close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Римское право - Институт экономики, управления и права

код для вставкиСкачать
Министерство образования Российской Федерации
Институт экономики, управления и права (г. Казань)
Система
дистанционного образования
Римское право
УЧЕБНО -
практическое ПОСОБИЕ
ДЛЯ ДИСТАНЦИОННОГО ОБУЧЕНИЯ
Рекомендовано
экспертным советом по дистанционному образованию
Института экономики, управления и права
в качестве учебно – практического пособия
для системы высшего и дополнительного образования
Казань – 2009
Ответственные составители:
канд. юрид. наук, доцент Серкова Юлия Анатольевна,
Гульманова Гузель Аглямовна
Авторы пособия:
Нафикова Эллина Витальевна (темы 7, 8);
Гульманова Гузель Аглямовна (темы 1 -3,5);
Гизатуллина Гульнара Нафисовна (темы 4, 6, 9)
Аннотация
Курс «Римское право» относится к общеобразовательным дисциплинам
специальности «Юриспруденция» и играет важную роль для получения
студентами высшего профессионального образования.
Содержание программы дисциплины «Римское право» составлено
таким образом, чтобы студенты могли получить наиболее полную информацию по
вопросам возникновения, становления и развития основных институтов римского
частного права. Курс подразделяется на общую и особенную части.
В общей части изучаются вопросы, касающиеся понятия римского права, понятия и
видов источников римского права, а также учение о лицах.
Особенная часть курса «Римское право» состоит из следующих разделов:
 Учение об иске. Защита гражданских прав.
 Производство дел по частным спорам.
 Право собственности и владение. Права на чужие вещи.
 Общее учение об обязательствах. Отдельные виды договоров.
 Семейные правоотношения.
 Наследственное право.
Учебная дисциплина «Римское право» характеризуется наличием большого
количества источников. Важнейшими среди них являются: Закон XII таблиц, эдикты
магистратов и преторов, деятельность римских юристов, кодекс Юстиниана, дигесты.
Программа предусматривает проведение восьми семинарских занятий в объеме
шестнадцати часов. Семинарские занятия включают в себя обсуждение теоретического
материала, выступление студентов с докладами, ответы на контрольные вопросы, решение
задач и тестов.
В самостоятельную работу студента входит освоение теоретического материала,
подготовка
к
семинарским
занятиям,
подготовка
докладов
и
выступлений
на
практических занятиях, изучение дополнительной литературы.
Методические рекомендации к изучению курса
Студенты, приступая к изучению дисциплины «Римское право»,
должны уметь использовать знания, полученные при изучении основ права,
ориентироваться в системе права, грамотно классифицировать источники
права, иметь представление о нормах права и способах их реализации.
В результате изучения курса студент должен:
- знать базовые юридические понятия и законы;
- владеть теоретическими знаниями по земельному законодательству и
уметь практически применять их;
- владеть основными понятиями и терминами данной отрасли права,
ориентироваться в содержании основных земельных проблем и различных
подходах к их решению, иметь свое обоснованное представление о
способах и методах развития земельного законодательства;
- уметь анализировать основные земельно-экономические события в стране,
иметь системное представление о тенденции развития аграрной и
земельной реформы.
ПРОГРАММА КУРСА
Тема 1. Понятие и предмет римского частного права.
Периодизация римского частного права
Понятие римского права. Деление римского права на право частное (jus privatum) и
право публичное (jus publicum). Критерии разграничения. Понятие и основные черты
римского частного права. Исторические системы римского частного права: цивильное
право (jus civile), преторское право (jus praetori), право народов (jus gentium).
Предмет римского частного права. Метод частно-правового регулирования.
Периодизация: архаический период, предклассический период, классический
период, постклассический период и юстиниановский период.
Основные институты римского частного права и роль римского частного права в
развитии права других общественных формаций. Рецепция римского права.
Тема 2. Источники римского права
Понятие источников римского частного права.
Обычай (mores maiorum, consuetudo, mos regionis) как источник римского частного
права, его особенности.
Закон (lex) как источник римского права. Процедура принятия закона. Нормы
закона, их строение. Виды законов.
Понятие плебисцита (plebiscitum).
Постановления сената (senatusconsultum).
Конституции императоров (coustitutiones principum). Теоретическое обоснование
права единоличного принятия принцепсом акта, имеющего силу закона.
Эдикты магистратов (edicta magistratuum). Эдикты преторов и их значение в
формировании системы преторского права.
Судебный прецедент (iudicatum).
Юриспруденция. Ответы знатоков права (responsa prudentum). Роль римских
юристов в создании норм римского гражданского права и в кодификации римского права.
Право официального толкования (Jus public respondendi), предоставлявшееся
отдельным юристам. Закон о цитировании (Lex Allegatoria), его значение.
Кодификация Юстиниана.
Памятники римского права. Законы XII таблиц. Институции Гая. Дигесты
Юстиниана.
Тема 3. Осуществление и защита прав
Понятие осуществления и защиты гражданских прав в римском праве. Процесс
формирования государственного способа защиты нарушенных прав. Частное и публичное
судопроизводство, юрисдикция.
Понятие и основные черты римского гражданского процесса. Деление его на две
стадии: in jure u in iudicio.
Формы гражданского процесса. Понятие и суть легисакционного, формулярного и
экстраординарного форм гражданского процесса. Составные части формулы. Причины
возникновения экстраординарного процесса. Отличия легисакционного и формулярного
процессов от экстраординарного.
Понятие и виды исков. Коллизия прав и конкуренция исков в римском праве.
Понятие и сроки исковой давности.
Судебное решение (iudicatum) и исполнительное производство.
Особые средства преторской защиты. Причины возникновения и значение
интердиктов как особых средств преторской защиты. Виды интердиктов.
Тема 4. Лица. Право лиц
Субъект права. Лицо. Персона. Категория лиц.
Правоспособность и ее элементы. Содержание правоспособности. Правомочия
римского гражданина в сфере публичного и частного права. Деление населения Древнего
Рима с точки зрения правоспособности.
Возникновение, ограничение, утрата правоспособности. Ограничение и утрата
правоспособности вследствие утраты одного из статусов: capitis deminutio maxima, capitis
deminutio media, capitis deminutio minima. Ограничение правоспособности вследствие
умаления чести.
Понятие дееспособности. Лица недееспособные, частично дееспособные и
полностью дееспособные (infantis, impuberes, puberes). Ограничение дееспособности
вследствие расточительства. Признание лица недееспособным.
Опека (tutela) и попечительство (cura). Понятие и значение установления опеки и
попечительства. Основания установления опеки и попечительства.
Опека над малолетними; признанными недееспособными, женщинами.
Попечительство
над
частично
дееспособными
(несовершеннолетними),
ограниченно-дееспособными и кураторство над лицами от 14 (12) до 25 лет по их просьбе.
Требования, предъявляемые к опекунам и попечителям, и контроль за их
действиями со стороны соответствующих магистратов.
Правовое положение римских граждан. Приобретение римского гражданства.
Положение римских граждан в публичном и частном праве. Утрата римского
гражданства.
Правовое положение рабов. Приобретение и утрата правового статуса раба.
Правовое
положение
перегринов.
Возникновение
правового
положения
перегринов. Положение перегринов в публичном и частном праве.
Правовое положение колонов. Происхождение колоната. Основания возникновения
колоната. Прекращение колоната.
Процесс формирования в римском праве конструкции юридического лица.
Юридическое положение коллегий, муниципий, фиска, благотворительных обществ.
Тема 5. Семейные правоотношения
Понятие семьи по римскому праву. Римская патриархальная семья (familia) и
система агнатского родства. Власть домовладыки (paterfamilias) - главы семейства.
Постепенное вытеснение агнатского родства когнатским (кровным) и признание
последнего основанием возникновения правовой связи между членами семьи.
Общая
характеристика
римского
брака.
Законный
римский
брак
justum
matrimorium. Условия вступления в брак и его действительности.
Виды брака: cum manu (брак с мужней властью) и sine manu (без власти мужа над
женой).
Заключение брака. Обручение (sponsalia). Последствия нарушения sponsalia.
Способы установления manus (власти мужа над женой): confareatio, coeptio, usus.
Правовые отношения между супругами. Правовые отношения родителей и детей.
Patria potestas (отцовская власть): возникновение, прекращение. Содержание.
Конкубинат и контуберниум.
Прекращение брака. Основания, порядок, правовые последствия.
Усыновление.
Понятие,
условия,
порядок,
правовые
последствия.
Виды.
Узаконение, условия, порядок, правовые последствия.
Тема 6. Вещные права и права на чужие вещи
Понятие и классификация вещей по римскому праву. Вещи движимые недвижимые, телесные - бестелесные, находящиеся в обороте - исключенные из оборота,
простые - сложные, делимые - неделимые, манципируемые - неманципируемые и т.д.
Понятие и виды прав на вещи. Вещное право.
Понятие права владения. Владение как вещное право, владение чужой вещью
(detentio), владение как одно из правомочий собственника.
Виды владения: цивильное владение - possessio civilis, посредственное владение naturalis possessio, преторское владение - possessio ad interdikta, Законное и незаконное
владение. Добросовестное и недобросовестное незаконное владение.
Приобретение и утрата владения. Защита владения. Общий характер владельческой
защиты. Виды владельческих интердиктов.
Право
собственности.
Понятие
собственности
и
права
собственности.
Собственность как самое широкое вещное право.
Содержание права собственности. Совокупность правомочий, принадлежащих
собственнику: ius possidendi (право владения), ius utendi (право пользования), ius abutendi
(право распоряжения), ius fruendi (право извлечения и присвоения плодов, доходов), ius
vindicandi (право истребования вещи из чужого незаконного владения).
Виды собственности по римскому праву: квиритская, бонитарная или преторская,
собственность перегринов, провинциальная. Постепенное сглаживание различий между
видами собственности и выработка единого (абстрактного) права частной собственности.
Право общей собственности, ее виды.
Приобретение права собственности. Способы приобретения права собственности первоначальные и производные. Юридические факты, с которыми право связывало
приобретение собственности.
Утрата права собственности Основания утраты права собственности.
Защита
права
собственности.
Способы
защиты
права
собственности.
Виндикационный и негаторный иски как специальные способы защиты права
собственности: условия, порядок применения. Actio in rem Publiciana (для защиты
преторской собственности).
Права на чужие вещи. Понятие и виды прав на чужие вещи.
Сервитут: понятие и виды. Приобретение и утрата сервитутов.
Эмфитевзис и суперфиций: понятие, сущность, значение.
Залоговое право. Формы залога: fiducio, pignus, hypotheca. Возникновение и
прекращение залогового права.
Защита прав на чужие вещи: actio confessoria, actiones utiles.
Тема 7. Обязательственное право (общая часть)
Понятие обязательства. Обязательства цивильные и натуральные.
Предмет
обязательства.
Субъекты
обязательства:
кредитор,
должник.
Множественность лиц в обязательстве. Замена лиц в обязательстве.
Исполнение
и
прекращение
обязательства.
Место
и
время
исполнения
обязательства. Просрочка исполнения. Иные, кроме исполнения, способы прекращения
обязательства. Цессия, новация и др.
Способы, цель и средства обеспечения исполнения обязательств.
Задаток как способ обеспечения исполнения обязательств.
Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств.
Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательств.
Залог как способ обеспечения исполнения обязательств, его виды.
Ответственность должника за неисполнение обязательств. Условия возникновения
частноправовой ответственности по договорным обязательствам. Возмещение убытков.
Вина как условие ответственности.
Тема 8. Обязательственное право (особенная часть)
Отдельные виды обязательств. Обязательства, возникающие из контрактов:
понятие и виды. Понятие контрактов и пактов. Виды контрактов.
Вербальные и литеральные контракты, их разновидности.
Реальные и консенсуальные контракты, их разновидности.
Безымянные контракты: понятие, развитие и виды.
Пакты: понятие и виды.
Обязательства, возникающие как бы из договоров (из quasi ex contractu): понятие и
виды. Общая характеристика обязательств как бы из договоров.
Деликтные обязательства. Общая характеристика обязательств из деликтов.
Публичные и частные деликты. Развитие частных деликтов. Отдельные виды частных
деликтов: iniuria; furtum; Damnum iniuria datum; Rapina.
Условия наступления ответственности за частный деликт. Вина как условие
гражданско-правовой ответственности. Понятие вины, ее формы и степени: Dolus, culpa
(«lata» и «levis»), «Casus» (случай) и «vis major» (непреодолимая сила), исключающие
ответственность.
Убытки. Учение о возмещении убытков. Убытки договорные и деликтные. Объем
возмещения убытков.
Квазиделикты. Понятие обязательств «quasi ex delicto». Отдельные виды
квазиделиктов.
Тема 9. Наследственное право
Понятие наследования. Развитие римского наследственного права и его этапы:
наследование по древнему цивильному праву; наследование по преторскому праву;
наследование по императорскому законодательству. Понятие универсального и частного
преемства при наследовании.
Наследование по завещанию. Понятие и формы завещания. Завещательная
правоспособность. Условия действительности завещания. Обязательная доля ближайших
родственников.
Наследование по закону. Развитие института наследования по закону. Круг
наследников по закону: по квиритскому праву, по преторскому праву, по императорскому
законодательству, по кодификации Юстиниана.
Наследование по праву представления, наследственная трансмиссия.
Принятие наследства и его последствия. Отказ от наследства. Выморочное
имущество.
Иски о наследстве. Легаты и фидеикомиссы.
ТЕМАТИЧЕСКИЙ РАСЧЕТ ЧАСОВ
1.
Тематический расчет часов
для студентов очной (дневной) формы обучения
Аудиторные часы
№
Наименование тем
п/п
лекции
сем.
зан.
сам.
всего
раб.
всего
Понятие и предмет римского частного
1.
права. Периодизация римского
2
-
2
2
4
частного права
2.
Источники римского права
2
1
3
3
6
3.
Осуществление и защита прав
4
2
6
6
12
4.
Право лиц
3
1
4
6
10
5.
Семейные правоотношения
3
1
4
6
10
6.
Вещные права и права на чужие вещи
4
3
7
7
14
4
3
7
7
14
4
3
7
7
14
4
2
6
6
12
30
16
46
50
96
7.
8.
9.
Обязательственное право (общая
часть)
Обязательственное право (особенная
часть)
Наследственное право
ИТОГО:
2.
Тематический расчет часов для студентов
очной (дневной) формы обучения (сокращенные сроки)
Аудиторные часы
№
Наименование тем
п/п
лекции
сем.
зан.
сам.
всего
раб.
всего
Понятие и предмет римского частного
1.
права. Периодизация римского
1
-
1
3
4
частного права
2.
Источники римского права
1
1
2
4
6
3.
Осуществление и защита прав
2
2
4
8
12
4.
Право лиц
2
1
3
7
10
5.
Семейные правоотношения
2
1
3
7
10
6.
Вещные права и права на чужие вещи
4
3
7
7
14
2
3
5
9
14
2
3
5
9
14
2
2
4
8
12
18
16
34
62
96
7.
8.
9.
Обязательственное право (общая
часть)
Обязательственное право (особенная
часть)
Наследственное право
ИТОГО:
3.
Тематический расчет часов
для студентов заочной формы обучения
Аудиторные часы
№
Наименование тем
п/п
лекции
сем.
зан.
сам.
всего
Раб.
всего
Понятие и предмет римского частного
1.
права. Периодизация римского
1
-
1
3
4
частного права
2.
Источники римского права
-
1
1
5
6
3.
Осуществление и защита прав
1
-
1
11
12
4.
Право лиц
1
-
1
9
10
5.
Семейные правоотношения
1
-
1
9
10
6.
Вещные права и права на чужие вещи
2
1
3
11
14
2
1
3
11
14
2
1
3
11
14
2
-
2
10
12
12
4
16
80
96
7.
8.
9.
Обязательственное право (общая
часть)
Обязательственное право (особенная
часть)
Наследственное право
ИТОГО:
4.
Тематический расчет часов для студентов
заочной формы обучения (сокращенные сроки)
Аудиторные часы
№
Наименование тем
п/п
лекции
сем.
зан.
Сам.
всего
Раб.
всего
Понятие и предмет римского частного
1.
права. Периодизация римского
1
-
1
3
4
частного права
2.
Источники римского права
-
1
1
5
6
3.
Осуществление и защита прав
1
-
1
11
12
4.
Право лиц
1
-
1
9
10
5.
Семейные правоотношения
1
-
1
9
10
6.
Вещные права и права на чужие вещи
1
1
2
12
14
1
1
2
12
14
1
1
2
12
14
1
-
1
11
12
8
4
12
84
96
7.
8.
9.
Обязательственное право (общая
часть)
Обязательственное право (особенная
часть)
Наследственное право
ИТОГО:
ОГЛАВЛЕНИЕ
Тема 1.
Понятие и предмет римского частного права. Периодизация римского
частного права
Тема 2.
Источники римского права
Тема 3.
Осуществление и защита прав
Тема 4.
Лица. Право лиц
Тема 5.
Семейное право
Тема 6.
Вещные права и права на чужие вещи
Тема 7.
Обязательственное право (общая часть)
Тема 8.
Обязательственное право (особенная часть)
Тема 9.
Наследственное право
ТЕМА 1. ПОНЯТИЕ И ПРЕДМЕТ РИМСКОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
1. Историческое значение римского права.
2. Понятие римского права: право частное и право публичное.
3. Исторические системы римского частного права.
4. Этапы развития римского государства и права.
1. Историческое значение римского права. Рецепция римского права.
Римское государство являлось крупнейшим государством древности и за время
своего существования достигло внушительных результатов.
По известному выражению, Рим трижды покорял мир: первый раз своими
легионами, поставившими Италию в центр тогдашнего «orbis terrarum» - круга земель,
омывавших Средиземное море; второй раз - христианством; третий раз - когда римское
право было рецепировано (заимствовано) позднефеодальной Европой с тем, чтобы спустя
столетия сделаться основой десятков буржуазных кодификаций гражданского права.
Социально-экономическое развитие Рима привело к тому, что он в сравнительно
короткий срок подчинил себе не только всю Италию, но и обширные территории
Средиземного бассейна. Затем ему стали подвластны территории от предгорий Кавказа на
Востоке до Пиренейского полуострова на Западе, и от Африки на Юге до Британии на
Севере.
Римское право явилось наиболее развитой и законченной системой права общества,
экономика которого в значительной степени была основана на рабовладении и оказало
могущественное влияние на все дальнейшее развитие законодательства и правовых
учений общества, основанного на частной собственности.
Один из важнейших исторических процессов всей эпохи феодализма - рецепция
римского права. Он начинается с 12 века и захватывает большинство государств Западной
Европы.
Произошло это, когда развивающаяся промышленность и торговля средневековой
Европы требовали более совершенной правовой надстройки, когда феодальные нормы
обычного права перестали удовлетворять требованиям жизни. Выход был найден в
признании силы закона за римским частным правом. Римское частное право
удовлетворяло потребностям средневековья в регламентации частной собственности и
договорных отношений, и было приспособлено к регулированию хозяйственного оборота
различных народов.
Следует подчеркнуть, что предметом рецепции явилось преимущественно римское
частное право.
Римское
право
в
период
его
рецепции
подвергалось
многочисленным
приспособлениям и переработке. Такое «искаженное» римское право получило название
пандектного права. Наряду с этим, тексты римских источников подвергались формльнологической обработке: из них извлекались общие принципы, которые располагались во
внешне стройном порядке - это был исторически необходимый процесс приспособления
римского права к новым производственным отношениям.
Тексты римского права явились той основой, на которой развилась, в особенности
в 18 и 19 вв. общая теория гражданского буржуазного права.
Ряд терминов и понятий, укоренившихся в юридической теории и практике, были
заимствованы из римского права (сервитут, цессия).
Римское право отличается четкостью определений, хорошей юридической
техникой.
2. Понятие римского права: право частное и право публичное.
Термином «римское право» обозначается право античного Рима, право Римского
государства рабовладельческой формации, существовавшего от основания римского
государства (753 или 754 гг. до н. э.) до смерти императора Юстиниана1.
Среди отраслей римского права на первом месте стоит, как с точки зрения
разработанности, так и с точки зрения своего значения для Рима и для последующих
веков, именно частное право.
В Риме еще в древние времена различались две отрасли права - публичное право
(jus publikum) и частное право (jus privatum).
Тит Ливий (I век н.э.) говорит, что законы XII таблиц являются источником всего
публичного и частного права.
Разграничение публичного и частного права дает и Ульпиан: «publicum jus est quod
ad statum rei romanae spectat, privatum quod ad singulorum utilitaten - Публичное право есть
то, которое относится к положению римского государства; частное - которое (относится) к
пользе отдельных лиц.
Исходя из этого определения, под публичным правом следует понимать те нормы,
которые непосредственно охраняют интересы государства и определяют правовое
положение государства и его органов. Частное же право содержало правовые нормы,
регулирующие отношения между физическими или юридическими лицами 2. В область
частного права входят семейные отношения, собственность, наследование, обязательства
и т.п.
Согласно высказыванию Гая, частное право делилось на три части: «Все то право,
которым мы пользуемся, относится или к лицам, или к вещам, или к правовым действиям
(искам)».
1
Пухан Иво, Поленак-Акимовская Марьяна. Римское право (базовый учебник) / Перевод с
македонского докт. юрид. наук Томсинова В.А. и Филиппова В.Ю. / Под ред. Томсинова В.А. - М.:
Издательство ЗЕРЦАЛО, 1999. - С. 1.
2
Римское частное право: Учебник / Под ред. Новицкого И.Б. и Перетерского И.С. - М.:
Юриспруденция, 1999. - С. 11.
Нормы, относящиеся к лицам, охватывали правовые нормы, которые регулировали
личные права и личные отношения между жителями римского государства.
Нормы, относящиеся к вещам, охватывали правила об имущественных отношениях
между лицами, являющимися носителями имущественных правомочий.
Нормы, относящиеся к искам, охватывали правовые отношения, которые
регулировали защиту субъективных прав личного и имущественного характера.
Следует отметить, что термин «частное право» может быть употреблен и нередко
употребляется как взаимозаменяемый с термином «гражданское право». Однако это
оправдано лишь применительно к тем правовым системам, где нет дуализма частного
права, а именно в случаях, когда все имущественные отношения регулируются в рамках
единой отрасли.
Если же принципы правового регулирования отношений с участием отдельных
граждан и организаций и отношений специфичных субъектов торгового оборота
различны, то ставить знак равенства между частным и гражданским правом нежелательно.
В этом случае частное право выступает как родовая категория, включающая в себя право
гражданское и право торговое. С этой оговоркой термины «частное право» и
«гражданское право» могут употребляться как равнозначные3.
В соответствии с указанным выше противопоставлением публичного и частного
права различались и методы регулирования отдельных общественных отношений.
Для публичного права характерным был принцип: «Публичное право не может
быть изменено соглашениями частных лиц», то есть нормы бубличного права должны
быть соблюдаемы при всех условиях и не могут быть изменены отдельными лицами.
Такие нормы права в современной теории принято называть императивными повелительными, обязательными.
3
Черниловский З.М. Римское частное право: Элементарный курс. - М.: Новый Юрист, 1997. - С. 7.
Для частного права характерны, с одной стороны, такие нормы, которые
предоставляют заинтересованным лицам самим определять складывающиеся отношения
(так называемые уполномачивающие нормы); например, в законах двенадцати таблиц
содержалась норма, предоставлявшая сторонам, заключавшим договор займа, самим
определить эти отношения: «…как они договорятся, так пусть и будет», «ita jus esto», это
соглашение пусть будет как бы законом. С другой стороны, много таких норм, которые
применялись в отдельном, конкретном случае лишь тогда, когда заинтересованные лица,
которым было предоставлено право самим определить отношение, не воспользовались
этим
правом
(диспозитивные
нормы)
например,
римскому
гражданину
было
предоставлено уполномачивающей нормой право составить завещание и указать в нем,
кого он хочет иметь своим наследником, но если данный гражданин этим правом не
воспользовался, диспозитивная норма указывает, кто призывается к наследованию4.
3. Исторические системы римского частного права.
В
республиканский
период
римской
истории
римское
частное
право
развивалось в виде паралельных систем jus civile и jus gentum.
Цивильному (jus civile), или квиритскому (jus Quiritum) праву, которая является
древнейшей из систем римского права, кладут начало законы XII таблиц. Слово
«квирит» происходит, как можно думать, от «Квиринус» - имени обожествленного рекса царя Ромула (VIII в. до н.э.), распространенного на подвластный ему народ. Поэтому тот,
кто ссылается на свое «квиритское право» на вещь, в особенности на землю, имел в
виду
древнейшее
установление
собственного
римского
«национального»
права,
выросшего на римской почве и не имеющего аналогов ни в какой другой правовой
системе. Аналогичное значение получает и выражение «цивильное право» - «jus civile» (от
римского civitas - город, политическая общность, народ, государство). Отсюда, кстати,
4
Новицкий И.Б. Основы римского гражданского права. - М.: Юридическая литература, 1979. - С.
12.
происходит
утвердившееся
в
русской
юридической
терминологии
понятие
«цивилистика», которое означает в одном случае «гражданское право», а в другом - науку
о нем5.
К цивильному праву относились и все те законы, которые принимались народными
собраниями после XII таблиц.
В Риме уже при царях или чуть позже проживали иностранцы, перегрины ремесленники, торговцы. Они прибывали в Рим из Греции, и особенно из так называемой
Великой Греции, Египта, Карфагена, Ближнего Востока и других регионов, ушедших
далеко вперед по своей технической и гуманитарной культуре, включая правовую.
Спорные случаи, возникавшие в среде того или иного «землячества», решались на
основе своего же «национального» права - без вмешательства римских властей. Это и
брачно-семейные отношения, и дела о наследстве, и некоторые другие. Здесь неуклонно
соблюдался принцип персонального действия права. И лишь тогда, когда возникал спор
между перегрином и римским гражданином, вмешивался цивильной претор.
Перегрины были лично свободными, обладали «jus commercii» (коммерческое
право), но политических прав не имели, хотя и для них не исключалось персональное
присвоение прав римского гражданина (за особые заслуги).
Римские магистраты, особенно претор, а вместе с ними и все общество охотно
применяли опыт перегринов. Экономические связи с провинциями становились все
теснее,
чему
немало
способствовал
перегринский
претор
(praetor
peregrinus),
действующий наряду с претором цивильным и также как он, наделенный правом издавать
эдикты при вступлении в должность.
Поначалу перегринский претор выступал не столько как судья, сколько как
посредник, стремившийся найти компромиссное решение, устраивавшее стороны, ибо
прежние формы скрепления договоров сделались уже недостаточными.
5
Харитонов Е.О. Основы римского частного права. - Ростов н/Д: изд-во «Феникс», 1999. - С. 6.
Мало-помалу из синтеза естественного права как права всех или многих народов
земли с тем, что было наиболее употребительным в обычаях и праве перегринов, и ряда
других нормативных и практических элементов складывается jus gentum - право народов,
служившее разрешением споров между иностранцами и римлянами, но так и оставшегося
частью единого римского правового комплекса.
В праве народов даже ранее, чем в преторском праве, возникло и укрепилось
убеждение в том, что мерилом должного права следует считать «добрую совесть» и
«справедливость», отказ от ненужных и вредных формальностей, вынесенных из
древности, простой и дешевый суд, основанный на принципах состязательности и
свободной оценки доказательств. Особого упоминания заслуживает принципиально
важное положение об обязанности суда доискиваться до действительной воли сторон
правоотношения, их интереса, как бы он ни был выражен в документах и прочих
доказательствах.
Обращение к праву народов будило мысль, ставило под сомнение сложившуюся
традицию, и само «строгое право» XII таблиц, так как таковое позволяло ввести в
рассмотрение спора упрощенную процедуру, свободную оценку доказательств, внимание
к фактическим обстоятельствам и социально оправданной защите экономических,
семейных и прочих интересов.
В этот же период стала складываться система преторского права, получившая
окончательное развитие в эпоху принципата.
Преторское право - jus honorarium (praetorium) возникает как естественный
результат все углубляющегося несоответствия между возросшей деловой активностью и
старыми, архаичными формами правового регулирования, восходящими к законам XII
таблиц.
В 367 г. до н.э. была учреждена одна из высших патрицианских магистратур цивильный (городской) претор, в ведение которого поступили все судебные дела. Претор
получил
право
созыва
народных
собраний
и
представления
законопроектов,
начальствовал, когда его к тому призывали, армией и т.д. Как лицо, наделенное высшей
начальственной властью (imperium), претор получил право при вступлении в должность
издавать эдикты, имевшие обязательную силу, и выдавать приказы-интердикты,
исполнение которых обеспечивалось действенными санкциями.
Преторский эдикт считался обязательным для издавшего его магистрата, а так как
срок его полномочий ограничивался годом, то эдикт действовал столько же. Однако
всякий новый претор мог сохранить определенную часть эдикта, которая сделалась как бы
общепризнанной частью римского права, а так же то, что считал разумным, проверенным
и оправданным.
Не исключалось, что претор, руководствуясь неотложными нуждами, был вправе
вносить в эдикт дополнения в течение всего своих полномочий.
Преторы не могли отменять или приостанавливать действие законов. На то
существовали народные собрания и, для каких-нибудь особых случаев, постановления
сената, но правомочие претора на издание эдиктов оказалось не менее эффективным, чем
отмена закона.
Роль и значение претора резко поднялись, когда на смену легисакционному
процессу пришел процесс формулярный. На смену старым формулам, изобретенным в
свое время жрецам - понтификами, приходят формулы-иски, которые творит претор.
Как
сказано
в
Дигестах,
преторские
эдикты
устраняли,
дополняли
и
корректировали «строгое право» XII таблиц. Quid est jures? - Что есть справедливость? вот вопрос, который возникал в затруднительных случаях, а с ним возникалао и
развивалось преторское право - jus honorarium (praetorium).
С течением времени jus civile и jus gentum стали сближаться. Обе эти системы при
практическом применении находились в постоянном взаимодействии; наблюдалось
взаимное влияние одной системы на другую.
Более значительным было влияние jus gentum на jus civile ввиду того, что первой
системе не был в такой степени свойственен формализм, характерный для исконного
цивильного права, и она больше отвечала потребностям хозяйственной жизни страны.
Строгость и формализм цивильного права долго держались в области семейных и
наследственных
отношений,
на
которых
почти
не
отражалось
действие
jus
gentum.Наоборот, обширная область оборота движимостей, едва намеченная в цивильном
праве, развивалась под влиянием jus gentum.
При Юстиниане (сер. VI в. н.э.) jus civilе и jus gentum составили единую систему
права, с преобладанием последнего как право более развитое.
Наряду с этим с I в. н.э. заметно проявляются местные особенности права
отдельных провинций, главным образом восточных (египетское, греческое право и пр.).
Они оказали влияние и на само общеимперское римское право. Такие институты как,
например, ипотека (одна из форм залогового права), синграфы и хорографы - долговые
расписки имели греческое или вообще восточное происхождение.
4. Этапы развития римского государства и права.
История римской империи насчитывает около 1200 лет. Начальной датой
принято считать 754 г. или 753 г. до н.э., то есть год основания города Рима. Конечной
датой - 476 г. н.э., когда римская империя была завоевана германскими пленами.
Говоря о римском праве, необходимо учитывать, что за время существования
римской империи право значительно изменилось. Давая определение римского права
необходимо учитывать его особенности на различных этапах развития римской
цивилизации.
В отношении периодизации развития римского государства особых расхождений
нет. Различают:
-
период царей – VIII – VI века до н.э.
-
период республики – V – I века до н.э., в свою очередь различаются:
ранняя республика – V – III века до н.э., поздняя республика – II –I века до н.э.
-период империи – I - V века н.э., в свою очередь империю подразделяют на
принципат I - III века н.э. и доминат IV – V века н.э.
Что же касается периодизации права Древнего Рима, то тут в романистической
литературе есть существенные расхождения.
Существует два различных подходов периодизации, которые условно можно
обозначить как «доминантный» и «поступательно - хронологический»6.
В первом
случае периодизация основывается на выделении
доминанты,
приоритетности характера права на определенном отрезке времени.
Во втором - определяются этапы развития римского права в системе естественного
течения времени.
«Доминантный»
подход
был
достаточно
характерен
для
российских
дореволюционных историков римского права.
Так, Хвостов В.М. выделял такие периоды:
1. Эпоха квиритского права (от царского права до упадка Республики),
2. Эпоха общенародного права (принципат),
3. Эпоха кодификации права (абсолютная монархия)7.
Покровский И.А. рассматривал историю институтов римского права по следующей
схеме:
1.Квиритское право,
2.Преторское право,
3.Послеклассическое право8.
Позднее большое распространение получил «поступательно-хронологический»
подход. Однако, несмотря на общность основной концепции, взгляды романистов
6
Харитонов Е.О. Указ. соч. - С. 22.
Хвостов В.М. История римского права. - М., 1910. - С. 11, 148, 355.
8
Покровский И.А. История римского права. - Пг., 1915. - С. 331-379.
7
характеризуются заметным разнообразием в отношении сути и продолжительности
периодов существования и развития римского права.
Некоторые из них выделяют всего лишь два периода частного права - древнейший
период и период расцвета и упадка.9
Другие считают, что таких периодов должно быть три: доклассический,
классический, постклассический10.
Поскольку такая классификация не учитывает особенностей развития права на
наидревнейшем этапе развития Римского государства, появились и более подробные
классификации.
В частности, определенное распространение получило подразделение истории
римского права на четыре периода:
1. Древнейшее римское право - образование римского государства - середина III в.
до н.э.;
2. Доклассическое - середина III в. – I в. до н.э.;
3. Классическое - I в. до н.э. – конец III в. н.э. (принципат);
4. Послеклассическое - III-VI в. н.э. (доминат)11.
Однако и эта периодизация подвергается критике как недостаточно детальная, а
вместо нее было предложено подразделение римского права по времени на пять основных
периодов:
1.
Древнейший (архаический) - 753-367 гг. до н.э.;
2.
Предклассический - 367-17 гг. до н.э.;
3.
Классический - 17 г. до н.э. - 235 г. н.э.;
4.
Постклассический - IV- века н.э. (для последнего периода характерно
влияние восточной (греческой) культуры);
9
Перетерский И.С. Всеобщая история государства и права: Часть первая: Древнейший период. Выпуск 2: Древнейший Рим. - М., 1945. - С. 6.
10
Косарев А.И. Римское частное право. - М., 1998. - С. 21.
11
Савельев Р.А. Римское частное право / В кн.: Проблемы истории и теории. - М., 1995. - С. 5.
5.
Юстиниановский период - 527-565 гг. н.э.12
Указанные даты весьма условны.
В жизни римского право лишь постепенно переходило из одного состояния в
другое. Для каждого периода развития римского права были характерны свои
преобладающие или даже только ему присущие источники права. Для древнейшего
периода - это обычаи, постановления народных собраний. Для предклассического периода
(период цивильного права) характерна деятельность юристов, постановления сената,
преторский эдикт. В этот период вырабатывается понятие справедливости (aequitas). Для
классического периода характерен такой источник как постоянный эдикт, затем –
деятельность юристов. В постклассический период источниками права становятся так
называемые общие законы (leges generales). Преобладают императорские указы - эдикты и
рескрипты.
Вопросы и задания для самопроверки:
1.
Охарактеризуйте соотношение понятий «гражданское право» и «частное право» в
Древнем Риме и сейчас.
2.
Каковы характерные черты цивильного права Древнего Рима?
3.
Что такое «пандектная» система частного права?
4.
Как выглядит соотношение jus civile и jus privatum?
5.
Что такое «рецепция» римского частного права?
6.
Какие исторические системы римского частного права были известны на
протяжении существования римского государства?
7.
Какие методы регулирования были характерны для публичного и частного права?
8.
Какие группы отношений регулировались частным правом?
12
Дождев Д.В. Римское частное право. - М., 1996. - С. 13.
Вопросы и задания для контроля уровня знаний:
1.
Определите соотношение понятий «частное право» и «публичное право».
2.
В чем заключается принципиальное различие между цивильным правом и правом
народов? Когда и по каким причинам эти системы права сливаются воедино?
3.
Как согласовать (и возможно ли) известное правило «разрешено все то, что не
запрещено» с сентенцией Павла (префект претория, рубеж III-II в. до н.э.): «не все, что
дозволено, достойно уважения» (D.50. 17. 144.)?
4.
Меры, принятые государственной властью в чрезвычайных обстоятельствах
(война, стихийные бедствия, эпидемия и т.д.) могут:
а) толковать как имеющие общее значение;
б) признаваться специальными и временными;
в) применяться по усмотрению судов.
Исключить неверные ответы, обосновать.
Список рекомендуемой литературы:
1.
Галанза П.Н. Государство и право Древнего Рима. - М.: Изд. МГУ, 1963.
2.
Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник для вузов. - М.: ИНФРАМ-НОРМА,
1996.
3.
Иоффе О.С., Мусин В.А. Основы римского гражданского права. - Л: Изд. Лен.
университета, 1974.
4.
Колотинский Н.Д. История римского права. - Казань, 1912.
5.
Косарев А.И. Римское частное право. - М., 1998. - С. 21.
6.
Машкин Н.А. История Древнего Рима. - М., 1952.
7.
Новицкий И.Б. Основы римского гражданского права. - М.: Юридическая
литература, 1979.
8.
Омельченко О.А. Основы римского права. - М.: Манускрипт, 1994.
9.
Подопригора А.А. Основы римского гражданского права. - Киев, 1991.
10.
Покровский И.А. История римского права. - СПб., 1915.
11.
Претерский И.С. Всеобщая история государства и права: Часть первая:
Древнейший период. - Выпуск 2: Древнейший Рим. - М., 1945. - С. 6.
12.
Пухан Иво, Поленак-Акимовская Марьяна. Римское право (базовый учебник) /
Перевод с македонского докт. юрид. наук Томсинова В.А. и Филиппова В.Ю. / Под ред.
Томсинова В.А. - М.: Издательство ЗЕРЦАЛО, 1999.
13.
Римское частное право / Под редакцией Новицкого И.Б., Перетерского И.С. - М.:
Минюст, 1948.
14.
Римское частное право / Под. ред. Новицкого И.Б. и Перетерского И.С. - М.:
Юрист, 1999.
15.
Савельев В.А. История римского частного права. - М., 1986.
16.
Утченко С.П. Древний Рим: События. Люди. Идеи. - М., 1964.
17.
Федорова Е.В. Императорский Рим в лицах. - М., 1979.
18.
Харитонов Е.О. Основы римского частного права. - Ростов н/Д: изд-во «Феникс»,
1999.
19.
Хвостов В.М. История римского права. - М., 1910. - С. 11, 148, 355.
20.
Черниловский З.М. Лекции по римскому праву. - М., 1991.
21.
Черниловский З.М. Римское частное право: Элементарный курс. - М.: Новый
Юрист, 1997.
ТЕМА 2. ИСТОЧНИКИ РИМСКОГО ПРАВА
1. Понятие источников римского права.
2. Обычай и закон как источники римского частного права.
3. Эдикты магистратов и преторов.
4. Деятельность юристов. Юриспруденция.
5. Кодификация римского права. Кодификация Юстиниана.
1. Понятие источников римского права.
В юридической литературе различных народов по римскому праву, накопившейся
за две тысячи лет, выражение «источник права» употребляется в различных смыслах:
1)
как источник содержания правовых норм, Это обстоятельство необходимо
иметь в виду, в частности, при изучении права рабовладельческого общества. Основой
производственных отношений при рабовладельческом строе является собственность
рабовладельца на средства производства и на работников производства (раба).
2)
как источник познания права. Сюда относятся юридические памятники,
например, кодификация императора Юстиниана, произведения римских юристов и т.д.
3)
как способ, форма образования (возникновения) норм права. В данном
случае можно говорить о формах правообразования или о формах выражения права13/
В римском праве на протяжении его истории ими служили: обычное право, законы,
сенатусконсульты, конституции императоров, эдикты магистратов, ответы юристов.
2. Обычай и закон как источники римского частного права.
Институции Юстиниана разделяли все право по признаку письменной и устной
формы источников на право писаное (jus scriptum) и неписаное (jus non scriptum). Писаное
право - это нормы, складывающиеся в самой практике. Если такие сложившиеся правила
поведения людей не получают признания и защиты от государственной власти, они
остаются простыми обычаями, если обычаи признаются и защищаются государством, они
становятся юридическими обычаями, составляют обычное право.
Формирование обычаев является результатом их неоднократного применения.
13
Новицкий И.Б. Указ. соч. - С. 6.
Юрист Помпоний указывает на два древнейших этапа в развитии римских норм
поведения. Первый этап относится к периоду до возникновения государства, когда еще не
существовало классового расслоения римского общества. Тогда нормы поведения не
имели правового значения, а были обычными правилами поведения. Второй (правовой)
этап начался с классовым расслоением римского общества и появлением государства.
Этот этап соответствует периоду римского обычного права14.
Римскими выражениями обычных правил поведения были mos, mores maiorum. В
период, когда не существовало родовой организации, появились известные нормы
поведения, которые сложились путем многократного следования им на практике и
которым подчинялись все члены рода.
К недисциплинированным индивидумам применялись разнообразные наказания,
среди которых наиболее тяжким было изгнание из рода.
Период римского обычного права наступил с классовым расслоением римского
общества на патронов и клиентов, патрициев и плебеев, свободных и рабов, совпавшим с
началом воздействия норм поведения, существующих в патрицианской среде, на другие
общественные группы.
В самый ранний период правовые предписания (jus) не отличались от правил
религиозного характера (fas), так как все обычные и правовые правила носили сакральный
характер и укладывались в религиозное право - fas. Только позднее появилось «jus» или
светское право.
В течение долгого времени писаных законов почти не было. Это объяснялось
простотой хозяйственного строя и всей общественной и государственной жизни. По мере
укрепления
и
расширения
государства
неписаное
неудовлетворительной формой.
14
Пухан Иво, Поленак-Акимовская Марьяна. - Указ. соч. - С. 21.
обычное
право
становится
Период писаного права в Риме начался, когда плебеи после упорной борьбы с
патрциями добились записи правил обычного права, применяемых на практике. Так
возникли законы двенадцати таблиц. Это собрание законов, которое представляло собой
очень важную кодификацию римского цивильного права.
Текст законов XII таблиц полностью не сохранился. Оригинальный текст законов
был вероятно, записан на медных плитах и исчез во время войны с галлами. Вскоре они
были
реконструированы
благодаря
тому,
что
многократно
в
истории
Рима
использовались, цитировались, пересказывались и комментировались.
Законы были обязательными правовыми установлениями. Требования принятия
установлений содержат законы двенадцати таблиц.
В древнем Риме законом являлось решение комиций - народного собрания того или
иного вида. Для полной силы закона требовалось содействие трех органов римского
государства. Такими являлись:
1) магистрат - имевший право создавать народное собрание. Он должен был
сначала выработать письменный проект закона;
2) народ, собранный магистратом в комиции, мог принять или отвергнуть проект
целиком, но не обсуждал его;
3) наконец, закон, предложенный магистратом и принятый народом, нуждался в
ратификации или одобрении со стороны сената.
Формулировка принятых законов состояла из трех частей:
1)
надпись, указывавшая имена инициаторов закона, вид народного собрания и
обстоятельства, вызвавшие издание закона.
трех
2)
содержание самого закона.
3)
санкция, которая содержала гарантии соблюдения закона. Гарантии были
видов:
а)
объявлявшие
какой-либо
юридический
акт
ничтожным;
б)
устанавливающие невыгодные последствия, не объявляя ничтожными сами акты; в)
просто воспрещающие какие либо акты, без угрозы невыгодными последствиями.
В древнем Риме законом являлись и плебисциты (plebiscita). Плебисцит - это
абстрактные и общеобязательные правила поведения, провозглашенные плебейским
собранием. Сначала плебисциты были обязательны лишь для плебеев, а после
абстрактные правила, принятые на плебейском собрании, становились обязательными для
всего римского народа. Тогда же плебисциты объединяются с leges законами.
В период принципата народные собрания утратили свое значение, источником
права стали решения сената, так как они получили статус общеобязательных.
На заседаниях сената излагалось предложение принцепса или других магистратов.
По
предложению
проводились
диспут
и
голосование.
Сенатусконсульты
становились общеобязательными для всего римского народа после провозглашения и
передачи записи постановления сенета в государственную казну.
С
ослаблением
положения
сената
и
укрепления
положения
принцепса,
сенатусконсульты больше не выступали как источники, а были лишь речами, с которыми
принцепс выступал перед сенатом на торжественном заседании сената, и по которым не
проводилось голосования: они принимались обычно без каких-либо дискуссий.
Окончательное укрепление императорской власти привело к тому, что единоличное
распоряжение императора стало признаваться законом: «что угодно императору, то имеет
силу закона», а сам император «законом не связан». Императорские распоряжения,
носившие общее наименование «конституций», существовали четырех видов:
делам.
1)
Эдикты - общие распоряжения, обращенные к населению;
2)
Рескрипты - распоряжения по отдельным делам;
3)
Мандаты - инструкции чиновникам;
4)
Декреты - решения по поступавшим на рассмотрение императора спорным
3. Эдикты магистратов и преторов.
Одной из форм правообразования, специфичной именно для римского права,
являются эдикты магистратов.
Термин «эдикт» происходит от слова dico (говорю) и в соответствии с этим
первоначально обозначал устное объявление магистрата по тому или иному вопросу. С
течением времени эдикт получил специальное значение программного объявления, какое
делали при вступлении в должность.
В эдиктах магистратами объявлялись, какие правила будут лежать в основе их
деятельности, в каких случаях будут даваться иски, в каких нет и т.д.
Эдикт был обязателен только для того магистрата, которым он был издан, однако,
те
пункты
эдикта,
которые
оказывались
удачным
выражением
интересов
господствующего класса, приобретали устойчивое значение.
С усложнением общественных отношений, ограниченное количество норм
цивильного права перестали удовлетворять запросам жизни. Новые потребности стали
получать удовлетворение при помощи эдиктов магистратов, в особенности преторского
эдикта.
Ни претор, ни другие магистраты, издававшие эдикты, не были компетентны
отменять или изменять законы, издавать новые законы. Однако в качестве руководителя
судебной деятельности претор мог придать норме цивильного права практическое
значение или, наоборот, лишить силы то или иное положение цивильного права.
В результате такой правотворческой деятельности сложилась новая система норм,
получившая название jus honorarium (от слова honores, почетные должности) или jus
praetorium - преторское право.
С усилением власти императоров правотворчество претора и других судебных
магистратов не могло сохранить былого значения. По поручению императора Адриана (2
в. н.э.) юристом Юлианом была выработана окончательная редакция «постоянного
эдикта» и объявлена постановлением сената неизменной.
С этого времени правотворческая деятельность претора прекратилась, и
противоположность цивильного и преторского права стала утрачивать значение.
4. Деятельность юристов. Юриспруденция.
Деятельность римских юристов характеризуется терминами respondere, cavere,
agere, scribere.
Respondere - обозначается консультационная работа римских юристов.
Cavere - ограждение интересов данного гражданина при совершении сделок также
путем совета не включать какие-либо невыгодные условия и т.п.
Agere - руководить процессуальными действиями сторон.
Scribere - писать (например, составление формуляра договора)
Юристами в древнейшую эпоху были жрецы (понтифы), составлявшие как бы
особую касту, представители которой толковали закон, причем не посвящали массы в
свои юридические тайны.
Со временем юриспруденция перестает составлять монополию и тайну жрецов и
оказалась доступной и светским лицам. Большинство римских юристов принадлежали к
господствующему классу. Не имея законодательной власти, римские юристы своей
консультационной практикой непосредственно влияли на развитие права.
Правотворческий характер деятельности юристов получил в эпоху принципата и
формальное признание.
Несмотря на переход к монархии (принципат) деятельность некоторых юристов
приобретает еще большее значение. Господствующий класс и его представитель
принцепс- хотели иметь в юристах, принадлежавших, как правило, к тому же классу, свою
опору. Желая сделать юриста непосредственным орудием своей политики, принцепсы,
начиная с Августа, стали предоставлять наиболее выдающимся юристам особое право
давать официальные консультации. Такие заключения юристов на практике приобрели
обязательное значение для судьи.
Из числа республиканских юристов следует назвать: Секста Элия, Пэта Ката (II в.
до н.э.), Марка Манилия, Юния Брута и Публия Муция Сцеволу, Квинта Муция Сцеволу
(I в. до н.э.), Аквилия Галла, Цицерона.
К началу классического периода относится деятельность таких юристов как Лабеон
и Капитон.
Кроме названных классических юристов, нужно выделить следующих: двух
Цельзов, Юлиана, Помпония, Гая, Папиниан, Павел, Ульпиан.
Начиная с IV века, имели место известный упадок деятельности юристов и
снижение ее творческого характера. Юристов используют уже не в качестве творцов
права, а на должностях императорских чиновников. Показателем упадка является закон
(первая половина V в.) в цитировании юристов. При регулировании отношений, стороны
и судьи при разрешении конкретного спора могли ссылаться на решения, содержащиеся в
трудах пяти римских юристов: Папиниана, Павла, Гая, Ульпиана и Модестина. Лишь
труды вышеперечисленных юристов, как и труды тех юристов, на которых они ссылались,
признавались источниками права.
Научно-литературные произведения римских юристов можно разделить на
следующие категории15.
1) произведения, посвященные разработке цивильного права (такого рода
произведения принадлежали Помпонию, Павлу, Ульпиану и др.);
2) комментарии к преторскому эдикту (Лабеон, Гай, Павел, Ульпиан и др.);
3) дигесты, объединявшие цивильное и преторское право; этим объясняется
название «дигесты», то есть собранное;
15
Новицкий И.Б. - Указ. соч. - С. 16.
4) учебники. Это - институции; из них наибольшей популярностью пользовались
институции Гая; далее, сборники правил, мнений, наиболее известные - приписываемые
Павлу.
5) сборники казусов под заглавием «Вопросы» (Цельза, Помпония и др.), «Ответы»
(Папиниана) и пр. Наконец, римскими юристами было написано много монографий по
специальным вопросам.
5. Кодификация римского права. Кодификация Юстиниана.
Наличие огромного количества общеобязательных правовых норм, которые
создавались самыми различными способами уже к концу периода республики, подвели к
вопросу кодификации римского права двух правителей, Помпея и Цезаря. Между тем, им
так и не удалось ничего предпринять в этом плане.
Несмотря на это, активная роль преторов в приспособлении римского цивильного
права
к
потребностям
развивающихся
торговых
и
общественных
отношений
способствовало тому, что и некодифицированное римское право в основном успешно
справлялось со своими задачами и действовало как единая система. Кодификация права
стала необходимой, когда дело дошло до резкого разделения между органами,
принимающими законы, и органами, применяющими законы. Преторы больше не могли
исполнять свою функцию адаптации права к новым общественно-экономическим
отношением, функция создания права сконцентрировались в руках принцепсов16.
Наиболее ранней кодификацией римского права являются Законы XII таблиц.
Затем Адриан совершил кодификацию эдиктов городских и перегринских преторов.
Частные кодификации (codex Gregorianus и codex Hermogenianus)
в последующем
сменяются официальными кодификациями: Codex Theodosianus - первая официальная
кодификация законов, собранных от начала правления Константина Великого до
16
Пухан Иво, Поленак-Акимовская Марьяна. - Указ. соч. - С .59.
Феодосия. Комиссия, работавшая над этой кодификацией, составила 16 книг, разделенных
на главы и параграфы. Труд комиссии был освящен и санкционирован императором
Феодосием в 438 г. н.э.;
- Novelae leges или noellae constitutionеs были дополнением кодекса Феодосия,
содержащим конституции императора Валентина II и Майориана. Части этого собрания
сохранились в варварских кодификациях римского права;
- Constitutiones Sirmondi - содержит 16 конституций церковно-правового
содержания.
Император Юстиниан (527-566) - последний, кто сумел объединить большие части
Восточной и прежней Западной римской империи. Он решил провести кодификацию
всего римского права. Особенно он хотел устранить различия между древним римским
правом,
содержащимся
в
трудах
классических
правоведов,
и
новым
правом,
проистекающим из конституций римских императоров), создав, таким образом, единую
правовую систему.
Работа над кодификацией осуществлялась с помощью юристов, занимающихся
практической и теоретической деятельностью, под руководством Трибобониана, который
был главным и подлинным творцом кодификации.
Хронологически рассматриваемая кодификация создавалась в таком порядке: сразу
после вступления на престол Юстиниан приказал комиссии кодифицировать установления
императоров. Комиссия разработала Novus codex Justinijanus.
Вероятно, под влиянием Трибониана было решено приступить к разработке новых
собраний, прежде всего, имея в виду наиболее известные труды по римскому праву, труды
классических юристов. Так была создана Digesta (Pandectae). Позднее приступили к
работе над официальным учебником права - Institutiones. Составленный перед этим
сборник императорских установлений был дополнен, и таким образом был создан Codex
repetitae praelactionis. Под конец был составлен сборник конституций, которые были
плодом законадательной деятельности Юстиниана - Novelae.
Значение Юстиниановой кодификации, без сомнения, велико. Это крупнейший
кодификационный труд всей античности, а может быть, и всей истории права, если
принимать во внимание его содержание и влияние, оказанное на дальнейшее развитие
права.
Вопросы и задания для самопроверки:
1.
1.В каких смыслах употребляется выражение «источник права»?
2.
2.Какие источники были известны римскому праву на протяжении его истории?
3.
3.Содействие каких органов римского государства требовалось для признания
полной силы закона?
4.
4.Какие виды императорских распоряжений вам известны? На что были
направлены эти распоряжения?
5.
5.Какие термины характеризовали деятельность римских юристов?
6.
6.Какие
кодификации
римского
права
проводились
на
протяжении
его
существования?
Вопросы и задания для контроля уровня знаний:
1.
1.В чем заключается значение эдиктов магистратов, в частности преторов, для
развития римского частного права? Что входило в содержание эдикта?
2.
2.Объясните, какую роль сыграл закон о цитировании в развитии деятельности
юристов?
3.
3.Какие источники были характерны для цивильного права (jus civile), права
народов (jus gentum)и преторского права?
Список рекомендуемой литературы:
1.
Бокщанин А.Г. Источниковедение Древнего Рима. - М., 1981.
2.
Галанза П.Н. Государство и право Древнего Рима. - М.: Изд. МГУ, 1963.
3.
Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник для вузов. - М.: ИНФРАМ-НОРМА,
1996.
4.
Институции Юстиниана. Перевод с лат. Расснера Д. / Под. ред. Кофанова Л.Л. и
Томсинова В.А. - М.: Зерцало, 1998.
5.
Иоффе О.С., Мусин В.А. Основы римского гражданского права. - Л: Изд. Лен.
университета, 1974.
6.
Капустин М. Институции римского права. - М., 1898.
7.
Косарев А.И. Римское право. - М., 1986.
8.
Машкин Н.А. История Древнего Рима. - М., 1952.
9.
Новицкий И.Б. Основы римского гражданского права. - М.: Юридическая
литература, 1979.
10.
Омельченко О.А. Основы римского права. - М.: Манускрипт, 1994.
11.
Памятники римского права: Законы XII таблиц. Институции Гая. Дигесты
Юстиниана. - М.: Зерцало, 1997.
12.
Перетерский И.С. Законы XII таблиц. Дигесты Юстиниана. - М., 1956 (М., 1984.).
13.
Перетерский И.С. Дигесты Юстиниана. 2 изд. - М., 1956.
14.
Подопригора А.А. Основы римского гражданского права. - Киев, 1991.
15.
Пухан Иво, Поленак-Акимовская Марьяна. Римское право (базовый учебник) /
Перевод с македонского докт. юрид. наук Томсинова В.А. и Филиппова В.Ю. / Под ред.
Томсинова В.А. - М.: Издательство ЗЕРЦАЛО, 1999.
16.
1996.
Римское частное право / Под ред. Новицкого И.Б. и Перетерского И.С. - М.: Юрист,
17.
Римское частное право / Под ред. Новицкого И.Б., Перетерского И.С. - М.:
Минюст, 1948 (Юрист, 1993, 1995).
18.
Савельев В.А. История римского частного права. - М., 1986.
19.
Утченко С.П. Древний Рим: События. Люди. Идеи. - М., 1964.
20.
Федорова Е.В. Императорский Рим в лицах. - М., 1979.
21.
Черниловский З.М. Лекции по римскому праву. - М., 1991.
ТЕМА 3. ОСУЩЕСТВЛЕНИЕ И ЗАЩИТА ПРАВ
1.
Понятие осуществления права и формы его защиты.
2.
Формы гражданского процесса.
3.
Понятие и виды исков.
4.
Особые средства преторской защиты.
5.
Процессуальное представительство.
6.
Исковая давность.
1. Понятие осуществления права и формы его защиты.
Осуществление права состоит в совершении лицом действий, служащих для
удовлетворения его положительных интересов (uti, frui), защищаемых правом, и в
противодействии нарушению этих прав (imperare, vetare)17.
При осуществлении субъектом своих полномочий объективное право указывает
ему на необходимость соблюдать границы своего права. Эти границы Гай очерчивает в
двух текстах. В одном, становясь на точку зрения полноты использования прав, он
говорит: «Никто не считается поступающим злоумышлено, если он пользуется
принадлежащим ему правом». В другом он указывает, что это осуществление права
17
Новицкий И.Б., Перетерский И.С. - Указ. соч. - С. 34.
должно находить границу в собственном разумном интересе управомоченного лица. «Мы
не должны дурно пользоваться своим правом; на этом основании расточителям
воспрещается управление их имуществом».
Каждый мог пользоваться своим частным правом или отказаться от него. В виде
исключений
иногда
(если
того
требовали
серьезные
интересы
других
лиц),
устанавливалась возможность принудить субъекта к использованию своего права. Так,
senatusconsultum Pegasianum (последняя четверть I в. н.э.) дал право принудить
наследника вступить в наследство, если он обязан был выдать наследство другому лицу.
Закон указывает на необходимость осуществлять некоторые частные права (например,
сервитуты прохода и прогона скота) осмотрительно, чтобы не вредить другому праву
(собственности).
Защита нарушенных и оспариваемых прав индивидуумов в ходе развития римского
общества реализовывалась различными способами. В догосударственный период Рима в
таких случаях применялись обычаи, по которым самым тяжелым наказанием являлось
исключение из рода, или сацерий. Обычаи сменялись самоуправством, или поединком,
посредством которого индивид защищал свои права, полагаясь на собственные силы.
С
установлением
римского
государства
появилось
стремление
избежать
самоуправства и даже мести как способов защиты личных прав индивидов.
Вначале
вмешательство
государственных
органов,
прежде
всего
царей,
осуществлялась лишь в тех случаях, когда спорящие стороны сами признавали их в
качестве арбитров или избранных судей и просили рассудить спор и определить, каким
должно быть возмещение - компенсация, которую ответчик был обязан уплатить
пострадавшему вместо мести18.
Введение гражданского процесса в Риме повело к исчезновению самоуправства как
способа
18
отстаивания
своих
прав
Черниловский З.М. Указ. соч. - С. 90.
собственными
силами.
Вначале
появилась
альтернативная возможность защиты субъективных прав: выбрать гражданский процесс
или самоуправство. Самоуправство было запрещено по leges Juliae de vi publica et de vi
privata, которыми оно стало считаться уголовным преступлением, и по decretum divi
Marci, запретившему насильственное исполнение обязательств. Тогда же было запрещено
всякое насилие, даже направленное на защиту субъективных прав, за исключением
случаев самообороны, то есть в рамках, необходимых для отражения нападения или в
состоянии крайней необходимости, то есть при спасении собственного имущества. С
укреплением монополии государства гражданское производство стало единственным
средством защиты прав граждан.
Таким образом, можно выделить следующие основные формы защиты:
1) самоуправство - древний вид, единственный способ защиты до возникновения
права. Защита осуществлялась по принципу «око за око, зуб за зуб»;
2) государственный способ защиты нарушенных прав.
Переход от самоуправства к государственной защите происходил постепенно:
1 этап - была регламентирована частная расправа
2 этап - была установлена система выкупов (добровольных, а затем обязательных)
3 этап - наконец, дела защиты прав были переданы органам государства.
С
введением
гражданского
процесса,
именно
путем
судебного
решения
реализовывались требования сторон, восстанавливались нарушенные права. В царский
период истории Рима, как было отмечено выше, судебную власть осуществлял царь - rex.
С установлением республики юрисдикция перешла к консулам, которых поэтому и
называли judices - судьями. В 367 году была учреждена должность претора. Точнее,
городского претора - praetor urbanus. Он-то и стал ведать делами правосудия. А дела,
возникавшие из торговых сделок на рынке, разбирались курульными эдилами.
Необходимо отметить, что рассмотрение гражданских тяжеб или споров между частными
лицами осуществлялось двумя этапами или фазами: 1) у магистрата – in iure; 2) у судьи in iudicio.
Производство перед судьей (apud iudicem) разрешалось только в присутственные
дни - dies fasti, которых было около сорока в году. Неприсутственных дней (dies nefasti) от
пятидесяти трех до пятидесяти девяти в году. Прочие дни (dies comitialis) отводились для
народных собраний. Таких комициальных дней насчитывалось от ста восьмидесяти
восьми до ста девяноста четырех. Производство же in iudicio разрешалось во все дни,
кроие религиозных празднеств. Магистраты рассматривали дела на городской площади,
сидя
на
специальном
мкгистратов
возвышении
организовывать
(tribunal).
судебное
Право
разбирательство
государственных
называлось
судебных
юрисдикцией
(iurisdictio). Это право принадлежало только магистратам, распологавшим высшей
властью - imperium. Когда юрисдикция сосредоточилась в руках претора, установилось
формальное понятие юрисдикции.
Все дела между гражданами могли разбираться19 только городскими магистратами
Рима или того города, в котором лицо имело право гражданства и свое место жительства forum originis и forum domicilii. Для римских граждан, проживавших в провинциях, была
возможность требовать перенесения их споров на рассмотрение городских магистратов
Рима. Также, ответчик, временно пребывавший в Риме по разным причинам, имел право
просить о переносе процесса на место своего жительства. По мере развития
обязательственного права иски стали рассматриваться по месту исполнения обязательства,
по месту совершения незаконного деяния, или по соглашению сторон.
Судья (iudex unus) назначался магистратом и рассматривал дела на рынке (forum).
Он решал дело по существу и выносил судебное решение - res iudicata, которое было
окончательным и обжалованию не подлежало. Так было установлено обычаем и законом.
Разбирательство могло быть организовано с участием одного, при следующих условиях:
19
Черниловский З.М. Указ. соч. - С. 101.
1) разбирательство должно было быть организовано в Риме или в пределах первого
помильного камня от Рима (domi);
2) между римскими гражданами;
3) судья также должен был быть римским гражданином.
Такое судебное разбирательство считалось законным (iudicium legitimum). Всякое
другое разбирательство, в котором отсутствовало одно из этих требований, считалось
вытекающим непосредственно из высшей власти (iudicia imperio continenta).
Функционировал судья один или в коллегии.
В некоторых случаях магистрат решал дело сам, не направляя тяжущихся к судье.
Порой магистрат лишь констатировал сделку, совершенную частными лицами по их
добровольному соглашению. Например, перенос права собственности с одного лица на
другое; отдача детей в усыновление; отпущение раба на волю. В таком случае магистрат
выступал как бы в роли нотариуса. В период империи в городах Риме и Константинополе
гражданская юрисдикция принадлежала городским префектам. В провинциях
-
губернаторам, которые в качестве судей носили титул iudices ordinarii или просто iudices
(их именовали также презесами - praeses provinciae). В определенном объеме гражданская
юрисдикция в городах принадлежала муниципальным чиновникам, в зависимости от
сущности дела и цены иска20.
В соответствии с различием публичного и частного права различались judicia
publica (суд, по делам, непосредственно нарушающим интересы государства) и judicia
privata (гражданские суды по делам о частных правах граждан).
2. Формы гражданского процесса.
Как отмечалось в предыдущем параграфе, характерной особенностью римского
гражданского процесса было его деление на две стадии: 1)Ius и 2)Iudicium.
20
Скрипилев Е.А. Основы римского права: Конспект лекций. - М.: Ось-89., С. 94.
Первая стадия процесса проходила перед претором и приводила к окончанию дела
только в случае признания иска ответчиком. На этой стадии спорное дело только
подготовлялось к решению, а проверка обстоятельств дела и вынесение решения
происходили во второй стадии. Только прохождение дела через оба эти этапа, по общему
правилу, приводило к его решению.
В зависимости от периода развития частного права различают три вида
гражданского процесса:
1)
легисакционный процесс;
2)
формулярный процесс;
3)
экстраординарный процесс.
Легисакционный процесс (существовал в период республики) отличался строгим
формализмом и обеспечивал защиту лишь в пределах узкого круга случаев, подходивших
под букву закона. Субъектами легисакционного процесса могли быть лишь римские
граждане. Они подавать иски о нарушенных правах лишь тех, которые были
зафиксированы в законах двенадцати таблиц, иные не подлежали рассмотрению.
Рассмотрение дела проходило в двух стадиях: in iure и in iudicio.
Первая стадия, как было сказано выше, проходила перед претором. Стороны в
назначенный день являлись к претору и приносили с собой вещь, составлявшую предмет
возникшего спора (если спор шел о вещи недвижимой, то приносилась какая-либо ее
часть: кусок земли, кирпича, дома и т.д.). После этого начинался сам процесс, который
протекал в форме борьбы за спорную вещь. Сначала истец, а затем ответчик налагали на
вещь особую палочку (виндикта - от vindico - требовать, защищать), произнося при этом
установленные обычаем формулы и фразы. Тот, кто сбился или ошибся, автоматически
проигрывал спор (дело). Таким образом, налицо строгий формализм легисакционного
процесса. Если никто из сторон не ошибался, то далее заключался денежный залог.
Выигравшая сторона получала залог обратно, а проигравшая лишалась его, и он поступал
в пользу казны.
Залог служил для определения истинной воли стороны: если сторона отказывалась
вносить залог, то это свидетельствовало о том, что она нарушила право и боится
проиграть дело, так как одновременно с этим потеряет и сумму залога.
На этом первая стадия процесса заканчивалась, и далее претор назначал судью для
разбирательства дела по существу (стороны и сами могли выбрать судью, но под
контролем претора). Судьей мог быть только гражданин Рима.
Назначенный претором судья без особых формальностей рассматривал дело по
существу (знакомился с письменными документами, заслушивал свидетельские показания
и т.д.) и после этого выносил решение.
Сторона автоматически проигрывала дело, если без уважительной причины не
являлась в суд.
Решение суда вступало в законную силу немедленно и не могло быть обжаловано.
Если предметом спора являлась не вещь, а обязательство должника, то истец
заявлял должнику о долге и «налагал на него руку». Если после этого должник
немедленно не уплачивал долг, то истец имел право увести должника к себе и заключить в
оковы. Если по истечении 60 дней долг так и не был уплачен (необязательно самим
должником), то должник становился полной собственностью истца.
Формулярный
процесс
(существовал
в
эпоху
принципата).
Причинами
возникновения формулярного процесса явились серьезные изменения произошедшие в
хозяйственной жизни Рима. Легисакционный процес, чрезвычайно сложный с обрядовой
стороны
и
не
открывавший
возможности
дать
судебное
признание
вновь
складывающимся отношениям (поскольку они не подходили под букву закона), оказался
не соответствующим новым социально-экономическим условиям. Требовалась более
гибкая форма судопроизводства. Такой упрощенный порядок судопроизводства появился
сначала в практике перегринского претора, который при осуществлении правосудия
применял принципы bonae fidei. Вместо применения формальностей легисакции он
предложил сторонам свободно излагать все важные для спора факты. Потом он
формулировал сказанное сторонами, проводил правовую квалификацию и передавал на
решение судье. Судья устанавливал достоверность фактов, приведенных сторонами, на
основании которых претор основывал свою правовую квалификацию спора и выносил
решение. Позднее эту практику перегринского претора применил и городской претор.
Таким
образом,
сначала,
наряду
с
легисакционным
процессом
как
вспомогательный процесс стал допускаться и другой процесс, названный формулярным.
Однако после lex Aebutia и duae leges Juliae формулярный процесс стал единственным
легитимным процессом.
Основной характеристикой формулярного процесса являлась неформальность, так
как стороны свободно выражали исковое требование. Потом претор давал правовую
квалификацию спора и составлял краткую запись в конце процесса in jure, называемую
формулой. Формула передавалась судье, который после расследования приводимых
фактов, содержащихся в формуле, выносил решение21.
Вначале преторы составляли особые формулы для каждого конкретного спора, а
затем образцы формул стали излагаться в постоянной части преторского эдикта.
Применяя такие формулы-образцы, магистрат конкретизировал имена судьи, сторон и
действительное исковое требование, являвшееся предметом спора. Таким образом,
обобщенные формулы приспосабливались к конкретным отношениям.
С другой стороны, когда отдельное исковое требование не соответствовало
формуле-образцу, магистраты одобряли специальные формулы, необходимые судье для
вынесения решения по конкретному случаю (actions in factum). Таким образом, был
широко открыт путь для приспособления права к существующим жизненным условиям и
для его творческого использования.
21
Пухан Иво, Поленак-Акимовская Марьяна. Указ. соч. - С. 340.
Формула состояла из существенных несущественных частей.
Существенными частями формулы являлись: вводная часть, где назначался
конкретный судья; интенция - изложение смысла и содержания претензии истца;
кондемнация - предписание об
удовлетворении иска в случае подтверждения
справедливости интенции.
Несущественные части формулы вносились по требованию заинтересованных лиц.
К ним относились:
- эксцепция, то есть возражения ответчика. Если возражения были обоснованными,
то претор соответствующим образом указывал об этом в кондемнации и обязывал судью
отказать в иске, если возражения подтвердяться;
- прескрипция. Данная часть формулы следовала непосредственно за назначением
судьи и вводилась для того, чтобы отметить, что истец просит взыскать не все ему
причитающееся, а только лишь часть. Наличие в формуле прескрипции позволяло истцу в
дальнейшем довзыскать оставшуюся часть причитающейся ему суммы.
Преимущество нового порядка состояло в том, что претор не был связан буквой
закона, а давал формулу или отказывал в иске, исходя из всех конкретных обстоятельств
дела. Учитывая запросы жизни, претор иногда отказывал в иске, когда по букве закона его
следовало бы дать, и давал иск в случаях, не предусмотренных в законе. Роль претора в
формулярном процессе возрастает, у него возникает возможность дополнять и
видоизменять существующее цивильное право.
В формулярном процессе субъектами судебного разбирательства, в отличии от
легисакционного процесса, являлись не только римские граждане, но и перегрины.
Как и в легисакционном процессе решение суда вступало в силу немедленно и не
могло быть обжаловано.
Еще в классическую эпоху наряду с нормальным гражданским процессом,
делившимся на две стадии - ius idicium, стали встречаться случаи, когда спорные дела
граждан целиком разбирались претором без его передачи на разрешение судьи.
Экстраординарный процесс (cognitio exraordinaria) являлся последним этапом в
развитии гражданского процесса. Первоначально он возник как исключение, а в период
империи он стал обычным и единственным видом гражданского процесса.
В отличие от процессов классического периода (легисакционный, формулярный)
экстраординарный процесс состоял только из одной части и от начала до конца велся
одним и тем же лицом.
Вместо прежней публичности, когда все действия проходили перед форумом, был
введен принцип тайности судопроизводства (лишь само решение провозглашалось всегда
гласно). Поэтому все действия проходили в закрытом помещении, а государственные
служащие работали в специальных канцеляриях.
Тайность производства выражалась и в том, что все процессуальные действия
совершались письменным путем.
Введение теории об оценке доказательной силы отдельных доказательств означало,
что были предписаны правила, по которым считалось, что какой-либо факт доказан.
Таким образом, был отменен принцип свободного убеждения и принцип материальной
истины.
Были установлены расходы по процессу, и это означало, что за всякое действие в
процессе стороны должны были платить по предварительно утвержденной таксе22.
Решение по делу могло быть обжаловано, и поэтому однажды начатый спор мог
продолжаться несколько лет, переходя из одной инстанции в другую.
В
экстраординарном
процессе
судебные
функции
осуществляются
административными органами (начальник городской полиции, в провинциях - правители
провинции, по менее важным делам – муниципальные магистраты). Нередко, наиболее
важные дела, императоры принимали к своему личному рассмотрению.
22
Пухан Иво, Поленак-Акимовская Марьяна. Указ. соч. - С .351-353.
Экстраординарный процесс возникал по инициативе истца. Истец должен был
составлен иск или письменно изложить его перед судом. Суд предоставлял иск ответчику
с обязательством отвечать по нему, и в определенный срок, который не мог превышать
четырех месяцев, предстать перед судом. Принимая приглашение, ответчик должен был
уплатить таксу служащему, вручившему его.
Если истец или ответчик не являлись к предусмотренному сроку, судья назначал
новое заседание, и так - три раза. После третьего безуспешного назначения судья выносил
приговор об ущербе отсутствующей стороне (контумация). Сторона, приглашенная, но не
явившаяся в срок, не имела права опротестовать приговор: contumax non appellat. Однако,
допускалась аппеляция приговора при нарушении правил поведения процесса и по
причинам, указывающим на отсутствие контумации.
3. Понятие и виды исков.
Никакой суд по делу в частном раве немыслимо представить вне понятия иска action. В Дигестах имеется определение юриста Цельса: «Иск есть не что иное, как право
лица осуществлять в судебном порядке принадлежащее ему требование»23.
В классическом римском праве иск – это предусмотренное эдиктом претора
средство
добиться
в
результате
судебного
процесса
вынесения
решения,
соответствующего интересам заявителя иска. О праве лица могла идти речь лишь в том
случае, если государственная власть, чаще всего представленная претором, предоставляла
этому лицу возможность предъявления иска. Иными словами, только судебная защита
наличного права сообщала последнему подлинную ценность и завершение. Поэтому
римское право рассматривают как систему исков.
Преторы имели право отказать в судебной защите отношения, хотя бы оно и
подходило под нормы цивильного права, и наоборот, дать судебную защиту в случае, не
23
Скрипилев Е.А. Указ. соч. - С. 94.
предусмотренном нормами цивильного права. Поэтому практически первостепенное
значение имел вопрос, дает ли претор в данном случае иск (actio).
Среди многочисленных различных исков можно выделить следующие виды:
1) по личности ответчика иски делились на actions in rem (вещные иски) и actions
in personam (личные иски). Вещный иск направлен на признание права в отношении
определенной вещи, являлся средством защиты вещных прав какого-либо лица (право
собственности, владения и т.д.). Основным вещным иском был виндикационный иск,
направленный на истребование вещи от лица, у которого эта вещь находится не по праву.
Ответчиком по такому иску может быть любое лицо, нарушающее право истца. Поэтому
такие иски именуются абсолютными.
Личные иски были направлены на выполнение обязательства определенным
должником и защищали обязательственное право какого-либо лица (например, право
требования передачи имущества по договору). Такие иски назывались личными,
поскольку предъявлялись против заранее известного конкретного лица. Обязательство
всегда предполагает одного или нескольких определенных должников; только они могут
нарушить право истца, и только против них и давался личный иск. Поэтому такие иски
именуют «относительными».
2)
по объему и цели иска различались:

actions rei persecutoriae - персекуторные, то есть персекуторные иски. Это
цивильные иски о возврате утраченной вещи или иной ценности, которая как-либо попала
в руки ответчика или о компнсации убытков, понесенных истцом. В том числе и из-за
неисполнения
обязательства.
Судебный
иск
предъявлялся
к
несобственнику,
завладевшему вещью, то есть при данной форме иска невладеющий собственник
предъявляет иск к владеющему несобственнику.Цель иска – возвращение вещи (restitutio).
При виндикационном иске судья обязан выяснить, какая из сторон владеет спорной
вещью, независимо от оснований владения. В I в до н.э. претор Публиций внес свой эдикт
такого рода: «Если манципированная вещь перешла путем неформальной передачи, то
судья обязан допустить, что вещь была приобретена по давности». Цивильное право
стояло на точке зрения неограниченной виндикации, выраженной в афоризме:ubi rem
meam invenio, ibi vindico, то есть «Где мою вещь найду, там ее и виндицирую». Итак, иск
собственника вещи назыается виндикацией(vindicatio); при этом истец обязан доказать
свое право собственности, в противном случае ему не удавалось изъять вещь из чужого
владения;

цивильный собственник мог защищаться не только посредством
виндикационного иска, но и посредством негаторного иска (negatoria in rem action).
Имеются ввиду случаи, когда собственник хотя и не утратил владения своей вещью, но
встретил какие-то помехи, стеснения со стороны несобственника, присвоившего себе,
например, сервитутное право (проход и проезд через участок собственника). Иск
назывался негаторным потому, что собственник отрицал за ответчиком такое право. Этот
иск предъявлялся владеющим собственником против всякого, кто посягал на его
собственность. Негаторным иском защищался и собственник вещи, возражавший против
установления сервитута в отношении своей вещи, доказывавший свободу своей вещи от
сервитута;

если некто мешал пользоваться сервитутом, то последний защищался
иском action confessoria.

существовали также штрафные иски (actions poenales). Предметом их
служили: 1) наказание ответчика; 2) взыскание частного штрафа; 3) возмещение убытков
или ущерба.

случалось, что некто причинял убыток обманом. Иск против такого
причинителя именовался actio doli.

имели место и смешанные иски (action mixtae). Иски, осуществляющие и
возмещение убытков и наказание ответчика, например, за повреждение вещей
взыскивалась не их стоимость, а высшая цена, которую они имели в течении последнего
года или месяца.

Порой возникали ситуации, когда иск мог быть предъявлен любым
гражданином к тому лицу, которое что-либо подвесило или поставило так, что оно может
упасть на улицу. Такие иски именовались actiones populares;

При купле-продаже скота, продавец обязан был откровенно и правильно
заявлять о болезнях и пороках, какими страдает каждое из продаваемых животных. Если
этого не было сделано, то магистраты, в том числе курульные эдилы (aediles curules),
могли дать или иск о расторжении договора в пределах шести месяцев, или иск по поводу
того, что продававшийся скот стоил дешевле нормальной стоимости. Этот последний иск
имел силу в пределах годичного срока. В первом случае суть иска action redhibitoria
состояла в возврате сторон в то положение, в котором они находились при заключении
договора. Вовтором - речь шла об уменьшении покупной цены (action quanti minoris)24.
3) по формально-правовому критерию иски делились на иски, исковое требование
которых основывалось на предписаниях цивильного права (actiones civiles) и иски ,
которые в римские систему правосудия были введены деятельностью преторов (actiones
praetoriae).
4) аctions stricti juris являлись исками, при которых судья обязывался к строгому
применеию права - jus civile.
Аctiones bonae fidei являлись исками, при которых судья обладал широкими
возможностями при вынесении решения, которое должен был основывать на принципах
честности и справедливости (bona fides и aequitas).
5) аctio utilis - иск по аналогии - позволил применять нормы права и в том случае,
когда они прямо не распространялись на данный случай.
Например, если одно лицо неправомерно уничтожает или повреждает чужое
24
Скрипилев Е.А. Указ. соч. - С. 96.
имущество, то по закону Аквилия (3 в. д. н.э.) причинитель вреда отвечает лишь при
условии, если вред причинен corpore corpori, то есть телесным воздействием на телесную
вещь. С помощью иска в форме utilis претор распространил защиту потерпевшего и на те
случаи, когда вред причинен виновным образом, но без непосредственного телесного
воздействия на вещь (например, лицо виновным образом уморило чужое животное
голодом).
Иск по аналогии стал одним из средств правотворчества претора, что позволяло
постепенно вытеснять несовершенные нормы цивильного права.
6) аctio ficticia - иск с фикцией - назывались такие иски, формулы которых
содержали фикцию.
Иск с фикцией применялся в том случае, если претор считал необходимым
распространить защиту на какое-либо не предусмотренное в законе отношение.
В этом случае претор предписывал судье предположить существование некоторых
фактов, которых в действительности не было ( то есть допустить фикцию). Такая фикция
позволяла подвести новое отношение под один из известных исков. В формуле этот прием
выражался следующим образом: «если окажется то-то и то-то, в таком случае, если бы
было то-то, ты судья, присуди» и т.д.
Например, лицо, которое долгое время открыто и добросовестно владело ничейным
имуществом, имело право на защиту от посягательств недобросовестных владельцев,
несмотря на то, что срок приобретательной давности еще не истек. В данном случае судья
при выдаче иска предполагал, что такой срок уже истек.
7) сondictione - кондикции - специальная категория. В чем состояло отличие
кондикции от actiones спорно. Можно определить кондикции, как личные иски, в которых
не указывалось из какого основания они возникли, то есть это были абстрактные иски,
направленные на получение вещей (денег и др. заменимых вещей) или совершение
действий.
4. Особые средства преторской защиты.
Помимо представления исков, преторы, пользуясь принадлежащей им властью (так
называемым imperium), оказывали иногда защиту особыми средствами, своими
безусловными
(в
противоположность
формуле
иска)
непосредственными
распоряжениями. Специальные средства защиты использовались для дополнения,
улучшения и устранения недостатков гражданского процесса или обычных правовых
средств, предусмотренных для защиты субъективных прав.
Интердикты являлись важным средством защиты субъективных прав. Это были
краткие
указания,
которые
претор
направлял
индивидуумам
по
требованию
заинтересованных лиц с целью основать новые, сохранить старые или восстановить
нарушенные фактические отношения.
Первоначально, претор давал интердикты после расследования фактов, на которые
ссылалось обращающееся к нему лицо. С течением времени, по мере увеличения числа
дел, претор стал давать интердикты без проверки фактов, в виде условного распоряжения.
Виды интердиктов:
1) в зависимости от того обращался ли интердикт к одной или обеим сторонам
различались:

interdicta simplica (простые интердикты), направленные одному лицу;

interdicta duplica (двусторонние интердикты) являлись интердиктами,
которыми претор запрещализменение существующих отношений обеим сторонам.
2) в зависимости от содержания и направленности интердикта рассматривались:

interdicta prohibitoria (запретительные интердикты) - интердикты по которым
определенным лицам запрещалось какое-либо насильственное изменение существующих
отношений;

interdicta redtitutoria (восстановительные интердикты) - были направлены на
возвращение какой-нибудь вещи отдельному лицу или на восстановление поврежденного
публичного сооружения.

interdicta exibitoria - интердикты, с помощью которых осуществлялось
основание новых отношений.
3) Следующий вид разделения интердиктов являлось:

interdicta adipiscendae - интердикты, которые издавали преторы в интересах
заинтересованных лиц с целью достижения ими владения вещью.

interdicta retinendae possesionis - интердикты, которые служили средством
защиты от препятствования владению.

interdicta recuperandae possessionis - интердикты, которые преследовали цель
восстановления состояния владения, существовавшего до требования интердикта.
Суть интердикта заключалась в том, чтобы противник немедленно повиновался
ему, не оспаривая фактов, указанных в интердикте. Когда сторона, которой был направлен
указ, отказывалась его исполнить, возникал интердиктный процесс.
Реституция (restitutio in integrum) или возврат к прежнему состоянию, являлась
специальным правовым средством, при котором претор исходил из фикции о том, что
оспариваемый правовой акт не был заключен, и поэтому отношения между сторонами
должны быть такими, какими они были до заключения акта.
С помощью этого правового средства преторы устраняли ущерб, наносимый
определенным лицом, исполнившим какие-либо обязательства, являющиеся правильными
по jus civile, но противоречащие добрым деловым обычаям (bona fides).
Постановление о таком восстановлении претор выносил после предварительного
выяснения обстоятельств дела (causa cognita), если считал несправедливым применение к
возникшему спору или совершенной сделке общих норм права25.
Условия применения реституции:
25
Пухан Иво, Поленак-Акимовская Марьяна. Указ. соч. - С. 349.
1) наличие имущественного или неимущественного ущерба;
2) наличие у просителя оправдывающего основания:

если сделка была совершена несовершеннолетним;

если был выявлен обман при сделке;

если сделка была совершена под влиянием угрозы;

если сторона впала в заблуждение (например, в отношении предмета сделки,
личности контрагента и т.д.);

если лицо утратило статус sui juris b и т.д.
3) просьба должна быть своевременной - это один год со дня вынесения решения
или с момента нанесения ущерба.
Когда претор устанавливал достоверность приведенных сторонами фактов и
убеждался в оправданности требования, он разрешал возврат к прежнему состоянию.
Преторские стипуляции (stipulations praetoriae) являлись вербальными договорами,
заключаемыми сторонами по указанию претора, данного для конкретного случая или
случая, предусмотренного преторским эдиктом. Целью этой стипуляции являлась защита
определенных интересов сторон, которые были неполно защищены другими правовыми
средствами.
Преторские стипуляции могли выступать как: служившие для регулирования
правильного проведения спора; являвшиеся внесудебными стипуляциями, которые
обязывались заключать какие-либо лица, меющие специальные обязательства, например,
опекун; являющиеся стипуляциями, заключаемыми сторонами с целью обеспечения
беспрепятственного проведения процесса, если для проведения процессуальных действий
это было необходимо
Преторские стипуляции также заключались между кредитором и должником
только в присутствии претора на совершение каких-либо действий.
Мissiones in possessionem. Преторы разрешали кредиторам устанавливать владение
имуществом должника или отдельными частями его имущества, если кредиторы не могли
другим способом вынудить должника исполнить свою престацию, особенно в тех случаях,
когда должник отсутствовал, не не являлся лицом sui juris, не желал предстать перед
судом или отказывался предоставить соответствующее поручительство.
Кредитор имел право продать имущество или сохранить его в зависимости от
случая.
Ввод во владение - распоряжение претора, которое применялось при наследовании
имущества для того, чтобы защитить права лица, которое признавалось наследником не
по старому (цивильному) праву, а по преторскому.
5. Процессуальное представительство.
Стороны в гражданском процессе долго не могли возлагать на третьих лиц защиту
своих интересов. Они должны были выступать лично.
Исключение составляли следующие случаи:

выступление за народ;

выступление за свободу кого-либо;

выступление представителей по опеке.
В 175 г. до н.э. было допущено представительство на суде за лиц, попавших в плен
или отсутствующих по делам государства.
При формулярном процессе в случае болезни сторон претор имел право записать
имя действительного лица с указанием, что в виду болезни будет выступать тот-то.
В случаях необходимости представитель мог от своего имени участвовать в
процессе в интересах несовершеннолетнего и недееспособного лица.
Институт представительства получил признание по существу в формулярном
процессе. Здесь представители открыто выступали со стороны дееспособных лиц под
именем когниторов (cognitor).
В дальнейшем возникла более простая форма представительства. Достаточно было
предварительного неформального поручения, а иногда фактического выступления без
поручения, в качестве ведущего дела - прокуратора.
6. Исковая давность.
Исковая давность - это промежуток времени в течении которого лицо может
защитить свои права, требовать рассмотрения своего иска.
Исковая давность означает погашение возможности процессуальной защиты права
вследствие того, что в течение известного времени такая защита не была осуществлена
заинтересованным лицом.
Классическое римское право знало нечто подобное исковой давности - законные
сроки.
Законный срок сам по себе прекращает право на иск, исковая давность оказывает
действие ввиду бездеятельности истца.
Только в V в. н.э. в римском праве появилась и исковая давность. Срок исковой
давности был установлен в 30 лет. Начало течения срока исковой давности
устанавливалось с момента возникновения искового притязания, в частности:

при праве собственности и других правах на вещи - с момента нарушения
кем- либо господства лица над вещью;

при обязательствах не делать чего-либо - когда обязанный субъект совершал
действие, противоположной принятой обязанности.

при обязательствах сделать что-либо - когда возникла возможность
немедленно требовать исполнения обязанности от обязанного.
Течение
давности
могло
прерываться
и
приостанавливаться.
Основания
прерывания течения исковой давности: предъявление иска, признание требований
обязанным лицом. Истекшее время более не шло в счет; течение давности начиналось
снова. Основания приостановления: ввиду несовершеннолетия лица, либо юридических
препятствий для предъявления иска. Устранение оснований возобновляло течение
исковой давности, а истекшее до приостановления время зачитывалось в общий срок
давности26.
Вопросы и задания для самопроверки:
1.
Какие основные этапы существовали в древнем римском судопроизводстве?
2.
По каким основаниям можно проклассифицировать иски в римского права?
3.
Чем вещный иск отличается от личного? Приведите примеры.
4.
Какие признаки характерны для легисакционного процесса?
5.
Перечислите существенные признаки формулярного процесса.
6.
В чем заключается особенность экстроординарного процесса.
7.
Какие особые средства преторской защиты были известны помимо исков?
8.
Чем отличаются законные сроки от исковой давности?
9.
Допускалось ли в римском праве процессуальное представительство?
Вопросы и задания для контроля уровня знания:
1.
Каковы причины перехода от легисакционного процесса к формулярному?
2.
Из каких элементов состояла преторская формула? Приведите примеры.
3.
Что такое реституция? Когда она применялась?
4.
Чем различаются цивильные и преторские иски?
5.
Чем отличался законный срок от исковой давности?
6.
Некий гражданин неоднократно просил своего должника об уплате долга в размере
100 сестерцией. Тот каждый раз уклонялся, но однажды сказал: «Хорошо, я заплачу, но
сначала дай мне клятву, что ты никогда больше не будешь с этим приставать ко мне».
26
Новицкий – Указ. соч. – С. 56.
Кредитор поклялся, но тот долга так и не вернул. Сложилась ситуация: если кредитор
будет молчать - он не получит своих денег, если он обратится к претору - то нарушит
клятву. Что бы посоветовал в этом случае претор?
7.
Некий ремесленник Марк договорился с Квинтом Серторием, а потом с Гнеем
Помпеем о продаже принадлежавшей ему скульптуры. Он получил деньги с обоих, но
скульптуру передал Гнею Помпею, ничего не знавшему о существовании Квинта
Сертория. Серторий предъявил виндикационный иск против Помпея с целью
истребования вещи. Правомерен ли этот иск?
8.
В правление императора Юстиниана Виктор Полиэн передал Корнелию Ставру
принадлежащий ему дом в аренду на два года, после чего отбыл в составе посольства за
границу, где пробыл 10 лет. На обратном пути он был захвачен пиратами и был выкуплен
агентами правительства еще через 25 лет. Корнелий Ставр отказался отдать ему дом,
ссылаясь на срок давности владения. Может ли Полиэн подать иск против него?
Список рекомендуемой литературы:
1.
Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник для вузов. М.: ИНФРАМ-НОРМА,
1996.
2.
Иоффе О.С., Мусин В.А. Основы римского гражданского права. - Л: Изд. Лен.
университета, 1974.
3.
Новицкий И.Б. Основы римского гражданского права. - М.: Юридическая
литература, 1979.
4.
Омельченко О.А. Основы римского права. - М.: Манускрипт, 1994.
5.
Подопригора А.А. Основы римского гражданского права. - Киев, 1991.
6.
Пухан Иво, Поленак-Акимовская Марьяна. Римское право (базовый учебник) /
Перевод с македонского докт. юрид. наук Томсинова В.А. и Филиппова В.Ю. / Под ред.
Томсинова В.А. - М.: Издательство ЗЕРЦАЛО, 1999.
7.
Римское частное право / Под ред. Новицкого И.Б., Перетерского В.И. - М: Минюст,
1948 (Юрист, 1993, 1995).
8.
Римское частное право / Под. ред. Новицкого И.Б., Перетерского И.С. - М.: Юрист,
1996.
9.
Скрипилев Е.А. Основы римского права: Конспект лекций. - М.: Ось-89., С. 94.
10.
Черниловский З.М. Лекции по римскому праву. - М., 1991.
ТЕМА 4. ЛИЦА. ПРАВО ЛИЦ
1.Субъект права. Понятие правоспособности и дееспособности.
2.Правовое положение рабов.
3.Правовое положение римских граждан и свободных лиц других категорий.
4.Конструкция юридического лица по римскому праву.
1. Субъект права. Понятие правоспособности и дееспособности.
Роль субъекта правоотношения в римском праве выражается понятием лица persona. К лицам римляне относили всех тех, кто был способен иметь права или, словом,
кто мог быть субъектом, носителем прав.
Правоспособность - это возможность лица иметь и быть носителем закрепленных в
правовых нормах субъективных прав и обязанностей.
Дееспособность - степень и характер самостоятельности лица в осуществлении
субъективных пав и обязанностей.
Римской учение о лицах - субъектах права внешне очень сильно отличается от
современных определений и трактовок. Однако в римском праве впервые нашло
отражение развитие сути и содержания тех юридических характеристик и процессов,
которые в настоящее время мыслятся под указанными понятиями:

Римляне не использовали термин правоспособность и дееспособность.
Появление этих понятий - результата правового творчества юристов позднейших эпох.
Римляне не различали общую, отраслевую и специальную правоспособность

В римском праве не все люди автоматически являлись субъектами права.
Огромное количество населения - рабы - являлись объектами права, признавались вещью,
говорящим орудием.

В римском праве не получило классической формы учение о юридических и
физических лицах. Все участники правовых отношений (persona) - это физические лица в
нашем понимании. Они могли объединяться в союзы, корпорации, то есть создавать
юридические лица, но при всем этом они участвовали в правоотношениях от своего
имени.

Римляне наметили путь, по которому пошло развитие правового состояния
лица. Благодаря им, впервые в истории человечества имеет место процесс определения
юридического состояния человека. Впервые была высказана мысль о существовании в
обществе, охваченном правовыми нормами, еще и юридической природы или состояния
человека, наряду с биологической.

Под юридической природой римляне понимали изменчивое состояние,
результат усилий и деятельности человека, Это то, что отличает людей в обществе друг от
друга. Она - слагаемое трех юридических состояний или статусов в терминологии римлян:
Состояния свободы - status libertatis
Состояния гражданства - status civitatis
Семейное состояние - status familiae
Следует отметить, что римское право, кроме градации субъектов по статусу,
признавало еще и сословное деление, прежде всего в отношении римских граждан27.
27
Астапенко П.Н. Римское частное право: Учебное пособие / Под общей редакцией профессора
Кузищина В.И. - М.: ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2001. - С. 45.
Как и по современным представлениям, правоспособность лица должна была
дополняться его дееспособностью, то есть физической способностью действовать,
создавая для себя права обязанности.
Дееспособность связывалась и с достижением определенного возраста и, конечно,
очевидными умственными способностями лица, позволявшими ему действовать с
осознанием ответственности.
Возраст имеет решающее значение при определении собственно видов и
содержания само дееспособности. Римляне полагали, что существует четыре возрастных
отрезка, в зависимости о того, насколько лицо адекватно может оценивать свои действия.
Соответственно различал дееспособность:
1) инфантов - дети до 7 лет;
2) инфантов майорес - девочки от 7 до 12, мальчики от 7 до 14 лет;
3) юношей - 12 (14)-25 лет;
4) полная дееспособность без каких-либо ограничений, наступавшая с 25 лет.
До 7 лет ребенок считается полностью недееспособным в силу абсолютной
незрелости психики. Категория от 7 до 12 (14) лет признавалась лишь частично
недееспособной. Данной категории лиц разрешалось самостоятельно совершать:

мелкие бытовые сделки, незначительные по сумме и служащие для
удовлетворения мелких повседневных потребностей человека;

сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, имеющие в
результате приращение имущества. Данная позиция в настоящее время воспринята
современным гражданским правом России. Так Гражданский кодекс РФ в статье 26
«Дееспособность несовершеннолетних»28 в возрасте от 14 до 18 лет закрепляет с
некоторыми дополнениями аналогичную формулировку. Кроме того, данная категория
лиц несет ответственность по деликтам.
28
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 1 / Федеральный закон РФ от 30 ноября 1994
г. // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 32. - Ст. 3301.
Лица, достигшие 14-го возраста, признавались полностью дееспособными. Однако
лица данной категории, в случае неблагоприятного имущественного обременения, могли
прибегнуть к «реституции» и испросить себе попечителя. С этого времени все сделки,
связанные с уменьшением имущества, были действительны только с одобрения
попечителя. В эпоху империи назначение попечителей для этой категории лиц стало
обязательным. Однако они могли самостоятельно составлять завещание и заключать
брак29.
Дееспособность могла быть ограничена по причинам нездоровья. Ограничения был
связаны, главным образом, с психическим расстройством лица, которое не могло
адекватно оценивать и контролировать свои действия. Сюда относились:

расточители - лица, которые неразумно, нецелесообразно расходуют
собственно имущество по причине «дефекта воли»;

сумасшедшие - лица, имеющие «дефект разума»;

лица, находящиеся в постоянном безумии;

лица, находящиеся в периодическом безумии.
Кроме того, в особых случаях имеет место недееспособность у лиц с отдельным
телесными недостатками: глухие, немые, картавые, слепые и т.д. Например, немой не в
состоянии заключить вербальное обязательство. В подобных случаях возможно
назначение попечителя либо представителя, (пример вербального обязательства - устная
форма сделки).
Характеристика дееспособности была бы неполной без рассмотрения уже не раз
упомянутых институтов. Речь идет об опеке и попечительстве.
В римском праве данным институтам уделено немалое внимание, однако следует
признать, что римляне не выработали достаточно четких признаков и различий между
институтом опеки попечительства.
29
Новицкий И.Б. Римское право. - Изд.6-е. - М., 1996. - С. 51.
Анализируя данные институты в римском праве, их можно определить следующим
образом:
Опека - (tutela, опекун - tutor) - «право власти и надзора за тем свободным лицом,
которое вследствие малолетства не располагает средствами самостоятельной защиты».
Опека устанавливалась над недееспособными (до 7 лет) и частично дееспособными
(от до 12(14) лет) сначала по просьбе и собственному желанию опекаемого, а затем
распоряжением претора по причинам неопытности. Опекун назначался из состава
ближайших родственников и имел право полного контроля над опекаемым. Опекун нес
ответственность за содержание и воспитание опекаемого, а также по его обязательствам.
Опекун имел право жестко вмешательства в деловую и личную жизнь опекаемого.
Попечительство - (cura, попечитель - curator) право надзора над различными
категориями совершеннолетних, «сила и власть в отношении свободного человека».
Попечителем являлся, как правило, ближайший родственник, главная задача которого оградить подопечного от наступления неблагоприятных последствий, а, следовательно, не
имеет право жесткого контроля и диктата. (Например, забота об имуществе не
родившегося ребенка)30.
В целом, опека была юридически более регламентирована, чем попечительство,
поэтом отметим еще ряд положений:

Опекуном можно было стать только по достижении 25 летнего возраста. В
качестве таковых могли быть назначены и рабы. В подобной ситуации они автоматически
обретал состояние свободы.
Не могли быть опекунами: глухой, немой, безумный, женщины, а также
«неизвестное лицо, так как всякий в заботе о своем потомстве должен руководствоваться
в деле опеки определенным суждением».
30
См, например, Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник для вузов / Под ред. Нерсесянца
В.С. - М.: Издательская группа ИНФРА-М-НОРМА, 1996. - С. 257.

Лицо, назначенное опекуном и не желающее принимать на себя данные
обязанности должно, тем не менее, немедленно приступить к их исполнению, имея право
обжаловать свое назначение в судебном порядке.

Опека прекращалась в результате:
 совершеннолетия (12 лет для юношей, 14 - для девушек);
 уголовного наказания, плена и других видов, связанных с умалением
правоспособности;
 усыновления;
 наступления условия, если опекун назначен под условием;
 смерти опекаемого.
Помимо этого, освобождались от опеки лица, «когда у них трое детей,
вольноотпущенные, находящиеся под законной опекой патрона или его детей
освобождаются тогда, если у них четверо детей».

Имели место особенности при назначении опекуна сироте. Для сирот
назначаю опекунов «после расследования их надежности, в Риме - городской префект или
претор согласно своей юрисдикции, а в провинциях наместники их, или магистраты - по
приказанию наместнике провинций, если у сироты средства были незначительны». Если
имущество сироты значительно то опекуна назначают «представители интересов общин».
Назначенные опекунами должны был в этом случае представить поручителей за себя.

Право устранения неблагонадежных опекунов предоставлено в Риме
претору, в провинциях - наместникам. Претор не мог назначить опекуном самого себя 31.
Достаточно
специфическую
дееспособность
имели
женщины Женщина
в
понимании римлян - «существо всегда непостоянное и изменчивое», поэтому как отмечал
Папиниан, «по многим постановлениям нашего права женщины находятся в худшем
положении, чем мужчины». Практически указанный подход означал, во-первых, то, что
31
Астапенко П.Н. Римское частное право: Учебное пособие / Под общ. ред. Кузищина В.И. - М.:
ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2001. - С. 56.
женщины были лишены публично-правовой дееспособности - они не могли занимать
«какую-либо гражданскую ил публичную должность». Во-вторых, женщины в течение
всей жизни являлись лицами чужого права. Если же он становились полноправными, то
над ними устанавливалась пожизненная опека.
В эпоху империи такая опека все более становится формальной и женщина
становится полноправным участником большинства частноправовых отношений:

она может самостоятельно приобретать и отчуждать неманципированные
вещи, а согласия опекуна - и манципированные (манципация - определенная форма
продажи перепродажи вещи);

самостоятельно вступать в обязательственные отношения;

с согласия опекуна составлять завещание32.
2. Правовое положение рабов.
С тех пор как французская Декларация прав человека и гражданина (1789)
торжественно провозгласила, что «люди рождаются и остаются свободными и равными в
правах» и что «свобода, собственность, безопасность и сопротивление гнету» составляют
цель
каждого
государственного
союза,
идея
равной
публичной
и
частной
правоспособности, даже формальной, неуклонно и неизменно пробивает себе дорогу,
приняв характер общечеловеческой общедемократической ценности.
Далеко не так было в Древнем Риме. Здесь от века, от основания города (VIII в. до
н.э.) действовал фундаментальный принцип, согласно которому правовое положение лиц
определялось его статусом и, прежде всего, - тем, что «человек умирает в рабе», что «раб
ест вещь», подобно всякой другой, и потому с ним можно поступать, как с вещью.
Единственно отличие раба от вола или мула - что он «говорящее орудие».
32
См, например: Римское частное право: Учебник / Под ред. Новицкого И.Б. и Перетерского И.С. М.: Юристъ, 1997. - С. 96 -97; Астапенко П.Н. Римское частное право: Учебное пособие / Под общ.
ред. Кузищина В.И. - М.: ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2001. - С. 57.
Римские юридические памятники, включая Дигесты, содержат массу сведений,
рисующих как хозяйственное, так и правовое положение рабов. В их среде может быть
отмечен
некоторый
привилегированный
слой,
которому
хозяева
предоставляют
возможность жить лучше, чем другим делать квалифицированную работу - учителя,
управляющего имением, капитана корабля и т.д. Вырабатываются особые иски, могущие
быть предъявлены к рабам как участникам различны деловых отношений: иск,
заявленный к рабу -управляющему имением, мастерской и пр.; иск к рабу - капитану
корабля, совершавшему сделки по поручению господина; иски по всем или большей части
договоров, совершенных рабом по поручению господина, включая куплю продажу,
аренду, наем и др.
Возможны были и иски о возмещении вреда или о взысканиях, вытекающих и
убыточности сделок, заключенных рабом, действовавшим в собственных интересах.
Такие сделки были неизбежными для раба - пекулианта, вынужденного продавать и
покупать на рынке от своего имени (ибо хозяин, выделив рабу земельный участок, снимая
с себя заботы о его пропитании и т.п.). В таких случаях возмещение производилось из
пекулия и в пределах его стоимости или из того имущества, которое поступило в доход
господина в результате торгово-промышленной деятельности раба.
Лучшим было положение домородных рабов: их чаще других отпускали на волю
ил позволяли выкупиться. Освобожденные без выкупной платы были обязаны бывшему
хозяин отработками.
Судя по всему, бегство и иные преступления были довольно распространенным
явлением среде рабов, несмотря на тяжесть наказаний. Убийство господина, в частности,
влекло за собой смертную казнь всех рабов, находившихся в этот момент в доме, могущих
услышать крик и прийти на помощь хозяину.
Знатный сенатор, друг императора Августа, содержал садок с муренами.
Провинившегося раба бросали им на съедение. Однажды, в присутствии императора, раб
разбил от волнения драгоценную чашу из сервиза. В отчаянии бросился он к императору
и, стоя на коленях, молил помиловании. Август потребовал оставшиеся чаши и
методически разбил их об пол, показав тем, что инцидент исчерпан. Но так было далеко
не всегда, и особенно при том же Августе. Недаром мы читаем в Дигестах. что убийство
рабов хозяевами было едва ли не главным средством расправы.
В то же время господа все чаще предоставляли рабам пекулии и не возражали
против фактических (не признаваемых правом) браков рабов и рабынь, поскольку они
приносил «приплод», находившийся в собственности господина.
В последнее время в мировой романистической литературе много внимания
уделяете аддиктам - «неоплатным должникам», которые в свое время подлежали продаже
в рабство, но после закона Петелия 326 г. до н.э. были обязаны возмещать долг
имуществом и трудом. Выдача такого должника кредитору производилась решением суда.
Аддиккты - это нечто вроде закупов Русской Правды, которые находились на положении,
приближающем их положению рабов. Впрочем, полной ясности в этом вопросе не
существует33.
Заслуживает упоминания и то, что, разрешая господам продажу рабов, закон
запрещал отчуждение детей от матери. Ребенок, хотя и рожденный от рабыни, не «фрукт»,
каким считало всякий иной плод, приносимый «нашим имуществом», например теленок34.
Римские юристы указывают и на само продажу в рабство, с тем, чтобы несчастный
получил выговоренную им часть покупной цены.
Исходя из сказанного, полагаем, что в характеристике рабского состояния можно
отметить ряд особенностей, которые все же позволяют говорить о существовании
специфической рабской, но все-таки правоспособности:
33
См, например, Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник для вузов / Под ред. Нерсесянца
В.С. - М.: Издательская группа ИНФРА-М-НОРМА, 1996. - С. 237-238; Черниловский З.М.
Римское частное право. - М.: Проспект, 2001. - С. 56 -57.
34
Черниловский З.М. Римское частное право. - М.: Проспект, 2001. - С. 55.
1) раб фактически наделен пассивной завещательной способностью то есть он
может призываться к наследованию;
2) он - активный участник частноправовых отношений, приобретая и даже
отчуждая от имени господина;
3) в эпоху империи раб мог быть выведен на так называемый пекулий - имуществе
предоставленное хозяином рабу для самостоятельного ведения хозяйства35.
3. Правовое положение римских граждан и свободных лиц других категорий.
Наибольшей
правоспособностью
наделялись
лица,
обладающие
римским
гражданством.
Римское гражданство приобреталось, прежде всего, путем рождения (в законном
браке) о римских граждан, затем - путем отпущения на свободу из рабства, а также
посредством дарования римского гражданства иностранцу.
Прекращалось римское гражданство либо смертью, либо в результате потери
статуса свободы (в случае захвата римского гражданина во власть врагов и т.д.)
Римское государство предоставляло его носителю целую совокупность прав
публичного частного характера.
В сфере публичных прав это:

право быть избранным магистратом;

право голосовать в народном собрании, то есть принимать законы, тем
самым творить право;

право служить в римской армии;

право на оккупацию общественного участка земли.
В сфере гражданских правоотношений:
35
Астапенко П.Н. Римское частное право: Учебное пособие / Под общей ред. Кузищина В.И. - М.:
ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2001. - С. 52.

право свободной хозяйственной деятельности, связанное с правом в случае
необходимости вчинить иск и участвовать в судебном процессе;

полная свобода действий в области наследственного права;

право вступать в законный римский брак, потомство от которого
приобретает прав римского гражданина с рождения.
Кроме того, римский гражданин для защиты своих прав мог прибегнуть не только к
процессуальным, но и к административным (интердикты) средствам защиты.
Правоспособностью в таком полном объеме наделялись не все римские граждане, а
только свободорожденные. Таким образом, особое значение имеет деление римских
граждан на свободорожденных вольноотпущенников, которые вынуждены были нести
определенные обременения в отношении своих бывших хозяев, ставших патронами.
Вольноотпущенники (либертины). Уже с древнейших времен в Риме, как и в
других рабовладельческих государствах, существовало право предоставления рабу
свободы, отпущение на волю. Причин для того было много. То ли раб заболевал и делался
непригодным ни для работы, ни для продажи. То ли было выгодно освободить раба ради
тех платежей и повинностей, которые при этом устанавливались: например, когда
господин считал желательным выделить раб земельный участок (пекулий), с тем чтобы
получать (освободясь от заботы о пропитании рабов) половину урожая. То ли чтобы
ребенок, зачатый господином от рабыни, становился свободным его можно было
усыновить и сделать наследником, если других детей в семье не было 36.
Судя по сообщениям источников, как в античной Греции, так и в Древнем Риме
иски о признании свободного статуса не были редкостью. По общему правилу,
презюмировалось, что сомнения должны толковаться в пользу свободы.
36
См, например Римское частное право: Учебник / Под ред. Новицкого И.Б. и Перетерского И.С. М.: Юристъ, 1997. - С. 107.
В 19 г. (в правление императора Тиберия) законом Петрония было установлено, что
в процессах о свободе достаточно равенства голосов коллегии (рекуператоров или
центумвиров) для решения о свободном состоянии лица.
Освобождение совершалось множеством способов. К числу древних относились
следующие: когда «ходатай раба», получив согласие господина, просил претора об
освобождении и получал его; завещанием, содержащим приказ об освобождении как
немедленном, так и при наступлении известных условий. Среди новых форм отпущения
на волю (периода империи) источники указывают на: а) объявление между друзьями, б)
простое письмо о свободе; в) посажение за семейный стол и др.
Отпущение
не
разрывало
связей
между
господином
-
патроном
и
вольноотпущенником клиентом. Патрон сохранял «административную» власть, включая
домашний суд и возвращение в рабство, право требования алиментарной помощи, право
на наследство вольноотпущенного, если тот умирал, не оставив нисходящих наследников
и без завещания.
Право возлагало и некоторые обязанности в отношении вольноотпущенного на его
прежнего господина37.
Колоны. Отпущение рабов на волю их собственниками то ограничивалось, как это
был при императоре Августе в самом начале империи (достижение 30-летнего возраста,
особая процедура отпущения, запрет на отпущение рабов, в свое время ввергавшихся в
оковы или клейменных горячим железом, гладиаторов и пр.), то расширялось, как это
было сделано через 1 год при императоре Тиберии (19 г.) и т.д. Наконец, император
Юстиниан в VI в. разрешил отпущение частным актом господина, через который
вольноотпущенный приобретал не только свободу, но и права гражданина. Почему так
происходило?
В той или иной степени ответ на этот вопрос дает история колоната.
37
См, например, Дождев Д.В. Римское частное право.: Учебник для вузов / Под ред. Нерсесянца
В.С. - М. Издательская группа ИНФРА-М-НОРМА, 1996. - С. 228.
Колонами назывались первоначально свободные арендаторы чужой земли,
платившие ее хозяину деньгами или частью урожая. Возникновение колоната восходит,
по всей вероятности, к I в. В это же время получает широкое распространение пекулий - в
качестве новой, более выгодно формы эксплуатации рабского труда, формы, открывавшей
рабу интерес в его труде: чем больше был урожай, тем большей была и та часть, которую
раб присваивал38.
В III-IV вв. колонат принимает форму зависимого держания. Формально свободны
человек, колон раз за разом утрачивает свою правоспособность в пользу хозяина землевладельца - патрона, пока не попадает в полную зависимость от последнего.
Различие между посаженными на землю рабами, квазиколонами, как их стали называть и
«свободными колонами» постепенн исчезает. Много способствовала этому финансовая
задолженность свободных колонов, вынужденных прибегать к займам, предоставляемым
хозяевами, чаще всего неоплатным, как равно неоплатной становится задолженность по
оброчным платежам.
Римские юристы не могли пройти мимо юридического статуса колона, и их
согласным мнением было то, что «раб, перешедший на положение колона (квазиколон),
хотя и принадлежит определенному имению, не должен включаться в состав инвентаря»
(Ульпиан, Д. 32. 7.12.3). Если крестьянин (виллик) обрабатывает землю за твердо
установленную плату, он не входит в состав инвентаря (а таков именно колон); если же он
обрабатывает землю «за счет хозяина» (то есть как наемный работник), его надлежит
включать в состав инвентаря (Павел. Д. 33. 7.13.4)39.
Идя навстречу землевладельцам-латифундистам, да и в интересах казны,
императоры Рима склоняются к закреплению колонов на земле, о чем свидетельствует
дошедшая до нас конституция 322 г., предписывавшая принудительное возвращение
38
См, например: Пухан Иво, Поленак-Акимовская Марьяна. Указ. соч. - С. 71 -72.
Юлий Павел. Пять книг сентенций к сыну. Фрагменты Домиция Ульпиана / Превод с латинского
Штаерман Е.М.; Отв. ред. и сост. Кофанов Л.Л. (Серия «Памятники римского права») - М.:
Зерцало, 1998. - С. 95.
39
колона, самовольно оставившего свой надел. В 356 г., новым законом было запрещено
продавать землю без обрабатывавшего ее колона. Так получило правовое оформление
фактически существовавшее прикрепление колонов к земле.
Чтобы колон мог вести свое хозяйство с наибольшим экономическим эффектом,
его следовало наделить некоторой правоспособностью. Поэтому ему разрешалось
заключать дозволенные законом сделки, включая куплю-продажу, вступать в брак и иметь
семью, наследовать и оставлять наследство, искать и отвечать в суде (за исключением
исков к хозяину) т.д. При всем при том землевладелец мог запретить колону отчуждение
имущества, осуществлять в отношении колона дисциплинарную власть и, хотя закон
запрещал сгонять колона с земли, воле землевладельца было переселить колона с одного
земельного участка на другой и пр.
Возникновение и развитие колоната тесно связано с общим кризисом рабовладения
как
экономической
системы
хозяйства.
Отчуждение
раба
от
земли,
его
не
заинтересованность результатах труда, его сопротивление техническому прогрессу завело
рабовладельческую экономику в тупик. Уже пекулий был шагом на пути предоставления
рабу известной хозяйственной самостоятельности, разбудил в нем заинтересованность в
эффективном ведении хозяйства, и этот новый опыт много помог возникновению и
развитию колоната. Тем более что военные экспедиции, связанные с захватом рабов,
сделались уже невозможными по причине распространения империи на все земли,
которые омывались Средиземным морем, и вследствие ослабления военной мощи Рима
перед лицом новых грозных опасностей. Кроме того, образовалась огромная масса
неимущих граждан, искавших занятий, дающих возможность пропитания. В труде
колонов оказалось заинтересованным и само римское государство увидевшее в них
потенциальных налогоплательщиков, какими они, в конце концов, и сделались.
Окончательно оформление колоната как единого неполноправного и зависимого
сословия получило свою санкцию в законе императора Анастасия (491-518), которым
устанавливалось, что всякий землевладелец, в течение 30 лет обрабатывавший чужую
землю, становится потомственным колоном. Таким образом, была проложена дорога в
феодализм, и колон сделался историческим предшественником крепостного крестьянина.
И прикрепление к земле, и денежная аренда (отнимавшая от одной четвертой до одной
трети урожаи и отработки на хозяйской земле (пахота, прополка и пр.) - все это служило
переходу к следующей форме эксплуатации работника феодальной40.
Правовое положение перегринов.
В 242 г., как мы уже говорили, учреждается должность перегринского претора
получившего право издавать свой собственный эдикт, конкурировавший и согласный с
эдикте»] претора цивильного (городского).
Оба претора, но более всего перегринский, работали на пользу вполне объяснима
тенденция сближения персонального права с правом территориальным.
Далеко не редкостью стала практика согласования принципов и форм правового
регулирования, обоюдных консультаций городской и перегринского преторов. Именно
перегринский претор получал возможность черпать все лучшее в том, что признавалось за
естественное право, что составляло философскую основу того или иного правового
принципа.
Перегрины - это в основном население завоеванных Римом «провинций», среди
которых Греция, Египет, Галлия (ныне Франция) Иберия (ныне Испания) и др. Жестоко
эксплуатируя «провинциальное» население, управляя ими по известному «разделяй и
властвуй», Рим, когда в этом не было нужды, не навязывал провинциям своего
собственного
(проконсулами,
права
и
своих
пропреторами,
собственных
судей.
прокураторами)
За
римскими
легатами
наместниками
оставалась
высшая
политическая, военная и судебная власть41.
40
Черниловский З.М. Римское частное право. - М.: Проспект, 2001. - С. 64-65.
См, например: Астапенко П.Н. Римское частное право: Учебное пособие / Под общ. ред.
Кузищина В.И. - М.: ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2001. - С. 63.
41
Положение перегринов несколько изменилось с законом императора Каракаллы
212 г., которым все свободное население римских провинций получило римское
гражданство. Ри оставался столицей, носителем и источником власти, но с привилегиями
собственно «римског народа» было покончено.
Ничто так не способствовало выработке нового воззрения на абстрактную личность
абстрактного товаровладельца, как то, что и римлянин, и перегрин, независимо от того,
кто они по происхождению, выступают в товарообороте как равноправные партнеры. То
же может быть сказано о самом товаре, определяемом по таким неизбежным критериям,
как предназначение качество, количество, цена.
Международный торговый оборот потребовал нового судопроизводства, и
поскольку оно было направлено на достижение согласия между сторонами на основе
принципов справедливости привычных и общепризнанных обыкновений, родилась
свободная от формальностей форм процессуального разбирательства споров, получившая
название экстраординарной когниции.
4.Конструкция юридического лица по римскому праву.
Этим термином обозначаются в современном праве учреждения, организации,
предприятия, могущие иметь в собственности имущество, искать и отвечать в суде.
Римские юристы (особенно в период империи) видели, что в хозяйственном обороте
способны участвовать не только физические, как это было изначально, но и юридические
лица. Однако сколько-нибудь стройной концепции юридического лица они не создали.
Все нормы, которые можно отнести к юридическим лицам, отличаются своей
отрывочностью и непоследовательностью. Этому может быть несколько объяснений42.
Во-первых, характер римского государства (республика) и сам принцип деления
всех
42
норм
на
публичноправовые
и
частноправовые
предполагали
Черниловский З.М. Римское частное право. - М.: Проспект, 2001. - С. 64-65.
в
качестве
дееспособного субъекта, прежде всего, отдельное лицо, которое самостоятельно могло
решить все свои проблемы и реализовать поставленные цели
Во-вторых, если все же существовала необходимость в объединении совместных
усилий отдельных лиц, то это могло быть осуществлено в форме договора товарищества,
то есть, опять таки, посредством института физических лиц Кроме того, существование
рабства и возможное неограниченного использования труда десятка рабов делали
бессмысленным объединение лиц собственников рабов друг с другом.
В-третьих, в годы империи власть в целях профилактики всячески стремилась
оградить регламентировать деятельность юридических лиц. Поэтому нередки были
вообще запреты на любые объединения, в частности, в правление Августа (27 до н.э. - 14
г. н.э.)43.
При всем том принципиально важные характеристики юридического лица были им
открыты и сформулированы:

имущество корпорации существует как обособленное имущество, а не как
совокупная собственность составляющих корпорацию физических лиц4

выход из корпорации, как и вступление новых лиц, вплоть до ее
совершенного обновления, не влияют на ее юридический статус;

члены корпорации (коллегии) не несут ответственности (своим собственным
имуществом) по ее долгам;

все, что корпорация получает или взыскивает со своих донаторов
(дарителей) или должников, принадлежит самой корпорации, а не тем, из кого она
состоит;

всякое юридическое лицо должно иметь своего уполномоченного, могущего
заключать сделки от имени всей корпорации, искать и отвечать в суде по ее делам,
представляя корпорацию в органах власти и администрации.
43
Астапенко П.Н. Римское частное право: Учебное пособие / Под общ. ред. Кузищина В.И. - М.:
ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2001. - С. 57-58.
К числу корпораций и коллегий относились коммерческие (торговые) и
ремесленные объединения, коллегии по общности интересов, похоронные коллегии
(весьма многочисленные благотворительные общества и т.д. Для их возникновения
первоначально не требовалось ни разрешения властей, ни даже регистрации - достаточно
было договора. Одним из первых актов правового регулирования деятельности коллегий
было
предписание
об
избрании
куратора
руководителя
коллегии
и
актора
-
уполномоченного лица.
Со времен императора Августа образование частноправовых корпораций стало
невозможно без разрешения сената. Исключение составляли корпорации погребальные и
взаимной помощи объединявшие бедняков ради столь чтимых погребальных обрядов и
для взаимопомощи на случай пожара, болезни и пр.
Юридическими лицами признавались и города-муниципии, обладавшие земельной
собственностью и всяким другим имуществом, а с признанием христианской религии как
государственной (при императоре Константине в 313 г.) сделалось неизбежным признание
права юридического лица за церковными (как собственниками имущества) и теми
благотворительным учреждениями, включая больницы и дома для престарелых 44.
Подобные обстоятельства и практика не могли не сказаться на основных
особенностях юридических лиц, существовавших в Риме:

создаваемые физическими лицами юридические лица имели, главным
образом, на хозяйственные, а духовно-религиозные цели: обеспечение достойных
похорон друг другу, содержание мест погребения;

юридические лица, преследовавшие в качестве основной цели получение
выгоды доходов, сохранение какого-либо имущества, правильное им распоряжение и т.д.,
носили или государственный, или полугосударственный характер. В этом отношении само
римское государство можно признать юридическим лицом, главная цель которого 44
Астапенко П.Н. Римское частное право: Учебное пособие / Под общ. ред. Кузищина В.И. - М.:
ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2001. - С. 65.
защита и реализация имущественных и духовных потребностей римских граждан. По
характеру
образования
и
содержания
деятельности
юридические
лица
можно
подразделить на два рода;

юридические
лица,
представляющие
собой
административно-
территориальные образования либо различные государственные институты. Деятельность
подобных образований связана с реализацией государственных функций и задач, которые
иногда требуют вступать правовые отношения с частными лицами, заключать
межгосударственные, а также в рамках государства (между городами) соглашения. В
подобных ситуациях должностные лица - это уполномоченные представители того или
иного вида юридического лица, действующего на основании частноправовых норм:

государство (республика);

казна;

городские общины, муниципии;

колонии;

товарищества откупщиков;

юридические лица, образованные частными лицами (частные корпорации).
Это объединения частных лиц, созданные с целью взаимопомощи или реализации целей
дозволенного характера и содержания. Среди подобных образований наиболее
распространенными были:

коллегии (братства) с религиозными целями;

похоронные корпорации;

профессиональные союзы;

христианская церковь, но до 380 года - на полулегальном положении;

благотворительные образования в виде приютов, ночлежек, госпиталей
благочестивые почтенные объединения45.
45
Черниловский З.М. Римское частное право. - М.: Проспект, 2001. - С. 66.
Вопросы и задания для самопроверки:
1.
В чем состоит отличие правоспособности от дееспособности?
2.
Приведите пример ситуации в римском частном праве, когда лицо, не обладая
правоспособностью, имеет дееспособность.
3.
Каковы условия наличия полной правоспособности физических лиц?
4.
Какие факторы влияют на уменьшение объема правоспособности?
5.
Каковы признаки юридического лица? Какие особенности правового статуса
делают организацию юридическим лицом?
6.
Какие виды юридических лиц существовали в римском праве?
7.
Как возникало и прекращало существование юридическое лицо?
Вопросы и задания для контроля уровня знаний:
1.
Приведите пример ситуации в римском частном праве, когда лицо, не обладая
правоспособностью, имеет дееспособность.
2.
Какие факторы определяли наличие дееспособности в римском частном праве?
3.
Как различался объем правоспособности различных категорий свободного
населения в древнем Риме?
4.
Римский гражданин заключил договор продажи на свое поместье, но, не успев
получить за него деньги, ушел на войну и попал в плен. Может ли получить деньги,
следующие ему по этому договору, его сын, живший вместе с отцом? Его жена?
5.
Цицерон был изгнан из Рима за убийство по его приказу сторонников Катилины, а
на его имущество были назначены торги с аукциона. Его согласились принять общины
Киликии, где он в свое время неплохо управлял в качестве наместника римского народа.
Мог ли он, находясь в изгнании, выкупить свои собственные поместья? Мог ли он вернуть
свои поместья, возвратившись из изгнания?
6.
Став императором, Марк Ульпий Траян предоставил нескольким городам своей
родной Испании латинское гражданство. Сможет ли кто-либо из жителей этих городов
претендовать на титул римского императора, подобно Траяну? Могли ли они купить в
Риме дом? землю?
7.
Бывший раб, отпущенный на свободу коллегией пекарей испанского города
Кордубы, занялся поставками ей зерна из Африки и разбогател. Один из членов коллегии
попросил у него взаймы денег и не отдал вовремя. Вольноотпущенник-кредитор подал на
своего должника иск. Но презид провинции отказался принять его на том основании, что
он не имеет права бесчестить своего патрона. Правильно ли поступил презид?
8.
Одна римская гражданка попала в плен к парфянам, будучи беременной. В плену
она родила сына и из-за своей красоты стала наложницей парфянского военачальника.
Через некоторое время успешный поход императора Траяна против Парфии привел к ее
освобождению из рабства. Благополучно вернувшись домой вместе с сыном, она в скором
времени родила еще одного ребенка, зачатого в парфянском плену. Какой статус будет у
ее сыновей?
9.
Одна из любовниц императора Коммода была изобличена в участии в заговоре
против императора и приговорена к смертной казни. Перед исполнением приговора
выяснилось, что она беременна, и казнь была отложена до рождения ребенка. Каков будет
статус у рожденного ею ребенка?
10.
В период правления императора Антонина Пия одна римская матрона за жестокое
обращение со своими слугами была отправлена в изгнание. Уехав в Дакию, она родила
там сына, зачатого от своего мужа еще в Риме, и через несколько лет умерла, так и не
получив прощения от императора. Когда ее сын вырос, он вернулся в Рим с целью
вступить в наследственное владение имуществом своего отца. Сможет ли он это сделать,
и какие правовые препятствия встретятся на его пути?
11.
Некий римский гражданин продал себя в рабство с тем, чтобы на полученные
деньги дать сыну образование и помочь сделать карьеру. Его замысел удался: в то время
как он томился в рабстве его сын занял всадническую должность и разбогател. Движимый
благодарностью к отцу, сын выкупил его и освободил из рабства. Через несколько лет по
нелепой случайности сын погибает на охоте. Будучи в расцвете лет, он не позаботился о
завещании. Все его имущество по закону перешло к его малолетнему сыну, мать которого
недолюбливала своего свекра. Движимый заботой о внуке и вынужденный позаботиться о
собственном пропитании наш гражданин обратился к магистрату по вопросу об
установлении опеки над мальчиком и предложил себя в качестве опекуна, мотивируя это
тем, что он - дед и ближайший агнат внука. Какое решение примет магистрат?
Список рекомендуемой литературы:
1.
Азаревич Д. О различии между опекой и попечительством по римскому праву. -
СПб., 1872.
2.
Герваген. Развитие учения о юридическом лице. - СПб., 1988.
3.
Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник для вузов. - М.: ИНФРАМ-НОРМА,
1996.
4.
Ельяшевич. Юридическое лицо, его происхождение и функции в римском частном
праве. - СПб., 1910.
5.
Загурский Л. К учению о юридических лицах. - М., 1977.
6.
Омельченко О.А. Основы римского права. - М.: Манускрипт, 1994.
7.
Римское частное право / Под. ред. Новицкого И.Б. и Перетерского И.С. - М.:
Юрист, 1996.
8.
Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. - М.: Статут, 2000.
9.
Черниловский З.М. Лекции по римскому праву. - М., 1991.
ТЕМА 5. СЕМЕЙНЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ
1. Римская семья. Агнатское и когнатское родство.
2. Брак по римскому праву.
3. Личные и имущественные отношения супругов.
4. Правовые отношения родителей и детей.
1. Римская семья. Агнатское и когнатское родство.
На протяжении римской истории появилось и сменилось три вида семьи:
концорциум, патриархальная семья агнатов и когнатическая семья.
Consortium или семейная община агнатов, предшествовал римской патриархальной
семье и утвердился непосредственно после распада рода, когда для отдельных групп
производителей, меньших чем прежние роды, появилась возможность жить и работать
самостоятельно.
«Аnticum consortium», как называл эту общину Ауло Гелий, или «societas fratrum»,
как ее называл Гай, составляли свободные и равноправные агнатические сородичи. Как
правило, их потомки вступали в брак между собой. Об организации и общественной роли
римского концорциума почти нет сведений. Вероятнее всего, эта семейная организация не
отличалась от семейных общин других народов. Во главе общины находился старейшина,
а мужчины старшего поколения, с одинаковыми правами и заодно с ним, участвовали в
решении дел общины.
Патриархальная семья агнатов. Когда развитие производительных сил сделало
возможным самостоятельное существование производственных групп меньших, чем
концорциум, в Риме образовались так называемые патриархальные семьи агнатов (familia,
familia pecuniaque, domus). Так, уже во времена Законов XII таблиц существовали тяжбы о
разделе. Тяжбой о разделе, если его не удавалось согласовать, каждый представитель
старшего поколения мог добиваться раздела общинного имущества и, вместе с лицами,
которые в концорциуме были связаны с ним, основать свою собственную семью. Такой
гражданин получал статус главы семьи (pater familias), в то время как другие члены
находлись под его властью (лица alieni juris).
Новые семьи, находились под patria potestas главы семьи и были замкнутыми
хозяйственными объединениями. Целью этих объединений было совместное проживание
и совместный труд, обеспечивающий получение самых необходимых средств для
собственного существования и продолжения семьи46.
Только римский гражданин, вступив в римский брак мог основать римскую семью.
Римскую семью, как уже было сказано выше, именуют фамилией. Это слово
охватывало не отношение кровной близости, а все то, что было подчинено власти
домовладыки - это жена, дети, потомство сыновей, а также рабы, скот и неодушевленные
вещи.
Ульпиан дает следующее определение: «Фамилия - это имущество, люди,
происходившие из того же рода что и домовладыка (дети, внуки), а также дома (жена
домовладыки, жены сыновей, рабы)».
После смерти домовладыки внуки переходили каждый под власть своего отца,
жены сыновей оказывались во власти своих мужей, право собственности на рабов
переходило сыновьям домовладыки. Над вдовой домовладыки устанавливалась опека
сыновей,
сыновья
же
сами
становились
paterfamilias
-
носителями
полной
правоспособности. И вокруг каждого из них складывался такой же круг отношений,
основанный на власти и подчинении. Надо заметить, что свободный от власти главы
семьи гражданин считался домовладыкой и в тех случаях, когда у него не было ни жены,
ни детей, так как paterfamilias - это римский гражданин, не подчиненный власти главы
семьи, это носитель семейной власти не только осуществляемой, но и потенциальной.
46
Пухан Иво, Поленак-Акимовская Марьяна Указ. соч. - С. 101.
Долгое время в римском государстве законным считалось агнатское родство.
Основой всей системы агнатического родства была власть домовладыки, что в свою
очередь
служило
основанием
права
наследования
и
призвания
к
опеке
над
недееспособными. Агнатами признавались лица, которые были подчинены власти одного
и того же домовладыки (после смерти домовладыки они оставались агнатами).
Одновременно агнаты могли быть и когнатами, например, домовладыка и его дети. Но
агнатами могли быть лица, не связанные кровным родством, например, домовладыка и
жена его сына, домовладыка и усыновленный.
Агнатское родство являлось родственной связью только по мужской линии. Дочь
домовладыки, вступив в брак cum manu, тем самым вступала в агнатическую семью
своего мужа или его домовладыки, и переставала быть агнаткой своих отца, братьев,
сестер. Ее дети становились агнатами братьев ее мужа, но также, как и она сама,
считались юридически чужими ее родителям, братьям, сестрам.
Степени агнатического родства по прямой линии определялись числом рождений,
отделявших данное лицо от его домовладыки. Так сын являлся агнатом отца I степени,
внук - агнатом деда II степени.
Родство по боковой линии определялось общим числом рождений, отделявших
двух данных лиц от общего для них носителя власти главы семьи. При исчислении
степени бокового родства между двумя лицами восходили от первого из них к общему
домовладыке, а затем от этого последнего нисходили ко второму лицу, после чего
складывали число рождений, отделявших каждое из этих лиц от общего домовладыки.
Таким образом, братья были агнатами II степени (1+1), дядя и племянник - агнатами III
степени (1+2).
Установление латифундий привело к делению патрицианской семьи на familia
rustica - семью производителей - и familia urbana - семью потребителей. В этом факте
коренятся начала создания семьи когнатов.
Когнатическая семья возникала постепенно и расширялась вместе с хозяйственным
и персональным улучшением положения лиц alieni juris, с преобладанием брака sine manu
и с новым правопорядком наследования. Кагнатическая семья, независимо от факта
совместного проживания и труда, была союзом кровных родственников, происходящих от
общего предка.
До появления когнатического родства семейные отношениярабов не имели
никакого значения. Но с этого времени римляне в какой-то мере признали и родственные
связи рабов, проявляющиеся в существующих семейных союзах рабов - контуберниумах.
2. Брак по римскому праву.
Род, концорциум и патриархальная семья агнатов под властью домовладыки
представляли собой широкие общности, содержащие большое число мужчин и женщин,
способных вступать в брачные отношения. Так как все эти общности являлись
экзогамными, в брачный союз можно было вступать лишь с представителем другой такой
общности. Кроме того, при каждом вступлении в брак выдвигались и другие условия,
среди которых одним из основных было требование основывать брак на моногамных
началах, ибо с древнейших времен римляне признавали только союз одного мужчины и
одной женщины. Такие союзы, постоянные и заключенные законным образом,
именовались браком47.
Заключение брака порождало взаимоотношения между мужем и женой.
Модестин определял брак, как: «союз мужа и жены, объединение всей жизни,
общение в праве божеском и человеческом».
Это определение брака не соответствовало действительному положению: женщина
далеко не была равноправным товарищем своего мужа48.
Римское право различало два вида законного брака.
47
48
Пухан Иво, Поленак-Акимовская Марьяна. Указ. соч. - С. 103.
Новицкий И.Б. Указ. соч. - С. 67.
1) брак с мужней властью - cum manu;
2) брак без мужней власти - sine manu.
Вступление в брак cum manu неизбежно означало утрату правоспособности жены,
установление власти мужа над женой. В старой семье она юридически становилась чужой
и уже явлалась членом агнатической семьи мужа.
Брак sine manu не порождал власти мужа над женой и первоначально не
устанавливал вообще юридической связи между мужем и женой: юридически чужая мужу
и своим детям, жена пребывает в том же семейном положении, в каком она была до
вступления в брак; только со старой семьей ее связывает агнатическая связь.
От брака отличался конкубинат (естественный брак, дикий брак) - дозволенное
законом постоянное (а не случайное) сожительство мужчины и женщины, однако не
отвечающее требованиям законного брака. Конкубинат не разделяла социального
состояния мужа, дети от конкубины не подлежали отцовской власти. Конкубинат получил
известное правовое значение в постклассический период, когда дети, рожденные в
конкубинате, могли быть узаконены и когда за ними было признано право на алименты и
ограниченное наследственное право по отношению к отцу.
Совершению брака обыкновенно предшествовало обручение (sponsalia). В
древнейшее время обручение лиц совершалось их домовладыками без участия
брачующихся. Позднее обручение совершали жених и невеста с согласия домовладык
обеих.
Обручение совершалось в форме двух стипуляций: по одной - домовладыка
невесты обязывался передать ее жениху, а по другой - жених обязывался принять невесту
в качестве жены. В самое древнее время обручение совершалось в форме односторонней
стипуляции, по которой только домовладыка невесты обязывался передать ее жениху, не
принимавшему на себя никаких обязанностей и имевшему затем право прекратить брак
односторонним волеизъявлением.
В древнейшее время нарушение обручения давало другой стороне право требовать
возмещения причиненного ущерба. По преторскому праву нарушение обручения влекло
за собой только infamia и ограничения права выступать в суде в качестве представителя
чужих интересов.
В период империи сторона без серьезных оснований нарушившая обручение,
теряло право на возвращение сделанных ею по случаю обручения подарков; другой
стороне сделанные подарки возвращались.
Заключение брака по римскому праву означало - наложить власть на имущество
жены со стороны мужа. Существовало три способа наложениия власти мужа: Первый был
характерен для патрициев, и представлял собой религиозный обряд. Для совершения
обряда пекся особый хлеб, который во время брачной церемонии вкушали брачующиеся, а
затем приносили в жертву Юпитеру. Церемония совершалась в присутствии жрецов и
десяти свидетелей;
2) светский способ, характерный преимущественно плебейской форме брака. Это
была воображаемая «покупка» жены мужем. Она производилась в тех же формах, в каких
покупались наиболее ценные вещи - земля, рабы (в присутствии пяти свидетелей и
весовщика);
3) usus - представлял собою своеобразное применение института приобретательной
давности к области брачных отношений. Являлся прообразом брака sine manu.
Условия действительности брака:

необходимо было согласие жениха и невесты. В древнейший период
необходимо было также согласие домовладык. Если домовладыка безосновательно
отказывал в браке, то его можно было принудить через магистрата;

требовалось достижение брачного возраста (для юноши - 14 лет, для
девушек - 12 лет);

не допускался брак лица, состоявшего в непрекращенном браке;

необходимо было, чтобы вступающие в брак лица имели jus conubii - право
на заключение римского брака. На основании данного статуса запрещалось заключать
браки лицам, принадлежавшим к разным социальным слоям, а также между близкими
родственниками;

не допускались браки между магистратом провинции и невестой живущей в
данной провинции.
Прекращение брака.
В браке cum manu, в котором юридическая личность жены поглащалась личностью
мужа, развод мог иметь место только по инициативе мужа. Брак sine manu мог быть
расторгнут не только по соглашению супругов, но и односторонним волеизъявлением как
мужа, так и жены.
Основные начала брака sine manu, и, в частности, свобода развода сказались целым
рядом отрицательных последствий на жизни римского общества (падение нравов,
расшатанность семейной жизни, рост богатства одних и обнищание других).
Стремясь предотвратить разводы и укрепить семью Август внес ряд значительных
изменений в действовавшее до того семейное право:

устанавливается уголовная ответственность за нарушение супружеской
верности, карая при этом не только виновных, но и попустителей, к числу которых
относились отец и муж виновной, не возбудившие против нее обвинения;

изымается от наказания внебрачного сожительства лиц, между которыми
брак был воспрещен законом (лица сенаторского сословия и вольноотпущенники);

для мужчин в возрасте 25-60 лет и женщин - 20-50 лет, не состоявших в
браке и не имевших детей, устанавливался ряд ограничений в имущественных правах: не
состоящие в браке, не могли получать имущества по завещанию, а состоящие в браке, но
бездетные могли получать только половину того, что им было завещано (в IV в. н.э.
вышеперечисленные изменения были отменены).
Для того чтобы брак мог юридически существовать, необходимо было, чтобы все
время были в наличии условия действительности брака. Отпадение какого-либо из этих
условий было и основанием прекращения брака. Таким образом, кроме смерти одного из
супругов, брак прекращался:
1) обращением в рабство одного из супругов. При этом если взятый в плен и
обращенный в рабство супруг возвращался затем в Рим, то считалось что его власть
(manus) никогда не прекращалась.
Брак sine manu в таких случаях считалась прекращенным, однако брак считался
продолжавшимся все время, если оба супруга были вместе в плену;
2) утрата права гражданства;
3) путем развода;
4)изменением семейного состояния одного из супругов, которое устанавливало
такую степень агнатического родства его с другим супругом при котором вступление в
брак было бы невозможно, например, домовладыка усыновлял мужа своей дочери, не
освободив ее предварительно от власти отца.
3. Личные и имущественные отношения супругов.
Отношения супругов в браке cum manu существенно отличались от их отношений в
браке sine manu. Именно поэтому брак cum manu и брак sine manu представляли собой два
существенно разных вида брачных отношений.
Брак cum manu был типичным браком древнейшего времени. В этом браке жена
становилась членом семьи муж и попадала а непосредственную зависимость от главы
семьи. При этом прерывались все связи жены с ее прежним домом. Она становилась
агнаткой агнатов своего мужа и не была больше агнаткой в семье своего отца. В новой
семье жена занимала такое же правовое положение, как и другие женщины.
Все
имущество такой жены переходило к домовладыке ее новой семьи. Домовладыка
становился собственником и всего того, что жена приобретала в дальнейшем. По
отношению к личности жены домовладыка имел те же права, что и по отношению к
другим подвластным лицам семьи. С другой стороны, личные отношения жены с
подвластным домовладыке мужем регулировались обычным правом и фактическим
способом.
Основным и единственным правом жены в браке cum manu было право
наследования. Это право было уравнено с наследственными правами других женщин
дома.
Браки sine manu были типичны в классический и постклассический период
развития римского государства. Они преобладали благодаря превращению семьи в союз
потребителей
и
возрастанию
хозяйственной
и
общественной
самостоятельности
женщины. В браке sine manu жена не становилась агнатской агнатов мужа. Она оставалась
агнаткой своей прежней семьи, как и лицом sui juris, если имела такое положение до
брака. Поэтому само заключение брака sine manu не влияло ни на правоспособность, ни на
дееспособность жены. Однако брак sine manu вызывал определенные правовые
последствия, проистекающие из самого факта существования брачной связи: муж и жена
были обязаны помогать друг другу и почитать друг друга, а также воздерживаться от
любых действий, угрожающих их союзу. В связи с этим, они не имели права судиться
между собой и не были обязаны свидетельствовать друг против друга. Жена получала
правовой статус и место жительство мужа, как и право требовать расходов от мужа. Муж
мог требовать от жены ведения домашнего хозяйства, а также имел право управлять
приданым жены. Однако он не имел никаких прав на другое имущество жены, если только
жена по особому договору не предоставила ему хранение и управление ее имуществом.
Имущественную самостоятельность жены и режим раздельного имущества особенно
подтолкнул запрет передачи долгов и итерцессии, или гарантии жены в пользу мужа.
Такую же цель имел и запрет для супругов одарять друг друга подарками. Такие подарки,
по oratio Antonini, считались законными только тогда, когда супруг, сделавший этот
подарок, умер еще до того как потребовал этот подарок обратно.
Самостоятельно положение жены в браке sine manu привело к отрицанию
наследственного права жены в семье мужа, и даже к отрицанию наследственных прав
между матерью и детьми. Мать и дети состояли между собой не в агнатическом, а в
когнатическом родстве. Эти недостатки системы наследования, основанной на началах
агнатического родства, были устранены преторами, в частности предписаниями sc.
Tertullianum и sc. Orphitianum. После этого супруги, а также мать и дети получили
возможность взаимонаследования.
При заключении брака было необходимо наличие средств, служащих для
удовлетворения поребностей новообразующегося союза между мужчиной и женщиной и
их возможного потомства. Во времена, когда новая семья еще основывалась на принципах
агнатического родства и еще существовала имущественная зависимость между главой
семьи и лицами alieni juris, обязанности по внесению определенного количества добра для
удовлетворения потребностей нового брачного союза и облегчения совместной жизни
супругов возлагались лишь на семью жены. Между тем, когда распространилась
когнатическая семья и когда лица alieni juris получили большую или меньшую
имущественную самостоятельность, а особенно когда для супругов стало обычным
организовывать свое собственное домашнее хозяйство, обязанности по обеспечению
средств для совместной жизни были возложены также и на мужа. С тех пор имущество,
предоставляемое в распоряжение супругов для удовлетворения потребностей их брачного
союза, состояло из двух частей: из приданого (dos), которое вносила жена, и свадебного
дара (donatio ante nuptias) мужа.
Обязанность устанавливать приданое возлагалась или на саму жену, если она была
лицом sui juris, или на ее домовладыку, если она была подвластной. Эта обязанность
ложилась на отца невесты и в случае, когда дочь была эмансипирована, а виде
исключения приданое могла вносить и ее мать49.
Правовой режим на имущество, составлявшее приданое был различным. В древнем
праве действовало правило, что приданое после заключения брака переходило в
собственность мужа или его домовладыки, если муж был подвластным лицом. Приданое
оставалось постоянно в собственности этих лиц даже в случае развода супругов.
В дальнейшем по мере распространения браков sine manu, стало заключаться
устное соглашение, по которому муж был обязан возвратить приданое в случае
прекращения брака.
В классический период приданое получило специальную правовую регламентацию.
Муж теперь не имел права распоряжаться земельным участком. Внесенным в качестве
приданого, если на это не было специального разрешения жены. В случае прекращении
брака приданое подлежало возврату независимо от наличия предварительного соглашения
об этом между супругами. Смерть жены не влекла возврата приданого, кроме случая,
когда был жив ее отец и приданое представлялось им.
В эпоху империи сложился обычай, по которому муж, получая приданое, со своей
стороны также выделял часть имущества, равную приданому, и дарил ее будущей жене.
Во время брака это имущество оставалось в собственности и управлении мужа, однако
жена была вправе претендовать на него в случае расторжения брака по вине мужа. В
случае прекращения брака из-за смерти мужа свадебный дар доставался детям, но жена
имела право пользоваться его плодами.
4. Правовые отношения родителей и детей.
В римском праве не было известно родительское право как собрание правовых
норм, по которым отец и мать имели бы одинаковые права и обязанности по уходу и
воспитанию своих детей. Отношения в римском обществе, особенно в римской семье,
49
Пухан Иво, Поленак-Акимовская Марьяна. Указ. соч. - С. 107-109.
обусловили принятие целого правовых установлений, по которым в семье была введена
власть домовладыки как над рождающимися в семье детьми, так и над лицами, которые
волей домовладыки были включены в состав семьи как ее свободные члены. Собрание
правовых установлений, обеспечивающих власть домовладыки в семье над другими ее
членами, составляло римское отцовское право.Для этих отношений было безразлично,
состоял ли отец в браке cum manu или sine manu. Позиция римского права в разрешении
отношений между домовладыкой и подчиненными ему лицами приводила к почти
полному отрицанию личных и имущественных прав последних. Только во время
Юстиниана, смягчение отцовской власти оставило место и правам матери и правам детей.
Мать, состоящая в браке cum manu для детей находилась в положении сестры и
вместе с ними подчинена власти своего мужа. На равных с детьми началах она наследует
после мужа. После смерти мужа сыновья, в качестве ее агнатов, осуществляют над нею
опеку.
В браке sine manu мать в древнейшем праве юридически не была связана с детьми.
Она не являлась членом семьи отца своих детей, а оставалась агнаткой своих старых
агнатов, членом своей старой семьи, в которой она наследует и члены которой
наследовали после нее и осуществляли над нею опеку.
В случае развода долгое время дети оставались под властью своих отцов.
Женщинам запрещалось даже встречаться со своими детьми. Постепенно, с ослаблением
власти отца и усилением силы когнатического родства, женщинам стало разрешаться
брать детей до достижения семилетнего возраста на воспитание, а позднее осуществлять и
опеку над детьми.
Власть домовладыки устанавливалась над детьми с момента рождения. Для этого
требовалось соблюдение двух условий:
1)
ребенок должен родиться от женщины, находящейся в браке с
домовладыкой или с каким-нибудь мужчиной из его домуса;
2)
домовладыка должен был признать ребенка, рожденного в рамках
домуса, членом своей семьи.
Ребенок, родившийся вне брака, как и ребенок, которого домовладыка не хотел
признавать, мог быть отвергнут и, таким образом, обречен на гибель. Власть домовладыки
над жизнью и смертью новорожденного была смягчена уже в Законах XII таблиц. С этого
времени не требовалось специального признания со стороны домовладыки, членами семьи
становились все здоровые мальчики и первородные дочери. Другие дочери и дети,
рожденные с выраженными дефектами, и впредь могли быть не признаны.
Власть домовладыки над детьми и лицами alieni juris была пожизненной, последние
не имели никаких прав. Домашние отношения между домовладыкой и лицами под его
властью зависели только от воли домовладыки и регулировались фактическим путем. В
правовом отношении не было различий между положением лиц alieni juris и положением
рабов. Лишь вне рамок семьи за взрослыми свободными мужчинами семьи признавались
политические права, а в случае смерти домовладыки за ними и за ближайшими
агнатическими родственниками признавались наследственные права на имущество
домовладыки50.
Значительные изменения в содержании власти, которую домовладыка имел над
лицами alieni juris, были юридически оформлены в классическом и постклассическом
праве. В это время отец окончательно потерял право выбрасывать и убивать собственных
детей. В случае выбрасывания ребенка или убийства, если речь шла не об убийстве
дочери, уличенной в измене, он строго наказывался. Тогда же отцы потеряли и право
продавать собственного ребенка, кроме случаев крайней нужды.
После принятия перечисленных ограничений отцовской власти, правам отца были
противопоставлены права детей. Отец имел право требовать почитания и соблюдения
домашней дисциплины, право воспитывать детей и участвовать в выборе их занятий,
50
Gaj 2. 157.
давать советы при заключении брака, определять им опекуна или попечителя, требовать
от них расходов по содержанию, когда уже не был в состоянии содержать себя сам. Дети
имели право на уход и воспитание, на получение приданого в случае заключения брака,
требовать провозглашения их отца расточителем, если он ставил под угрозу
существование и экономическое процветание семьи бесполезными и неразумными
тратами, получать наследство по смерти отца. Новое содержание отцовских правомочий
привело к урегулированию в римском постклассическом праве и правового положения
матери. В праве Юстиниана мать была почти уравнена в правах с отцом в отношениях с
детьми.
В старом праве лица alieni juris не имели никаких имущественных прав. Все что
они приобретали, они приобретали для отца, а в правовых действиях служили лишь
орудиями волеизъявления домовладыки. Первым признанным за ними имущественным
правом было право наследования. Участие лиц alieni juris в экономической деятельности
как уполномоченных домовладыки, привело к тому, что за ними были признаны
определенные имущественные права. Особенно очевидно это проявилось в так
называемых пикулиях.
Термин peculium означал любое имущество, доверенное для свободного
хозяйствования подвластным домавладыке лицам. Лица должны были управлять
доверенным им имуществом как добрые хозяева: приумножать, а не терять.(D 39,5,7.)
Между тем, домовладыка домовладыка в любое время и по собственной воле мог отобрать
у них это имущество, и не только доверенное, но и приобретенное.
Лица alieni uris прежде всего получили право собственности на имущество,
приобретенное ими на военной службе и связанное с военной службой (дар, полученные
при вступлении в войско, дары от товарищей по службе). Во время императора
Константина право собственности лиц alieni juris стало распространятся и на имущество,
приобретенное ими на общественной службе.
Власть домовладыки прекращалась с естественной или гражданской смертью
домовладыки или с эмансипацией лиц alieni juris, добившихся высокого положения на
общественной службе, или же при недостойном поведении отца. Физическая смерть лиц
alieni juris всегда погашала отцовскую власть, а физическая смерть отца погашала эту
власть лишь над лицами, находящимися с ним в первой степени родства. Агнатические
родственники более отдаленных степеней родства лишь меняли домовладыку.
Власть домовладыки прекращалась и в случае потери одного из статусов римского
гражданина домовладыкой либо лицом alieni juris.
Наиболее частым случаем погашения отцовской власти при жизни домовладыки и
лиц alieni juris была эманципация, или освобождение от отцовской власти по воле главы
семьи. В древние времена эманципация содержала элементы наказания, так как
эманципированное лицо оставалось без семейной защиты и предоставлялось самому себе.
Позднее, эманципация превратилась в привилегию лиц alieni juris. Формой эманципации
была тройная фиктивная продажа мужчины и одна фиктивная продажа женщины. В
постклассический период эманципация совершалась рескриптом императора и путем
заявления домовладыки, зафиксированного соответствующим государственным органом.
Законная эманципация, или освобождение от власти отца силой закона в старое
время наступала в случае, когда лица alieni juris получали статус жреца Юпитера или
жрицы богини Весты. По Юстиниану, эманципация наступала и тогда, когда лица alieni
juris достигали высокого государственного статуса. Наконец, отцовская власть могла быть
погашена при недостойном поведении отца (выбросил своего ребенка, сводничал в
отношении своей дочери)51. В компетенцию отцов входила возможность узаконения и
усыновления детей, то есть включение в состав семьи некоторых лиц, рожденных вне
брака.
Усыновление чужого ребенка, чаще происходило в древнем Риме. Тогда римские
51
Пухан Иво, Поленак-Акимовская Марьяна, В.А. Томсинова, - Указ. соч. – С.119.
бездетные граждане, по экономическим соображениям или для продолжения семьи
усыновляли детей своих родственников.
Древнейшая форма усыновления требовала для мальчиков тройной, а для девочек
одной фиктивной манципации. После манципации усыновитель и прежний домовладыка
должны были явиться к магистрату и в фиктивном процессе добиться решения о
присоединения ребенка к новой семье усыновителя. В классическом и постклассическом
праве процедура усыновления была отрегулирована лучше. Было установлено, что
усыновитель должен быть старше усыновленного не менее чем на 18 лет (I 1,11, 4.).
Усыновление совершалось или рескриптом императора или подтверждалась записью,
составленной соответствующим государственным органом.
Существовала также ритуальная форма усыновления лица мужского пола sui juris адрогация (adrogatio). При адрогации усыновляемый отрекался от своей семьи, от своего
семейного культа и переходил в семью усыновителя. При адрогации прекращалась
правоспособность усыновляемого лица, поэтому, до этого должны были быть
урегулированы имущественные отношения, в которых находились усыновляемые.
Во время императора Констатина было введено и узаконение (legitimatio), которое
применялось для утверждения отцовской власти над собственными детьми, рожденными в
конкубинате. Такие дети уравнивались в правах с детьми, рожденными в римском браке.
Узаконение совершалось следующими способами:

путем последующего вступления в брак родителей внебрачного ребенка;

путем
получения
специального императорского
рескрипта
(императорский
период);

путем зачисления сына в члены муниципального сената, а дочери - путем выдачи
замуж за члена этого сената.
Вопросы и задания для самопроверки:
1.
Что такое законный брак? Какие причины могут воспрепятствовать заключению
брака?
2.
Что такое конкубинат? Чем он отличается от законного брака?
3.
Что такое пекулий?
4.
Каким способом подвластный сын мог освободиться из под власти отца?
5.
Охарактеризуйте три формы перехода жены во власть мужа?
6.
Какое лицо являлось носителем полной правоспособности?
7.
Чем отличаются правоотношения супругов в браках sine manu и cum manu.
8.
В каких случаях подвластные сыновья освобождались из под власти домовладыки?
9.
Чем отличалось агнатическое родство от когнатического?
10.
Что такое эмансипация и каково ее юридическое значение?
11.
Какие формы заключения брака знали римляне?
12.
Каковы условия вступления в брак и прекращения брака в древнем Риме?
13.
Каковы различия между матримонием, конкубинатом и контубернием?
14.
Какой правовой режим имело приданое в древнем Риме? Каковы этапы его
эволюции?
15.
Чем усыновление отличалось от узаконения внебрачных детей?
Вопросы и задания для контроля уровня знаний:
1.
Может ли домовладыка расплатиться из пекулия подвластного?
2.
У римского гражданина Тиверия было три внука. Один родился от сына, жившего
вместе с отцом. Другой родился в семье эманципированного сына. Третий был рожден
дочерью, состоявшей в браке cum manu.Какой из внуков находился под властью деда?
3.
Какими способами уничтожается агнатическая связь?
4.
Возвращалось ли приданое в браке sine manu после смерти жены? Если да, то
кому?
5.
С разрешения отца сын поступил на военную службу. Со временем он достиг
высокого положения и купил имение. Отец же, вовлеченный в неудачную сделку,
разорился. Вправе ли он расплатиться с кредитором имением сына?
6.
Законодательство императора Августа запрещало внебрачные связи и обольщение
свободных женщин. Распространялось ли это правило на холостяков и вдовцов, когда их
конкубинами становились рабыни или вольноотпущенницы?
7.
Пленение домовладыки делало его сына полновластным, но возвращение отца из
плена все возвращало к прежнему состоянию. Если же отец умирал в плену и это
становилось известным, то с какого момента сын считался полновластным - с момента
пленения отца или с момента его смерти в плену?
8.
Когда опекуна назначал претор, требовалось, чтобы с выбранной им кандидатурой
согласились не менее шести из десяти плебейских трибунов. Что стояло за такой
строгостью?
Список рекомендуемой литературы:
1.
Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник для вузов. - М.: ИНФРА-М-НОРМА,
1996.
2.
Иоффе О.С., Мусин В.А. Основы римского гражданского права. - Л: Изд. Лен.
университета, 1974.
3.
Косарев А.И. Римское право. - М., 1986.
4.
Новицкий И.Б. Основы римского гражданского права. - М.: Юридическая
литература, 1979.
5.
Омельченко О.А. Основы римского права. - М.: Манускрипт, 1994.
6.
Подопригора А.А. Основы римского гражданского права. - Киев, 1991.
7.
Римское частное право / Под ред. Новицкого И.Б.и Перетерского И.С. - М: Юристъ,
1996.
8.
Черниловский З.М. Лекции по римскому праву. - М., 1991.
ТЕМА 6. ВЕЩНЫЕ ПРАВА И ПРАВА НА ЧУЖИЕ ВЕЩИ
1. Понятие вещного права. Классификация вещей по римскому праву.
2. Право собственности.
3. Право владения.
4. Права на чужие вещи.
1.Понятие вещного права. Классификация вещей по римскому праву.
Вещное право можно определить как разновидность имущественных прав 52, как
субъективное гражданское право, объектом которого является вещь или как совокупность
норм, регулирующих субъективное право собственности и иные субъективные вещные
права53.
Вещное право в классификации Гая занимало промежуточное положение между
учением о лицах и исках. Безусловно, подобное деление права достаточно условно, но
хорошо показывает роль вещного права как в римском праве, так и в современной
юриспруденции. Это роль своеобразного остова вокруг и на котором основываются все
иные правоотношения. В силу этого суть и содержание вещных правоотношений
приобретают второстепенную значимость. Не постигнув их, трудно будет в дальнейшем
понять все другие институты римского права.
52
Советский энциклопедический словарь / Отв. ред. Прохоров А.М. - М.: Советская энциклопедия,
1981. - С. 219.
53
Большой юридический словарь / Под ред. Сухарева А.Я., Крутских В.Е. - 2-е изд., перераб. и
доп. - М.: ИНФРА-М, 2002. - С. 85.
В основе всего вещного права лежало несколько фундаментальных принципов,
определявших, в свою очередь, содержание в целом вещных правоотношений:

сущность вещных правоотношений раскрывалась через понятие вещи54.
Римские юристы относили к вещам то же, что и мы, то есть всякую телесную вещь
(res), обладающую такими привычными качествами, как масса и пространство. Это земля,
жилище, продукты питания предметы обихода. Они не относили к вещам предметы,
недостижимые и не неконтролируемые: солнце, луну, воздух и т.д.55
В данной связи вещное право можно определить как абсолютное право лица на
манипуляции с вещью (имуществом). Следовательно, к вещным правоотношениям могут
быть отнесены только те отношения, которые непосредственно связаны с вещными,
имущественными
правами
лица.
Все
остальное
составляло
содержание
иных
правоотношений.

характер, объем и содержание манипуляций лица с вещью различены. Как
следствие, существовали различные режимы, институты внутри вещных отношений,
образовавших систему вещных прав: право собственности, владения и держания; право на
чужую вещь.

вещное право, как отмечалось, - это абсолютное право лица, то есть ему
противостоит неограниченный и неопределенный, в отличие от обязательственных
правоотношений, круг субъектов вещных правоотношений, которые не вправе посягать и
ограничивать его право.

лицо относительно вещи имеет то, что в современной цивилистике
называется «вещное право следования». То есть лицо продолжает сохранять на вещь всю
полноту своих прав, когда она перешла к другому помимо его воли, находится у третьего
54
Астапенко П.Н. Римское частное право: Учебное пособие / Под общ. ред. Кузищина В.И. - М.:
ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2002. - С. 131.
55
Черниловский З.М. Римское частное право. - М.: Проспект, 2001. - С. 92-93.
лица незаконно, или же вещь на законных основаниях переходит не на условиях права
собственности.

в отличие от других видов частноправовых отношений, круг вещных прав
довольно четко определен. Лица - субъекты вещных прав - не вправе самостоятельно
создавать другие разновидности вещных прав.

сущностным
среди
и
всех
существующих
системообразующим
вещных
институтом
прав
(системы
является
право
вещных
прав)
собственности,
содержание которого не в последнюю очередь раскрывается через понятие вещи.
Римская трактовка вещи (re, res) включала как бы несколько самостоятельных
структурных положений:

это собственно юридическое определение вещи как обособленной части
внешнего мира, ставшей предметом юридического господства;

с целью более полной характеристики вещи данное понятие раскрывалось
еще при помощи таких понятий, как плоды (fructus), то есть результаты органического
развития вещи или ее хозяйственной эксплуатации; доходы - плоды и другое имущество,
имеющее материальную ценность;

все вещи как существовавшие, так и могущие возникнуть, подразделялись
на два рода: (1) вещи божественного права - вещи, изъятые из оборота, по причине того,
что посвящены богам и обладают, в связи с этим, священным значением; среди них
выделяли: вещи священные (res sacrae) - вещи, посвященные богам (храмы, дары),
имеющие общественную значимость (городские стены, ворота), и вещи религиозные (res
religiosae) - те, которые «делает ... всякий по собственному усмотрению, лишь только он
предаст земле покойника» и (2) вещи человеческого права - те, которые находятся в
коммерческом обороте. Среди них различали вещи публичные (res publicae), которые
принадлежат римскому народу и в связи с этим фактически изъяты из оборота, так как не
могут быть предметом сделок, обязательств, частных лиц, и вещи частные (res privatae),
находящиеся в собственности частных (отдельных) лиц, то есть участвующие в
коммерческом обороте.
Подобная трактовка сути вещи (вещей) и стала основой римской классификации
вещей, находящихся в обороте. Следует отметить, что настоящая классификация, за
небольшими изменениями, используется и в современном праве 56.
Так, вещи делились:
- на движимые и недвижимые: движимые - вещи, перемещение которых не влечет
за собой существенного изменения их свойств, недвижимые - вещи, прочно связанные с
землей;
- на потребляемые и непотребляемые: потребляемые - вещи, однократное
использование которых приводит к их уничтожению или качественному изменению,
непотребляемые - вещи, сохраняющие в течение длительного времени свойства при их
использовании;
- на индивидуально-определенные и родовые: индивидуально-определенные вещи, характеризующиеся индивидуальными признаками, то есть особенными, только ей
присущими чертами, делающими ее неповторимой, родовые - вещи, которые можно
отнести к классу, виду, характеризующиеся весом, числом и т.д.;
- на простые и сложные: простые - вещи, представляющие собой единое целое,
сложные - вещи, состоящие из разнородных вещей, образующих единое целое;
- на делимые и неделимые: делимые - вещи, которые можно разделить на части без
существенного изменения качества, неделимые вещи, деление которых невозможно без
причинения им несоразмерного ущерба и утраты функционального назначения;
- на главную вещи и принадлежность: принадлежность - вещь, которая
предназначена для обслуживания главной вещи.
56
Астапенко П.Н. Римское частное право: Учебное пособие / Под общ. ред. Кузищина В.И. - М.:
ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2002.- С. 132.
2. Право собственности.
Право собственности - одна из основных составляющих вещного права.
Собственность как юридическая категория означает принадлежность имущества
определенным лицам - индивидам или коллективам на определенных условиях и в
определенных формах57.
Собственность обозначалась римским словом « dominium». Вещь, на которую
существовало право собственности, называлось правом проприетас - proprietas.
Главное качество права собственности - соединение наиболее абсолютного
господства лица над вещью с правом распоряжения ею, правом определять ее судьбу.
Право собственности есть:

прямое и непосредственное господство лица над вещью, связанное с правом
распоряжения ею;

исключительное господство - как устраняющее всякое чужое воздействие на
вещь, всякое чужое притязание на нее;

абсолютное господство, предполагающее исключение ограничений, кроме
тех, которые установлены за окном;

легко приспособляемое в том смысле, что при отпадении ограничения,
автоматически восполняется соответствующая степень господства;

вещью,
правовое, то есть не связанное обязательство с фактическим обладанием
господство,
удерживаемое
одним
намерением,
одной
лишь
волей,
гарантированным правом;

полная и непосредственная власть над вещью, с необходимостью
предоставляющая
собственнику
право
пользования
и
извлечения
плодов,
ею
приносимых58.
57
Большой юридический словарь / Под ред. Сухарева А.Я., Крутских В.Е. - 2-е изд., перераб. и
доп. -М.: ИНФРА-М, 2002. - С. 566.
58
Черниловский З.М. Римское частное право. - М.: Проспект, 2001. - С. 108-109.
Особенностью римского института собственности было то, что в римском праве не
проводилось такого достаточно жесткого разграничения, как в современном праве между
частной и государственной собственностью. Все вещи, которые не были изъяты из
оборота, находились исключительно в собственности частных лиц. Государство не
являлось активным участником вещных отношений. Основная причина состояла в том,
что:

существовало изначально генеральное деление всех объектов гражданского
права на находящиеся и изъятые из оборота. Вещи второго порядка как бы были
выведены из всей системы вещных прав, находясь в общей собственности всех римлян.
Какие-либо манипуляции с подобными вещами могли осуществляться только с согласия
(прямого, косвенного) всех граждан. Но при этом, если это имело место, устанавливался
совершенно иной правовой режим, отличавшийся оттого, который регулировал всю
остальную систему вещных прав.

в римском праве была создана уникальная система мер, которая, наделяя
собственника абсолютными правомочиями в отношении вещи, в тот же момент по сути
своей делала его право относительным. Например, разрешая оккупацию не используемых
по назначению земельных участков. Поэтому и только лишь в установленных пределах
право собственности - это полное и абсолютное господство лица над вещью.
Основное содержание права собственности раскрывалось через самостоятельные
правомочия собственника:

ius utendi et abutendi - «право употребления и злоупотребления», то есть
право лица совершать какие угодно действия;

ius disponendi - правомочие распоряжаться вещью, изменять ее статус, как-
то продажа, дарение, заклад и т.д., вплоть до ее полного уничтожения;

ius possidendi - реальное обладание, хозяйственное господство над вещью;

ius fruendi - право извлекать выгоду, то есть получать различного рода
доход, плоды.
На протяжении всего развития римского права сложились четыре основных вида
собственности: квиритская, бонитарная, провинциальная, перегринская. Две последние
существовали ограниченный период времени и имели меньшее значение, в отличие от
квиритской и бонитарной.
Квиритская собственность (dominium ex jure quiritum) - это право собственности,
возникшее и осуществляемое на основе права квиритов. Она представляет собой
древнейший и первый вид собственности, отличительными признаками которого были:

субъекты только римские граждане;

объектом могло быть только недвижимое имущество (главным образом) в
пределах Италии;

единственный способ установления права собственности - манципация;

исковая защита основывалась на нормах цивильного права.
Бонитарная - собственность, приобретенная добросовестно и на законном
основании, но не при помощи манципацио либо приобретенная цивильным способом
(манципацио, ин юре цессио), но не у собственника.
3. Право владения.
Производными от института права собственности являлись владение и держание.
Юридический статус владения и держания - это одна из наиболее сложных
проблем в романистике. Во многом это связано с противоречивостью и отрывочностью
источников, относящихся к владению и держанию.
Владение возникает при совпадении у одного лица corpora и ammo - объективного
и субъективного начала. Соответственно, утрата хотя бы одного из реквизитов приведет к
прекращению владения
Владение изначально устанавливалось и связывалось непосредственно с самим
фактом обладания вещью. Поэтому объектом владения могли быть телесные недвижимые
вещи
Основными способами установления владения были оккупация и традиция
Различали два вида владения
1) законное - владение, основывающееся на законном основании - титуле. Отсюда
еще одно его название - титульное (iusta causa possessionis) Обладателем такового
владения, как правило, являлся сам собственник, который назывался поссессорным;
2) незаконное - владение, не имеющее правомерного основания. Могло быть двух
видов: добросовестное (р bonae fidei) - имеющее в качестве основания iusta causa, то есть
владелец искренне заблуждается и считает себя владельцем (например, купил вещь у
вора), и недобросовестное (р malae fidei) - владелец знал, или должен был знать, что у него
нет правомерных оснований на владенние, то есть наиболее возможный вариант -это тот,
когда владельцем является вор.
Держание (detentio) - фактическое обладание вещью без animus Держание, как
правило, возникало у кондуктора, коммодатария, депозитария, гестора. Сюда также
относилось владение кредитором заложенной вещью, владение арендатора, секвестария,
владельцы суперфиция и эмфитевзиса59.
4. Права на чужие вещи.
Право собственности в Риме не было единственным вещным абсолютным правом,
то есть правом, имеющим своим предметом непосредственно вещь и защищаемым против
любого нарушителя.
Кроме права собственности к вещным и абсолютным правам относились также
права на чужие вещи (iura in re aliena). Поскольку это были права на вещи,
59
Астапенко П.Н. Римское частное право: Учебное пособие / Под общ. ред. Кузищина В.И. - М.:
ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2002. - С. 134.
принадлежащие каким-то другим лицам (не собственникам), то понятно, что лицо,
имеющее право на чужую вещь, не могло иметь таких обширных правомочий, как
собственник, который мог по римскому праву делать со своей вещью все, что ему угодно,
за исключением лишь того, что ему было прямо запрещено законом.
Самой важной категорией прав на чужую вещь являлись так называемые
сервитутные права (или сервитуты), состоявшие в праве одного лица пользоваться (в
каком-нибудь определенном отношении или в нескольких отношениях) вещью,
принадлежащей другому лицу. К правам на чужие вещи относились также эмфитевзис и
суперфиций (права вещного наследственного пользования чужой землей или строением
на чужой земле) и, наконец, залоговое право, которое устанавливалось в обеспечение
платежа по какому-нибудь обязательству, обеспеченному залоговым правом, обратить
взыскание на заложенную вещь.
Необходимость этой категории прав была в особенности очевидна ввиду
существования права частной собственности на землю. Дело в том, что нередки случаи,
когда определенный земельный участок не имеет всех тех свойств и качеств, какие
необходимы для нормального его использования; например, на данном участке нет воды
или нет пастбища и т.п. Для того чтобы пользование данным земельным участком было
возможно и хозяйственно целесообразно, возникает потребность в пользовании (в
соответствующем отношении) соседней землей. Такого рода вопросы были легко
разрешимы в то время, когда земля находилась в общественной собственности (племени,
рода, общины). Но с возникновением права частной земельной собственности
собственник земельного участка не обязан был помогать соседу, не имеющему на своей
земле воды, пастбища и т.п. Стала настоятельной потребность в закреплении за
собственником одного земельного участка права пользования в известном отношении
чужой землей, обычно землей соседа. Земельные участки, отрезанные от публичной
дороги землями других собственников или лишенные воды и других естественных благ,
нельзя было использовать без предоставления собственнику этого участка права
пользоваться в соответствующем отношении чужой землей. С ростом городов, с
увеличением скученности городских построек собственники городских земельных
участков стали нуждаться в правовом средстве, с помощью которого можно было бы
предупредить полное затемнение одного участка постройкой на соседнем участке и т.д.
Таким образом, можно определить сервитут как вещное право пользования чужой
вещью в том или ином отношении. Такое право вызывается необходимостью сгладить
неудобства
и
затруднения,
возникающие
(при
существовании
права
частной
собственности на землю) вследствие неравномерности распределения естественных благ
между отдельными земельными участками.
Позднее наряду с сервитутами, возникшими на почве соседских поземельных
отношений, появилась другая категория сервитутных прав, уже не обязательно в пользу
соседа и не обязательно на пользование землей, а на любое имущество (например, на
стадо коров) и в пользу какого-либо другого лица, не являющегося соседом: например,
завещатель, оставляя имущество наследнику, одновременно предоставлял другому лицу
право пожизненного пользования этим же имуществом (так называемый узуфрукт).
Узуфрукт появился, несомненно, позднее, чем названная выше категория сервитутов,
возникших на почве поземельных соседских отношений; иногда римские юристы даже
противопоставляют сервитуты и узуфрукт. Однако классические юристы, как правило,
термином «сервитут» охватывают и узуфрукт.
Отсюда деление сервитутов на две категории: так называемые премиальные (от
слова praedium - имение), или земельные, и личные. Это различие проводилось по
субъекту права. Личный сервитут принадлежал определенному лицу персонально;
предиальный сервитут принадлежал лицу как собственнику земельного участка. Этот
участок, то есть тот, в интересах пользования которым устанавливался сервитут,
назывался господствующим участком; земельный участок, пользование которым в том
или ином отношении составляло содержание сервитута, назывался служащим участком.
Так как предиальный сервитут принадлежал лицу не персонально, а как
собственнику господствующего участка, то смена собственника господствующего участка
автоматически вызывала и смену субъекта предиального сервитута60.
Суперфиций - дословно означает «наземная часть строения» или то, что прочно
связано с землей» - наследственное и отчуждаемое прав пользования строением,
возведенным на чужой земле61. Возникнув как долгосрочная аренда, суперфиций
приобретает со временем новые качества, включая переход по наследству. Защиту
суперфиция осуществлял претор посредством интердикта или иска, сначала - только
против третьих лиц, а в юстиниановом праве - и против самого собственника.
Эмфитевзис - дословно с латинского означает прививаю, насаждаю - особый вид
наследственного, долгосрочного пользования чужой землей 62. Начало эмфитевтическому
владению землей было положено в обширных императорских имениях, нуждавшихся в
обработке. Эмфитевтическое пользование наделялось защитой претора - как против
стороннего нарушителя, так и против самого собственника63.
Вопросы и задания для самопроверки:
1.
Что такое манципация и каковы ее отличительные признаки?
2.
Каковы основные способы приобретения права собственности?
3.
Чем различаются первоначальные и производные способы приобретения права
собственности по их юридическим последствиям?
4.
60
Какие юридические последствия имела процедура in iure cessio?
Новицкий И.Б. Римское право. - Изд.6-е. - М., 1996. - С. 105.
Большой юридический словарь / Под ред. Сухарева А.Я, Крутских В.Е. - 2-е изд., перераб. и доп.
-М.: ИНФРА-М, 2002. - С. 604.
62
Большой юридический словарь / Под ред. Сухарева А.Я, Крутских В.Е. -2 –е изд., перераб. и
доп. -М.: ИНФРА-М, 2002. - С. 691.
63
Черниловский З.М. Римское частное право. - М.: Проспект, 2001. - С. 128-129.
61
5.
Какие формы собственности существовали в римском праве?
6.
Что такое виндикация и каков ее правовой режим: стороны в процессе, предмет
иска, урегулирование вопроса об ответственности за порчу вещи или произведенных на
нее издержках?
7.
Каковы правомочия обладателей прав на чужие вещи?
8.
Какие обстоятельства влекли прекращение сервитута?
9.
В чем состояло практическое значение деления владения на добросовестное и
недобросовестное?
10.
Чем отличалось правовое положение вещей, намеренно брошенных или
оставленных, от вещей утерянных или украденных?
11.
Являлся ли владельцем кредитор, принявший вещь в залог?
12.
Как понимать сентенцию Ульпиана «Кого насильственно лишили владения, тот
продолжает считаться владельцем»?
13.
Что такое «пороки владения» и каковы юридические последствия порочности
владения?
Вопросы и задания для контроля уровня знаний:
1.
Являлся ли владельцем кредитор, принявший вещь в залог?
2.
Как понимать сентенцию Ульпиана «Кого насильственно лишили владения, тот
продолжает считаться владельцем»?
3.
Что такое «пороки владения» и каковы юридические последствия порочности
владения?
4.
Чем отличался сельский предиальный сервитут от узуфрукта на земельный участок
соседа?
5.
Каковы этапы эволюции правового режима залоговых прав в римском праве?
6.
В чем заключалось отличие эмфитевзиса от обычной аренды?
7.
Можно ли право собственности считать «абсолютным правом пользоваться и
распоряжаться вещами»?
8.
Укажите форму владения чужими вещами, относящуюся к залоговому праву.
9.
Депозитарий выразил намерение приобрести в собственность вещь, переданную
ему на хранение. Поклажедатель согласился и принял деньги. Нуждается ли такое
соглашение в формальной передаче вещи, чтобы сделаться законным?
10.
Собственник дома, сданного в аренду, потребовал немедленного выселения
арендатора под тем предлогом, что дом ему нужен для срочного переоборудования под
торговую лавку. Арендатор возражал на том основании, что контрактом срок аренды не
установлен, и потребовал себе от претора интердикт о защите права владения. Будет ли
его требование удовлетворено?
11.
Двое римских граждан купили в складчину раба. Будет ли собственность состоять в
реальных или идеальных долях? Каким образом идеальную долю можно превратить в
реальную и наоборот?
12.
Некий Гай купил у Марка дом, не произведя обряд манципации. Через год он умер,
не оставив наследников. Землю самовольно занял Тит, против которого Марк немедленно
подал виндикационный иск. Правомерен ли данный иск?
13.
Продолжите сентенцию Папиниана «Мы приобретаем владение...», выбрав
продолжение из следующих вариантов а) телесным воздействием на вещь, б) по уговору,
в) волей владеть, г) по необходимости и против воли, д) ради какой-либо посторонней
выгоды.
14.
Гай взял у Тита до востребования повозку. Спустя семь месяцев Тит самовольно
увез эту повозку к себе на двор. Гай обратился за защитой к претору. Каков будет
результат?
Список рекомендуемой литературы:
1.
Быстров. Право частной собственности граждан на землю // Советская юстиция. -
1993. - № 5.
2.
Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник для вузов. - М.: ИНФРАМ-НОРМА,
1996.
3.
Иванов А.А. Вещное право // Правоведение. - 1992. - № 1.
4.
Копылов А.В. Возникновение и развитие ограниченного вещного права на землю //
Советское государство и право. - 1993. - № 4.
5.
Копылов А.В. Пожизненное наследуемое владение как ограниченное вещное право
// Правоведение. - 1992. - № 5.
6.
Кремлев Н. К учению о праве добросовестного владения на плоды по римскому
праву. - Казань, 1866.
7.
Нерсесов Н.И. Римское вещное право. - М., 1896.
8.
Омельченко О.А. Основы римского права. - М.: Манускрипт, 1994.
9.
Петражицкий Л. Бона fides в гражданском праве. Право собственности владельца
на доходы с точек зрения догмы и политики гражданского права. - СПб., 1902.
10.
Подопригора А.А. Основы римского гражданского права. - Киев, 1991.
11.
Римское частное право / Под. ред. Новицкого И.Б. и Перетерского И.С. - М.:
Юрист, 1996.
12.
Толстой Ю.К. К учению о праве собственности // Правоведение. - 1992.
13.
Харл Н.Е. Проблемы регулирования частной собственности в сельском хозяйстве
США // Советская юстиция. - 1992. - № 12.
14.
Черниловский З.М. Лекции по римскому праву. - М., 1991.
15.
Юшкевич В.А. О приобретении владения по римскому праву. - М., 1908.
ТЕМА 7. ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО (ОБЩАЯ ЧАСТЬ)
1.
Обязательство: понятие, предмет, основания возникновения,
виды, cубъекты.
2.Прекращение обязательств.
3.Ответственность должника за неисполнение обязательства.
4.Способы обеспечения обязательств.
5.Договоры как источники обязательств.
1.Обязательство:
понятие,
предмет,
основания
возникновения,
виды,
субъекты.
Обязательство в римском праве обозначается термином obligation.
В источниках римского права обязательства определяется следующим образом
(определение дано римскими классическими юристами (возможно, Папинианом), оно
приводится в Институциях Юстиниана):
«Обязательство - это правовые путы, сила которых принуждает нас к исполнению в
пользу какого-либо лица в соответствии с нормами нашей гражданской общины»64.
«Сущность обязательства состоит не в том, чтобы какое-либо тело или сервитут
становились нашими, но в том, чтобы другое лицо принуждалось в нашу пользу перенести
собственность, или сделать что-либо, или обеспечить»65.
Предсказуемость поведения должника и нематериальный характер блага, которое
обретается кредитором, переводят долговое отношение в область волевых связей
свободных индивидов66.
В обязательстве заключается, с одной стороны, право требовать, с другой стороны,
соответствующая этому праву обязанность исполнить требование.
64
Институции Юстиниана - I.3.13.pr.
Paul, 2 inst., D.44.7.3 pr.
66
Дождев Д.В. Римское частное право - М., 1996 - С. 427-428.
65
Как сказано в приведенном отрывке Институций Юстиниана, обязательство - это
правовые «оковы». В древнейшую эпоху «оковы», «связанность» не были только
фигуральными выражениями. В законах XII таблиц содержалось постановление, из
которого видно, что неоплатного должника связывали веревками или цепями (вес которых
был обязательно 15 фунтов67). Должника, не уплатившего в срок своего долга, кредитор
мог (даже без суда) захватить, а затем убить или продать в рабство. В IV в. до н.э. законом
Петелия кредиторам было запрещено убивать или продавать должника. Возможность
личного задержания должника осталась и в дальнейшем, но с конца республиканского
периода должник мог избежать личной ответственности, передав кредиторам свое
имущество: за долги лица стало отвечать его имущество.
Обязательство по своей природе представляет собой отношение, основанное на
доверии, кредитное (от credo - верю). Поэтому сторона в обязательстве, имеющая право
требования, именуется кредитором; сторона, на которой лежит обязанность исполнить
требование кредитора, называется должником.
Обязательственное правоотношение с самого начала рассчитано на прекращение
(нормально - путем исполнения); этим оно отличается от права собственности,
устанавливаемого на неопределенное, длительное время68.
Признаки
обязательственных
отношений (по определениям Юстиниановой
кодификации):

обязательственные отношения существовали лишь между двумя сторонами:
кредитором и должником;

на основании этих отношений кредитор получал имущественное право
требовать от должника, чтобы он что-нибудь дал (dare), что-нибудь сделал (facere) или
что-нибудь предоставил (praestare);
67
68
1 фунт - 327,45 граммов.
Новицкий И.Б. Римское право - М., 2001 - С. 117.

должник должен был, под угрозой экономических санкций, выполнить
требование кредитора69.
Объектом обязательства выступает предоставление, которое должно иметь
имущественное содержание, быть личным, определенным, возможным и дозволенным.
Римская юридическая наука в зависимости от содержания предоставления
различает следующие предметы обязательства:
- перенести собственность;
- совершить определенные действия;
- обеспечить, гарантировать70.
Предмет обязательства - объект,
на который распространяется обязательство:
вещи, деньги, услуга, работа71.
Классификацию источников (оснований) обязательств классические юристы
осуществляли следующим образом: всякое обязательство возникало либо из контракта,
либо из деликта72.
Юрист II в.н.э. Гай, приводя эту классификацию в своих институциях, называл ее
главнейшим делением обязательств (summa division).
Уже в то время была замечена неполнота такой классификации. Затем, в труде Гая,
этот недостаток был полностью устранен: - «обязательства возникают или из договора или
из деликта, или каким либо особым способом по различным причинам 73. Так, в теорию
римского права, была введена трихотомия, или тройное разделение источников
обязательств.
69
Пухан Иво, Поленак-Акимовская Марьяна. Указ. соч. - С. 196-197.
Дождев Д.В. Указ.соч. - С. 434-435.
71
Пиляева В.В. Римское частное право. - СПб., 2002 - С. 133.
72
Gaj 3.88.
73
D. 44.7.1. pr.
70
В постклассическом праве вместо тройной была введена четверная классификация
источников обязательств: обязательства, возникающие из договора; или из квазидоговора;
или из деликта; или из квазиделикта74.
Виды обязательств.
I. 1) Альтернативные обязательства - это те, при которых до момента их
выполнения не было точно известно, что будет предметом престации (предоставления).
Стороны могут предусмотреть возможность гибели вещи - объекта предоставления или
сомневаться в возможности совершения определенных действий. Тогда предметом
обязательства становятся несколько альтернативных предоставлений. Альтернативное
обязательства прекращается исполнением одного из возможных представлений;
2)
Факультативные
обязательства
-
обязательство
с
возможной
заменой
представления: должник правомочен предложить взамен установленного предоставления
другое. Предметом факультативного обязательства является только одно предоставление;
3) Родовое обязательство возникает, если объектом предоставления является
родовая вещь и тогда существенно определение их количества и качества. При родовом
обязательстве наступление невозможности исполнения исключено: genus nusquam perit
(родовые вещи никогда не гибнут).
II. 1) Делимые обязательства. Если на стороне должника или кредитора выступало
несколько лиц, то значение имела делимость предоставления, чтобы каждый из
кредиторов мог истребовать свою долю, а каждый из должников исполнить свою
обязанность. Как правило это были обязательства, предметом которых являлась делимая
вещь;
2) Неделимые (солидарные) обязательства имели своим предметом неделимую
вещь. Неделимое предоставление не может быть ни исполнено, ни истребовано по частям,
поэтому отношение конструируется в соответствии с принципом избирательной
74
Пухан Иво, Поленак Акимовская Марьяна. Указ соч. - С. 216-218.
солидарности: активной (при множестве кредиторов, когда каждый из них одинаково
управомочен потребовать у должника исполнения в свою пользу) или пассивной (при
множестве должников, когда с каждого из них может быть истребовано исполнение по
обязательству).
III. 1) Разовые - обязательства, при которых предоставление выполнялось одним
единственным действием, воздержанием от действия или претерпеванием чего-либо со
стороны должника.
2) Постоянные - те обязательства, которые обязывали должника нечто постоянно
предпринимать, постоянно воздерживаться от определенных действий или постоянно
претерпевать что-либо.
3) Сукцессивные обязательства. При них должник выполнял обязательство перед
кредитором действием, воздержанием от действий и претерпеванием чего-либо.
Совокупность всего этого должна была соответствовать величине всего обязательства, то
есть
при
этих
обязательствах
должник
путем
частичных
периодических
или
непериодических предоставлений выполнял свое обязательство75.
IV. Натуральные обязательства.
Если должник добровольно не исполняет своей обязанности, кредитору дается
средство принудительного осуществления своего права требования, путем предъявления
иска (action) и принудительного взыскания76.
В период принципата появились такие обязательства, которые не пользовались
исковой защитой, но с которыми были связаны определенные правовые последствия.
Обязательства, не пользующиеся исковой защитой, но имеющие определенное
юридическое значение, называются натуральными (obligationes naturales). Однако
исполнение по таким обязательствам не считается исполнением недолжного и может быть
по праву удержано кредитором. Эти обязательства возникают среди лиц, связанных
75
76
Пухан Иво, Поленак Акимовская Марьяна. Указ. соч. - С. 208-211.
Новицкий И.Б. Указ. соч. - С. 117-118.
властью домовладыки: между домовладыкой и подвластными или между подвластными
одного домовладыки. Они поддаются новации, учитываются при компенсации, могут
стать предметом личной или реальной гарантии.
В конце классической эпохи естественными считаются также обязательства,
заключенные несовершеннолетними без auctoritas (волеизъявления домовладыки)77.
Именно платеж по натуральному обязательству признавался действительным, и
обратное истребование уплаченного не допускалось, хотя бы платеж был произведен при
незнании того, что иска кредитор не имеет.
Субъекты обязательств - лица, в чью пользу или в чье бремя устанавливалось
обязательство.
Лица, в чью пользу гласили обязательства, назывались активными субъектами
обязательства, или кредиторами (reus credendi, creditor).
Лица,
на
которых
ложилось
бремя
обязательства,
пассивные
субъекты
обязательства - должники (reus debendi, debitor).
Полной
активной
и
пассивной
дееспособностью
обладали
самовластные
дееспособные римские граждане. Только активную обязательственную способность,
имели несовершеннолетние свободные римские граждане, как и другие недееспособные
граждане. Самостоятельная активная обязательственная способность таких лиц, как и их
пассивная способность, регулировались предписаниями об опеке и попечительстве.
Особыми предписаниями о правовом положении латинов и перегринов регулировались и
вопросы их обязательственной способности.
Лица alieni juris (пребывающие в чужой власти) и рабы в обязательственном праве
считались орудиями воли главы семейства (pater familias). Они могли заключать любые
правовые сделки по приобретению имущества, то есть могли быть активными субъектами
обязательственных отношений. Приобретениями этих лиц непосредственно пользовался
77
Дождев Д.В. Указ. соч. - С. 431-432.
pater familias, вершащий над ними отцовскую власть. В виде исключения у пребывающих
в чужой власти и рабов признавалась и пассивная обязательственная способность в двух
случаях:

кредиторы могли предъявить иск главе семейства по требованиям,
возникшим на основании соглашения, заключенного alieni juris или рабами, которым
глава семейства доверил свободное управление какой-либо частью своего имущества или
заключение строго определенной сделки. Такие иски назывались «actiones adjecticiae
qualitatis» (такой иск был введен римскими преторами в начале принципата,в связи с
интенсивным хозяйственным развитием);

если в результате противоправных действий рабы или alieni juris наносили
ущерб какому-либо лицу (обязательства из деликта), то они обладали пассивной
обязательственной способностью;

если эти лица совершили поступок с ведома главы семьи или по его приказу,
он считался непосредственным исполнителем проступка и обязывался возместить ущерб.
Если же проступок совершался без ведома главы семейства или против его воли, то
применялся принцип т.н. «ноксальной» ответственности - то есть глава семейства имел
альтернативу: возместить ущерб, нанесенный лицами, пребывающими в его власти или
рабами; или выдать нарушителей лицам, которым был нанесен ущерб, для отработки
долга78.
2. Прекращение обязательств.
В классический период римского права обязательство в силу самого права (ipso
iure) следующими способами:
- в результате исполнения - действительного (solutio) или символического
(acceptilatio и solutio per aes et libram);
78
Пухан Иво, Поленак Акимовская Марьяна. Указ. соч. - С. 197-200.
- в результате замены исполнения;
- прощением долга;
- зачетом;
- в результате конкуренции оснований;
- слиянием;
- новацией.
Прекращение обязательств путем исполнения.
Обязательственное правоотношение ограничено временными рамками, в какое - то
время оно должно прекратиться. В римском праве нормальным способом прекращения
обязательства являлось исполнение. Исполнение вело за собой юридические последствия
лишь при наличии определенных условий:

исполнение должно быть осуществлено лично должником (лицом, которое
могло распоряжаться своим имуществом). Допускалось исполнение обязательства не
должником, а третьим лицом, если содержание обязательства не носило личный характер.
Например, для кредитора не имело значения, кто отдавал ему долг по договору займа:
должник или третье лицо. Но в договоре об исполнении определенной работы,
требующих определенных навыков и умений, на первое место личность, обязанная
выполнить работу. В последнем случае исполнения работы (обязательства) должно быть
осуществлено лично должником.

исполнение должно соответствовать содержанию обязательства. Должник не
вправе возвращать долг по частям, если в договоре указано, что он должен возвратить его
в полном размере к определенному сроку. Равным образом должник не может по своему
усмотрению заменить предмет обязательства. Однако по соглашению сторон предмет
обязательства мог быть заменен вместо определенной вещи должник мог передать
кредитору денежную сумму. При Юстиниане получило законодательное закрепление
положение, согласно которому должник без согласия кредитора вместо денежной суммы
мог передать последнему земельный участок для погашения долга.

исполнение должно быть произведено лицом, которое может принять
исполнение. Таковым является кредитор, способный распоряжаться имуществом, либо его
законный представитель.

место исполнения определялось по тому месту, где можно было предъявить
иск, вытекающий из данного договора. В большинстве случаев таким местом считалось
местожительство должника. Кроме того, с согласия ответчика таким местом мог быть
Рим.

обязательство должно быть исполнено в срок, указанный в договоре. Если в
договоре не указан срок исполнения, то должник обязан был исполнить договор без
отлагательств.
В случае спора между должником и кредитором о сроке исполнения, решение
принимал судья, исходя из совокупности обстоятельств. При этом римское право
учитывало, прежде всего, интересы должника, а не кредитора.
Просрочка исполнения наступала с того момента, когда проходил срок
предъявления искового требования, то есть если в договоре содержались указания о
точном сроке исполнения, а должник к этому сроку договор не исполнил. С этого срока
наступала возможность предъявления искового требования и просрочка исполнения.
Если в договоре не указывался точный срок исполнения, возможность
предъявления искового требования возникала лишь после напоминания должнику со
стороны кредитора.
Для просрочки важным элементом являлось неисполнение обязательства без
уважительных причин.
Таким образом, для просрочки исполнения должны быть определенные условия:
наступление срока исполнения; напоминание со стороны кредитора (если срок
исполнения не указан); неисполнение обязательства; не исполнение обязательства без
уважительных причин.
Просрочка исполнения вела к тому, что кредитор вправе был требовать полного
возмещения ущерба, причиненного ему неисполнением обязательства. При этом римские
юристы установили правило, согласно которому лицо, допустившие просрочку, отвечало
и за случайный вред. Просрочка была неблагоприятна для должника еще и тем,
увеличивала сумму взыскания при увеличении стоимости предмета обязательства, то есть
если к моменту присуждения стоимость вещи, являвшейся предметом обязательства,
увеличивалась, то сумма взыскания с должника так же увеличивалась.
Кроме всего прочего с должника взыскивались проценты.Просрочка кредитора
имела место тогда, когда без уважительных причин не принимал исполнение
обязательства, предложенного ему должником, надлежащим образом. При просрочке
кредитора ответственность должника ослабевала. Так должник мог депонировать вещь
(сдать ее на хранение) за счет кредитора. Риск гибели вещи падал на кредитора,
возможные убытки так же ложились на кредитора. Если же долг был процентным, то при
просрочке начисление процентов прекращалось79.
Замена исполнения.
С согласия кредитора исполнение могло быть осуществлено путем замены
ожидаемого представления на другое.
«Обязательство прекращается главным образом исполнением того, что составляло
объект долга. Отсюда спрашивается, если кто-либо с согласия кредитора исполнит одно
вместо другого, освобождается ли он в силу самого права, как полагали наши учителя, или
в силу самого права он остается обязанным и должен защищаться против иска кредитора
возражением о злом умысле, как представлялось авторам противной школы.»80.
79
80
Новицкий И.Б. Указ. соч. - С. 147-150.
Gai.3.6.
При Юстиниане замена исполнения получила новое развитие: если должник по
денежному займу обладал имуществом, для которого он не сумел найти покупателя, то
кредитор был обязан принять его по справедливой оценке в качестве исполнения.
Прощение долга.
Обязательство
могло
быть
прекращено
по
воле
кредитора
посредством
торжественного обещания (acceptilatio), т.к. освобождающий эффект этой символической
формы не зависел от действительного исполнения.
В римском праве имелись 2 формы прощения долга:
1) Pactum de non petendo. Стороны договаривались о непредъявлении требования.
2) Transactio (мировая сделка) представляла собой соглашение о взаимных
уступках, к которому прибегали в случае, когда стороны испытывали трудности в
доказывании своих требований. Неопределенность прав грозила затягиванием процесса и
потерей дела, тогда как мировая сделка позволяла хотя бы частично удовлетворить
ожидания кредитора.
В конце классической эпохи transactio становится самостоятельным источником
обязательства и получает защиту в качестве безымянного контракта.
Зачет (compensatio) - это погашение встречных требований, когда стороны
являются взаимно и должниками и кредиторами. Зачет в качестве способа прекращения
обязательства функционирует как автоматическое уменьшение объема требований по
иску на сумму долга истца ответчику. До Марка Аврелия зачет как самостоятельный
институт был в римском праве неизвестен. Только при исках основанных на доброй
совести по усмотрению судьи могли быть зачтены юридически действительные и готовые
к исполнению (ликвидные) взаимные требования истца и ответчика по сделкам одного
типа.
Конкуренция оснований (concursus causarum).
Если кредитор по одному
основанию получает ожидаемую (индивидуально определенную) вещь в собственность по
другому основанию от третьего лица, обязательство прекращается ipso iure (в силу самого
права), так как исполнение становится невозможным. Начиная с Юлиана было признано,
что кредитор остается вправе потребовать с должника оценки своего интереса (aestinatio),
если вещь была получена от третьего лица небезвозмездно. Обязательство прекращалось
только в том случае, если оба основания dare (дать) предполагали безвозмездность
(например, отказ по завещанию и дарение).
Слияние (confusio). Обязательство прекращается при совпадении кредитора и
должника в одном лице.
Новация (novatio) - замена обязательства на новое. Новация - это преобразование и
перенос прежнего долга в другое обязательство, либо цивильное, либо натуральное (то
есть когда из предшествующего основания новое устанавливается так, что прежнее
прекращается)81.
3.Ответственность должника за неисполнение обязательства.
В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником своего
обязательства он нес ответственность перед кредитором.
Вначале ответственность должника за неисполнение обязательства носила личный
характер (неисправные должники отвечали своей свободой и жизнью). С IV в. до н.э.
законом Петелия была установлена только имущественная ответст-венность должника.
Ответственность должника различается в зависимости от того, стало ли исполнение
объективно невозможным или оно не состоялось несмотря на то, что остается по
прежнему возможным82.
Ответственность должника наступала лишь в том случае, если он был виновен в
неисполнении обязательства и в причинении ущерба кредитору. В данном случае
ответственность определяется в соответствии с субъективным или объективным
81
82
Дождев Д.В. Указ. соч. - С. 468-482.
Дождев Д.В. Указ. соч. - С. 447.
критериями. Субъективный критерий ответственности предполагал психологическое
отношение должника к нежелательному для кредитора событию. Допускалось две формы
вины, при которых наступала ответственность: умышленное причинение вреда - dolus
(наиболее тяжкая и недопустимая форма вины) и неосторожное причинение вреда - culpa.
При объективном критерии ответственности во внимание принимается или
причинна связь между поведением должника и наступлением невозможности исполнения,
или, независимо от наличия такой связи, вменение основывается на специфике
наступления невозможности исполнения.
Степень неосторожности могла быть различной: грубая неосторожность (culpa lata)
и легкая небрежность (culpa levis). Римские юристы считали, что грубую небрежность
допускает тот, кто не предусматривает, не понимает того, что предусматривает и
понимает всякий средний человек. Легкой небрежностью признавалось такое поведение,
какого бы не допустил хороший, заботливый хозяин, то есть римские юристы при
разграничении грубой и легкой небрежности руководствовались абстрактным критерием
(средний человек, заботливый хозяин).
Невозможность исполнения не по вине должника прекращает обязательство. В
этом случае усматривается действие непреодолимой силы, то есть объективных факторов,
не зависящих от воли заинтересованной стороны (casus). Тогда встает проблема
распределения контрактного риска (piriculum), которое зависит от конструкции
соглашения. Риск случайной гибели вещи обычно несет ее собственник.
Иногда допускалась ответственность за случай. Такую ответственность несли
содержатели трактиров, постоялых дворов, капитаны судов при пожаре вещей
постояльцев и путешественников. Но и в этих случаях ответственность исключалась,
когда вред наступал в результате действия непреодолимой силы, в том числе стихийного
бедствия (землетрясения, урагана и т.п.).
Понятие вреда слагалось из двух элементов: положительных потерь, то есть из
потерь того, что входило в состав имущества; упущенной выгоды, то есть непоступления
в имущество лица тех ценностей, которые должны были бы поступить при нормальном
течении обстоятельств. Возмещению подлежали лишь прямые, но не косвенные убытки 83.
4.Способы обеспечения.
Если у кредитора были сомнения в добросовестности должника, то римское право
предоставляло кредитору некоторые гарантии исполнения договора.
Право закрепило особые способы обеспечения договоров. Такими способами
являлись задаток, поручительство, неустойка и залог.
Задаток. В классическом и постклассическом праве из народных источников был
воспринят обычай, чтобы одна сторона предоставляла другой какую-либо вещь или
небольшую сумму денег как знак того, что договор действительно заключен.
Предоставленная вещь или сумма денег называлась задатком (arra). Предоставление
задатка в этом случае имело подтверждающее (конфирмативное) значение.
Существовало правило, что если покупатель, давший задаток, отказывался от
исполнения договора, то задаток оставался у продавца. Продавец, отказавшийся от
исполнения договора, обязан был возвратить задаток в двойном размере.
Поручительство. Это личная форма гарантии, при которой в обязательственное
отношение вводится дополнительное ответственное лицо - гарант.
Сущность поручительства заключалась в том, что вместе с должником перед
кредитором отвечали и другие лица - поручители. Они поручались за должника и
принимали на себя ответственность по обязательству.
Договоры поручительства (addpromissio) являлись договорами между кредитором
какого-либо взятого обязательства и:
83
Новицкий И.Б. Указ. соч. - С. 151-153.

лицами, которые обязывались уплатить долг вместо должника. Здесь
поручители занимали место должника, и сами должны были уплатить долг - частная
интерцессия. К ней приходили путем договора или путем какого-либо процессуального
действия;

лицами, которые обязывались уплатить долг вместе с должником, то есть
кредитор мог потребовать уплаты или от главного должника или от поручителя кумулятивная интерцессия. Она возникла одновременно с появлением стипуляции.
Древнейшие договоры кумулятивной интерцессии или солидарной ответственности
заключались путем ритуальных вопросов и ответов. Поручитель не имел права
регрессного иска относительно должника, единственным правом поручителя являлось
право требовать , чтобы его обязательство не было тяжелее обязательств главного
должника. Обязательства поручителя являлись строго личными и ненаследуемыми. Со
временем римское право смягчило строгость этого вида поручительства. Новый договор
назывался fidepromissio. Положение поручителя было смягчено: он получал право
регресса от главного должника, это право осуществлялось в течение 6 месяцев после
уплаты долга;

лицами, которые обязывались уплатить долг совместно с должником или в
случае неуплаты им долга - субсидиарная интерцессия. То есть кредитор мог требовать
уплаты от поручителя, лишь, если до этого не мог добиться уплаты долга от главного
должника. Этот договор назывался fidejussio.
Формой установления поручительства являлась стипуляция. Число поручителей
могло быть разным (одно, два и более). Ответственность поручителей длилась в течение
двух лет. Кредитор мог требовать от каждого из нескольких поручителей уплаты лишь
части долга. Вместе с тем кредитор должен был сообщить заранее поручителям размер
долга и количество поручителей по обязательствам. В случае невыполнения этого
поручительство прекращалось.
Неустойка.
Иногда
должник
обязывался
в
случае
неисполнения
или
ненадлежащего исполнения основного долга уплатить денежную сумму определенного
размера - неустойку. Обязательство об уплате неустойки заключалось в форме
стипуляции.
Залог. Залоговое право получило развитие в классический период. Залог - это
договор, в силу которого одно лицо предоставляло другому лицу в обеспечение его прав
требования из какого-либо обязательства ту или иную вещь с тем, чтобы, при
неисполнении обеспеченного залогом обязательства, эта вещь была продана и вырученная
за нее сумма обратилась на покрытие претензий кредитора.
Залог в Риме в качестве средства обеспечения обязательств имел второстепенное
значение,
предпочиталось
поручительство.
Залог
является
акцессорным
правом,
дополнительным к обеспечиваемому праву. На залог не влияла перемена собственника. У
залогового кредитора (должника по основному обязательству) имелись не только вещные,
но и обязательственные права.
В римском праве различались следующие виды залога:
1) фидуция - прежде всего доверие, надежность, перенос квиритского права
собственности на вещь в форме манципации на доверенное лицо, которое в то же время
обязывалось возвратить вещь после того, как будет достигнута цель, преследуемая
сторонами. Если доверенное лицо (фидуциарий) этого не сделал, доверитель (фидуциант)
мог приобрести вещь по давности, провладев ею в течение года. Впоследствии эта форма
залога становится редкой. С развитием товарного оборота стал использоваться пигнус;
2) пигнус - не переносил права собственности, оно оставалось за залогодателем (то
есть пигнус оставался собственностью должника);
3) ипотека - договор о залоге, который оставался в собственности и владении
должника. Термин «ипотека» в основном был распространен в юстиниановском праве.
Развитие ипотеки начинается в III в. до н.э. с неформальных соглашений, согласно
которым
гарантией
арендной
платы
собственнику
земельного
участка
служил
хозяйственный инвентарь (рабы, скот), доставленный на арендованный участок. При
конкуренции нескольких залоговых прав более раннее право имело преимущество перед
более поздним. Владение не переходило к кредитору, вещь оставалась у должника и могла
быть востребована при неуплате долга84.
5. Договоры как источники обязательств.
Договоры (contractus), были наиболее распространенным источником обязательств.
Обязательственными договорами являлись соглашения, основывающиеся на
согласованном волеизъявлении право- и дееспособных субъектов, при условии, что эта
согласованность будет достигнута в форме, предписанной законом, и что предмет ее
деятельности может находится в рамках обязательственного права85.
Римское право характеризуется непревзойденной по точности разработкой всех
существенных правовых отношений простых товаровладельцев (покупатель и продавец,
кредитор и должник, договор, обязательство и т.д.).
Договорное право развивалось в двух направлениях:
- по мере развития и усложнения хозяйственной жизни расширялся круг
соглашений, пользующихся исковой защитой;
- параллельно с этим шло постепенное ослабление древнего формализма и
признание исковой силы за известными видами неформальных соглашений.
Система договоров.
I. Деление в римском праве договоров на контракты и пакты:
1) Контракты (contractus) - договоры, признанные цивильным правом и
снабженные
84
85
исковой
защитой.
К
числу
контрактов
Пиляева В.В. Указ. соч. - С. 97-100.
Пухан Иво, Поленак Акимовская Марьяна. Указ. соч. - С. 219.
относили
определенный,
предусмотренный законом круг договоров. Исключение составляли безыменные
контракты.
Гай делил контракты на четыре категории:

вербальные (устные, словесные),

литеральные (письменные),

реальные (устанавливающие обязанности с передачей вещи),

консенсуальные
(обязательства
возникали
в
результате
соглашения,
независимо от передачи вещи).
В каждую категорию входило определенное число контрактов.
2) Пакты (pactum) - неформальные соглашения, которые, как правило, не
пользовались исковой защитой.
Претор наделил соглашение в свободной форме юридическим признанием в
специальном эдикте (D.2,14,7,7). Содержание пактов было самым разнообразным.
II. Деление договоров на односторонние и двусторонние (синаллагматические). В
сделках всегда выражается воля одной или двух сторон. Если в сделках выражается воля
одной стороны (одного лица), такая сделка называется односторонней (например,
завещание выражает волю завещателя). Если же в сделке выражается воля двух сторон,
сделка называется двусторонней, или договором.
Являясь всегда двусторонними сделками, договоры в зависимости от того,
устанавливалась ли обязанность для одной стороны или для обеих сторон, делились на
односторонние и двусторонние. Например, договор займа - односторонний договор,
поскольку обязанной стороной в ней является заемщик, заимодавец лишь имеет право
требовать возврата занятой суммы заемщику. Договор найма вещей - двусторонний
договор. В соответствии с этим договором
наймодатель
обязан предоставить вещь
нанимателю, а наниматель должен вносить своевременную наемную плату и по
окончании договора вернуть вещь.
Двусторонние договоры в римском праве отличались друг от друга. Это отличие
касалось равноценности обязанностей для сторон. В некоторых договорах главной,
основной обязанности одной из сторон соответствовала второстепенная обязанность
одной из сторон соответствовала второстепенная обязанность второй стороны. В других
же договорах одинаково важные обязанности лежали на двух сторонах. Например, по
договору купли - продажи обязанности продавца передавать вещь соответствовала
существенная встречная обязанность уплатить покупную цену. Такие договоры, то есть
двусторонние
договоры,
где
имели
место
встречные,
взаимно
обусловленные
обязанности, назывались синаллагматическими.
Условия действительности договора делились на две категории: обязательные и
факультативные. Обязательные условия были необходимы для любого договора.
Факультативные же для одних договоров были необходимы, для других - необязательны.
Все зависело от содержания договоров.
К обязательным условиям относились:
1) определенный предмет договора;
2) основание (цель) договора;
3) согласие сторон и выражение воли;
4) правоспособность и дееспособность сторон;
К факультативным условиям причислялись: время, условия, проценты, способ
заключения.
Предметом договора римские юристы считали действие, или, иначе обязанность
что-либо дать что-либо сделать, что-нибудь предоставить. Действие составляющие
предметом договора, должно быть:
- определенным. Содержание обязанности точно должно быть определенно в
договоре. Однако иногда в договоре могло иметь место альтернативное обязательство
(обязательство, связанное с выбором). Например, в соответствии с договором должник
должен предоставить или вещь, или определенную сумму денег. В данном примере
обязанность должника не определена до момента исполнения;
- возможным. Римские юристы считали, что нет обязательства, нет договора, если
его предмет невозможен. Невозможность могла быть физической (при продаже
несуществующей вещи); юридической (продажа вещи, изъятой из гражданского оборота);
моральной, то есть противоречащей требованиям морали и религии (обязательство
продавать похищенное).
Могло иметь место обязательство, когда невозможность действия наступала после
заключения договора (например, вещь уничтожилась в результате последовавшего после
заключения договора пожара). В данном случае судьба обязательства зависела от того, нес
ли должник ответственность за наступление обстоятельства, которое привело к
невозможности исполнения;
- законным. Договор не должен иметь своим предметом действие, нарушающее
нормы права. Так, недействительно соглашение о ростовщических процентах.
Основание (цель) договора. Основанием договора является субъективный мотив,
или материальный интерес, побуждающий стороны принимать на себя те или иные
обязанности.
Римляне, имея в виду это условие, говорили causa (ближайшей цели, поводе,
которые вели к заключению договора).
Рассматривая основание договора, следует иметь в виду, что для договора важна
ближайшая цель. Цель должна быть законной, то есть не противоречащей закону. Если
causa противоправна, то она не порождает договора.
Равным образом causa не должна быть аморальной.
В римском праве имели место договоры, в которых не просматривалась лежащая в
основании causa. Это, однако, не делало такие договоры ничтожными. Так, цессия
(уступка требованию) является примером абстрактного договора.
Согласие сторон и выражение воли. Договор считался действительным лишь при
согласии сторон, его совершающих.
Элементами соглашения являются: предложение (оферта) и принятие предложения.
Иными словами, лица, совершающие договор, должны иметь волю совершить
определенные действия. Однако этого еще недостаточно для действительности договора.
Важно, чтобы воля сторон была выражена вовне в форме жестов, слов, письменных
документах и т.д.
До появления договоров доброй воли (bonae fedei) толкование воли сторон при
заключении договоров не представляло никаких трудностей. Внутренняя воля сторон не
имела юридической силы, имела силу лишь выраженная воля. Однако теория воли
постепенно брала верх. Окончательно она укрепилась при Юстиниане - «в соглашениях
контрагентов большее внимание следует уделять воле, чем употребленным ее
выражениям» (D.50,17,12). С этого времени грамматический смысл выражений является
отправной
точкой
при
выяснении
содержания
договорных
обязательств,
но
действительная воля сторон, а вместе с ней и истинное содержание договоров,
утверждались на основании целого комплекса обстоятельств, предшествующих и
сопровождающих договор86.
В практике имеют место случаи, когда выраженная вовне, то есть закрепленная в
договоре, воля лица не соответствует внутреннему решению. Это становилось возможным
вследствие обмана, незнания закона и других причин, которые искажали действительную
волю лица в договоре. В данных случаях говорят о пороках соглашения.
Пороки соглашения заключались при заблуждении лица, принуждении лица к
заключению договора (в постороннем давлении на лицо) или при обмане лица.
Заблуждение - неправильное представление лица о фактических обстоятельствах,
которые побудили лицо заключить договор. Заблуждение могло относиться:
86
Пухан Иво, Поленак Акимовская Марьяна. Указ. соч. - С. 227.
а) к характеру (существу) сделки;
б) к предмету сделки;
в) к личности контрагента;
г) к свойствам предмета.
Ошибка в существе сделки (например, лицо принимает договор найма за услугу
соседа и полагает, что деньги ему дают взаймы, хотя имеет место отдача денежной суммы
на хранение) аннулировала договор. Вместо соглашения налицо недоразумение.
По общему правилу заблуждение относительно предмета договора также вело к
ничтожности договора. Так, если продаже подлежит одно строение, а покупатель
вследствие заблуждения считает, что покупает другое строение, договора не возникает.
Однако некоторые римские юристы считали, что если заблуждение касалось лишь
сортности вещи, ее качественного состояния, то сделку можно было признать
действительной (например, вещь купленная как золотая, а она лишь позолоченная). В
этом случае заблуждавшееся лицо имело право требовать уменьшения (увеличения)
покупной цены и т.д. В последнем случае речь идет о заблуждении в свойствах предмета.
Заблуждение относительно личности контрагента имело значение лишь тогда,
когда по содержанию договора были важны личные качества участника сделки.
Например, при договоре личного найма заблуждение в личности нанимаемого имеет
значение, ибо для нанимателя важно, например, получить строителя или художника. Для
продавца же при продаже за наличный расчет заблуждение относительно покупателя
безразлично. В силу этого в первом примере наниматель вправе оспорить сделку, во
втором случае сделка сохраняет полную силу.
Принуждение лица к заключению договора. При заключении договора воля лица
должна выражаться свободно без постороннего давления. Все контракты, заключенные
под влиянием принуждения или обмана, с I в. до н.э. стали считаться недействительными
и подлежащими расторжению.
Принуждение могло выражаться в физическом насилии над личностью, в
психическом давлении на лицо или угрозах. Угроза, влияющая на действительность
договора,
должна
быть
противопоказанной,
реальной
и
представлять
для
подвергающегося такой угрозе большое зло.
Обман (dolus) рассматривался как тайный злой умысел, направленный на
совершение выгодной, но противоправной сделки.
Договор, совершенный под влиянием обмана, не являлся абсолютно ничтожным.
Лицу заключавшим договор под влиянием обмана, предоставлялся иск (action doli) с
годичным сроком исковой давности. Удовлетворение иска вело за собой либо возмещение
ущерба, либо восстановление первоначального состояния (реституцию), обманщик уже
подвергался публично бесчестию. По римскому праву в случае обмана "примирительные
сделки", исключавшие ответственность за обман, были запрещены.
Содержание и заключение договора. Содержание договорного обязательства
сводилось к тому, чтобы передать право собственности, сделать что-либо или не делать
чего-либо, а так же предоставить что-либо, то есть оказать услуги, принять
ответственность за другого, и т.д.
В содержательную часть договора входили существенно необходимые, обычные и
случайные элементы. Существенно необходимые элементы - это такие части договора, без
которых данный договор существовать не может. Например, в договоре купли - продажи
такими элементами являлись предмет и цена. Обычные элементы не являются
необходимыми в договоре, какой-либо категории. Обычно по соглашению сторон в
договоре найма вещей устанавливалась, что наемная плата вносилась вперед. Это условие
не является, безусловно, необходимым, так как в соответствии с нормами римского права
наемная плата вносилась по истечении какого - либо отрезка времени (месяца, года).
Случайные элементы включались сторонами по согласию. К случайным элементам
относились условия и сроки.
Если возникновение юридических последствий договора поставлено в зависимость
от наступления, введенного в договор условие, то такое условие называется
отлагательным (суспензивным). Например, если ремонт будет закончен до начала года, то
с нанимателем будет заключен договор найма помещения.
С наступлением, какого - либо условия стороны могут связать прекращение
юридических последствий договора. Такие условия называются, отменительными
(резолютивными). Например, в договор купли-продажи могло быть введено условие:
если в течение месячного срока покупная цена не будет уплачена, то вещь
считается непроданной.
Сроки, как условия, были отлагательными и отменительные. Отлагательный срок срок, с которого начинается действие договора. Например: «Отпускаю своего раба, но не
ранее того дня, когда он уплатит мне сто сестерциев за свое освобождение» (срок
отлагательный); «Если арендодатель не отремонтирует в срок до конца года жилое
помещение, договор считается расторгнутым» (срок отменительный). Договор мог быть
заключен на строго определенный срок (например, договор найма) и на неопределенный
(например, договор подряда).
Значение договора. Для различных типов договоров требовалась определенная
форма их заключения. Вербальный контракт (стимуляция) заключался в форме вопроса ответа: «Даешь?» - «Даю»; «Обещаешь?» - «Обещаю». Для консенсуального договора
требовалось, чтобы одна сторона сделала предложение заключить договор (оферта), а
вторая - приняла сделанное ей предложение (акцепт). Необходимым условием
действительности литерального договора была письменная форма контракта. Если
заключался реальный контракт, то, помимо соглашения между сторонами, требовалась
реальная передача вещи, составлявшей предмет договора.
В римском праве действовало правило, что договор заключается лично сторонами,
кто не участвовал в установлении обязательственной связи, на того действие
обязательства не распространялось87.
Недействительность договоров.
Не все заключенные договоры являлись правомочными. Правомочные - те, которые
состояли из необходимых элементов.
Если не доставало какого-либо одного из
предусмотренных элементов, договоры являлись недействительными. В зависимости от
степени
недействительности
они
делились
на
несуществующие;
абсолютно
недействительные; относительно недействительные.
Несуществующие (negotium nulum) - договоры с невозможной престацией и те, в
которых не соблюдались правила о форме договора. Такие договоры или не обладали
никаким действием, или, может быть, создавали только моральные обязательства.
Абсолютно недействительными (negotia irria) являлись договоры, имеющие
недостатки, которые судья обязан был принимать во внимание по своей должности. Это
были договоры, заключаемые неправомочными лицами, договоры, заключаемые по
недопустимому предмету, по противоправным и аморальным условиям и др. Абсолютно
недействительные договоры, когда выяснялась причина их недействительности, считались
недействительными уже с момента их заключения и не обладали правовыми действиями.
Относительно недействительные, или нарушенные, договоры (negotia rescindibilia)
обладали недостатками, за которые судья не обязан был их аннулировать, если этого
требовало заинтересованное лицо. Это были договоры, заключаемые по ошибке,
договоры, заключаемые обманом или под угрозой, а также убыточные договоры
несовершеннолетних лиц. Для аннулирования этих договоров служили специальные
эксцепции и иски88.
87
88
Новицкий И.Б. - Указ.соч. С.128-140
Пухан Иво, Поленак Акимовская Марьяна. Указ. соч. - С. 235-236.
Вопросы и задания для самопроверки:
1.
Каково понятие и содержание обязательств в римском праве?
2.
Из каких оснований могут возникнуть обязательства?
3.
Как осуществлялась замена лиц в обязательстве с помощью новации и цессии?
4.
Какие способы прекращения обязательства известны?
5.
Что такое вина? Какие формы вины сформулированы римскими юристами?
6.
Какие способы обеспечения обязательств существовали в римском праве?
Вопросы и задания для контроля уровня знаний:
1.
Почему в Институциях Юстиниана обязательство определяется как «правовые
оковы, надевающиеся на человека»?
2.
Что такое юридические факты, и на какие виды они делятся?
3.
Как соотносятся межу собой воля и ее выражение (волеизъявление)?
4.
В чем состояло главное отличие залога от ипотеки?
5.
Что такое солидарные обязательства?
6.
Каковы
общие
принципы
ответственности
должника
за
неисполнение
обязательства?
7.
По какой причине согласие, данное вследствие заблуждения, недействительно: а)
сделка оказалась явно убыточной, б) противоречит доброй совести и справедливости, в)
отсутствует воля стороны на совершение сделки.
8.
Можно ли отнести к нечестным контрагентам того, кто: а) стремится уплатить
менее должного, б) не платить потому, что не знает, кому и сколько он должен уплатить,
в) оттягивает уплату долга, руководствуясь своей выгодой.
9.
Кредитор принял в залог овцу, которая оказалась больной и заразила все его стадо.
Может ли кредитор заявить иск должнику о возмещении вреда? Будет ли принята
эксцепция должника, что овцу выбирал сам кредитор?
Список рекомендуемой литературы:
1.
Бернштейн К. Учение о разделительных обязательствах по римскому праву и
новейшим законодательствам. - СПб., 1871.
2.
Виндшейд Б. Обязательства по римскому праву. - СПб., 1875.
3.
Гусаков А. Деликты и договоры как источники обязательств в системе цивильного
права Древнего Рима. - М., 1896.
4.
Дернбург. Пандекты. Облигационное право. - М., 1901.
5.
Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник для вузов. - М.: ИНФРА-М-НОРМА,
1996.
6.
Кофанов Л.П. Обязательственное право в архаическом Риме: Долговой вопрос. (7-
14 вв. до н.э.). - М., 1994.
7.
Нолькен А. Учение о поручительстве по римскому праву и новейшим
законодательствам. - Том 1. - СПб., 1884.
8.
Омельченко О.А. Основы римского права. - М.: Манускрипт, 1994.
9.
Подопригора А.А. Основы римского гражданского права. - Киев, 1991.
10.
Римское частное право / Под ред. Новицкого И.Б. и Перетерского И.С. - М.: Юрист,
1996.
11.
Савинов Ф.К. Обязательственное право. - М., 1876.
12.
Умов В.А. Договор найма имущества по римскому праву и новейшим иностранным
законодательствам. - Часть 1. - М., 1872.
13.
Хвостов В. Натуральное обязательство по римскому праву. - М., 1898.
14.
Черниловский З.М. Лекции по римскому праву. - М., 1991.
15.
Черниловский З.М. Римское частное право. - М.: Проспект, 2001.
ТЕМА 8. ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО (ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ)
1. Классификация контрактов.
2. Формализованные договоры древнейшего римского права.
3. Вербальные контракты.
4. Литеральные контракты.
5. Реальные контракты (re).
6. Консенсуальные договоры (consensu).
7. Безымянные контракты и пакты.
8. Обязательства как бы из договора.
9. Обязательства из деликтов и как бы из деликтов.
1. Классификация контрактов.
В римском праве контракт (contractus) - это соглашение, которое является
источником обязательства, защищенного цивильными исками. По иному контракт
называется договором.
Все договоры обладали одной общей чертой: они были двусторонними правовыми
актами (negotia bilateralia).
Классификация:
I. В зависимости от возникающих прав и обязанностей договоры делились на: 1)
односторонние (contractus unilaterales) - такие договоры, в которых одной стороной
является кредитор, а другой - должник. В них устанавливалось лишь одно требование и
один долг (например, договор займа); 2) двусторонне-неравные - в них в момент
заключения устанавливалось только одно требование и одно обязательство, но в течение
его действия предполагается возможность встречного требования должника к кредитору
(например, договор поручения); 3) двусторонние договоры - те, которые уже в момент
заключения договора создавали два требования и два обязательства. Двусторонние
договоры приводили к взаимным требованиям и взаимным обязательствам.
II. В зависимости от оттого, устанавливалось или нет между сторонами
экономическое равновесие, договоры делились на: 1) лукративные - заключаемые в пользу
одной из сторон, не обязанной давать возмещение другой стороне; 2) онезорные - в
которых сторона, в пользу которой заключается договор, обязывалась давать возмещение
другой стороне.
III. В зависимости от того, принималась ли во внимание причина заключения
договора, они делились на: 1) абстрактные - в которых не принималось во внимание,
почему заключается договор, хотя было ясно зачем; При абстрактных договорах судья
был неправомочен выяснять правовой Мотив заключения договора: его исследования
сводились к тому, заключили ли стороны договор и каковы их обязанности; 2) казуальные
- в которых судья выяснял не только то, заключили ли стороны договор и каковы их
обязанности, но и то, правомочен ли мотив заключения договора. Решение по таким
договорам могло выносится лишь в том случае, когда имелся правомочный мотив
заключения договора.
III. По способам правовой защиты договоры делились на: 1) договоры строгого
права (stricti iuris) - они защищались кодикциями и специальными исками. При этих
договорах судья не учитывал принцип доброй совести. В этих договорах сторона не могла
ссылаться на намерение вложить в договор совсем не то содержание, какое вытекало из
буквального смысла договора; 2) договоры доброй совести (bonae fidei) - защищались
исками доброй совести, обязывавшими судью выносить приговор, учитывая ряд
обстоятельств, предшествующих и сопровождающих заключение договора.
IV.
По
способу
(форме)
заключения
договоров
они
делились
на:
1)
формализованные -договоры, в которых согласие сторон на их заключение, должно было
быть выражено ритуальными, заранее утвержденными формами и символическими
действиями89; 2) вербальные (verbis) - в которых для возникновения обязательства
сторонам необходимо выразить содержание соглашения словами; 3) литеральные (litteris)
- при которых необходима письменная фиксация содержания соглашения; 4) реальные (re)
- в которых соглашение сопровождаться передачей вещи от одной стороны другой;
консенсуальные (consensu) - для которых необходимо, чтобы стороны пришли к
согласию90.
Деление договоров по форме было наиболее типичным для римского права.
2. Формализованные договоры древнейшего римского права.
В древнейшем римском праве существовали только формализованные договоры.
Публичное выражение согласованной воли ритуальными фразами и символическими
действиями при заключении формализованных договоров совершалось в форме per aes et
libram (с использованием меди и весов). Эта форма состояла из трех частей: передача
вещи, взвешивание меди и произнесения ритуальных фраз.
В древне римском праве были известны три вида формализованных договоров:
mancipatio (манципация), nexum (нексум), fiducia (фидуция).
Манципация служила для эквивалентного обмена предмета на его стоимость.
Заключение этого договора сопровождалось одновременной передачей собственности на
предмет от манципанта к манципатору. Манципация являлась двусторонним равным
договором.
На основании совершенной манципации манципант должен был гарантировать
манципатору право собственности на приобретенную вещь или точную меру продаваемой
земли.
Когда в Риме был введен консенсуальный договор купли-продажи, манципация
перестала использоваться как источник обязательств.
89
90
Пухан Иво, Поленак Акимовская Марьяна. Указ. соч. - С. 237-238.
Дождев Д.В. Указ. соч. - С. 487-488.
Нексум служил для установления примитивных кредитных отношений. Когда он
заключался в форме per aes et libram, кредиторы выдавали денежный или натуральный
кредит должникам с тем, чтобы последние в отведенный срок выполнили эту или какую
либо иную обещанную престацию. Престация должника не должна была быть
эквивалентна престации кредитора. Нексум был онезорным договором для должника и
входил в группу односторонних договоров. Основным правом кредитора являлось право
требовать от должника выплаты взятого долга, включая выплату оговоренного
возмещения. Должник, который исправно и вовремя не выплачивал весь долг,
приговаривался к т.н. персональной экзекуции: попадал в долговое рабство вместе с
членами семьи к кредитору. Lex Poetelis от 326 г. до н.э. отменил нексум как источник
обязательственных отношений и как источник долгового рабства из-за невыполнения
взятых обязательств.
Фидуция был необходим для обеспечения кредитора или при передаче какой-либо
вещи на хранение другу.
В первом случае должник передавал вещь в собственность с условием ее возврата
при исправном и своевременном исполнении основного обязательства. Такое требование
должника по отношению к кредитору не было защищено правом, при таком договоре для
кредитора создавались не правовые, а лишь моральные обязательства.
Во втором случае вещь передавалась на хранение или пользование другу. При этом
договоре фидуциант передавал фидуциарию какую-либо вещь в собственность, обязывая
его хранить эту вещь и возвратить неповрежденной. На основании договора создавались
только права фидуцианта и, как правило, обязанности фидуциария. Фидуциант - вправе
требовать у фидуциария хранить вещь и возвратить ее неповрежденной. Фидуциарий обязан хранить вещь и пользоваться ею в допустимых пределах, а также возвратить ее
неповрежденной в сроки, установленные договором или по требованию фидуцианта.
Фидуциарий был правомочен требовать возмещения убытков, связанных с хранением
вещи.
В конце республики была введена actio fiduciae. Путем
actio fiduciae directa
защищались права кредитора (фидуцианта), а путем actio fiduciae contraria - права
должника (фидуциария). Недобросовестные фидуциарии, осужденные по actio fiduciae,
становились обесчещенными91.
3. Вербальные договоры.
Древнейшим из римских контрактов являлся вербальный контракт. Он представлял
собой устный договор, который приобрел юридическую силу путем произнесения
определенных слов.
Основным видом вербального контракта являлась стипуляция.
Стипуляцией назывался устный договор, заключаемый путем вопроса и
совпадающего с вопросом ответа. Например: «Обещаешь ли дать 200?» - «Обещаю». Если
на вопрос «Обещаешь ли дать 200?» следовал ответ: «Дам 100» или «Не знаю», стипуляция считалась несостоявшейся.
В
период
домината
ослабляется
формализм
стипуляции.
Она
считалась
действительной не зависимо от соблюдения формы вопроса - ответа. Стипуляция могла
совершиться не только на латинском, но и на других языках. Уже с конца республики она
потеряла свой характер чисто словесного договора и стала оформляться письменным
актом, который удостоверял произведенную стипуляцию. Тем самым стипуляция
приблизилась к письменному договору. Римский юрист Павел констатировал: «Если в
документе написано, что некто обещал нечто (что - то), написанное должно считаться
равносильным тому, что на заданный об этом вопрос был дан соответствующий ответ».
91
Пухан Иво, Поленак Акимовская Марьяна. Указ. соч. - С. 238-241.
Стипуляционное обязательство являлось односторонним, то есть одной стороне
принадлежало только право, другой - обязанность выполнить обещанные действия. Судья
не мог вносить какие-либо изменения в содержание обещания должника.
Стипуляция представляла в основе своей договор абстрактный. Это означало, что
произнесением необходимого вопроса - ответа никто не должен искать основание
обязательства, цель договора. Абстрактный характер стипуляции был удобен и тем, что
форму стипуляции можно было облечь любое обязательственное отношение: и
обязательство
оплатить
купленную
вещь,
и
заемное
обязательство.
Принцип
абстрактности стипуляционного обязательства не лишал должника права доказывать, что
основание, по которому он принял на себя обязательство, не осуществилось, но такое
доказательство было для должника не всегда фактически возможно.
Стипуляция
допускалась
для
установления
ответственности
на
случай
невыполнения (ненадлежащего выполнения), обязательства («Обещаешь ли ты заплатить
100, если к назначенному сроку не вселишься в дом?»).
Стипуляцией
пользовались
для
совершения
новации
(прекращение
уже
существующего обязательства путем постановки на его место нового, возникшего из
стипуляции). Стипуляционный договор требовал от должника безусловного соблюдения
обязанности. Даже при небрежности наступала ответственность должника.
Стипуляция допускала присоединение или к кредитору, или к должнику еще
других лиц, либо в качестве самостоятельных кредиторов или должников, либо в качестве
добавочных (акцессорных).
В форме добавочной стипуляции на стороне должника в Риме устанавливалось
поручительство (это договор, которым устанавливалась добавочная ответственность
третьего лица (поручителя) за исполнение должником данного обязательства)92.
92
Новицкий И.Б. Указ. соч. - С. 157-159.
Кроме
стипуляции
к
вербальным
контрактам
относились:
обещания
вольноотпущенника патрону и обязательство дать приданое вступающей в брак.
Обещание вольноотпущенника патрону - обязательство рабов, освобождаемых на
волю, выполнить конкретные обязанности (оказывать услуги) в пользу бывшего
господина. Обычно оно давалось в форме клятвы.
Обязательство дать приданное вступающей в брак устанавливалось путем
словесного заявления отца невесты, или самой невесты, или восходящих по отцовской
линии.
Правовые последствие имело также обещание, данное в одностороннем порядке в
пользу гражданской общины о постройке здания, ценном даре, передаче денежной суммы
и т.п. Обязательство возникало в случае, если обещание давалось на правомерном
основании, например ввиду намерения получить магистратуру или в связи с вступлением
в должность.
4. Литеральные контракты.
Литеральный контракт - договор, который требовал письменной формы, как
обязательного условия возникновения договора.
В конце республики появилась одна из ранних форм литерального контракта запись в приходно-расходных книгах. Эта форма представляла не какое-то новое, впервые
возникшее обязательство. По сути, это обязательство заменяло ранее существующие
обязательство на другом основании, например задолженность на основании покупки.
Домовладыка вел учет расходов и поступлений в домашний бюджет в специальной книге,
занося туда имена своих должников. Запись сама по себе не устанавливала долг, но
регистрировала его. Однако, если в книгу кредитора вносилась запись суммы, данной
должнику, а должник признавал долг и в свою книгу записывал сумму, полученную от
кредитора, имело место заключение литерального контракта в рассматриваемой форме.
Эти контракты были подобны займу и считались исключительно римским явлением.
Требования по ним защищались кондикционными исками. В период империи (примерно в
III в.) данная форма исчезла.
На смену записи в приходно-расходных книгах пришли долговые документы синграфы и хирогрыфы.
Синографа - долговая расписка, как форма письменного обязательства возникла на
почве процентных займов. Синграфы излагались в третьем лице: «Тиций должен Лею 100
сестерциев». Они составлялись в присутствии свидетелей и подписывались должником.
Хирограф - письменное долговое обязательство, заменившие в имперский период
синграфу. Хирографы не требовали подписи свидетелей и составлялись в первом лице:
«Я, Тит, должен Лею 100 сестерциев».
Литеральные контракты выходят из употребления к концу классической эпохи,
когда они полностью сливаются с письменной стипуляцией.
5. Реальные контракты.
Для возникновения обязательства при данном виде контрактов, помимо
соглашения сторон необходима передача вещи должнику. Это требование восходит к
древним магическим представлениям, по которым сам факт контакта с чужой вещью вел к
личному подчинению ее признанному хозяину. С утверждением классического понимания
обязательства специфическая форма реальных контрактов стала своеобразной гарантией
должника, поскольку сделка не вступила в силу и обязательство не возникало до тех пор,
пока объект соглашения не переходил в его руки.
К реальным контрактам относили договоры займа, ссуды, хранения (поклажи),
залога.
Заем (mutuum) - договор в соответствии, с которым одна сторона (заимодавец)
передавала в собственность другой стороне (заемщику) денежную сумму или иные вещи,
определяемые родовыми признаками (масло, вино), а заемщик по истечение указанного в
договоре срока либо по востребованию обязан был вернуть такую же денежную сумму
или такое же количество вещей того же рода.
Характерные черты договора займа:
- заем - реальный договор, он приобретал юридическую силу лишь с момента
передачи вещи, последовавшей после достигнутого соглашения сторон;
- взаймы передавались вещи, имеющие родовые признаки, то есть исчисляемые
числом, весом, мерой;
- заимодавец передавал заемщику вещь в собственность, что давало возможность
последнему свободно распоряжаться вещью;
- должник по истечении договора должен был вернуть такое же количество вещей
и такого же рода, какие получил;
Что касается срока возврата взятого взаймы, то он определялся договором (срок в
договоре определялся конкретной датой или первым требованием заимодавца).
Заем не устанавливал процентов занятой суммы. Однако на практике заключался
особый договор - вербальный или стипуляционный в процентах. Размер процентов был
различным. Максимальный размер в классический период был один процент в месяц, при
Юстиниане - шесть процентов в год. Запрещалось начисление процентов на процент.
После передачи вещи по данному договору риск случайной гибели вещи лежал на
заемщике. Обычно должник составлял расписку в получении займа и передавал ее
кредитору, иногда до получения предмета займа. Это зачастую приводило к тому, что
заимодавец не передавал предмет займа, но требовал возврата вещей или денег. Когда
такие факты стали приобретать массовое явление, на помощь должнику против
недобросовестного кредитора пришло право претора. Должник получил право первым
заявить иск против такого должника. Если же добросовестный кредитор предъявлял иск,
требуя денег, которых он не давал на самом деле, ответчику давалось право возражения
(exeptio doli), что означало обвинение в тяжкой недобросовестности93.
Морской заем. Денежная сумма или другие вещи могли быть объектом особого
кредитного соглашения, возникшего в практике морской торговли - когда кредитор нес
риск случайной гибели вещи и мог вчинить иск только по возвращении корабля должника
в порт, но при этом договор предполагал начисление процентов, размер которых был
неограничен. Предполагалось, что на полученные взаймы средства должник-купец сумеет
совершить за морем выгодную торговую операцию и разделит доход с кредитором. Этот
договор предполагал собой своеобразное совместное предприятие ради достижения
общей коммерческой цели. Этот договор имеет односторонний характер обязательства94.
Ссуда (commodatum) - договор, в соответствии с которым индивидуально
определенная вещь (species), непотребляемая при ее хозяйственном использовании
безвозмездно передается во временное пользование другому лицу. Если в ссуду дается
потребляемая вещь, то она должна использоваться не по назначению.
Так же как и договор займа, ссуда - реальный контракт, обязательства из этого
договора возникали после передачи вещи ссудополучателю. Однако этот договор во
многом отличался от договора займа. Если предметом займа являлись вещи,
определяемые родовыми признаками, то предметом ссуды - индивидуальные вещи. Эти
же вещи должен был вернуть ссудополучатель ссудодателю. В то время как при договоре
займа вещь передавалась в собственность, при ссуде предмет ссуды передавался во
временное, безвозмездное пользование; по окончании договора ссудополучатель обязан
был вернуть вещь в целости и сохранности. Если обязательство из договора займа строго
односторонние (на заимодавце не лежало никакой обязанности, он имел лишь право
требования), то ссуда не являлась строго односторонним договором: на ссудодателя
ложилась та или иная обязанность. Такое могло иметь место, если он передал
93
94
Новицкий И.Б. Указ. соч. - С. 162-166.
Дождев Д.В. Указ. соч. - С. 500-501.
ссудополучателю такую вещь, причинила последнему убытки или потребовала от него
расходов по содержанию или поддержанию ее в нормальном состоянии (например,
ссудодатель передавал больное животное, которое заразило стадо, или предоставил
больного раба, на лечение которого потребовались лекарства). Однако если на
ссудополучателе лежала вина, а ссудодатель не знал о пороках данной в ссуду вещи, то он
не нес никакой ответственности. Наконец, если при займе риск случайной гибели вещи
лежал на получателе, то по договору ссуды - на ссудодателе. В то же время по договору
ссуды на ссудополучателя ложилась строгая ответственность за сохранность вещи. В
случае причинении вреда вещи, даже при незначительной небрежности со стороны
ссудополучателя, он обязан был возместить данный вред. Закон исходил из того,
пользователь должен использовать вещь как хороший хозяин, не допускать небрежности
по отношению к ней и беззаботность.
Для взыскания со ссудодателя понесенных убытков ссудополучателю давался так
называемый возможный иск. Иск ссудодателя называли ction commodati directa, то есть
прямой, основной иск из ссуды, а иск ссудополучателя - action commodati contaria
(противоположный, встречный иск, который мог возникнуть, а мог и не возникнуть).
Хранение (поклажа) (depositum) - договор, в соответствии с которым движимая
вещь, неподверженная тлению (или считаемая таковой), передается на хранение другому
лицу. Хранитель (депозитарий) обязывался безвозмездно хранить эту вещь в течение
определенного срока или до востребования и по окончании хранения возвратить ее в
целости и сохранности поклажедателю (депоненту).
Особенности этого договора сводились к следующему:
- этот договор реальный, обязательства возникали с момента передачи вещи;
- предметом договора являлась вещь индивидуально определенная; по окончании
хранения эта же вещь должна быть возвращена депоненту;
- хранение - безвозмездный договор, а поэтому хранитель должен хранить
переданную вещь как добрый хозяин и отвечать за вред лишь в случае грубой
небрежности.
Гай говорил, что депозитарий должен понимать, с кем он собирается иметь дело: с
добросовестным или ветрогоном.
Исключение из этого правила имело место в двух случаях: когда депозитарий сам
вызывался хранить вещи (в случае порчи, пропажи он нес ответственность даже при
неосторожности и небрежности); когда передача вещи совершилась при чрезвычайных
обстоятельствах, например при пожаре. В последнем случае ответственность хранителя
повышалась, и он отвечал перед поклажедателем в двойном размере причиненного ему
ущерба. В данном случае, как говорил Ульпиан, поклажедатель не имел возможности
выбирать себе депозитария исходя из наименьшего риска для себя.
- вещь могла быть передана по этому договору на определенный срок или до
востребования.
Наконец, как и при договоре ссуды, из хранения вытекало требование
поклажедателя о возврате вещи, защищаемое прямым иском - action directa.
Если поклажедатель при передачи вещи на хранение по своей вине причинил
убытки
поклажепринимателю,
не
знавшему
о
пороках
переданной
вещи,
то
поклажепринимателю давался иск action depositi contraria о взыскании с поклажедателя
убытков95.
Секвестрация - вариант контракта поклажи (как считают классики). Особвенность
его в том, что в поклажу сдают вещь несколько лиц сообща.
Залог (pignus) - по данному контракту вещь, непотребляемая при ее использовании,
переходит во владение залогопринимателя с тем, чтобы он возвратил ее залогодателю по
исполнении им основного обязательства. В отношении залога кредитор по основному
95
Новицкий И.Б. Указ. соч. - С. 167-170.
обязательству выступает должником, а должник по основному обязательству кредитором.
В
роли
залогодателя
может
выступать
не
только
должник
залогопринимателя, но и третье лицо.
Залог является реальным, акцессорным, двусторонне неравным договором.
Залогоприниматель не имел права пользоваться вещью. Однако при неисполнении
залогодателем
основного
обязательства
залоговый
кредитор
получал
право
удовлетвориться за счет залога, продав его третьему лицу.
Залогодатель в защиту своего права мог предъявить к залогодателю иск - actio
pigneraticia, он использовался также для взыскания с залогопринимателя излишков, если
выручка от реализации залога превысила сумму долга.
Залогоприниматель обладал actio pigneraticia contraria, для взыскания издержек на
содержание и хранение вещи96.
6. Консенсуальные договоры (consensu).
При консенсуальных контрактах для возникновения обязательства достаточно
достижения согласия сторон, других формальностей не требуется (например, передачи
вещи, письменного обязательства или произнесения ритуальных формул).
Все консенсуальные контракты входят в категорию соглашений доброй совести.
К консенсуальным контрактам относились: договор купли-продажи, договор
найма, договор товарищества, договор поручения.
Договор купли-продажи - договор, посредством которого одна сторона (продавец)
обязана была предоставить другой стороне (покупателю) в собственность вещь (товар), а
покупатель обязан был уплатить продавцу за проданную ему вещь определенную
денежную сумму.
96
Дождев Д.В. Указ. соч. - С. 510.
Отличительной чертой данного договора являлось наличие и фигурирования в нем
товара и цены.
Товаром (предметом купли-продажи) являлись индивидуально-определенные и не
изъятые из оборота, преимущественно телесные вещи. Римское право допускало продажу
вещей, которые еще не существовали в природе, например будущего урожая. Такой
договор рассматривался как заключенный под отлагательным условием: последствия
договора возникали после сбора урожая.
Предметом купли-продажи могли быть бестелесные вещи: право на наследство, на
узуфрукт, на всякого рода обязательства вообще.
Также могла быть осуществлена купля-продажа чужой вещи (не принадлежащей
продавцу), продавец обязывался в таком случае приобрести вещь от ее собственника и
передать покупателю.
Цена в договоре купли-продажи:
- должна быть определенной, то есть выражена непременно в деньгах;
- истинной (это означало, что эквивлент купли-продажи существует не только для
видимости, а что покупатель действительно представляет его продавцу), то есть не
фиктивной;
- справедливой (означало, что ценность эквивалента должна более или менее
подходить к ценности продаваемого предмета), то есть каждый сам должен охранять свои
интересы (в третьем периоде при Диолектиане было признано, что лицо, продавшее вещь
за сумму, меньшую половины ее действительной стоимости, могло требовать
расторжения сделки по причине ее чрезмерной убыточности)97.
Обязанности
продавца
определялись
природой
данного
контракта
как
двустороннего договора. Продавец был обязан передать вещь в собственность покупателя.
При этом вещь должна быть в надлежащем состоянии. По древнему цивильному праву
97
Пиляева В.В. Указ. соч. - С. 104.
продавец отвечал только за такие недостатки, о которых знал, но умолчал. Он так же нес
ответственность, если обещал покупателю то, чего в действительности не было (за
положительные свойства вещи, которых в действительности не было; за отсутствие
недостатков в вещи, хотя они в ней имелись).
Курульные эдикты ввели правило, в соответствии с которым продавец обязан, был
сообщать покупателю о недостатках рабов и рабочего скота. При обнаружении
недостатков в вещи продавец обязан был платить двойную стоимость вещи (с пороком).
Появилось два рода исков: первый - с шестимесячным исковым сроком - о расторжении
договора и второй - с годичным исковым сроком - об уменьшении покупной цены. С
течением времени продавец стал отвечать за недостатки вещи, о которых он не знал и
заведомо не мог знать.
Продавец при продаже вещи обязан был по требованию покупателя принять на
себя стипуляционное обязательство уплатить двойную покупную цену на случай эквиции.
Могло оказаться, что вещь продавал не собственник. В этом случае собственник или его
представитель могли предъявить типично вещный иск покупателю. Вот почему закон
предоставил право покупателю требовать от продавца гарантий на случай эквиции. Если
продавец отказывался от предоставления такой гарантии, то покупатель получал право
заявлять иск из договора купли-продажи непосредственно.
Риск случайной гибели вещи при совершении сделки падал на покупателя, если в
договоре стороны не закрепили другие правила.
Договор найма. В римском праве фигурировало три вида договора найма: наем
вещей, наем услуг и наем работы (подряд).
Наем вещей - договор, в соответствии с которым одна сторона (наймодатель) брала
на себя обязанность предоставить другой стороне (нанимателю) определенные вещи для
временного пользования, а другая сторона обязана была уплатить в пользование этими
вещами и возвратить вещи по окончании пользования.
Обязанности наймодателя:
1) предоставить нанимателю индивидуально-определенную вещь (движимую или
недвижимую; важно, чтобы движимая вещь не была потребляемой) для временного
пользования;
2) предоставить вещь в полной сохранности;
3) оказывать защиту нанимателю, когда в ней окажется нужда;
4) возместить вред и другие расходы нанимателя, если будут обнаружены
недостатки вещи, в чем повинен наймодатель (причем наймодатель отвечал за всякую
вину);
5) платить за сданную вещь налоги и другие платежи.
Если вещь в процессе пользования пришла в негодность без вины в том
наймодателя, то последний не нес ответственности перед нанимателем, но он не имел
право требовать от нанимателя внесения наемной платы за то время, в течение которого
пользование вещью было невозможным. Поэтому риск в данном случае лежал на
наймодателе.
Обязанности нанимателя:
1) платить наемную плату;
2) пользоваться предоставляемой ему вещью в соответствии с хозяйственным ее
назначением, не причиняя ей вреда и ущерба;
3) по окончании срока договора возвратить вещь наймодателю в целостности и
сохранности;
Обычно наемная плата выражалась (и вносилась) определенной денежной суммой,
но в договорах аренды земельных участков допускалось внесение платы в натуре (зерном
или продуктом). По общему правилу наемная плата вносилась по истечении
определенного промежутка времени. Если же она была внесена вперед и в течение,
какого-либо времени наниматель не мог пользоваться вещью без вины в том, ему
предоставлялась возможность требовать возврата наемной платы.
При аренде сельскохозяйственных земель действовали правила:
1) если гибель урожая явилась результатом непреодолимой силы, наниматель не
платил наемную плату:
2) в неурожайный год арендодатель должен был уменьшить арендную плату, в
последующие урожайные годы он мог дополучить наемную плату за неурожайный год.
По договору найма наниматель был вправе передать нанятую вещь в поднаем
другому лицу (если иное не предусматривалось в договоре). Это, однако, не снимало с
него обязанности по основному договору.
Договор прекращался:
1) по истечении срока договора;
2) в случае невнесения нанимателем - арендодателем арендной платы в течение
двух лет;
3) при злоупотреблении нанятым имуществом (наниматель портил вещь);
4) если предоставленная вещь оказывалась негодной для пользования или же
использование вещи было связанно с серьезной опасностью;
5) если нанятая вещь становилась нужной наймодателю.
Наниматель мог отказаться от договора, если вещь ему не была своевременна
предоставлена.
Смерть одной из сторон не прекращала договора найма.
Наем услуг - договор, по которому одна сторона (нанявшийся) принимал на себя
обязательство исполнить в пользу другой стороны (нанимателя) определенные услуги, а
наниматель обязан был платить за эти услуги определенное вознаграждение.
В отличие от договора подряда, имевшего целью предоставление подрядчиком
готового результата работы, договор найма услуг имел предметом выполнение отдельных
услуг по указанию нанявшего.
Предметом договора являлась рабочая сила, или физическая и интеллектуальная
активность
работника,
реализуемая
в
предмете
труда,
предоставленном
ему
работодателем.
Данный договор мог бать заключен на определенный или неопределенный срок. На
неопределенный срок договор считался заключенным в случае молчаливого продолжения,
когда он заключался на определенный срок. Договор мог прекратиться до истечения
срока:
- по взаимному согласию сторон;
- работником, если работодатель не придерживался условий о виде работы
нанятого работника;
- работодателем - из-за отсутствия работы или из-за недисциплинированности,
неспособности или болезни работника, как и по какой-либо другой оправданной причине.
Наниматель обязан был платить нанявшемуся условленную плату. Плата
производилась по истечении времени, за которое производился оказание услуг.
Нанявшемуся отказывали в вознаграждении в случаях:

невыполнение услуг по вине нанявшегося;

невозможности выполнения услуг из-за болезни (увечья) нанявшегося.
Если услуги нанявшегося стали невозможными по вине нанимателя, ему нельзя
было отказать в получении вознаграждения. В том случае, если наниматель умирал,
нанявший должен был получить за свой труд вознаграждение.
Договор подряда - договор, в соответствии с которым одна сторона (подрядчик)
принимала на себя обязательство исполнить в пользу другой стороны (заказчика)
определенную работу, а заказчик обязывался уплатить за эту работу определенное
денежное вознаграждение. Договор подряда в отличие от договора найма услуг имел дело
не услугами, а с результатом этих услуг, то есть для заказчика был важен результат, а не
работа как таковая.
Чем отличался данный договор от договора купли - продажи? Римский юрист
Сабин говорил на сей счет следующие: «Если человек заказывает ювелиру перстень и не
предоставляет при этом золота, а дает лишь денежную сумму, то это купля продажа. Но
когда человек предоставил материал, чтобы лицо построило дом, - это подряд»98.
Договор подряда это консенсуальный и двусторонний договор, устанавливаемый
согласованным волеизъявлением заказчика и подрядчика.
Предметом договора является работа (дело), которое состояло в исполнении точно
определенной физической работы, необходимой для достижения заранее утвержденного
результата, или в производстве какой-либо вещи.
Подрядчик обязан:
1) исполнить и сдать работу в установленный срок и с надлежащим качеством;
2) отвечать за всякую вину, в том числе личную;
3) отвечать за вину других, подобных им лиц (помошников).
Обязанности заказчика:
1) предоставить подрядчику материал надлежащего качества, необходимый для
исполнения работы;
2) выдать подрядчику все необходимые инструменты;
3) принять произведенную работу (если она соответствовала условиям);
4) уплатить предусмотренное вознаграждение.
Это срочный договор. Если стороны не устанавливали срока, считалось, что работа
должна быть выполнена в разумный срок99.
98
99
Новицкий И.Б. Указ. соч. - С. 189-191.
Пухан Иво, Поленак Акимовская Марьяна. Указ. соч. - С. 263-264.
Риск случайной гибели (порчи) вещи, наступивший до сдачи работы, ложился на
подрядчика, а после сдачи ее - на заказчика.
Если заказчик отказывался принять работу, от подрядчика выполненную работу без
каких либо причин, то он должен был уплатить подрядчику предусмотренное договором
вознаграждение.
Договор товарищества (societas). Термин societas в римском праве обладал двумя
различными значениями: он обозначал юридических лиц, а также случайные и
договорные объединения, устанавливающие отношения совместной собственности между
своими членами.
Товарищество - договор, в соответствии с которым два лица или несколько лиц
объединялись для достижения определенной дозволенной хозяйственной цели.
Существенными элементами товарищества являлись: известная цель, которую
преследовали товарищи, дозволенная правом и полезная обществу; постоянное согласие
товарищей, направленное на достижение цели и общего интереса; имущественная
общность; участие товарищей в прибылях и убытках.
Основной обязанностью каждого товарища являлось внесение в товарищество
всего имущества, если шла речь о товариществе по совместному проживанию и
деятельности или определенной его части, если шла речь о других видах товариществ.
Заслуживает внимания вопрос об имущественной общности. Товарищи могли
установить общность всего имущества, в результате чего появилось право общей
собственности как на внесенное, так и на приобретаемое в последующем имущество.
Каждый из товарищей сохранял индивидуальное право собственности на имущество,
вносимое в качестве вклада, и передавал его в общее пользование для достижения
товариществом общей цели. В таких случаях при выходе из товарищества вклады
возвращались. Равенство вкладов не являлось необходимым.
Вклад каждого из товарищей мог быть внесен деньгами, имуществом или
профессиональным умением.
Права товарищей корреспондировали их обязанностям: каждый товарищ имел
право требовать от других внесения в товарищество договорного имущества, участия в
управлении и хозяйственной деятельности товарищества, внесения доходов и возмещения
убытков товарищества.
По общему правилу товарищи в равной мере участвовали в распределении
прибыли и ответственности за убытки. Договоры могли заключаться на условиях, когда
один из товарищей участвовал в прибыли в большей доле, а в убытках - в меньшей. Но
категорически запрещалось возлагать на одних товарищей только убытки, а другим
присваивать прибыль.
Риск случайной гибели вещей, вносимых в общее имущество, ложился на всех
товарищей. В отношении индивидуальных вещей он наступал с момента заключения
договора, в отношении вещей, определяемых родовыми признаками, - с момента передачи
вещей. Риск потерь, возникавших при ведении дела, падал на всех товарищей. Товарищи
обязаны были по - хозяйски вести общее дело: относиться к общему делу и имуществу не
хуже, чем к своим делам и имуществу.
Каждый из товарищей выполнял ту или иную работу, действовал самостоятельно,
получал денежные суммы, вещи и т.п. Однако полученное он не присваивал себе, а вносил
в общее дело для распределения между товарищами.
Каждому члену товарищества давался в отношении других товарищей иск - action
pro social. Этот иск нес бесчестье для того, кто присуждался по нему100.
Договорные товарищества могли заключаться как постоянные, срочные и
обусловленные. Срочные и обусловленные товарищества прекращались по истечению
100
Новицкий И.Б. Указ. соч. - С. 196-199.
срока или по выполнению условий. Договор, заключенный без срока, давал право
беспрепятственно отказаться от него любому из товарищей.
Договор прекращался:
- при отказе одного из товарищей оставаться в договорных отношениях;
- в случае смерти или лишения правоспособности одного из товарищей;
- в случае роспуска товарищества;
- при банкротстве товарищества;
- в случае исчерпания цели и истечении срока, на который было создано
товарищество.
Если в связи с прекращением товарищества возникали разногласия по разделу,
применялся иск de commune dividundo101.
Договор поручения (mondatum). По данному договору одно лицо (поверенный,
прокуратор), оказывает другому лицу (доверителю, принципалу), безвозмездные услуги.
Для действительности данного договора требовались:
1) дозволенность просьбы - (непротивозаконность)
2) заинтересованность доверителя, третьего лица и даже самого поверенного.
Предметом договора могли явиться как юридические действия (совершение сделок
и т.п.), так и услуги фактического характера (починка, например, одежды, обуви и т.п.).
Существенным моментом договора поручения являлась его безвозмездность.
Однако в отдельных случаях, если поручение было связано с особыми хлопотами,
поверенному мог быть вручен гонорар.
Договор поручения был двусторонне неравным: на основании этого договора
устанавливались требования доверителя и обязанности поверенного, а в виде исключения
требования поверенного и обязанности доверителя.
101
Пухан Иво, Поленак Акимовская Марьяна. Указ. соч. - С.266-268.
Обязанности поверенного сводились к точному исполнению поручения и без
видоизменения его. В случае невозможности выполнить поручение мандатарий должен
был сообщить об этом доверителю. В противном случае он отвечал перед доверителем за
причиненный ущерб.
Поверенный нес ответственность за третьих лиц, которые привлекались им для
исполнения поручения.
Ответственность поверенного при причинении убытков доверителю во время
исполнения поручения наступала при наличии в его действиях любой вины, в том числе
личной.
По исполнении поручения поверенный обязан был передать все исполненное
доверителю. Сюда входило взысканное с должников доверителя, случайно поступившее
для него, плоды, документы, и др.
Обязанности доверителя состояли в возмещении поверенному издержек и ущерба,
возникших при исполнении поручения. Подлежал возмещению так же ущерб, понесенный
поверенным по вине самого доверителя. Но возмещался случайный ущерб, наступавший
попутно при исполнении поручения.
Договор мог быть прекращен:
1) доверителем (если поверенный уже исполнил поручение) путем принятия
исполнения и расчета с поверенным;
2) поверенным (если поверенный отказывался от исполнения договора в неудобное
для доверителя время, несвоевременно, когда доверитель уже не мог принять мер к
предупреждению убытков вследствие отказа поверенного; последний должен был
возместить доверителю причиненные убытки);
3) смертью одной из сторон102.
102
Новицкий И.Б. Указ. соч. - С. 191-195.
7. Безыменные контракты и пакты.
Со временем развитую хозяйственную жизнь Рима стала не устраивать
существовавшая строго ограниченная система контрактов. Появились новые договоры,
которые выходили за рамки уже сложившейся системы контрактов. Это так называемые
безымянные контракты, то есть непоименованные. Правда, некоторые из них получили
название (это договор мены, оценочный договор). Тем не менее, они не относились ни к
одной из четырех групп контрактов.
В Дигестах Юстиниана безымянные контракты сведены в четыре группы:

do ut des - я даю с тем, чтобы ты дал;

do ut facias - я даю с тем, чтобы ты сделал;

facio ut des - я делаю с тем, чтобы ты дал;

facio ut facias - я делаю с тем, чтобы ты сделал
Юридическая сила безыменных контрактов состояла в том, что исполнившая
обязательство сторона, в случае от уклонения исполнения обязательства другой стороной,
имела право предъявить кондикционный иск о возврате исполненного первой стороной
как неосновательного обогащения.
Договор мены (permutatio). Договор мены - это контракт «я даю с тем, чтобы ты
дал». Сторона, исполнившая свою обязанность по передаче вещи в собственность
контрагента, в случае отсутствия ожидаемого представления от другой стороны истребует
путем подачи иска удовлетворения своего интереса в получении вещи.
Комиссия (aestimatum). По договору комиссии одна сторона предоставляет другой
стороне вещь в собственность с тем, чтобы та продала ее за назначенную цену и вернула
выручку. Схема - do ut facias. Если продать вещь не удается, возврату подлежит
полученное или его оценка.
Инспекция (datio ad inspiciendum). По этому договору собственник передает свою
вещь оценщику с тем, чтобы тот, установив цену вещи, вернул ее. Схема - facio ut facias103.
Пакты (packta) - неформальные соглашения, не пользовавшиеся в силу
неформальности, как правило, исковой защитой. Первоначально претор предоставлял
возможность ссылаться на пакты в порядке возражения. Со временем отдельные пакты
получили исковую защиту.
Сложилась система пактов, разделенная на две категории: «голые» пакты, то есть
пакты, не снабженные исковой защитой и «одетые» - снабженные исковой защитой.
Снабженные иском пакты включали: пакты, присоединенные к договорам, защищаемые
иском, пакты, получившие защиту от претора; пакты, получивши исковую защиту от
императора.
Пакты, присоединенные к договорам - дополнительные соглашения к защищаемым
иском договорам с целью внесения каких - либо изменений в договор (например,
соглашение об отсрочки исполнения, об уменьшении размеров процентов). Если пакты
присоединялись к договору после его заключения и ухудшали положение должника, то
такие пакты не пользовались исковой защитой. Так, пакт об увеличении размера
процентов и некоторые другие не были снабжены исковой защитой.
Пакты, получившие защиту от претора. В число пактов, получивших защиту от
претора, входили подтверждение долга (constitutum debiti) и рецептум (receptum). С
помощью первого пакта обязанное лицо уточняло срок платежа или же принимало на себя
обязательство уплатить чужой долг.
Рецептум включал три категории пактов:
I. соглашение с третейским судьей (два спорящих лица заключали соглашение с
арбитром рассмотреть их спор);
103
Дождев Д.В. Указ. соч. - С. 533-540.
II. соглашение с хозяином корабля, гостиницы, постоялого двора о сохранении
вещей проезжих (по этому соглашению на хозяев налагалась повышенная ответственность
вещей даже без вины);
III. соглашение с банкиром об уплате третьему лицу известной суммы за
контрагента банкира, заключившего пакт (в силу этого пакта банкир брал на себя
обязательство перед клиентом уплатить его долг известному третьему лицу; если банкир
при отсутствии средств у клиента отказывался уплатить, то клиент полу-чал против него
иск).
Пакты, получавшие исковую защиту от императора, появились в период
позднейшей империи. Права кредиторов в этих пактах защищались с помощью
кондиционного иска (вытекающего из закона).
В качестве примера можно согласиться на два пакта: соглашение сторон о
разрешении спора третейским судом и соглашение о дарении.
Соглашение лиц о передаче спора на разрешение третейского суда имело место,
когда стороны вели спор по поводу прав. Вещь по этому соглашению передавалась
третейскому судье, последний передавал ее лицу, в чью пользу был разрешен спор.
Виновное лицо, не выполнившее решение арбитра, подвергалось штрафу.
Соглашение о доверии состояло в том, что одна сторона (даритель) предоставлял
другой стороне (одаряемому) вещь как знак щедрости в отношении одаряемого. Путем
дарения передавалось право собственности на вещь, устанавливался сервитут, давалось
дарственное обещание (что - то предоставить, сделать и т.д.).
В
классический
период
неформальное
дарственное
обещание
не
имело
юридической силы. Необходимо было соблюсти стипуляцию. Закон устанавливал
ограничения на максимальный размер дарения, кроме дарения родственникам. В IV в.
ограничения на размер дарения были сняты. Юстиниан при оформлении дарственных
актов на сумму свыше 500 золотых ввел судебную инсинуацию (заявление перед судом с
занесением в реестр). Дарения на меньшую сумму получали силу независимо от какихлибо формальностей. Таким образом, соглашение о дарении получило исковую защиту.
8. Обязательства как бы из договора (quasi ex contractu).
Договоры, включая пакты, и деликты, были основными источниками обязательств.
Кроме того, обязательства по римскому праву возникали и «каким-либо особым способом
по разным видам правовых оснований. Разными видами правовых оснований, служащими
источниками обязательств являлись квазиконтракты и квазиделикты.
Обязательства как бы из договоров (из квазидоговоров) возникали при отсутствии
между сторонами договора. Основанием возникновения таких обязательств являлись
односторонние сделки и другие факты, не явившиеся договором. Свое название, данное
обязательства получили потому, что отношения между сторонами по вопросу
ответственности имели сходство с ответственностью, возникающей из договоров.
Основными видами обязательств как бы из договора являлись:
1) введение чужих дел (забота о чужом деле) без поручения;
2) обязательства, возникавшие вследствие неосновательного обогащения одного
лица за счет другого;
3) Случайное сообщество.
Действие в чужом интересе (забота о чужом деле) без поручения (negotiorum
gestio). Пример такого обязательства являлась организация похорон умершего третьим
лицом (гектором) ввиду временного отсутствия наследника умершего лица. Третье лицо
по причине отсутствия собственника и его поверенного могло взять на себя заботу о
ремонте жилища отсутствующего.
Данное обязательство возникало при совершении лицом каких-либо действий
(юридических или физических) в отношении имущества другого лица. При этом между
сторонами не было договора о владении дела. Сторона, ведущая дело другой стороны,
могла действовать из чувства долга, сострадания, желания помочь. Гектор должен был
понимать, что все понесенные им расходы будут отнесены за счет лица, в чьих интересах
он действует. По прибытии лица, в пользу которого совершалось действие, гектор должен
был предоставить ему отчет о своих действиях и расходах. Другое лицо обязано было
возместить гектору понесенные им расходы и принять ответственность по заключенным в
его интересах обязательствах. Что касается действий гектора (его труда), то за них он не
получал никакого вознаграждения.
Обязательства, возникавшие вследствие неосновательного обогащения одного лица
за счет другого. В жизни имели место факты обогащения имущества одного лица за счет
имущества другого лица без юридического обоснования этого. Римское право
свидетельствовало, что в данных случаях имело место неосновательное обогащение
одного лица за счет другого. Данные обязательства санкционировались т.н. «строгими
исками», по которым требовалось возвращение вещей лицом, удерживающим их без
правового основания. Считалось, что вещи удерживают без правового основания лица, у
которых находились чужие вещи, приобретенные непротивоправным путем, но которые
не были правомочны удерживать эти вещи, так как не имели правового основания считать
их своими.
Основными видами обязательств, вследствие неосновательного обогащения
являлись:

обязательства, возникающие из ошибочного платежа (должник по ошибки
уплатил долг не кредитору, а какому-то другому лицу);

обязательство возврата имущества, переданного для определенной цели, если
эта цель, не достигнута (передано преданное, а брак не состоялся);

обязательство возврата того, что получено без законного основания
(например, ростовщические проценты);

обязательство возвратить, то не было передано лицу, которое действовало
против добрых нравов (например, деньги были уплачены за то, чтобы получившее их
лицо не совершало преступного действия)104.
Случайное сообщество (communio incidens) могло возникнуть на основании
наследства или на основании договора дарения с условием или на основании случайного
смешивания вещей. С момента существования такого объединения между случайными его
членами устанавливались определенные права и обязанности. Эти права и обязанности
были в основном теми же, что и между договорными товарищами. Отличие заключалось в
том, что случайные товарищи имели право в любое время потребовать раздела общих
вещей105.
9. Обязательства из деликтов и как бы из деликтов.
Обязательства из деликтов (правонарушений) (delictum).
Из законов XII таблиц видно, что уже в древнейший период обязательства
возникали не только из договоров, но и из деликтов (правонарушений). В римском праве
различали две категории деликтов:
 публичные деликты - преступления (правонарушения, затрагивающие интересы
государства, преследуемые государственными органами в уголовном порядке и влекущие
за собой уголовные наказания);
 частные деликты - правонарушения, затрагивающие интересы частных лиц,
преследуемые по жалобе потерпевшего и порождающие обязательство виновного лица
уплатить штраф.
В древнейшем римском праве закреплялся исчерпывающий перечень случаев, в
которых возникали деликтные отношения.
104
105
Новицкий И.Б. Указ. соч. - С. 209-216.
Пухан Иво, Поленак Акимовская Марьяна. Указ. соч. - С. 288-292.
К категории частных деликтов относились: личная обида, в том числе телесное
повреждение; воровство и повреждение чужого имущества. Публичные деликты
включали убийство, сочинение и распевание песен, содержащих клевету на других лиц,
лжесвидетельство, подлоги и др. Границы между частными и публичными деликтами
различались. С усилением функции государства и с развитием права часть частных
деликтов переходит в разряд публичных. Вместе с тем в период империи за совершение
ряда деликтов потерпевший мог избрать один из двух путей: или обратиться к
государственным органам для уголовного преследования виновного, или взыскать с
виновного штраф в порядке частного деликта.
В классический период расширяется круг частных деликтов. Деликты древнейшего
периода (личная обида, кража, неправомерное уничтожение или повреждение чужих
вещей) пополнилось такими деликтами, как угроза и мошенничество.
В период расцвета римского права сложилось понятие частного деликта,
предполагавшие наличие трех элементов:
- объективный вред, причиненный противозаконными действиями лица;
- вина лица, совершившего правонарушение (в форме умысла и неосторожности);
- установление частноправовых последствий данного деяния, применяемых в
порядке гражданского судопроизводства.
Личная обида (iniuria) в законах XII таблиц: повреждение конечностей тела
человека, (если не было достигнуто соглашение о выкупе, ответственность наступала по
принципу «око за око»); поврежденные внутренние кости (виновный карался штрафом в
пользу истца).
В классический период было расширено понятие личной обиды. Она включала не
только действие, но и всякое оскорбительное отношение к личности. Появились такие
обиды, как обиды, нанесенные магистрату, патрону, родителям; обиды, нанесенные
публично, письмом. Муж имел право преследовать обиду, нанесенную жене, отец дочери и т.д.
Претерпели изменения и санкции. В зависимости от обстоятельств дела, личности
виновного, потерпевшего и прочего суд в каждом отдельном случае определял размер
штрафа, налагаемого на виновного.
Кража (furtum) в римском праве рассматривалась несколько шире, чем сейчас. К
краже относилось всякое противозаконное корыстное посягательство на чужую вещь.
Объектом воровства могло быть: похищение вещи; неправомерное пользование чужой
вещью; похищение владения (например, кража собственником своей вещи у лица, вещь
которому была передана в качестве залога).
По законам XII таблиц - вор, пойманный с поличным, карался бичеванием, а затем
отдавался потерпевшему. При краже ночью или вооруженным лицом виновного можно
было убить на месте. Обычный вор наказывался штрафом в размере двойной стоимости
украденной вещи.
Со временем потерпевшему от кражи стали даваться иски: о возврате похищенного
и штрафной иск.
При поимке вора с поличным с виновного взыскивался штраф в четырехкратном
размере стоимости похищенного, в других случаях - в двойном размере.
Неправомерное уничтожение или повреждение чужих вещей. Законы XII таблиц
упоминают лишь несколько видов причинения имущественного вреда: поджог дома,
хлеба и порубка чужих деревьев. В 287 г. в соответствии с законом Аквеля был введен
общий деликт, который устанавливал ответственность за убийство раба, животного, за
причинение ран рабу или животному, за уничтожение или повреждение какой-нибудь
вещи. Виновное лицо обязано было уплатить высшую цену вещи.
Угроза (metus). Римское право устанавливало, что недействительным являлся
договор, заключенный под влиянием насилия. Кроме признания недействительности
договора потерпевший имел право взыскать учетверенную стоимость причиненного ему
вреда.
Мошенничество (dolus malus) имело место тогда, когда лицо своими действиями
вызывало заблуждение другого лица, а в результате чего другое лицо терпело ущерб. Иск,
вытекающий из мошенничества, возлагался на виновное лицо обязанность возмещения
потерпевшему убытков в одинарном размере. Если в результате обмана был заключен
договор, то такой договор считался недействительным.
Обязательства как бы из деликтов (quasidelicta).
На всякое виновное неправомерное причинение вреда имуществу лица или
личности порождало обязательство. Римское право закрепляло перечень деликтов, при
совершении которых наступала ответственность виновного. Однако в некоторых случаях
из виновного неправомерного поведения лица возникали обязательства, если такое
поведение лица не предусматривалось ни в одном из деликтов. Такие обязательства
получили название обязательств как бы из деликтов.
Гай и Юстиниан приводят четыре обязательства:
1) ответственность судьи за умышленно неправильное или небрежное разрешение
судебного дела или нарушение судейских обязанностей (потерпевший предъявил к судье
иск о возмещение убытков; размер взыскания зависел от важности нарушения судьи);
2) ответственность лица, из дома которого было что-нибудь вылито или выброшено
на улицу и причинен ущерб другому лицу или его вещам (если в результате таких
действий причинялся ущерб, то возникала ответственность в двойном размере
причиненного убытка; если в результате таких действий наступала смерть свободного
человека, налагался штраф до 50 тысяч сестерциев; если свободному человеку было
причинено телесное повреждение, то потерпевшему возмещались расходы на лечение и
потерянный им заработок);
3) ответственность хозяина дома, если у этого дома было что-нибудь поставлено
или вывешено так, что могло причинить вред прохожим (в этом случае любому лицу
давался иск, по которому можно было взыскать 10 тысяч сестерциев.);
4) ответственность хозяина корабля, содержателей гостиниц, и постоялых дворов
за обман, кражу вещей, совершаемые их слугами (потерпевшим предоставлялся иск о
возмещении вреда в двойном размере)106.
Вопросы и здания для самопроверки:
1.
В чем состояло отличие контрактов и пактов в римском праве?
2.
Каковы
основания
классификации
римских
контрактов
на
вербальные,
литтеральные, реальные и консенсуальные?
3.
Характерные черты реальных контрактов и способы их заключения.
4.
Особенности консенсуальных контрактов и их отличие от реальных.
5.
Какие черты отличают римские деликтные обязательства от договорных?
Вопросы и задания для контроля уровня знаний:
1.
Что такое безыменные контракты, и каковы их виды?
2.
Почему договоры займа, ссуды, хранения называются реальными?
3.
Чем отличается договор найма услуг от договора найма работы?
4.
По каким признакам можно отличить договор аренды от договора найма вещи?
5.
Из чего складывалось понятие «причиненного ущерба»?
6.
Подлежал ли удовлетворению в римском праве моральный ущерб?
7.
Тиций приобрел вещь у владельца-несобственника, догадываясь об этом по
некоторым приметам. Но он надеялся на то, что приобретательская давность сделает его
106
Новицкий И.Б. - Указ.соч. С.217-222.
собственником ранее, чем недобросовестность продавца будет обнаружена. Основательны
ли его надежды?
8.
Некто Аквилий дал своему соседу на время свадьбы дочери старинную серебряную
посуду, но после свадьбы обнаружилось, что посуда была похищена кем-то из гостей.
Хозяин посуды потребовал уплаты ее стоимости и штрафа в четырехкратном размере.
Будет ли требование удовлетворено?
9.
Квинт Энний передал Гнею Невию на хранение денежную сумму, которую тот
сложил в шкатулку вместе со своими деньгами. Эта шкатулка была у Невия украдена.
Обязан ли Невий возвратить Эннию деньги?
10.
Гай заключил с Сеем договор о покупке коня, который на момент заключения
договора являлся собственностью Тиция. Затем Сей заключил такой же договор с Тицием,
получил от него коня и передал Гаю, но Тицию покупную цену не уплатил и скрылся с
деньгами, полученными от Гая. Тиций предъявил против Гая виндикационный иск с
целью возвращения своего коня. Правомерен ли данный иск?
11.
Виноват ли римский гражданин, который, увидев прикованного к дереву тяжело
больного раба, из жалости и сострадания освободил его от оков, а раб убежал? Имел ли
место в данном случае деликт и какого вида? Какая ответственность ждет доброго
прохожего?
Список рекомендуемой литературы:
1.
Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник для вузов. - М.: Изд. группа ИНФРА-
М - Норма, 1996.
2.
Новицкий И.Б. Римское право. - М., 2001;
3.
Перетерский И.С., Новицкий И.Б. Римское частное право. - М.: Новый юрист, 1997.
4.
Пиляева В.В. Римское частное право. - СПб.: Питер, 2002.
5.
Пухан Иво, Поленак-Акимовская Марьяна. Римское право (базовый учебник) /
Перевод с македонского докт. юрид. наук Томсинова В.А. и Филиппова В.Ю. / Под ред.
Томсинова В.А. - М.: Издательство ЗЕРЦАЛО, 1999.
6.
Савельев В.А. Римское частное право: Проблемы истории и теории. - М.: Юристъ,
1995.
7.
Хвостов В.М. Система римского права. - М.: Издательство «СПАРК», 1996.
8.
Черниловский З.М. Лекции по римскому частному праву. - М.: Юрид. литература,
1991.
ТЕМА 9. НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО
1. Понятие наследования по римскому праву.
2. Наследование по закону.
3. Наследование по завещанию. Легаты и фидеикомиссы.
1. Понятие наследования по римскому праву.
В римском праве наследственные правоотношения были отнесены к разделу,
учению о вещах в той части, где речь шла о способах приобретения имущества. Таким
образом, аналогично российскому наследственному праву, римское наследственное право
являлось одним из способов приобретения имущества.
Отличительными чертами римского наследственного права, несомненно, является
то, что в его рамках возникают и формируются понятия и категории, которые нашли свое
отражение и в современном праве.
Среди них: наследодатель (defuctus) - умершее лицо, чьи права и обязанности
переходят в результате наследственного правопреемства; наследник (heres) - лицо,
обретающее комплекс прав и обязанностей в результате наследственного правопреемства;
наследственное правопреемство - переход в установленном порядке в результате смерти
лица его прав и обязанностей к третьим лицам т.д.107
Наследование
-
переход
имущества
умершего
(
наследодателя)
к
его
наследникам108.
Наследование может создавать: 1) универсальное преемство, когда наследник
(сонаследники) получает завещанное с «активом и пассивом», то есть со всем тем, что
войдет в состав наследственной массы (по долгам завещателю) и уйдет из нее (по долгам
завещателя) и 2) преемство сингулярное (одиночное, единичное), по которому мы только
принимаем завещанное (отказ), но не отвечаем за судьбу всего прочего, что есть в
наследстве, то есть не обязаны погашать долги наследодателя.
Анализ источников римского пава позволяет сделать вывод о том, что в римском
праве наследование понималось как универсальное правопреемство.
V таблица Закона XII таблиц содержала основное правило: 1). наследники
принимают на себя все долги умершего как равно делят между собой все требования,
которые принадлежали наследодателю, с тем чтобы и то, и другое соответственно долям
наследства досталось каждому из сонаследников.
В римском праве выделяются момент открытия наследства, момент принятия
наследства.
Со смертью лица происходит открытие наследства. Открытие наследства - это срок
в 100 дней, который мог быть сокращен или продлен и в течение которого наследник
должен вступить во владение наследством, либо заявить о своем отказе.
К открытию наследства приурочивается определение лиц, призываемых к
наследству. Но призываемые лица еще не приобретают права на само наследственное
имущество, пока не вступят в наследство. За время между открытием наследства и его
107
См, например: Астапенко П.Н. Римское частное право: Учебное пособие / Под общ. ред.
Кузищина В.И. - М.: ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2002. - С. 231.
108
Советский энциклопедический словарь / Под ред. Прохорова А.М. - М.: Советская
энциклопедия, 1981. - С. 874.
принятием наследственное имущество не принадлежит никакому определенному лицу;
это - «лежачее» наследство, как бы ожидающее своего субъекта.
В древнейшем римском праве правовое положение «лежачего» наследства
понималось очень примитивно: не принятое наследственное имущество рассматривалось
как бесхозное, и хотя к нему не применялось правило о захвате бесхозных вещей, но все
же любое лицо, захватив вещи из«лежачего» наследства и провладев ими год, становилось
собственником, несмотря на то, что условий для приобретения права собственности по
давности здесь не было.
В классическом праве «лежачее» наследство перестали считать бесхозяйным
имуществом. До принятия наследником это имущество как бы числили за умершим;
говорили, что наследство поддерживает, хранит в себе личность умершего. Подобная
мистическая конструкция все же позволила бороться против всякого рода посягательств
на «лежачее» наследство109.
Вступление в наследство могло быть совершено или прямым выражением воли
(притом в древнем цивильном праве строго формальным выражением, в преторском и
позднейшем праве Юстиниана также и неформальным), или же самим поведением лица в
качестве наследника; например, наследник взыскивает причитающиеся суммы с
должников наследодателя, платит долги его кредиторам и т.п.
2. Наследование по закону.
В римском праве оформляется две формы наследования: наследование по
завещанию и наследование по закону.
Наследование по закону (ab intestato) - наследование в порядке и на условиях,
определенных законодателем. Это вид
109
наследования, при котором отсутствует
Новицкий И.Б. Римское право. - Изд. 6-е. - М., 1996. - С. 235.
юридически выраженная воля наследодателя. Этот вид наследования был возможен
только при определенных условиях:
1) нет завещания;
2) завещание недействительно;
3) завещание уничтожено;
4) отсутствуют наследники, указанные в завещании.
Поэтому при наследовании по закону круг наследников, содержание их притязаний
определяются исключительно законодателем (отсюда и название) путем установления
очередности призвания к наследованию. Достигалось это путем установления разрядов
(классов) наследников.
В римском праве исторически сложились три системы наследования по закону: 1)
по цивильному, 2) по преторскому, 3) по Юстинианову110.
Древнейшая известная нам римская система наследования по закону (относящаяся
к эпохе законов XII таблиц) исходила из семейной общности имущества и агнатского
родства. В соответствии с этим законы XII таблиц признают первоочередными
наследниками непосредственно подвластных наследодателя (детей, внуков от ранее
умерших детей и т.п. при условии, если они к моменту открытия наследства не вышли изпод власти домовладыки). Эти наследники называются «своими», а вместе с тем
«необходимыми» в том смысле, что они получают наследство независимо от их воли
принять наследство. Если после наследодателя не оставалось «своих наследников», к
наследству призывался ближайший по степени агнатский родственник.
Если ближайший агнат не принимал наследства, то оно не переходило ни к
следующему по степени родства, ни к кому-либо другому, а становилось выморочным, то
есть действовал принцип однократности призвания к наследству.
110
Астапенко П.Н. Римское частное право: Учебное пособие / Под общ. ред. Кузищина В.И. - М.:
ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2002. - С. 231.
По мере развития хозяйственной жизни - и на ее базе всех вообще сторон
общественной жизни - патриархальная семья разлагалась.
На смену семейной собственности пришла индивидуальная частная собственность.
В связи с этим система наследования, построенная на принципе агнатского родства,
утратила свое основание 111.
Процедуры, обременявшие цивильное наследование, были неблагоприятны для
законного наследника в случае его отсутствия или невозможности принять наследство по
каким-нибудь иным уважительным причинам. Претор пришел ему на помощь.
Руководствуясь принципами «доброй совести» и справедливости, претор отметает как
узурпацию «приобретение наследства по давности владения» и вводит интердикт против
давностного владельца наследственной массой в пользу действительного наследника.
На первом месте претор поставил детей, куда входили, в отличие, от древне республиканского права, также эманципированные дети. Претор употреблял здесь
(нередко применявшийся им и в других случаях) прием фикции.
Вторую (по очереди) группу наследников в преторском эдикте составляли лица,
которые имели право наследования по законам XII таблиц, другими словами, агнатские
родственники. В третью очередь, преторский эдикт призывает кровных родственников (до
шестой степени включительно) в порядке близости (к наследодателю) по степени.
Наконец, на четвертом месте претор предоставляет наследство по закону пережившему
супругу - мужу или жене.
Помимо включения в круг законных наследников кровных родственников и
пережившего супруга, претор провел еще одно новшество: он установил преемство
призвания между наследниками разных классов и степеней. Именно, если призываемое к
наследству лицо не принимало наследства, наследство теперь не становилось
выморочным; оно открывалось следующему по очереди кандидату.
111
Новицкий И.Б. Римское право. - Изд. 6-е. - М., 1996. - С.230.
Коренным образом порядок наследования был реформирован в Новеллах
Юстиниана.
По
этим
Новеллам
первый
класс
наследников
составляли
нисходящие
родственники (сыновья, дочери, внуки, внучки и т.д.). Нисходящий более близкой степени
исключает наследование нисходящих более отдаленных степеней; например, если
имеются дети, то не призываются к наследованию внуки и т.д. Однако нисходящий
родственник более отдаленной степени призывался к наследству наряду с более близкими
нисходящими наследодателя, если то лицо, через которое такой более отдаленный
нисходящий происходил от наследодателя, умерло до открытия наследства. Например, в
момент смерти наследодателя оказались в живых из числа его нисходящих дети и внуки
от ранее умершего сына или дочери. В этом случае внуки имели право получить ту долю,
которая досталась бы их умершему отцу или матери, если бы те пережили наследодателя.
Такое участие в наследовании называется наследованием по праву представления.
Наследование по праву представления не следует смешивать с так называемой
наследственной трансмиссией.
Наследственная трансмиссия - переход права на принятие наследства: в случае,
если призванный к наследованию по завещанию или закону умер
после открытия
наследства, не успев его принять, право на такое принятие переходит к его
наследникам112.
Наследники по праву представления являются наследниками не своего отца или
матери (не принявших наследства), а самого наследодателя. При наследственной
трансмиссии наследник пережил смерть наследодателя, так что наследство открылось
ему; но наследник умирает, не успев приобрести наследства, и возникшее в его лице право
приобрести наследство само переходит по наследству к его наследникам.
112
Большой юридический словарь / Под ред. Сухарева А.Я., Крутских В.Е. - 2-е изд., перераб. и
доп. -М.: ИНФРА-М, 2002. - С. 355.
Между нисходящими одной и той же степени родства наследство делилось
поровну.
Во второй очереди призываются к наследству, по Новеллам Юстиниана,
восходящие родственники (отец, мать, дед, бабка и т.д.), а также полнородные братья и
сестры.
Третья очередь законных наследников составляли, по Новеллам, неполнородные
братья и сестры (и дети умерших ранее не полнородных братьев и сестер, наследующих
по праву представления).
В четвертой очереди призывались все остальные боковые кровные родственники
(без ограничения степеней), причем ближайшая степень исключает дальнейшую.
В приведенном перечне наследников не назван переживший супруг (муж или
жена). Он призывался к наследованию в последнюю очередь, если не вступил в
наследство ни один из наследников четырех перечисленных очередей .113
В том случае, если наследство не принято ни одним наследником как по
завещанию, так и по закону (потому ли, что наследников не осталось или они не пожелали
принять наследство), наследство становилось выморочным.
Выморочное имущество - имущество, оставшееся после смерти собственника при
отсутствии наследников114.
В древнейшем праве такое имущество считалось ничьим и могло быть захвачено
каждым
желающим.
Начиная
со
времени
принципата,
выморочное
имущество
передавалось государству; в период абсолютной монархии из этого порядка было
установлено то исключение, что за муниципальным сенатом, церковью, монастырем и т.д.
было признано преимущественное право на получение выморочного наследства после
лиц, принадлежавших к этим организациям.
113
Новицкий И.Б. Римское право. - Изд. 6-е. - М., 1996. - С. 231.
Большой юридический словарь / Под ред. Сухарева А.Я., Крутских В.Е. - 2-е изд., перераб. и
доп. -М.: ИНФРА-М, 2002. - С. 355.
114
3. Наследование по завещанию. Легаты и фидеикомиссы.
Вторая форма наследования в римском праве - наследование по завещанию.
Наследование по завещанию - наследование в порядке и на условиях,
определенных самим наследодателем посредством специального распоряжения завещания (testamentum).
Однако в своих действиях наследодатель не был абсолютно самостоятелен. На него
налагались два рода ограничений: моральные и юридические.
Завещание - это не просто, даже не столько юридический акт, сколько
нравственное действие со стороны наследодателя. Наследодатель в завещании определяет
лицо, обязанность которого представлять умершего после его смерти.
Завещатель при составлении завещания должен выполнить ряд условий.
Наиважнейшее из них - это долг в отношении своих близких. Однако и наследники
должны были быть достойными личности умершего, так как они не только принимали
имущество, но и представляли умершего. Таким образом, несомненна своеобразная
мистическая связь между наследодателем и его наследниками. Именно существование
подобной связи, во многом, определило содержание и суть всех наследственных
правоотношений.
Помимо моральных обязательств, как отмечалось, наследодатель, составляя
завещание, должен был соблюсти и ряд условий, установленных законодателем.
Важнейшие из них - правильная форма, наличие активной и пассивной завещательной
способностей, четкое указание наследников.
Требования к форме были связаны с тем, что завещание могло быть составлено
либо в народном собрании, созывавшемся специально для этого два раза в году либо в
присутствии пяти -семи свидетелей, других совершеннолетних граждан и весовщика.
Наряду с частными завещаниями совершались и публичные (при участии органа
государственной власти): а) путем занесения распоряжения завещателя в протокол суда
или муниципального магистрата; б) путем передачи в императорскую, канцелярию
письменного завещания на хранение.
Свидетелями
при
составлении
завещания
не
могли
быть
женщины,
несовершеннолетние, рабы, сумасшедшие, немые, глухие, лишенные права распоряжаться
имуществом, находящиеся под властью завещателя или указанного наследника, «те лица,
которые по законам лишены честного имени и права быть свидетелями»115.
Для составления завещания необходимо было обладать активной завещательной
способностью. При этом активной завещательной правоспособностью наделялись лица,
которые обладали полной гражданской правоспособностью. Таковой были лишены: а)
лица чужого права; б) несовершеннолетние (до 12/14 лет); в) душевнобольные; г)
расточители; д) немые и глухие; е) находящиеся в плену.
Сыновья, получившие пекулий, могут распоряжаться в пределах пекулия.
Женщины приобретают право завещать при условии, что будут иметь на то согласие
опекуна, а при императоре Адриане, когда женщина становится носителем полной
гражданской правоспособности - право составлять завещание по своему смотрению.
Пассивная завещательная правоспособность, то есть право быть наследником,
также была ограничена в отношении женщин и рабов. Последние могли принимать
наследство только вместе с отпущением на волю. Что касается женщин, то законом
Вокония 169 г. до н.э., граждане, обладавшие максимальным (100 тыс. ассов и более того),
не могли назначать в наследники женщин «по свойственной им расточительности»116.
Завещание,
в
котором
наследодатель
необоснованно
лишил
наследников
наследства или вообще обошел молчанием, называлось неофициальное завещание
(inofficioso testamento). В подобной ситуации возможно было оспорить завещание в
судебном порядке. Право на иск имели бы дети, родители, братья, сестры. Однако они
115
Астапенко П.Н. Римское частное право: Учебное пособие / Под общ. ред. Кузищина В.И. - М.:
ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2002. - С. 216.
116
Черниловский З.М. Римское частное право. - М.: Проспект, 2001. - С. 209.
могли вчинять иск по поводу неофициального завещания только в случае, если ничего не
получили по другим основаниям.
С течением времени у части наследников возникает право на так называемую
обязательную долю наследства, которую они получат даже при стойком нежелании
наследодателя что-то им оставлять. Конечно, при условии, если их нельзя обвинить в
недостойном отношении к наследодателю117.
Завещание могло быть объявлено ничтожным, то есть не имеющим юридической
силы. Это возможно было в ситуациях, когда:
- составлено новое завещание;
- Появляется прямой, законный наследник, в отношении которого не соблюдена
процедура, то есть он не был назначен в качестве наследника и не был лишен наследства.
Подобное появление наследника было возможно в результате рождения, усыновления,
возвращения под власть после второй манципации, эманципации или смерти сына, то есть
появление в качестве наследника внука, и т.д.;
- имеет место недействительность завещания вследствие того, что обойден
молчанием ближайший прямой наследник;
- лицо, указанное в завещании, не существует;
- имеет место умаление правоспособности наследодателя. Основание весьма
своеобразно, так как здесь мы имеем отход в некотором отношении от принципа: закон
обратной силы не имеет. Ведь, если завещатель на момент составления завещания был
правоспособен и завещание было составлено с соблюдением всех формальностей и
условий, то утрата правоспособности не может быть основанием, ведь человек, согласно
праву, как бы умирает;
-
завещание было составлено неправильно, без соблюдения установленной
формы;
117
Астапенко П.Н. Римское частное право: Учебное пособие / Под общ. ред. Кузищина В.И. - М.:
ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2002. - С. 218.
- завещание было уничтожено.
У наследника могла возникнуть надобность в судебной защите вследствие того, что
кто-то не признавал тех прав, которые входили в состав наследства или же вследствие
того, что кто-то своим поведением нарушал или не признавал права данного лица как
наследника (например, оспаривал действительность завещания, из которого данное лицо
выводит свое право наследования).
В первом случае в распоряжении наследника имелись те же самые иски, какие
были в распоряжении наследодателя: например, если третье лицо задерживало у себя
вещь из состава наследства, наследник мог предъявить виндикационный иск, который был
бы в таком случае предъявлен наследодателем, если бы он был жив, и т.п.
Если право наследника нарушалось не тем, что не признавались какие-либо права,
входящие в состав наследства, а тем, что не признавалось данное лицо имеющим право на
наследование, то наследнику предоставлялся цивильный иск об истребовании наследства.
В завещании могло содержаться распоряжение наследнику выдать из полученного
наследства указанному лицу вещь или сумму. Подобное распоряжение называлось
завещательным отказом, легатом (legatum). Получатель легата именовался легатарий.
Существование легата в завещании порождало сингулярное преемство у легатария,
в исполнение которого он, в зависимости от формы легата, имел к наследнику либо
виндикационный иск, либо a. ex testamento.
Объектная сторона легата была достаточно широка. В качестве легатов могли
выступать вещи как телесные, так и бестелесные, например, долг. При этом не имело
большого значения, являлся ли наследодатель собственником отказанных вещей либо они
находились в чужой собственности. Легатарий вправе был требовать от наследника
денежной компенсации в случае, если на отказанную наследодателем вещь он уже
приобрел право собственности, например, купил.
Объектом легата могли быть заложенные вещи. В подобной ситуации наследник
был обязан выкупить отказанную вещь, за исключением тех случаев, когда это не
представляется возможным.
В зависимости от формы совершения завещательного отказа различали несколько
видов легатов. Могли быть вещи (легаты), отказанные:
- посредством виндикации. Отказ в таком случае совершался при помощи таких
фраз: «Даю, Отказываю, Пусть он получит, Пусть он возьмет, Пусть имеет своим». Суть
виндикационной формы состояла в том, что отказанная вещь сразу же переходила к
легатарию после принятия наследства наследником. Кроме того, она могла применяться
только в отношении вещей, которые находились в режиме квиритской собственности.
- посредством дамнации или посредством присуждения к выдаче вещи: «Мой
наследник да будет обязан дать, Пусть даст, Пусть сделает, Я приказываю своему
наследнику дать». Посредством этой формы можно было отказывать даже те вещи,
которые не принадлежали завещателю, но чтобы они не были изъяты из оборота. Также
можно было отказывать еще и не существующие вещи (например, плоды).
- посредством дозволения: «Мой наследник да будет обязан дозволить Луцию
Тицию взять эту вещь и иметь как свою». В данной форме можно было отказывать только
вещи, принадлежащие завещателю и его наследнику.
- путем предписания, «посредством получения вещи наперед». «ПустьЛуций
Тиций возьмет вещь наперед». Предметом являлись те же вещи, что и при виндикации.
Особенность состояла в том, что вещь могла быть отказана лицу, которое было назначено
«наследником некоторой доли имущества», то есть в пользу сонаследника.
В постклассический период произошло сближение всех форм завещательных
отказов и было разрешено составлять легат в любой форме.
Оставлять легат можно было только тем лицам, которые имели завещательную
правоспособность (пассивную). Легаты носили сугубо личный характер, поэтому, как
правило, по наследству они не могли переходить118.
Существовали
так
называемые
неформальные
легаты
-
фидеикомиссы.
Федеикомиссы заключали в себе просьбу (умирающего), устную или письменную, дать
или сделать что-либо для другого лица, в завещании не упомянутого, под честное слово.
Долгое время подобная просьба считалась нравственной обязанностью, и только при
императоре Августе ей придают юридическое значение, связанное, однако, не с иском, а с
обращением к представительной административной власти - консулу (затем к
фидеикомиссарному претору).
Фидеикомисс превратился в самую свободную, самую бесформальную форму
завещательного распоряжения. Он мог быть обращен и не к наследнику, а к должнику
завещателя: долг свой отдай не моему наследнику, а Тиберию, которому я обязан
внимательным уходом... добрым поступком... и т.п.
В форме фидеикомисса наследодатель получил возможность создать какую-нибудь
ощутимую выгоду, передающуюся по наследству. Таким образом, возник фамильный
фидеикомисс, вошедший в феодальное право Западной Европы. Это далеко не последнее,
что может быть сказано о правовом преемстве, пришедшем из классического Рима в
феодальную Европу и через нее распространившемся по всему свету119.
Вопросы и задания для самопроверки:
1.
Какова юридическая природа наследования?
2.
В какой форме составлялись завещания римскими гражданами?
3.
Какая доля называлась «обязательной»? В чем ее значение? Как она исчислялась?
118
Астапенко П.Н. Римское частное право: Учебное пособие / Под общ. ред. Кузищина В.И. - М.:
ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2002. - С. 219.
119
Черниловский З.М. Римское частное право. - М.: Проспект, 2001. - С. 215.
4.
В чем состояло отличие легатов от фидеикомиссов? Чем наследование легатария
отличалось от наследования по завещанию?
5.
Что входило в понятие «сингулярное преемство»?
6.
Почему завещание считалось актом публичного права? Какова архаическая форма
завещания?
7.
Что такое «лежачее наследство»? Каков его статус?
8.
Что такое выморочное имущество?
Вопросы и задания для контроля уровня знаний:
1.
Зачем в завещании обязательно указывался наследник? Как происходило
наследование, если завещатель объявил имена всех лиц, кому достанется часть его
имущества, но забыл подчеркнуть кто из них является его преемником?
2.
Чем различаются наследование по праву представления и наследственная
трансмиссия?
3.
Какая форма наследования - по закону или по завещанию - доминировала в
классическую, в архаическую эпохи, в 12 таблицах?
4.
Чем отличается цивильная и преторская системы наследования?
5.
Эманципированный сын, желая участвовать в открывшемся после смерти отца
наследстве, должен внести в общую наследственную массу: а) только то, что он ранее
получил от отца, б) стоимость приданого, которое он дал вышедшей замуж дочери, в)
свой воинский пекулий?
6.
После смерти наследодателя, не оставившего завещания, не оказалось законных
наследников, и на наследство стали претендовать троюродный брат покойного и его
эманципированный сын. Кому отдаст предпочтение претор?
7.
Некто назначил раба своим наследником. Может ли раб отказаться? Можно ли
сделать раба наследником без отпущения на волю?
8.
Некий пожилой римлянин назначил наследником своего эмансипированного сына,
давно жившего отдельно, с условием, если тот женится и обзаведется детьми. Когда отец
умер, сын вступил в наследование его имуществом, так как других детей у отца не было.
Однако он не выполнил условие завещания и не обзавелся семьей. По этой причине его
дядя, брат отца, потребовал себе имущество умершего, мотивируя это требование тем, что
сын - 1) эмансипирован, 2) не выполнил условие завещания, а он, будучи братом, является
агнатом покойного и, имея детей, таким образом обеспечит продолжение их рода. Кто
выиграет в возникшей тяжбе?
Список рекомендуемой литературы:
1.
Дождев Д.В. Римское архаическое наследственное право. - М., 1993.
2.
Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник для вузов. - М.: ИНФРА-М-НОРМА,
1996.
3.
Дормидонтов. К вопросу о влиянии законов о наследстве на распределение
недвижимой собственности. - Казань, 1835.
4.
Дормидонтов. Система римского права. Наследственное право. - Казань, 1915.
5.
Ефимов В. Очерки по истории древнеримского развития и наследования. - СПб.,
1885.
6.
Кистяковский И.А. Долговая ответственность наследника в римском праве. - Киев,
1900.
7.
Новицкий И.Б. Основы римского гражданского права. - М.: Юридическая
литература, 1979.
8.
Омельченко О.А. Основы римского права. - М.: Манускрипт, 1994.
9.
Римское частное право / Под. ред. Новицкого И.Б. и Перетерского И.С. - М. Юрист,
1996.
10.
Черниловский З.М. Лекции по римскому праву. - М., 1991.
ГЛОССАРИЙ
 actio bonae fidei - иск, построенный по принципу справедливости
 actio condictio - абстрактный иск

actio in personam - личный иск
 actio in rem - вещный иск
 actio negatoria - иск об устранении помех в осуществлении права собственности
 actio stricti iuris - иск строгого права
 actio utilis - иск по аналогии
 actio vindicatio - иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения
 adoptio - усыновление лица, находящегося под отцовской властью (persona alieni iuris)
 age re - деятельность юриста в виде руководства процессуальными действиями сторон
в суде
 arrogatio - усыновление лица, не находящегося под отцовской властью (persona sui
iuris)
 bono publico - общественное, публичное благо
 capitis deminutio - умаление правоспособности
 capitis deminutio maxima - полная утрата правоспособности
 capitis deminutio media - средняя утрата правоспособности
 capitis deminutio minima - минимальная утрата правоспособности
 cavere - деятельность юриста по составлению формуляров договоров, других
документов
 concubinat - дозволенное законом постоянное (а не случайное) сожительство женщины
и мужчины
 constitutiones principum - конституции императора
 culpa - неосторожное причинение вреда
 culpa lata - грубая небрежность
 culpa levis - легкая небрежность
 cum manu mariti - (в доюстиниановском праве) брак с мужней властью
 cura - попечительство
 curator - попечитель
 damnum emergens - реальные потери (часть убытка)
 dolus - умышленное причинение вреда
 dominium ex iure Quiritium - собственность по праву квиритев
 edicta magistratum - эдикты магистратов
 edictum tralacticium - часть эдикта данного магистрата, переходившая в эдикты его
преемников
 emphiteusis - наследованная аренда земли с правом на насаждение (как на чужую вещь)
 emptio-venditio - купля-продажа
 extra ordinem cognitio - экстраординарный процесс
 familia - семья; все, относящиеся к составу домашнего хозяйства: и имущество, и
рабочая сила (жена, подвластные, дети, рабы)
 indicium legitimum - судебное разбирательство на основе цивильного права
 interdicta - запрещение (особые средства преторской защиты)
 ius abutendi - право распоряжения
 ius civile - исконное национальное древнеримское право
 ius fruendi - право присвоения плодов
 ius gentium - право общее для всех народов, разновидность римского гражданского
права
 ius non scriptum - неписаное право
 ius possidendi - право владения
 ius praetori - преторское право
 ius privatum - право частное
 ius pubiicum - право публичное
 ius publice respondendi - право официального толкования
 ius scriptum - писаное право
 ius utendi - право пользования
 ius vindicandi - право требования вещи из чужого незаконного владения
 iusta causa - достаточные (справедливые) основания
 Lege agere - легисакционный процесс
 legitimus - законный
 Lex - закон
 Lex allegatoria - закон о цитировании
 Lex annua - «закон» на год применительно к преторским правилам
 liberti - вольноотпущенники
 locatio-conductio - наем
 longi temporis praescriptio - приобретательная давность по провинциальному эдикту распространялась на перегринов (по субъектам) и на провинциальные земли (по объектам)
10-20 лет
 lucrum cessans - упущенная выгода (часть убытка)
 mandatum - поручение
 matrimonium iuris gentium - брак между людьми, не имевшими ius connubii
 matrimonium iustum - законный (настоящий) римский брак между лицами, имевшими
ius connubii.
 mores maiorum; consuetude; mos regionis - обычай
 pater familias - домовладыка, отец семейства
 patria potestas - отцовская власть
 per formulas agere - формулярный процесс
 peregrini - чужестранцы
 persona - субъект права
 persona alieni iuris - лицо, подвластное в семье
 possessio - владение как вещное право
 praetor ius facere non potest - претор не может творить право
 proprietas - право собственности (с конца республиканского периода)
 quasi ex contractus - как бы договор
 quasi ex delicto - как бы правонарушение
 res divini iuris - вещи, предназначенные служить религиозным целям (храмы,
жертвенники)
 res extra commercium - вещи, изъятые из оборота
 res in commercio - вещи оборотные
 res publicae - государственные вещи, предназначенные служить государственным
целям (крепости, тюрьмы)
 respondere - консультационная работа юриста - толкование, разъяснение закона
 restitutio in integrum - восстановление в первоначальном положении
 senatusconsultum - постановления сената
 servi - рабы
 sine manu mariti - брак без мужней власти
 sosietas - товарищество
 superficiec - наследственная аренда земли с правом на возведенное строение (как на
чужую вещь)
 superficies solo cedit - строение поступает в собственность того, кому принадлежит
земля
 tutela - опека
 universitatis - юридические лица
 usucapio - приобретательная давность по ius civile 1-2 года
 usus publicus - публичные дороги, театры, публичные реки
ВОПРОСЫ ДЛЯ ПРОВЕРКИ КАЧЕСТВА ОСВОЕНИЯ КУРСА
1.
Понятие римского права. Право частное и право публичное.
2.
Понятие и основные черты римского частного права (цивильное право, преторское
право и право народов).
3.
Предмет римского частного права. Метод частноправового регулирования в
пимском праве.
4.
Роль римского частного права в развитии права других общественных формаций.
Рецепции римского права.
5.
Понятие источников римского частного права.
6.
Обычное право.
7.
Закон как источник римского права, процедура его принятия.
8.
Плебисцит.
9.
Постановления сената.
10.
Конституции императоров.
11.
Эдикты магистратов. Эдикты преторов и их значение в формировании системы
преторского права.
12.
Судебный прецедент.
13.
Юриспруденция. Ответы знатоков права.
14.
Кодификация Юстиниана.
15.
Понятие защиты гражданских прав в римском праве.
16.
Процесс формирования государственного способа защиты нарушенных прав.
17.
Гражданский процесс: деление его на две стадии: in jure и in iudicio.
18.
Основные черты древнего гражданского процесса.
19.
Формы древнего гражданского процесса.
20.
Легисакционный процесс.
21.
Формулярный процесс.
22.
Экстраординарный процесс.
23.
Понятие и виды исков в римском праве.
24.
Особые средства преторской защиты.
25.
Правоспособность и ее элементы в римском праве.
26.
Дееспособность в римском праве.
27.
Опека и попечительство в римском праве.
28.
Понятие семьи по римскому праву.
29.
Римская патриархальная семья и система агнатского родства. Власть домовладыки.
30.
Когнатское родство.
31.
Общая характеристика римского брака.
32.
Условия вступления в брак и его действительности по римскому праву.
33.
Виды брака: cum manu и sine manu
34.
Правовые отношения между супругами по римскому праву.
35.
Правовые отношения родителей и детей по римскому праву.
36.
Конкубинат.
37.
Контуберниум.
38.
Прекращение римского брака: основания, порядок, правовые последствия.
39.
Понятие и классификация вещей по римскому праву.
40.
Владение как вещное право. Владение чужой вещью. Владение как одно из
правомочий собственника.
41.
Виды владения: цивильное, преторское, посредственное.
42.
Приобретение и утрата владения по римскому праву.
43.
Законное и незаконное владение в римском праве. Незаконное владение:
добросовестное и недобросовестное.
44.
Защита владения по римскому праву.
45.
Право
собственности,
его
содержание
по
римскому
праву.
Правомочия
собственника.
46.
Виды собственности по римскому праву.
47.
Способы приобретения и утраты права собственности по римскому праву.
48.
Защита права собственности в римском праве.
49.
Права на чужие вещи: понятие и виды.
50.
Сервитут в римском праве.
51.
Эмфитевзис и суперфиций в римском праве.
52.
Залоговое право в Древнем Риме, его особенности.
53.
Понятие и общие положения об обязательствах в римском праве.
54.
Субъекты обязательства в римском праве: кредитор и должник. Множественность
лиц и замена лиц в обязательстве.
55.
Исполнение и прекращение обязательств в римском праве.
56.
Способы обеспечения обязательств в римском праве.
57.
Ответственность должника за неисполнение обязательств в римском праве.
58.
Обязательства, возникающие из контрактов.
59.
Понятие и виды контрактов в римском праве.
60.
Пакты: понятие и значение.
61.
Безымянные контракты: понятие и значение.
62.
Обязательства, вытекающие как бы из договоров.
63.
Деликтные обязательства в римском праве.
64.
Обязательства как бы из деликтов в римском праве.
65.
Понятие наследования. Этапы развития римского наследственного права
66.
Наследование по завещанию в римском праве.
67.
Наследование по закону в римском праве.
68.
Наследование по праву представления и наследственная трансмиссия в римском
праве
69.
Принятие наследства и его последствия по римскому праву.
70.
Иски о наследстве в римском праве.
71.
Легаты и федеикомисы.
Тестовые задания
1. Меры, принятые государственной властью в чрезвычайных обстоятельствах
(война, стихийное бедствие, эпидемия и др.), в римском праве:
а) толковались как имеющие общее значение;
б) признавались специальными или временными;
в) применялись по усмотрению судов.
2. Перегрин был лишен:
а) права занятия ремесленной и торговой деятельностью;
б) права наследования имущества;
в) права власти над женой и детьми;
г) права обладания квиритской собственностью.
3. При сомнении в действительном правовом статусе раба, согласно римскому
праву, он считался:
а) рабом;
б) свободным;
в) вольноотпущенником.
4. Производным приобретением права собственности по римскому праву является:
а) спецификация;
б) захват;
в) традиция.
5. Действие вещного сервитута в римском праве прекращалось:
а) в связи с переменной собственника;
б) в связи с приобретением служащего участка собственником участка господствующего;
в) в результате обмена господствующего участка на служащий.
6. К какому институту ближе всего стоит эмфитевзис?
а) собственность (подобие собственности);
б) владение;
в) аренда;
г) держание.
7. К какому институту ближе всего стоит суперфиций:
а) эмфитевзис;
б) владение;
в) собственность (подобие собственности);
г) держание.
8. Согласно римскому праву во всех случаях, когда срок уплаты долга не обозначен
в договоре, исполнение надлежит совершить:
а) по усмотрению должника;
б) немедленно;
в) по усмотрению кредитора.
9. Согласие, данное вследствие заблуждения, по римскому праву недействительно:
а) так как отсутствует воля;
б) так как противоречит доброй совести и справедливости;
в) так как сделка становиться явно убыточной.
10. По римскому праву считается, что нет вины:
а) если не было злого умысла;
б) если лицо действовало как рачительный и осмотрительный хозяин;
в) если исполнению помешал случай (пожар, ураган, наводнение и др.) - то, что называют
непреодолимой силой.
11. Согласно римскому праву, если в чем-либо умоляется право, следовало
выяснить прежде всего:
а) интерес государства;
б) волю того, чье право умоляется;
в) воля причинителя.
12. По мнению Флорентина, свобода (юридическая) есть естественная возможность
поступать по своей воле, если этому не препятствует:
а) собственная неспособность;
б) право;
в) религиозное и нравственное убеждение.
13. Может ли должник, взявший взаймы под залог всего своего имущества:
а) получать новый заем под тот же залог;
б) давать в приданное;
в) продавать из него что-либо, включая приход;
г) пользоваться вещами так, что это по их природе ухудшает их состояние?
14. Что согласно римскому праву следует считать ошибкой, порочащей договор:
а) «думал, что допустимо, а оказалось запрещено законом»;
б) «сказал не то, что хотел сказать»;
в) «думал, что подарок, а оказалось - купля-продажа»;
г) «не сказал то, что быть может самое важное для соглашения».
15. С именем Трибуно Аквелия связаны нормативные акты:
а) о причинении вреда;
б) о неоплатном должнике;
в) об обмане;
г) о процентах по займу.
16. Эманципированный сын, желая участвовать в открывшемся после отца
наследстве, должен внести в общую наследственную массу:
а) стоимость приданного, которое он дал вышедшей замуж дочери;
б) только то, что получил от отца;
в) военный пекулий.
17. Согласно римскому праву наследование есть преемство прав наследователя:
а) некоторых;
б) особенных;
в) всех;
г) особо оговоренных в законе или завещании.
18. Согласно римскому праву можно считать платежеспособным:
а) того, кто по своему материальному положению способен выполнить взятое на себя
обязательство;
б) того, кто обещает исполнение, если ему будет представлена рассрочка;
в) того, кто обещает расплатиться, как только получит ожидаемое наследство.
19. Согласно римскому праву к нечестным контрагентам может быть отнесен тот,
кто:
а) стремиться уплатить менее должного;
б) не платит потому, что не знает, кому и сколько должен уплатить;
в) руководствуясь своей выгодой, оттягивает плату.
20. Какое из этих обязательств противоречит сервитуту по самому характеру этого
института:
а) ремонт забора;
б) ежегодная платой;
в) сбор плодов.
21. По римскому праву владение могло быть приобретено:
а) по уговору;
б) телесным воздействием на вещь;
в) по необходимости (и против воли).
22. Какие из реквизитов не соответствуют договору займа по римскому праву:
а) вещи передаются во временное пользование;
б) риск случайной гибели переданных вещей лежит на получателе;
в) обязательство строго одностороннее.
23. Какие реквизиты не относятся к договору ссуды по римскому праву:
а) предмет договора - индивидуально-определенные вещи;
б) вещи передаются на праве собственности;
в) риск случайной гибели лежит на ссудодателе.
24. Некто А.А. обратился с иском об убытке к приятелю Н.Н. на том основании,
что по совету последнего А.А. действовал не должным образом. Согласно положениям
римского права ,что из этого следует:
а) возложение убытков на А.А. и Н.Н. в равной мере;
б) отказ в иске;
в) возложение убытков на Н.Н.
ТЕМАТИКА КУРСОВЫХ РАБОТ
1.
Понятие и виды исков в римском праве. Исковая давность.
2.
Юридические лица в римском праве.
3.
Семья и брак в римском праве.
4.
Понятие вещного права и классификация вещей в римском праве.
5.
Понятие, содержание и виды собственности в римском праве.
6.
Сервитуты в римском праве.
7.
Обеспечение обязательств в римском праве.
8.
Система договоров в римском праве.
9.
Договоры займа и ссуды по римскому праву.
10.
Особенности наследования по римскому праву.
СПИСОК ЦИТИРУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1.
Астапенко П.Н. Римского частного права: Учебное пособие. - Под общ. ред.
Куцинина В.И. - М.: ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2001.
2.
Большой юридический словарь / Под ред. Сухарева А.Я., Крутских В.Е. - 2-е изд.,
перераб. и доп. - М.: ИНФРА-М, 2002.
3.
Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник для вузов / Под ред. Нерсесянца В.С.
- М.: Изд. группа ИНФРА-М - Норма, 1996.
4.
Косарев А.И. Римское частное право. - М., 1998.
5.
Новицкий И.Б. Основы римского гражданского права. - М.: Юридическая
литература, 1979.
6.
Новицкий И.Б. Римское право. - Изд.6-е. - М., 1996.
7.
Памятники римского права: Законы XII таблиц. Институции Гая. Дигесты
Юстиниана. - М.: Зерцало, 1997.
8.
Перетерский И.С. Всеобщая история государства и права: Часть первая:
Древнейший период. - Выпуск 2: Древнейший Рим. - М., 1945.
9.
Пиляева В.В. Римское частное право. - СПб.: Питер, 2002.
10.
Покровский И.А. История римского права. - Пг., 1915.
11.
Пухан Иво, Поленак-Акимовская Марьяна. Римское право (базовый учебник) /
Перевод с македонского докт. юрид. наук Томсинова В.А. и Филиппова В.Ю. / Под ред.
Томсинова В.А. - М.: Издательство ЗЕРЦАЛО, 1999.
12.
Римское частное право: Учебник / Под ред. Новицкого И.Б. и Перетерского И.С. -
М.: Юриспруденция, 1999.
13.
Савельев В.А. Римское частное право: Проблемы истории и теории. - М.: Юристъ,
1995.
14.
Скрипилев Е.А. Основы римского права: Конспект лекций. - М.: ОСЬ-89., 1998.
15.
Смирнов Н.Н. Римское право: Конспект лекций. - СПб.: Изд-во Михайлова В.А.,
2000.
16.
Советский энциклопедический словарь / Под ред. Прохоров А.М. - М.: Советская
энциклопедия, 1981.
17.
Харитонов Е.О. Основы римского частного права. - Ростов н/Д: изд-во «Феникс»,
1999.
18.
Хвостов В.М. История римского права. - М., 1910.
19.
Черниловский З.М. Римское частное право: Элементарный курс. - М.: Новый
Юрист, 1997.
20.
Черниловский З.М. Римское частное право. - М.: Проспект, 2001.
21.
Юлий Павел. Пять книг сентенций к сыну. Фрагменты Домиция Ульпиана /
Перевод с латинского Штаерман Е.М. / Отв. ред. и сост. Кофанов Л.Л (Серия «Памятники
римского права»). - М.: Зерцало, 1998.
Сдано 17 ноября 2003 г.
Усл. печ. л. - 8 п. л.
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
951
Размер файла
840 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа