государственного контракта во всех случаях;
– установить критерии оценки квалификации и деловой репутации: время
присутствия на рынке, опыт работы, качество исполнения предыдущих заказов –
с целью недопущения к участию в тендерах фирм, которые находятся на рынке
менее двух лет.
Список использованных источников
1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26.01.1996 г.
(с изм. от 20.04.2009 г.) // СЗ РФ. – 1996. – № 5. – Ст. 410; 2009. – № 15. – Ст. 1778.
2. Федеральный закон Российской Федерации от 13.12.1994 г. № 60-ФЗ
(с изм. от 24.07.2007 г.) «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» // СЗ РФ. – 1994. – № 34. – Ст. 3540; 2007. – № 32. – Ст. 4121.
Научная жизнь
55
3. Федеральный закон Российской Федерации от 21.07.2005 г. № 94-ФЗ
(с изм. от 27.12.2009 г.) «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение
работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» // СЗ РФ. –
2005. – № 30 (ч. 1). – Ст. 3105; 2009. – № 52. – Ст. 6441.
4. Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31.07.1998 г. № 145-ФЗ
(с изм. от 27.12.2009 г.) // СЗ РФ. – 1998. – № 31. – Ст. 3823; 2009. – № 52 (ч. 1). –
Ст. 6450.
5. Любимов А.П. Анализ изменений, внесенных в Федеральный закон о
размещении заказов № 94-ФЗ // Право и экономика. – 2009. – № 5.
6. Борисов А.Н. Комментарий к Федеральному закону «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». – М.: Деловой двор, 2008.
7. Брагинский М.И. Договорное право. Кн. 2: Договоры о передаче имущества. – М.: Статут, 2009.
УДК 342.9
Д.Б.Миннигулова1
О необходимости Кодекса государственной
гражданской службы Республики Башкортостан
В статье дана характеристика состояния системы законодательства Республики Башкортостан о государственной гражданской службе. Автором доказывается
целесообразность систематизации законодательства в этой области путем принятия
Кодекса государственной гражданской службы Республики Башкортостан. Определены подходы к его потенциальной структуре и содержанию.
Ключевые слова: государственная гражданская служба, государственная
гражданская служба Республики Башкортостан, Кодекс государственной гражданской службы, структура Кодекса государственной гражданской службы субъекта Российской Федерации.
Правовое регулирование государственной гражданской службы находится
в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации
[1]. После принятия Федеральных законов «О системе государственной службы
Российской Федерации» (2003 г.) [2] и «О государственной гражданской службе
Российской Федерации» (2004 г.) [3] (далее – Федеральный закон о гражданской
службе) стало динамично развиваться и приводиться в соответствие с федеральным законодательством нормативное обеспечение государственной гражданской
службы субъектов Российской Федерации.
В Республике Башкортостан, как и во всех субъектах Российской Федерации, происходит существенное обновление законодательства о государственной
гражданской службе (далее – гражданской службе). Основным нормативным ак1
Миннигулова Динара Борисовна, доцент кафедры гражданского права Башкирской
академии государственной службы и управления при Президенте Республики Башкортостан, кандидат юридических наук, доцент, г. Уфа; конт. инф.: minnidinara@mail.ru
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
168
Размер файла
425 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа