close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

[Электронное издание] Хрестоматия / Д. В. Зеркалов.

код для вставкиСкачать
Д. В. Зеркалов
МЕЖДУНАРОДНЫЙ
ЛИЗИНГ
Хрестоматия
Электронное издание комбинированного
использования на CD-ROM
Киев
„Основа”
2012
УДК 34
ББК 67.52я2
З-57
Зеркалов Д.В.
Международный лизинг [Электронный ресурс] : Хрестоматия /Д. В.
Зеркалов. – Электрон. дан. – К. : Основа, 2012. – 1 электрон. опт. диск
(CD-ROM); 12 см. – Систем. треб: Pentium; 512 Mb RAM; Windows
98/2000/XP; Acrobat Reader 7.0. – Название с тит. экрана.
ISBN 978-966-675-695-7
© Зеркалов Д. В.
1
Ä. Â. Çåðêàëîâ
МЕЖДУНАРОДНЫЙ
ЛИЗИНГ
Õðåñòîìàòèÿ
Киев
«Основа»
2012
2
УДК 34
ББК 67.52я2
З-57
Р е ц е н з е н т ы: Ливинский А. М. – докт. техн. наук, проф., Заслуженный стороитель
Украины, лауреат Государственной премии Украины в области науки и техники, вицепрезидент Украинской академии наук; И. М Аксенов – д-р экон. наук, доцент Государственного экономико-технологического университета транспорта.
Научный редактор – канд. воен. наук, доцент Ю. В. Михеев
Зеркалов Д.В.
З-57 Международный лизинг. [Электронный ресурс] Хрестоматия / Д. В. Зеркалов. — К.: Основа, 2012.— 385 с.
ISBN 978-966-675-695-7
Рассмотрены сущность, виды, состояние и особенности финансового лизинга (аренды).
основных производственных фондов, показано его преимущество перед другими способами
инвестирования средств в развитие производства.
Приведены нормативно-правовые документы международного и межгосударственного
финансового лизинга
Для преподавателей и студентов учебных заведений соответствующего профиля, руководителей, юристов и экономистов предприятий различных организационно-правовых форм собственности, организаций, учреждений, органов исполнительной власти.
УДК 34
ББК 67.52я2
ISBN 978-966-675-695-7
3
ОТ
АВТОРА
Ли́зинг (англ. leasing от англ. to lease — сдать в аренду) — вид финансовых
услуг, связанных с кредитованием, приобретением основных фондов.
Лизингодатель обязуется приобрести в собственность определённое лизингополучателем имущество у указанного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование. Чаще всего
это осуществляется для предпринимательских целей, однако с 1 января 2011 года
в России это не обязательно. В мировой практике широко распространён потребительский лизинг. Договор может предусматривать, что выбор продавца и приобретаемого имущества делает лизингодатель. Лизингополучатель может изначально являться собственником имущества.
Предметом лизинга являются любые непотребляемые вещи, в том числе
предприятия, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое
движимое и недвижимое имущество.
Предметом лизинга не могут быть земельные участки и другие природные
объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для
свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения.
Земельные участки не могут быть самостоятельным предметом договора лизинга. Содержащийся в ст. 666 Гражданского кодекса Российской Федерации и ст.
3 Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)» запрет не распространяется на случаи, когда предметом лизинга служат здание (сооружение), предприятие, иной имущественный комплекс (постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16.09.2008 No. 4904/08 и 8215/08).
Предмет лизинга, переданный во временное владение и пользование лизингополучателю, является собственностью лизингодателя. Предмет лизинга, переданный лизингополучателю по договору финансового лизинга, учитывается на
балансе лизингодателя или лизингополучателя по соглашению сторон
По сути, лизинг — это долгосрочная аренда имущества с последующим правом выкупа, обладающая некоторыми налоговыми преференциями.
Лизинг является крупным источником капитала, особенно для мелких и
средних компаний, для которых он более дешевый способ формирования основных фондов по сравнению с покупкой оборудования, и при ускоренной амортизации предприятия имеют возможности возвратить большую часть капитальных
вложений уже в первые годы его эксплуатации.
В современной мировой практике лизинг является одним из основных способов инвестирования средств в экономику. Развитие лизинга особенно актуально
сегодня, так как изношенность основных средств предприятий достигла угрожающего значения, а привлечение инвестиций на какой-либо иной основе часто
представляет определенные трудности.
Годовой объем лизинга составляет: в Чехии – 2,6; в Польше – 2; в России – 2;
в Словении – 0,5; в Украине, по оценкам экспертов, не больше 0,05; в Республике
Беларусь около 0,3 млрд. долларов США.
В зависимости от срока полезного использования объекта лизинга и экономической сущности договора лизинга различают:
4
Финансовый лизинг (финансовая аренда). Срок договора лизинга сравним
со сроком полезного использования объекта лизинга. Как правило, по окончании
договора лизинга остаточная стоимость объекта лизинга близка к нулю и объект
лизинга может без дополнительной оплаты перейти в собственность лизингополучателя. По сути, является одним из способов привлечения лизингополучателем
целевого финансирования (в целях приобретения объекта лизинга).
Основная статья: Финансовый лизинг
Операционный (оперативный) лизинг. Срок договора лизинга существенно
меньше срока полезного использования объекта лизинга. Обычно предметом лизинга являются уже имеющиеся в распоряжении лизингодателя активы (может не
быть третьей стороны — продавца). По окончании договора объект лизинга либо
возвращается лизингодателю и может быть передан в лизинг повторно, либо выкупается лизингополучателем по остаточной стоимости. Лизинговая ставка обычно выше, чем по финансовому лизингу. По экономической сущности является
разновидностью аренды. В Российской Федерации операционный лизинг законодательно не регулируется, поэтому контракты, по сущности являющиеся операционным лизингом, заключаются в виде договоров аренды.
В договорах лизинга может быть предусмотрено техническое обслуживание
поставляемой техники, обучения кадров и т. д. В договоре возможны положения о
праве (или обязанности) лизингополучателя купить товар по истечении срока
аренды.
Особым случаем является возвратный лизинг, при котором продавец лизингового имущества одновременно является лизингополучателем. Фактически, это
форма получения кредита под залог производственных фондов и получения дополнительного экономического эффекта от различий в налогообложении.
Сущность и содержание международного лизинга
«Lease» (англ.) – сдавать и получать имущество во временное владение и
пользование. Иными словами сдавать и получать имущество на условиях аренды.
Однако в международной коммерческой практике постепенно сложилось понятие
лизинга, содержание которого не сводится к обычным арендным отношениям.
Содержание сложившегося в настоящее время в международной коммерческой практике понятия лизинга заключается в том, что одна коммерческая организация (лизингополучатель) обращается к другой коммерческой организации
(лизингодателю) с просьбой (заявкой) приобрести выбранное первой организацией имущество у третьей коммерческой организации (продавца, поставщика), выбранной первой организацией, и передать такое имущество первой организации
во временное владение и пользование. Срок передачи во временное владение и
пользование по продолжительности примерно равен сроку службы такого имущества (сроку его амортизации).
Хотя предметом лизинга может быть фактически любое непотребляемое
имущество, движимое и недвижимое, чаще всего договор лизинга заключается в
отношении оборудования, перемещаемого в ходе международного экономического оборота через таможенные границы государств, как наиболее коммерчески
значимому виду имущества, являющимся предметом международного лизинга.
5
В соответствии с п. 1 «а» ст. 1 Конвенции УНИДРУА о международном финансовой аренде (лизинге) 1988 года, участницей которой является многие страны, под «оборудованием» понимается «комплектное оборудование, средства производства и иное оборудование». Согласно Конвенции оборудование должно использоваться в предпринимательских целях (не для личного, семейного или домашнего использования). К такому оборудованию относятся все виды машин,
оборудования, промышленных установок, приборов и транспортных средств, перечисленных в разделах XVI, XVII и XIX Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД), по которой классифицируются в Таможенном
тарифе, все товары, перемещаемые через таможенную границу.
При международном лизинге принципиально важно, что коммерческие
организации лизингодателя и лизингополучателя находятся в разных государствах. Финансовый характер международного лизинга заключается в том, что
путем приобретения лизингодателем имущества у продавца и передачи его лизингополучателю на срок, примерно равный сроку амортизации имущества, финансируется будущее пользование имуществом. Стоимость имущества постепенно
возвращается лизингополучателем путем периодических лизинговых платежей.
Международный лизинг оборудования, особенно дорогостоящего, позволяет,
не привлекая единовременно значительных денежных средств, получить из-за
границы необходимое для предпринимательской деятельности оборудование, оплачивая его стоимость постепенно по мере использования.
Финансовый лизинг и эффект от него значительно отличается от коммерческого эффекта договора международной купли-продажи оборудования с использованием заемных средств (коммерческого кредита) и рассрочки платежей. Международная коммерческая практика свидетельствует о том, что банки и другие
кредитные организации при предоставлении кредитов и займов для приобретения
покупателем оборудования в свою собственность, требуют, чтобы покупатель
имел опыт предпринимательской деятельности не менее 2 – 3 лет, между тем
многие лизинговые компании (то есть лизингодатели) оценивают кредитную историю лизингополучателя за более короткий период (обычно 6 месяцев является
достаточным). Кроме того, технологические процессы изготовления современных
видов оборудования имеют тенденцию к постоянному обновлению. Поэтому лизинг такого оборудования может оказаться предпочтительнее его закупки.
Разновидности лизинга
При «чистом лизинге» (net leasing) лизингополучатель несет все расходы по
техническому обслуживанию и ремонту оборудования, а его лизинговые платежи
являются «чистыми» в том отношении, что не включают возмещение каких либо
дополнительных услуг лизингодателя.
При «полном лизинге» (wet leasing) лизингодатель принимает на себя обязательство оказывать услуги по техническому и ремонтному обслуживанию оборудования.
При «частичном лизинге» обязанности по обслуживанию оборудования распределяются между лизингодателем и лизингополучателем по соглашению между
ними.
6
При «возвратном лизинге» продавец имущества – предмета будущего лизинга
продает его лизинговой компании, а та в свою очередь сдает его в лизинг бывшему продавцу, который став лизингополучателем, окупил путем сделки куплипродажи свои затраты, связанные с таким имуществом. В этом случае нет характерного признака лизинга: приобретение лизингодателем предмета лизинга, определенного лизингополучателем, у продавца, определенного лизингополучателем,
то есть в данном случае мы имеем дело с обычной арендой.
При «раздельном лизинге» (leveraged leasing) на стороне лизингодателя в договорные отношения с лизингополучателем вступают несколько организаций, что
обычно связано с реализацией крупномасштабных проектов, когда необходимы
кредитные ресурсы банков, гарантии платежей, привлечение прямых иностранных инвестиций.
При «револьверном лизинге» лизингополучатель в течение срока действия
договора вправе требовать замены одного вида оборудования другим, поскольку
это необходимо ему для технологических и коммерческих нужд. Лизинг в этом
случае носит возобновляемый характер.
Все эти виды подпадают под общую категорию договора лизинга с характерными для него существенными условиями: 1. закупка выбранного имущества у
определенного продавца; 2. передача имущества лизингополучателю во владение
и пользование; 3. срок лизинга соизмерим со сроком амортизации оборудования;
4. лизингополучатель обязан осуществлять периодические платежи.
Состояние лизингового рынка в СНГ и пути решения проблем
Лизинг, обладая существенными преимуществами перед другими формами
капитальных вложений (прямая купля-продажа, простая аренда, прокат), во многих странах с развитой рыночной экономикой по ежегодным объемам сравнялся с
прямыми иностранными инвестициями. Его объемы в этих странах достигают
тридцати и более процентов общих сумм инвестиционных ассигнований.
Рынок лизинговых операций в СНГ оценивается экспертами как чрезвычайно
емкий и способный принести значительные доходы его участникам и ощутимый
социальный эффект
Однако темпы освоения этого рынка в целом в Содружестве крайне низкие, а
объемы лизинга предельно малы. Так, доля России в общем ежегодном объеме
лизинговых операций пятидесяти ведущих государств мира (около 500 млрд. долларов США) составляет 0,28%. Для Тайваня этот показатель равен 0,3%, Польши
– 0,39%, Германии – 7,6%, Японии – 15,3, США – 47,7%). В списке 50 ведущих в
области лизинга государств мира Россия занимает место в конце третьего десятка
стран. По другим государствам Содружества показатели мирового рейтинга по
лизингу еще хуже.
Главными причинами, сдерживающими развитие лизинга в государствахучастниках СНГ, являются: отсутствие собственных средств у лизинговых компаний, высокая стоимость и краткосрочность банковских кредитных ресурсов,
чрезмерное налогообложение предмета лизинга, таможенные ограничения, неадекватность национальных законодательств и отсутствие в СНГ единого правового
пространства для лизинговой деятельности.
7
Для преодоления негативных тенденций в развитии межгосударственного лизинга в Содружестве Совет глав правительств государств-участников СНГ:
• утвердил подготовленную Исполкомом СНГ совместно с СНГЛИЗИНГ
Конвенцию о межгосударственном лизинге;
• предусмотрел в Программе действий по развитию СНГ на период до 2005
года задания, в соответствии с которыми исполнителями (Лизинговой конфедерацией (союзом) Содружества Независимых Государств, Исполнительным комитетом СНГ, отраслевыми советами, министерствами и ведомствами государствучастников СНГ) должны быть осуществлены: разработка проектов документов,
регламентирующих правовые основы, условия и механизм осуществления межгосударственного лизинга; формирование отраслевой и территориальной инфраструктур его сервисного обслуживания; подготовка предложений по государственной поддержке в СНГ развития межгосударственного лизинга.
Исполнителями заданий разработаны основные модульные документы, в том
числе: положения и генеральная схема организации выполнения проектов и программ межгосударственного лизинга, генеральное соглашение их исполнителей;
положения, соглашений и других документов по банковским консорциумам,
страховым синдикатам, межгосударственным лизинговым компаниям (корпорациям), основным подразделениям отраслевой и территориальной инфраструктуры
обслуживания межгосударственного лизинга.
В основу разработанных модульных документов положен проектнопрограммный принцип развития межгосударственного лизинга в Содружестве,
предусматривающий реализацию в едином организационно-правовом поле зоны
свободной торговли проектов и программ межгосударственного лизинга социально и экономически значимой промышленной продукции.
Важнейшие и первоочередные меры по преодолению кризисных явлений в
развитии межгосударственного лизинга – это осуществление выдачи банковских
кредитов, стоимостью Либор∗ плюс полтора-два процента на срок, равный сроку
окупаемости предмета лизинга; компенсация банкам-участникам консорциумов
упущенной выгоды из-за выдачи долгосрочных и низкопроцентных кредитов на
финансирование лизинговых проектов и программ (семидесяти процентную компенсацию банковской процентной ставки, специальные значения обязательных
нормативов деятельности); относение лизинговых платежей на себестоимость;
налогообложение не предмета лизинга, а продукции и услуг с использованием
предмета лизинга; обеспечение свободного безналогового и без ограничения по
срокам таможенного перемещения предмета лизинга и связанных с ним валютных
сумм в соответствии с лизинговыми контрактными графиками поставок и платежей; использование коэффициента ускоренной амортизации предмета лизинга –
не менее трех; отнесение предмета лизинга на баланс лизингополучателя или лизингодателя по их усмотрению.
∗
ЛИБОР (LIBOR, London InterBank Offering Rate) – это ставка, по которой банки ссужают друг
друга на непродолжительное время в Лондоне, один из принятых стандартов доходности. Ставка ЛИБОР не постоянна, она определяется спросом и предложением на банковском рынке Лондона и колеблется между одним и двумя процентами годовых.
8
Проекты и программы должны быть направлены на организацию межгосударственного лизинга наиболее важной в социальном и экономическом плане
промышленной продукции, в том числе: обеспечивающей защиту окружающей
среды, энергосбережение, производство сельскохозяйственной продукции, развитие транспорта и других отраслей.
Лизинг и предпринимательская деятельность
Место лизинговых операций в предпринимательской деятельности определяется прежде всего самими объектами лизинга, являющимися важнейшими элементами активной части основных фондов – машин, оборудования, транспортных и
другие средств.
При помощи лизинга только в США в 2000 году было профинансировано
сделок с новым оборудованием, машинами и механизмами на сумму свыше 415
млрд. долларов США (31 % всех инвестиций в экономику). В западных странах
континентальной Европы лизинг оборудования составляет около 15 % к общим
его поставкам. Приобретение легковых и грузовых автомобилей в странах Западной Европы по договору лизинга составляет половину сделок. В настоящее время
наиболее популярен лизинг промышленного оборудования, самолетов, судов, вычислительной техники.
В лизинговой форме деятельности скрыты огромные возможности, позволяющие производителям наиболее эффективно реализовывать свою продукцию,
как правило высокотехнологичную и дорогостоящую, посредством передачи её в
лизинг, что позволяет в максимально короткие сроки внедрять достижения научно-технического прогресса.
Преимуществом лизинга является многообразие форм и условий на которых
имущество может передаваться в лизинг (возможность выкупа имущества, операционный, финансовый, револьверный, возвратный лизинг и другие). Лизинг рассматривается как эффективный способ финансирования, который обычно выгоден
предприятию, когда последнее не располагает необходимыми средствами для капиталовложений в оснащение производства.
Важнейшее преимущество лизинга – это налоговые льготы, предоставляемые
государством субъектам лизинга, которые позволяют значительно снизить стоимость лизинговой сделки. Именно этот фактор во многом способствует развитию
лизинга в западных странах. И как показывает практика деятельности многочисленных лизинговых компаний на просторах бывшего СССР именно отсутствие
устойчивого налогового законодательства, налоговых льгот тормозит развитие
данной сферы предпринимательской деятельности.
Актуальность развития лизинга обусловлена прежде всего неблагоприятным
состоянием парка оборудования (значительная доля морально устаревшего оборудования, низкая эффективность его использования, необеспеченность запасными частями и др.).
В настоящее время большинство предприятий испытывает недостаток
средств. Расчёты показывают, что для обновления основных средств предприятию
выгоднее приобретать оборудование в лизинг. При этом экономия средств предприятия по сравнению с получением кредита на приобретение основных средств
доходит до 10% от стоимости оборудования.
9
Финансовая аренда (лизинг) – это совокупность экономических и правовых
отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга, в том числе с
приобретением предмета лизинга. Для правильного определения правовой природы договора лизинга необходимо избавиться от взгляда на лизинг как на экономико-правовую категорию.
Экономическая сущность имущественных отношений несомненно должна
учитываться, более того, предопределять содержание соответствующих правовых
норм, однако правовое регулирование строится по собственным правилам, основанным на общих подходах, выработанных применительно к правовому регулированию имущественного оборота.
До 1996 года, например, в соответствии с российским гражданским правом
лизинговые операции существовали в качестве сделок хотя и не предусмотренных
гражданским законодательством, но и не противоречащих ему (ст. 4 Гражданского кодекса РСФСР 1964 года, ст. 8 Гражданского кодекса РФ 1994 года). Наличие
в договоре лизинга элементов договора купли-продажи и имущественного найма
делало возможным применение по аналогии (ст. 10 Гражданско-процессуального
кодекса РСФСР, ст. 6 Гражданского кодекса РФ) норм, регулирующих упомянутые виды договоров.
Первым актом правового регулирования лизинговых отношений стал Указ
Президента Российской Федерации от 17.09.1994 года № 1929 “О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности”. Указ содержал некоторые спорные положения, которые не были восприняты последующим законодательством.
Например, допускалось, что предметом договора о лизинге могут быть имущественные права. В Указе Президент предписывал Правительству, министерствам и
ведомствам провести определенные мероприятия, разработать документы и внести предложения по подготовке базы для развития лизинговых отношений в Российской Федерации.
В развитие Указа Правительство РФ Постановлением от 29.06.1995 г. № 633
“О развитии лизинга в инвестиционной деятельности” утвердило “Временное положение о лизинге”. Положение положило начало конкретному регулированию
лизинговых отношений. В настоящий момент нормы “Временного положения о
лизинге” либо поглощены более поздними нормативными актами, либо вошли в
противоречие с действующими нормами.
Следующим актом, регламентирующим лизинговые отношения, стала вторая
часть Гражданского кодекса РФ, вступившая в действие 1 марта 1996 года. Договор лизинга в Гражданском кодексе РФ является видом договора аренды, особенностям его правового регулирования посвящен § 6 главы 34.
Гражданский кодекс впервые применил термин “финансовая аренда” (имея
ввиду прежде всего финансовый лизинг, в терминологии Федерального закона “О
лизинге” до внесения в него изменений 29.01.2002 года), до этого в нормативных
актах и на практике встречалось только понятие “лизинг”.
Статья 665 Гражданского кодекса РФ закрепляет разовый характер сделки,
вытекающий из того, что для каждой сделки лизингодатель должен покупать
имущество вновь. Это исключает из сферы регулирования параграфа 6 главы 34
10
Гражданского кодекса РФ такие важные, выработанные многолетней практикой,
виды лизинга как оперативный, револьверный и др.
В связи с этим неоднократно отмечалась необходимость принятия специализированного закона о лизинге. Процесс принятия закона происходил в тяжёлой
борьбе различных политических и финансовых сил. Не избежал закон “О лизинге” и вето Президента РФ.
Федеральный закон “О лизинге” вступил в силу 6 ноября 1998 года. Закон
конкретизировал определение договора лизинга, содержащееся в Гражданском
кодексе, развил его положения, определил правовые и организационноэкономические основы лизинга, особенности различных форм, типов и видов лизинга.
Однако закон не разрешил до конца всех вопросов относительно договора лизинга, был явно недоработан. Кроме того, он содержал ряд существенных противоречий как с Гражданским кодексом РФ, так и между отдельными положениями
закона. Например, Федеральный закон “О лизинге” содержал противоречивые
правила использования предмета лизинга в качестве залога: лизингополучатель
мог передать в залог предмет лизинга только с разрешения лизингодателя в письменной форме. Залог должен быть оформлен отдельным договором между лизингополучателем и его кредитором (п.2 ст. 23 Федерального закона “О лизинге”).
Право лизингополучателя передавать предмет лизинга в залог противоречило
п.1 ст. 335 Гражданского кодекса Российской Федерации, где сказано, что залогодатель может передать в залог имущество, принадлежащее ему на основе права
собственности или права хозяйственного ведения. Лизингополучатель же не обладает ни тем, ни другим.
Изначально разработчиками закон задумывался как содержавший в себе нормы не только гражданского, но и финансового законодательства. Существование
такого комплексного закона, на практике себя не оправдало.
Федеральный закон “О лизинге” отражал лизинг прежде всего как экономическую категорию, что негативно сказалось на его уровне и содержании и сделало
его одним из самых противоречивых законодательных актов в сфере имущественного оборота. В дальнейшем закон неоднократно подвергался обосноснованной критике.
Федеральным законом от 29 января 2002 года № 10-ФЗ “О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон “О лизинге” в закон ныне именуемый “О
финансовой аренде (лизинге)” внесены существенные изменения, устранившие
большинство противоречий с Гражданским кодексом РФ.
Однако следует отметить непоследовательную позицию законодателей относительно правового регулирования лизинговых отношений. Это выразилось, в частности, в непоследовательном подходе вопросу о лицензировании лизинговой
деятельности. В действующий редакции Федерального закона “О лицензировании
отдельных видов деятельности” финансовая аренда (лизинг) лицензированию не
подлежит. Однако незадолго до ее принятия Правительством Российской Федерации было издано Постановление “Об утверждении положения лицензировании
финансовой аренды (лизинга) в Российской Федерации”.
11
С марта 1998 года Россия присоединилась к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге.
Основная цель Конвенции – унификация правового регулирования отношений, возникающих в связи с осуществлением сделок международного финансового лизинга. Предметом регулирования Конвенции являются те лизинговые
сделки, при которых лизингодатель и пользователь находятся в разных
странах и срок лизинга оборудования приближается к сроку его амортизации.
В преамбуле конвенции отмечается, что правовые нормы, регламентирующие
традиционный договор аренды, нуждаются в адаптации к самостоятельным трехсторонним отношениям, возникающим из сделок финансового лизинга. В целом
Конвенция трактует договор лизинга как двухсторонний договор, тесно связанный с куплей-продажей предмета лизинга. Договор лизинга в соответствии с Конвенцией является видом договора аренды.
Конвенция не затрагивает узких финансовых и иных сугубо практических аспектов лизинговых сделок. Это, прежде всего, общетеоретическая база. В Конвенции зафиксированы такие важные положения, как освобождение лизингодателя – собственника оборудования – от ответственности за ущерб или убытки, причиненные этим оборудованием лизингополучателю или третьим лицам. Закреплено право лизингополучателя непосредственно обращаться с претензиями по оборудованию к продавцу.
Россия присоединилась к Конвенции с заявлением о том, что “вместо положений п. 3 ст. 8 Конвенции она будет применять нормы своего гражданского законодательства” (Федеральный закон “О присоединении Российской Федерации к
Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге”). Право на такого
рода заявление предусмотрено ст. 20 Конвенции, а его необходимость вызвана
тем, в России несколько по-иному и в целом строже, чем это предусмотрено п. 3
ст. 8 Конвенции, регулируется ответственность лизингодателя в отношении сохранности оборудования, в отношении ответственности перед третьими сторонами
за смерть, причинение телесных повреждений или ущерба собственности, причиненных оборудованием, при наличии умысла или неосторожности лизингодателя.
Имеются в виду прежде всего статьи 401 и 461 Гражданского кодекса, устанавливающие основания ответственности за нарушение обязательств. Сделанным заявлением ограждаются интересы отечественных лизингополучателей, особенно если учесть значительные суммы возможных исков.
Многие страны, формально не присоединившиеся к Конвенции, фактически
используют её.
Необходимо отметить еще один многосторонний международно-правовой договор, посвященный регулированию лизинговой деятельности – Конвенцию “О
межгосударственном лизинге” (заключена в Москве 25.11.1998 года), участниками которой являются шесть стран СНГ. Россия в данной конвенции не участвует.
Данная конвенция развивает положения Конвенции УНИДРУА, но содержит
множество неприемлемых положений касающихся действия нормативноправовых актов, прав и обязанностей субъектов лизинга.
Принимая во внимание, что указанные акты: Гражданский кодекс РФ, Федеральный закон “О финансовой аренде (лизинге)”, Конвенция УНИДРУА о меж12
дународном финансовом лизинге – могут вступать в противоречие друг с другом,
принципиально важным является вопрос о юридической силе того либо иного акта.
Сделки по передаче имущества в лизинг регулируются гражданским законодательством Российской Федерации, Федеральным законом “О финансовой аренде (лизинге)”, договором лизинга. Конвенция УНИДРУА распространяет свое
действие на договоры международного лизинга.
Нормы, регулирующие договоры лизинга, содержатся как в Федеральным законом “О финансовой аренде (лизинге)”, так и в Гражданском кодексе РФ. При
этом в соответствии с п. 2 ст. 3 Гражданского кодекса РФ нормы Гражданского
кодекса (§ 6 гл. 34) имеют большую юридическую силу.
К договорам лизинга применяются общие положения об аренде, содержащиеся в § 1 гл. 34 Гражданского кодекса РФ, если иное не предусмотрено правилами
Гражданского кодекса о них (ст. 625 Гражданского кодекса РФ). Однако по отношению к общим положениям об аренде нормы, содержащиеся в Федеральном законе “О финансовой аренде (лизинге)”, являются специальными и имеют большую юридическую силу.
Среди большого числа нормативных актов, регламентирующих указанный
вид деятельности значительную часть занимают документы, относящиеся к лизингу средств сельскохозяйственного производства с использованием бюджетных
средств. Вопросы осуществления лизинга в сфере агропромышленного производства с участием государства осуществляются в соответствии со ст. 6 Федерального закона “О государственном регулировании агропромышленного производства”,
лизинг без участия государства регулируется в соответствии с гражданским законодательством (Письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 12.08.1997 года №
С5-7/03-556). Обсуждается целесообразность и в перспективе возможно принятие
специальных федеральных законов, регламентирующих лизинг морских судов и
авиационный лизинг.
Судебная и арбитражная практика, связанная с различными аспектами лизинговой деятельности, в настоящий момент носит эпизодический характер, и пока
можно отметить лишь отдельные споры, которые связанны как правило с противоречиями, имевшимися между Федеральным законом “О лизинге” и нормами
Гражданского кодекса РФ.
Судебная практика в ряде стран может сыграть существенную роль в развитии лизинговых отношений, как это было, например, в ФРГ (решения Федерального финансового суда положили начало регулирования лизинговых отношений).
Заключение
Таким образом реализация перспективных планов развития разных отраслей
экономики, расширение международных связей требуют совершенствования соответствующей информационно-методической базы.
Вашему вниманию предлагается впервые издаваемая на просторах СНГ книга,
в которой представлена нормативно-правовая база по международному финансовому лизингу (конвенции, законы, положения), соответствующие комментарии к
ним и учебное пособие для молодых специалистов. Такое сочетание справочного, практического и учебного материала позволяет более осознанно подходить к
13
решению практических вопросов внешнеэкономической деятельности, значительно расширяет аудиторию книги начиная от умудренных опытом руководителей коммерческих структур, научных работников до молодых специалистов и
студентов.
Новое многотомное издание серии «внешнеэкономической деятельность», в
которое входит и настоящая книга, охватывает широкий спектр информации, систематизированной по сферам нормативного, юридического и инженернотехнического обеспечения этой деятельности: правовая основа, организация процессов транспортировки, а также безопасность коммерческой деятельности.
В разных книгах этой серии приведены нормативно-правовые документы
международного торгового права – конвенции, соглашения, законы, уставы, правила, а также практически все основные документы торгового права Украины,
регламентирующие внешнеэкономическую деятельность.
Одна из книг посвящена транспорному обеспечению внешней торговли –
транспортировке товара от производителя к потребителю. Сфера международных
экономических связей — сложный многоступенчатый процесс, обычно осуществляемый несколькими видами транспорта и требующий согласованных и точных
действий организаций и фирм, занимающихся транспортным обеспечением торговли. Этот процесс также регламентирован большим числом различных международных и национальных документов, в том числе и по каждому виду транспорта.
В одной из книг систематизированы формы и методы расчетов в международной торговле, даны рекомендации по их применению, приведены основные
документы Международной торговой палаты по этим вопросам. Здесь достаточно
подробно рассмотрены формы международных расчетов: авансовый платеж, оплата после отгрузки товара, торговля по открытому счету, аккредитивная форма
расчетов и расчеты в форме инкассо, а также руководящие документы для их
осуществления, основные этапы расчетов по таким формам, проанализирована
документация, необходимая для аккредитивной и инкассовой форм расчетов, в
том числе транспортные документы. Приведены характеристика методов расчета,
используемых в международной торговле, и тексты последних редакций документов Международной торговой палаты: «Унифицированные правила и обычаи для
документарных аккредитивов» и «Унифицированные правила по инкассо».
Рассмотрены также виды и формы международных банковских гарантий, документы по их регулированию и вопросы использования таких гарантий в практике международной торговли, а также приведены наиболее распространенные их
проформы. Дан обширный словарь терминов, используемых в практике международных торговых расчетов и банковском деле.
Уделено внимание последней редакции Международных правил интерпретации (толкования) коммерческих терминов «Инкотермс-2000) – базисных условий
поставки товара.
Отдельная книга посвящена безопасности внешнеэкономической деятельности, где систематизированы материалы законодательных актов и других документов по страховой защите и охране международных перевозок грузов, обобщен
опыт безопасности коммерческой деятельности, рассмотрены права и обязаннос14
ти предпринимателей, а также представителей государственной власти при осуществлении надзорных функций.
Серия справочных и учебных пособий по внешнеэкономической деятельности
призвана способствовать повышению уровня квалификации специалистов и, в конечном итоге, – оперативности и эффективности их работы.
Книги этой серии помогут всем участникам внешнеэкономической деятельности: перевозчикам, экспедиторам, грузовладельцам, грузоотправителям, грузополучателям, расширить свой кругозор, упорядочить, облегчить и сделать более эффективной работу с нормативно-правовой и информационной базой.
Они являются авторитетным путеводителем в огромном информационном
пространстве внешнеэкономической деятельности.
Желаю Вам счастья, здоровья, успехов в работе, новых идей и достижений.
С уважением,
Автор
♦♦♦♦♦
15
Раздел 1. ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
1.1. ЛИЗИНГ — ОДНА ИЗ ФОРМ ОБНОВЛЕНИЯ ОСНОВНЫХ СРЕДСТВ∗
Лизинг как эффективный и доступный механизм модернизации и обновления
основных средств используется производителями товаров, продукции, работ и услуг повсеместно. Он создает дополнительную конкуренцию на рынке финансовых
услуг; увеличивает объем капитальных вложений; открывает новые возможности
производства и сбыта машин и оборудования, другого лизингового имущества, в
том числе на обновленном в кратчайшие сроки оборудовании, и оплаты его стоимости из доходов, получаемых по мере реализации данной продукции; позволяет
исключить нецелевое использование денежных средств, а также имеет ряд других
преимуществ. При этом изготовители получают гарантированный своевременной
оплатой рынок сбыта. Лизингодатели консолидируют интересы производителей,
поставщиков лизингового имущества, банкиров, страховщиков и других субъектов, содействующих исполнению договора лизинга, являясь собственниками
имущества, переданного в лизинг, осуществляя функции высококвалифицированного менеджера по отношению к лизингополучателю до окончания срока лизинга.
У осуществляющего предпринимательскую деятельность предприятия есть
несколько основных способов приобретения необходимого оборудования, транспортных и прочих основных средств:
• покупка их за счет собственных ресурсов предприятия;
• покупка в рассрочку — товарный кредит;
• приобретение с использованием банковского кредита;
• приобретение права пользования основными средствами посредством аренды, лизинга.
Лизинг — особый вид инвестирования временно свободных или привлеченных финансовых ресурсов для приобретения лизингодателем в собственность у
определенного продавца (поставщика) оговоренного с конкретным лизингополучателем имущества и предоставления затем последнему этого имущества во временное владение и пользование за определенную плату.
Аналогичное его определение приводится и в положении «О лизинге на территории Республики Беларусь», утвержденном постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31 декабря 1997 года №1769: «Лизинговая деятельность — деятельность, связанная с приобретением одним юридическим лицом за
собственные или заемные средства объекта лизинга в собственность и передачей
его другому субъекту хозяйствования на срок и за плату во временное владение и
пользование с правом или без права выкупа». Как вид инвестиционнопредпринимательской деятельности лизинг определен в Конвенции о межгосударственном лизинге, ратифицированной Республикой Беларусь 9 ноября 1999 года.
Возникновение и само существование аренды и лизинга в качестве особых
видов бизнеса основаны именно на возможности разделения компонентов права
собственности на два важнейших правомочия: право пользоваться имуществом, то
∗
Авторы: Надежда Панина, Татьяна Глухова
16
есть возможность применения, эксплуатации его с целью извлечения дохода и
других выгод, и собственно право собственности как правовое господство лица
над объектом собственности.
Механизм лизинга тесным образом связан с арендным механизмом, но в деловом обороте он имеет более широкую трактовку и содержит в себе существенные
свойства кредитной сделки, инвестиционной деятельности и аренды имущества,
которые тесно сочетаются и взаимопроникают друг в друга.
С арендой лизинг связывают как необязательность перехода права собственности на объект лизинга к его пользователю, так и срочный характер сделки, возмездный (платный) характер лизинговых отношений, который схож и с прокатом.
Вместе с тем бытующие мнения о том, что основу лизинга составляет аренда, что
принципиальной разницы между арендой и лизингом не существует, что лизинг
— особый вид аренды различных машин с последующей передачей их в собственность лизингополучателю, слишком узко трактуют его сущность. В связи с этим
необходимо подчеркнуть принципиальное отличие лизинга от аренды.
При взятии в аренду каких-либо материальных ценностей арендатор по условиям договора не становится полным собственником этих средств и не приобретает большинства правовых обязанностей по отношению к этой собственности. Лизингополучатель принимает на себя обязанности, вытекающие из права собственности: он несет прямую ответственность за риск случайной гибели и техническое
обслуживание объекта лизинга. Гибель или невозможность использования объекта
лизинга не освобождает лизингополучателя от обязанностей погашать долг перед
полным собственником имущества — лизингодателем на протяжении всего договора лизинга.
В отличие от арендатора лизингополучатель возмещает лизингодателю расходы за право пользования предметом (объектом) лизинга исходя, прежде всего, из
его амортизируемой на протяжении договора контрактной стоимости. При расчете
за аренду размер выплат в значительной мере зависит от рыночной конъюнктуры
(спроса и предложения) либо производится в установленном государством как
собственником размере. Из этого следует принципиально новое распределение
рисков операции при осуществлении договоров лизинга.
Лизингодатель приобретает имущество в интересах и по просьбе лизингополучателя, тогда как арендатор предлагает исключительно имеющийся у него
предмет, и стороны заключают договор только в соответствии с совпадающими
встречными интересами.
При лизинге практикуется передача объекта по окончании срока действия договора в полную собственность лизингополучателя по заранее согласованной выкупной цене (за вычетом самортизированной контрактной стоимости объекта), тогда как арендные отношения предусматривают возврат объекта по окончании договора арендодателю и выплату его рыночной стоимости при желании бывшего
арендатора заключить в последующем договор купли-продажи этого объекта.
Сравнительная характеристика лизинга и аренды в предложенном упрощенном варианте, безусловно, важна и полезна. Вместе с тем, как показывает анализ,
в действительности лизинг имеет более сложную природу. Его рассматривают и
как одну из форм кредитования для приобретения имущества, альтернативную
17
традиционной банковской ссуде, основанной на принципах платности, возвратности и срочности, а не только как способ вложения средств на возвратной основе в
основной капитал.
В лизинге присутствуют и элементы товарного кредита, который предоставляется продавцом покупателю в виде отсрочки и рассрочки платежа за передаваемое в пользование имущество. Однако между товарным кредитом, общепринятым
понятием займа (банковского кредита) и лизингом тоже есть существенные различия, прокомментировать которые можно следующим образом.
По отношениям собственности. При лизинге право пользования имуществом
отделяется от права полного распоряжения им, и функции собственности при соблюдении условий договора лизинга разделяются между лизингодателем и лизингополучателем.
После окончания срока лизинга его объект либо остается собственностью лизингодателя, либо лизингополучатель может его выкупить по остаточной стоимости на условиях договора. При коммерческом (товарном) кредите передается не
только право пользования, но и право полной собственности на имущество с одной лишь существенной поправкой — оплата за приобретенный товар отсрочена.
По взаимосвязи торговой и кредитной сделок. Товарный кредит обусловлен
актом купли-продажи и существует только потому, что произошла торговая сделка.
Лизинг же не всегда начинается с покупки имущества, так как оно уже может
быть в наличии у лизинговой компании, и не всегда завершается продажей имущества пользователю, если лизинговая сделка имеет оперативный характер.
По форме погашения кредита. Коммерческий кредит предоставляется в товарной, а погашается в денежной форме. Банковский кредит предоставляется и погашается в денежной форме. При лизинге кредит хотя и предоставляется в товарной
форме, может погашаться как в денежной, так и в материально-вещественной
формах: компенсироваться встречными услугами, продукцией, выпускаемой на
арендованном оборудовании, и т.п.
По длительности контракта. Коммерческий кредит имеет чаще всего краткосрочный характер, в то время как лизинг — долго- и среднесрочный.
При всем многообразии отличительных особенностей механизмов кредитования и лизинга далее рассмотрим особенности инвестиционного (среднесрочного и
долгосрочного) кредитования и лизинга, которые по своей природе оба носят инвестиционный характер (табл. 1).
Классический лизинг предусматривает участие в нем трех сторон: лизингодателя, лизингополучателя и продавца (поставщика) имущества — предмета лизинга. Суть лизинговой операции заключается в следующем. Будущий лизингополучатель, у которого финансовые ресурсы ограничены, обращается к потенциальному лизингодателю с деловым предложением о заключении лизинговой сделки.
Согласно договоренности лизингополучатель выбирает продавца, имеющего
необходимое имущество, а лизингодатель приобретает его в собственность и передает лизингополучателю в пользование за определенную договором плату.
18
1. Сравнительный анализ различных составляющих
механизмов лизинга и кредитования
Кредит
Лизинг
Инвестиции направляются на воспроизводственные нужды, т.е. на приобретение
основных средств, развитие и модернизацию мощностей
Контроль за целевым расходованием
средств затруднен из-за действующего
порядка
Инвестиции направляются на воспроизводственные нужды, т.е. на приобретение основных
средств, развитие и модернизацию мощностей
Контроль за целевым использованием средств гарантирован, так как в лизинг сдается конкретно
оговоренное имущество, приобретаемое у конкретного поставщика
Необходима стопроцентная гарантия возврата кредита и процентов за его использование (страхование, залог, поручительство)
Размер гарантии снижается на стоимость передаваемого в лизинг имущества, которое само является гарантией, либо на сумму лизинговых платежей, являющихся отдельным гарантийным обязательством лизингодателя
Приобретенное имущество отражается на Имущество отражается на балансе лизингодателя
балансе заемщика, на него начисляется
(заемщика) или лизингополучателя; амортизация
амортизация согласно установленным
начисляется в установленном размере за срок донормативным срокам службы и срокам
говора
полезного использования
Плата за кредит включается в стоимость Лизинговые платежи включаются в себестоимость
основных средств в конце отчетного пе- товаров, продукции, работ и услуг лизинриода, что увеличивает налог на недвигополучателя в соответствии с договором и снижимость
жают для него налогооблагаемую базу на протяжении договора лизинга
Кредитный договор для заемщика имеет Лизинговое соглашение более гибко для лизинжесткий график погашения с увеличени- гополучателя, так как использование собственных
ем платы за кредит при исключительный средств лизингодателя дает возможность вырабослучаях смещения этого графика (даже
тать удобную схему выплат
без увеличения процентной ставки по
данному кредиту)
Имущественное страхование и страхова- Имущественное страхование и страхование рисков
ние рисков непогашения кредита осуще- непогашения кредита лизингодателем у лизингоствляется из чистой прибыли и других
получателя в полном объеме, как и другие инвесобственных источников заемщика
стиционные составляющие лизингового платежа,
включается в состав затрат лизингополучателя
По окончании договора этот объект может быть выкуплен по остаточной
стоимости. Для финансирования приобретения будущего объекта лизинга в настоящее время, как правило, привлекаются заемные ресурсы (например, кредиты
банка).
Поскольку лизинг — совокупность хозяйственных отношений и операций,
возникающих в связи с приобретением в собственность имущества и последующей сдачей его во временное владение и пользование за определенную плату, в
этот комплекс входят такие обязательные элементы правоотношений, как купля-
19
продажа, собственно аренда; как правило, присутствуют заем, залог (поручительство и гарантия), страхование; возможен фирменный сервис и т.п.
Плата за пользование объектом лизинга на протяжении договора осуществляется лизингополучателем в виде лизинговых платежей. Размеры, способ, форма и
периодичность выплат устанавливаются по соглашению сторон. Как правило, общая сумма лизинговых платежей включает:
• сумму, возмещающую контрактную стоимость лизингового имущества;
• проценты, выплачиваемые лизингодателем по договору займа для приобретения имущества по договору лизинга;
• комиссионное вознаграждение лизингодателя;
• плату за дополнительные услуги лизингодателю, предусмотренные договором;
• налоги и другие обязательные платежи, начисляемые на объект лизинга.
Возникает законный вопрос: а не проще ли и дешевле потенциальному лизингополучателю, взяв банковскую ссуду, сразу осуществить сделку купли-продажи,
не прибегая к помощи лизингодателя?
Для потенциального лизингополучателя важнейшим аспектом предварительного анализа является оценка выгодности приобретения необходимого имущества
либо по договору лизинга, либо по договору купли-продажи с привлечением прямой банковской ссуды. Для сравнения двух вариантов необходимо определить их
текущую стоимость. Рассмотрим результаты на примере упрощенной лизинговой
сделки и сделки купли-продажи с привлечением кредита.
Пример
Стоимость основного средства (полуприцеп к грузовому автомобилю) — 9910
долларов США.
Для покупки можно получить банковскую ссуду под 11% годовых сроком на
один год с ежемесячным погашением равными долями кредита и процентов по
нему. Проценты по кредиту по действующему законодательству относятся на увеличение стоимости основного средства в конце отчетного периода.
Лизинговая компания предоставляет свои услуги по совокупной ставке к контрактной стоимости полуприцепа —17% годовых (с учетом НДС), в которые входят: проценты за кредит, возмещение других инвестиционных расходов лизингодателя без возмещения контрактной стоимости, вознаграждение лизингодателя
сроком на 1 год. Объект на балансе лизингополучателя.
Налог на покупку автотранспортных средств (5%) по законодательству относится на увеличение стоимости автотранспортного средства.
Срок полезного использования полуприцепа — 8 лет.
Экономическая эффективность механизма лизинга в сравнении с прямым кредитованием проиллюстрирована в таблице 2, из которой следует, что в данном
случае экономия денежных средств предприятия-пользователя (лизингополучателя) за счет использования механизма лизинга составит: 10731 — 9287 = 1444 доллара США (погашение кредита и инвестиционных расходов по договору лизинга
производится согласно графику и здесь не приводится).
20
2. Сравнение экономической эффективности
механизмов лизинга и прямого кредитования
Показатель
1.Стоимость приобретаемого имущества, включая НДС
2. Сумма кредита для приобретения имущества, включая НДС
3. Плата за кредит (процентная ставка пр кредиту — 11% годовых)
Кредит Лизинг
(в доллара США)
9910
9910
9910
9910
615
—
4. Налог на недвижимость (ставка с учетом коэффициента –1,5%)
112
66
5. Амортизационные отчисления за год
6. Услуги лизинговой компании (совокупная ставка согласно графику –17% годовых)
7. Налог на приобретение автомобильной техники
8. Общая сумма платежей и налогов, включаемых в себестоимость
продукции (сумма строк 4, 5, 6)
9. Экономия по налогу на прибыль (24%) и транспортному сбору
(5%) {-[стр.8 х 24% + (стр.8 – стр.8 х 24%) х 5%}
10. Общая сумма выплат, произведенных покупателем полуприцепа
посредством использования кредитного механизма и при условии
финансового лизинга (сумма строк 2,3, 4, 6, 7,9)
11. Удорожание проекта в % за год (стр. 10 х 100 / стр. 1 –100)
1034
–
8322
1704
413
1146
413
10092
-319
-2806
10731
9287
8.3
-6.3
Следует добавить, что в случае применения механизма кредитования еще в
течение семи лет уплачивается налог на недвижимость, причем с налогооблагаемой базы, увеличенной на сумму процентов по кредиту. Также будет создаваться
амортизационный фонд, который по данной сделке погашается только на сумму
процентов за кредит. В случае осуществления других сделок по приобретению основных средств до использования остатка этого фонда невозможно прольготировать налог на прибыль. При лизинге создаваемый лизингополучателем амортизационный фонд используется в полном объеме при погашении лизинговых платежей.
В случае нахождения объекта лизинга на балансе лизингодателя кредиторская
задолженность перед лизингодателем отражается только в размере текущего платежа, а не всей кредиторской задолженности, как при кредите, что улучшает показатели финансового состояния предприятия (коэффициенты ликвидности, платежеспособности, финансовой устойчивости и др.). Это дает предприятию возможность применения механизма кредитования для других нужд.
Проведенный анализ эффективности действующего в Республике Беларусь
механизма лизинга показал, что он является наиболее предпочтительной формой
инвестирования в основные средства практически для любого вида предпринимательской деятельности, будь то крупное предприятие любой отрасли экономики
или небольшая производственная фирма. Это связано с теми преимуществами, которые лизинг дает предприятиям. Их несколько.
21
1. Очень часто предприятию проще получить имущество но лизингу, чем ссуду на его приобретение, так как кредитные организации рассматривают финансовое состояние не только лизингополучателя, но и лизингодателя, как правило, более устойчивого в финансовом отношении.
2. Лизинговое соглашение гибче, чем ссуда, так как предоставляет возможность обеим сторонам выработать удобную схему выплат. Лизинг не требует немедленного начала платежей, что позволяет без резкого финансового напряжения
обновлять производственные фонды, приобретать дорогостоящее имущество. По
взаимной договоренности сторон лизинговые платежи могут осуществляться после получения выручки от реализации товаров, произведенных на взятом в лизинг
оборудовании.
3. Залогом по кредитному договору для приобретения объекта лизинга служит
сам объект, и размер дополнительных гарантий возврата кредита существенно
снижается.
4. Лизинговые платежи относятся на издержки производства и обращения (себестоимость) лизингополучателя и соответственно по согласованному графику
снижают налогооблагаемую базу для исчисления налога на прибыль. Применение
ускоренной амортизации снижает налогооблагаемую базу для исчисления налога
на недвижимость.
5. Инвестирование в форме имущества, в отличие от денежного кредита, снижает риск невозврата средств, так как за лизингодателем сохраняется право собственности на переданное имущество, которое выступает в качестве залога.
Как показывает практика, в современных условиях банки более охотно кредитуют лизинговые компании, чем предоставляют другие кредиты на инвестиционные цели. И этому есть свое объяснение: часто обязательным условием предоставления инвестиционного кредита является наличие у предприятиякредитополучателя достаточной прибыли (за счет которой и будет осуществляться
погашение кредита и процентов за пользование им) не только на момент получения кредита, но и на протяжении всего периода кредитования. Экономически
обоснованный бизнес-план сделки является необходимым, но отнюдь недостаточным условием для кредитования. А в настоящее время даже прибыльно работающие предприятия не могут гарантировать получение необходимой прибыли в последующие годы. В отличие от других субъектов хозяйствования лизинговые
компании не только предоставляют свою финансовую отчетность ежемесячно и
профессионально подготовленные прогнозы доходов и расходов на весь период
договора лизинга, а и постоянно осовременивают информацию, которая накапливается в течение длительного периода деятельности лизингодателей и позволяет
банкам принимать всесторонне обоснованные решения.
Кроме того, предметом залога по кредитному договору выступают помимо
самого объекта лизинга права на получение лизинговых платежей. Банк в случае
несостоятельности лизингодателя-кредитополучателя может удовлетворить свои
требования из лизинговых платежей лизингополучателя, а при его неспособности
выплачивать лизинговые платежи — за счет собственных средств лизингодателякредитополучателя. Банк не только страхует себя от риска невозврата кредита, но
и стимулирует лизинговые компании к более основательному анализу финансово22
го состояния потенциальных лизингополучателей, тем самым осуществляя перераспределение денежных средств в перспективные интенсивно развивающиеся
отрасли экономики.
В современных условиях деятельность лизинговых компаний тесно связана с
привлечением банковских кредитов для приобретения имущества с целью дальнейшей передачи его в лизинг. Таким образом, совокупная процентная ставка по
договорам лизинга зависит в основном от стоимости кредитных ресурсов, предлагаемых банками. Задачей лизинговой компании является поиск наиболее выгодных условий привлечения кредита («дешевых денег»). В настоящее время лизинговыми компаниями применяется практика привлечения кредитов в иностранной
валюте, стоимость которых по сравнению с кредитами в белорусских рублях значительно ниже, в итоге значительно ниже получается и совокупная ставка по договору лизинга.
Однако необходимо отметить несовершенство законодательной базы как в
части бухгалтерского учета и налогообложения, так и в части валютного регулирования договоров лизинга, заключенных в иностранной валюте. У лизингодателя
налогооблагаемой базой для исчисления НДС и платежей из выручки является вся
курсовая и суммовая разница, возникающая в связи с переоценкой дебиторской
задолженности лизингополучателя, которая фактически не является доходом лизингодателя, так как направляется на погашение кредиторской задолженности по
валютным кредитам. Трактовка одних и тех же вопросов, связанных с валютным
регулированием и переоценкой валютных обязательств и активов, как и многих
других норм законодательства, существенно отличается как у различных органов
государственного управления, так и у аудиторских организаций. Происходит это в
силу того, что лизинговые отношения затрагивают многие сферы правоотношений. Кроме того, трактовка часто изменяется с течением времени, что для договоров лизинга, заключаемых на длительный срок, совершенно недопустимо.
Вместе с тем работа по совершенствованию законодательной базы в области
лизинга, в том числе международного, продолжается, что позволяет предполагать
урегулирование спорных вопросов во взаимоувязке.
♦♦♦♦♦
1.2. ЭФФЕКТИВНОСТЬ, ОПЕРАТИВНОСТЬ И ПРОСТОТА
∗
ЛИЗИНГА НА УКРАИНЕ
Если предприятие столкнулось с проблемой нехватки материальных активов, возможны несколько вариантов решения назревшей проблемы. Сразу же
уточним: так как покупку за собственные средства могут позволить себе немногие, то речь пойдет о финансировании извне.
Итак, можно взять кредит в банке. Но получение банковского кредита влечет за собой новые сложности: банки неохотно идут на долгосрочное кредитование при отсутствии необходимого залогового имущества. Решение
∗
Наталия ЯКОВЛЕВА
23
о предоставлении кредита может затянуться на несколько месяцев, не гарантируя положительного ответа. Можно привлечь инвестора — процесс очень
длительный и сложный. Существует еще один способ, широко распространенный за границей и пока недооцененный в нашей стране. Это — лизинг.
Эффективный способ финансирования бизнеса
Лизинг – это некие отношения, при которых лизинговая компания покупает
по заказу клиента определенное имущество у определенного продавца, а затем
предоставляет приобретенное имущество ему во временное пользование за определенную плату. Срок лизинга обычно составляет от 2 до 4 лет. Объектом лизинга
может быть любая непотребляемая вещь (автомобили, машины и оборудование,
бытовая техника, компьютеры), кроме земельных участков и других природных
объектов.
Различают два вида лизинга — оперативный и финансовый. При оперативном
лизинге по окончании срока договора имущество возвращается лизингодателю
в обязательном порядке. В случае же финансового лизинга предусматривается переход объекта лизинга к лизингополучателю на условиях, указанных в договоре.
По сути, оперативный лизинг — та же аренда, только в отличие от последней лизингодатель предоставляет ряд дополнительных услуг, что дает ему преимущество перед арендодателем. В указанные услуги могут входить оформление, доставка, страхование и т. д. в зависимости от условий договора. При финансовом лизинге для объекта лизинга существуют некоторые ограничения. Законом Украины
«О лизинге» закрепляется минимальный срок передачи имущества, на протяжении которого амортизируется минимум 60 % стоимости объекта лизинга, сужая
возможности субъектов лизинговых отношений определять срок действия договора лизинга.
Использование такой формы финансирования, как лизинг, имеет ряд преимуществ. Во-первых, лизинговое соглашение более гибкое, чем банковская ссуда.
Следовательно, можно выработать удобный график платежей. Например, договориться о том, что выплаты начнутся после получения выручки от реализации продукции, созданной при помощи объекта лизинга.
Во-вторых, взять оборудование в лизинг намного легче, чем кредит на его
приобретение. Срок лизинга дольше, чем кредита (как уже говорилось выше,
банки неохотно идут на долгосрочное кредитование). Кроме того, при лизинге залогом выступает объект лизинга, что особенно удобно тем, у кого нет необходимого для банковского кредита залогового имущества.
В-третьих, лизинговая компания, в зависимости от условий договора, может
брать на себя всю работу по получению оборудования, его регистрации, бухгалтерскому учету, техобслуживанию, ремонту, страхованию, администрированию
счетов.
Наконец, при покупке автомобилей по договору оперативного лизинга 50
% лизинговых платежей относится на себестоимость, позволяя уменьшить сумму,
облагаемую налогом на прибыль. На все лизинговые платежи, начиная
с авансового, выдаются налоговые накладные, что способствует возмещению
НДС. К тому же предприятию-лизингополучателю по истечении договора предос24
тавляется приоритетная возможность выкупить объект лизинга по цене 10-20
% от первоначальной стоимости, либо договор лизинга может быть продлен.
Однако при всех очевидных преимуществах в Украине лизинг еще не получил широкого развития. Ниже приведены данные Всеукраинской ассоциации
«Укрлизинг» по осуществлению лизинговых операций. Для сравнения предлагаются данные по кредитованию.
Лизинг, млрд. грн.
Кредитование, млрд. грн.
2000 г.
1,75
12,02
2001 г.
1,5
20,45
2002 г.
1,3
31,47
2003 г.,
0,97
47,46
Цифры красноречивее любых слов.
В чем же проблема? Что мешает лизингу развиваться? Эти вопросы мы задали экспертам, непосредственно связанным с лизингом. Пользуясь случаем, мы
также постарались выяснить, какое отношение к лизингу сложилось в нашей
стране на сегодняшний день.
Комментарии экспертов
Генеральный директор финансово-промышленной группы «Константа»
— В первую очередь следует четко различать оперативный и финансовый лизинг. Оперативный лизинг мало чем отличается от аренды, а вот финансовый лизинг намного интереснее. В то же время при финансовом лизинге может возникнуть много трудностей. Например, имущество, переданное в лизинг, является залогом. Если у лизингополучателя возникают финансовые проблемы и он не может вовремя выполнить обязательства по лизинговому платежу, лизингодатель
вправе изъять это имущество. Платежи по лизингу включают возмещение стоимости имущества, которое впоследствии может быть приобретено лизингополучателем по остаточной стоимости. Но в подобной ситуации уплаченные деньги
лизингополучателю не возвращаются.
Главным недостатком лизинга в нашей стране является его стоимость.
В настоящее время в Украине лизинг — слишком дорогое удовольствие. За срок
лизинга оборудование способно удорожать в два раза. И чем дольше договор лизинга, тем дороже он получается. (В случае банковского кредита удорожание
происходит в среднем на 15 % за 2 года.) Предприятие-лизингополучатель по
окончании срока договора может выкупить оборудование. Но вполне вероятна
и другая ситуация, когда за срок договора оборудование подорожало, и сделка
оказалась невыгодной.
В то же время лизинговая компания не даст вам просчитать, сколько стоят ее
дополнительные услуги, так как данная информация является коммерческой тайной. Таким образом, невозможно сравнить стоимость тех же услуг, если бы вы заказали их самостоятельно на стороне.
Для кого лизинг является выгодным? Для лизингодателей. Чаще всего
у лизинговых компаний существуют договоренности со страховыми организациями, станциями техобслуживания и так далее, следовательно, возможны соответствующие скидки. Тем более если лизинговая фирма работает напрямую
25
с производителями оборудования, что делает ее конкурентоспособной по цене на
рынке по сравнению с теми, кто работает через посредников.
Лизинг выгоден тем предприятиям, для которых обновление или модернизация оборудования принесет большую прибыль. Например, если транспортное
предприятие обновит свой парк на 70 %, в ближайшем будущем модернизация
увеличит его прибыль в 2-3 раза. Но стоимость транспортных средств не позволяет заменить их собственными силами. В подобном случае лизинг является весьма
привлекательным. Или если при имеющихся средствах производства предприятие
производит 1000 единиц продукции, а модернизация позволит увеличить производство до 10000 при тех же затратах на электроэнергию, воду и т.п., предприятие
может пойти на лизинг.
Преимущество лизинга в том, что при его использовании оборотные средства
не отвлекаются от производства. К тому же лизинговые компании берут на себя
поиск оборудования, его оформление, доставку.
Лизинг выгоден крупным предприятиям с большим оборотом, таким как
транспортные предприятия, специализирующиеся на перевозке пассажиров, перерабатывающие предприятия, предприятия пищевой промышленности. А в сфере
авиаперевозок без лизинга вообще не обойтись.
При подписании договора лизинга необходимо внимательно изучить все мелочи, ссылки, приложения и дополнительные условия. В основном, проблемы, которые могут возникнуть в связи с лизингом, происходят из-за неправильно составленного контракта. Необходимо обратить внимание на график платежей
и окончательный срок договора. В случае международного лизинга существуют
определенные особенности, связанные с прохождением через границу, налогообложением и правоприменением.
Главный бухгалтер ОАО «Севертранс»:
— Несколько лет назад наше предприятие воспользовалось услугами лизинговой компании, но сейчас отказалось от лизинга. В то время банковский кредит
был слишком дорогим, поэтому лизинг оказался намного выгоднее. Однако ставки по банковскому кредиту снизились, и мы стали чаще обращаться в банк.
Главная проблема, препятствующая распространению лизинга, — его стоимость. Оплачивая лизинговый платеж, приходится оплачивать как возврат стоимости транспортного средства, так и услуги лизинговой компании, в которые входит кроме всего прочего и возмещение кредита на покупку необходимого средства. Лучше взять банковский кредит самостоятельно, если предоставляется возможность. Даже с учетом дополнительных услуг, которые предлагают лизинговые
компании, вариант банковского кредита дешевле. А стоимость для нас — основной фактор. Наилучшим же решением для нашего предприятия является покупка
с отсрочкой платежа.
Все же многие предприятия используют лизинг как выход из положения. Для
многих привлекательным является следующее: при лизинге всю головную боль
по оформлению, доставке, страхованию берут на себя лизинговые компании.
Чтобы лизинг развивался, необходима устойчивая экономическая ситуация
в стране, но в первую очередь — снижение процентной ставки.
26
Юрист, Баштанский сырзавод
— Наше предприятие является клиентом Универсальной лизинговой компании более двух лет. В лизинг мы берем транспортные средства на срок до двух
лет. Основным преимуществом лизинга для нас является то, что по лизинговым
платежам выдаются налоговые накладные, что позволяет возмещать НДС
с полных сумм лизинговых платежей. Главной проблемой, связанной с лизингом,
является его дороговизна. Оборудование удорожает примерно на 16-18 % в год.
Хотелось бы, чтобы цифры были поменьше.
Коммерческий директор, Первая лизинговая компания/Hertz
— Несмотря на то что в Украине лизинг находится на начальном этапе развития, опыт западных стран, особенно Центральной Европы, свидетельствует
о значительном потенциале развития данной деятельности в нашей стране. Этот
же опыт демонстрирует, что экономические интересы в сфере лизинга не ограничиваются большими международными компаниями, а распространяются на многочисленные малые и средние предприятия страны.
Что препятствует развитию лизинга в Украине? Отвечая на поставленный вопрос необходимо отметить два аспекта. Во-первых, законодательная база. Нам
кажется, что государство должно всячески способствовать развитию лизинга
в Украине, так как данные услуги однозначно способствуют росту экономического потенциала нашей страны. Проблемный вопрос состоит в том, что государство
не особо активно способствует развитию лизингового рынка в Украине, хотя потенциал достаточно велик. Во-вторых, неосведомленность потенциальных клиентов о лизинговом концепте как таковом. Если в Киеве много компаний различного уровня успешно используют лизинг, то регионы отличаются слабой осведомленностью об услугах.
***
Несмотря ни на что, лизингодатели относятся к собственному бизнесу
с оптимизмом. Они надеются, что все препятствия на их пути будут преодолены
и рынок лизинговых операций выйдет на новую, более высокую ступень развития.
Пять шагов лизинга
Итак, нам удалось убедить вас в преимуществах лизинга, и вы решились. Теперь вам предстоит сделать несколько шагов, прежде чем вы получите заветное
оборудование. И первым шагом станет выбор лизинговой компании. Основными
участниками одесского рынка лизинговых услуг являются такие компании, как
Универсальная лизинговая компания, Первая лизинговая компания/Hertz, Лизинговая компания-Гарант.
Когда вы определитесь с выбором компании, вам необходимо подать заявку
с указанием спецификации, производителя или продавца. Для рассмотрения вопроса о предоставлении основных средств в лизинг необходимо предоставить лизинговой компании ряд документов, на основании которых принимается решение
о дальнейшем сотрудничестве.
Список документов, необходимых для рассмотрения вопроса
о предоставлении основных средств в лизинг:
1. Оригиналы и копии регистрационных документов:
27
• свидетельство о государственной регистрации предпринимательской деятельности;
• учредительный договор;
• устав;
• свидетельство о регистрации плательщика НДС.
2. Документы, подтверждающие полномочия должностных лиц.
3. Копии лицензий, разрешений, патентов, если они необходимы для осуществления вида деятельности лизингополучателя.
4. Копии паспортов руководителя предприятия и главного бухгалтера.
5. Документы финансовой отчетности за предыдущий год и на последнюю
отчетную дату:
♦ баланс предприятия (форма № 1);
♦ отчет о финансовых результатах (форма № 2);
♦ декларация о прибыли предприятия;
♦ декларация по НДС.
6. Расшифровка кредиторской и дебиторской задолженности по кредиторам
и дебиторам с указанием суммы, даты возникновения, даты погашения и причины
образования задолженности.
7. Справка о движении денежных средств по счетам.
8. Справка об отсутствии задолженности по кредиту и процентам из обслуживающего банка.
9. Справки об отсутствии просроченной задолженности по платежам
в бюджет и внебюджетным платежам.
10. Справка об отсутствии налогового залога.
11. Документы, характеризующие источники погашения лизинговых платежей.
12. Краткий бизнес-план предприятия с указанием источника оплаты лизинговых платежей и др.
(Копии всех документов заверяются подписью руководителя и печатью
предприятия).
И вот вы подошли к ответственному моменту — заключению договора лизинга. Вам нужно включить все внимание и не упустить ни одной мелочи, ни одного дополнительного условия. Ибо все проблемы чаще всего возникают именно
из-за упущений или недосмотра на данном этапе. В целом заключение договора
займет не более одного рабочего дня.
Вы заключили договор. Следующий шаг — внесение авансового платежа, что
является необходимым условием договора лизинга. Размер авансового платежа
составляет примерно 25-35 % от стоимости оборудования. Остаток выплачивается
равными долями на протяжении срока действия договора. Для вашего удобства
выплаты лизинговых платежей могут осуществляться и по другой схеме, например, если на вашу деятельность большое влияние оказывает сезонность, или по
другим причинам.
На этом заканчивается ваше активное участие в описываемом процессе.
В дальнейшем всем будет заниматься выбранная вами лизинговая компания. Она
28
закажет ваше оборудование, доставит его, наладит и оформит необходимые документы. Вам нужно только ожидать прибытия оборудования. Кстати, долго ждать
не придется. Весь процесс займет не более нескольких дней. И только если необходимого вам оборудования не окажется на складе, придется подождать немного
дольше.
Сколько стоит лизинг
Вполне логичен вопрос: а сколько стоит лизинг? Выгодно ли воспользоваться
предложением по лизингу или дешевле взять кредит? Для каждой конкретной
сделки и каждого конкретного сравнения лизинга с кредитом или покупкой за
счет собственных средств ответ на вопрос будет различным. В зависимости от
возникших обстоятельств один из вариантов окажется для вас более выгодным,
а другой — менее.
Что же влияет на стоимость лизинговой сделки? Начнем с затрат лизингодателя на приобретение объекта лизинга, техническое обслуживание на весь срок
договора, на регистрацию объекта лизинга, например, в органах ГАИ, и уплату
всех налогов и сборов, страхование, вознаграждение лизинговой компании и т.д.
в зависимости от пакета услуг, заказанного вами.
Дальше — срок договора. В среднем срок договора лизинга составляет 2-4
года. Чем он дольше, тем больше траты лизингодателя на дополнительные услуги
и дороже лизинг.
Немаловажную роль играет следующий фактор: какого рода налоги вы уплачиваете, то есть являетесь ли вы плательщиком НДС, налога на прибыль и др. Для
компании с определенным набором уплачиваемых налогов лизинг приводит
к одним последствиям, а для других лизинг будет означать совсем иные расходы.
В то же время вознаграждение лизингодателя может свестись к минимуму
исходя из условий договора. Лизинговые компании как постоянные клиенты приобретают оборудование у производителей по более выгодной цене. Сравнивая лизинг с кредитом и покупкой за собственные средства, учтите, во сколько обойдутся на стороне предлагаемые лизинговой компанией дополнительные услуги.
Таким образом, удорожание объекта лизинга происходит в среднем на 16-20
% в год. Для наглядности можно привести сравнение покупки оборудования за
собственные средства при помощи кредита и посредством лизинга.
Покупка за собственные средства (грн.):
Стоимость оборудования
100 000,00
НДС к возмещению
16 666,67
Доходная часть
83 333,33
Налог на прибыль (30 %)
25 000,00
Общие средства, которые должны поступить на р/с
125 000,00
НДС от этой суммы
20 833,33
НДС, подлежащий уплате в бюджет
4 166,67
Общее удорожание оборудования составляет 29,17 % (налог на прибыль
+ НДС)
Покупка с использованием кредита (грн.):
Сумма кредита
100 000,00
Процентная ставка годовых
13 %
29
Срок кредита, месяцев
24
Плата за пользование кредитными
Ресурсами (% на остаток)
13 440,40
НДС к возмещению
16 666,67
Сумма амортизации за 2 года
42 500,00
Затратная часть
55 940,42
Доходная часть
94 533,68
Сумма, подлежащая налогообложению
38 593,26
Налог на прибыль (30 %)
11 577,98
Оборотные средства, которые должны
поступить на р/с
125 018,40
НДС от этой суммы
20 836,40
НДС, подлежащий уплате в бюджет
4 169,73
Страхование объекта за 2 года, 1 % в год
2 000,00
Нотариус (договор залога на оборудование
для кредита в банк) 1 %
1 000,00
Удорожание оборудования за 2 года составит 32,18 %.
Приобретение оборудования посредством лизинга (грн.):
Цена объекта лизинга
100 000,00
Срок действия лизингового договора, месяцев 24
Авансовый лизинговый платеж (30 %)
30 000,00
Общая стоимость объекта лизинга (с учетом выкупа) 130 282,97
Выкуп после окончания срока действия договора лизинга (15 %) 15 000,00
НДС к возмещению по выкупу объекта лизинга 2 500,00
Сумма лизинговой сделки
115 282,97
Затратная часть лизингополучателя
96 069,14
Налоговый кредит по НДС
19 213,82
Экономия налога на прибыль
28 820,74
Стоимость лизинга составляет 15 282,97 грн., удорожание оборудования
с учетом выкупа и без учета экономии на налогах за два года 20,26 %. – составит
30,28 %, с учетом экономии на налогах
В приведенном примере лизинг выгоднее. Однако, напомню: для каждой
сделки существует возможность индивидуального подхода, что может привести
к другим результатам.
Вышеприведенной информации достаточно для принятия Верного решения
о лизинге.
♦♦♦♦♦
30
1.3. ИЗМЕНЕНИЯ
В ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЙ БАЗЕ ДЛЯ ЛИЗИНГА НА УКРАИНЕ
∗
Со времени принятия Закона Украины “О лизинге”, мнение об этом Законе
кругов, связанных с лизингом, было и остается чрезвычайно сдержанным. Закон
содержит ряд недостатков и противоречий, которые часто неоправданно ограничивают стороны сделки или делают саму сделку лизинга невозможной. В этой
статье мы представим некоторые позитивные изменения в законодательной базе для лизинга в Украине и обозначим проблемы, которые пока остаются нерешенными.
В современном понимании лизинг – это операция лизинговой компании, которая предоставляет собственные или привлеченные средства в виде объекта лизинга лизингополучателю. При этом, права кредитора, в данном случае лизингодателя, обеспечиваются правом собственности на объект лизинга в течение действия договора лизинга. Закон Украины “О лизинге”, конечно, признает это право.
Именно право собственности лизингодателя на объект лизинга должно
уменьшать потенциальные риски финансирующей стороны, и, в конечном счете,
удешевлять лизинг для лизингополучателя.
Однако, право собственности лизингодателя утрачивает свою эффективность,
если лизингодателю (финансирующей и рискующей стороне) не предоставляются
справедливые, дешевые и эффективные юридические инструменты для того, чтобы быстро вернуть в свое владение объект лизинга в случаях, когда лизингополучатель не исполняет своих обязательств по договору или исполняет их ненадлежащим образом.
Закон Украины “О лизинге” предусматривает право лизингодателя вернуть
себе объект лизинга, не обращаясь в суд, путем получения исполнительной надписи нотариуса в государственной нотариальной конторе:
“Статья 9 пункт 5:
В случае неуплаты лизингополучателем лизинговых платежей в течение двух
очередных сроков по требованию лизингодателя объект лизинга подлежит возврату в бесспорном порядке в соответствии с исполнительной надписью, совершенной в государственной нотариальной конторе” (Закон Украины “О лизинге”).
В свою очередь, деятельность нотариусов регулируется Законом Украины “О
нотариате”, который содержит следующее положение:
Статья 87. Взыскание денежных сумм и истребование имущества по исполнительной надписи:
“Для взыскания денежных сумм или истребования от должника имущества
нотариусы совершают исполнительные надписи на документах, которые устанавливают задолженность.
Перечень документов, по которым взыскание задолженности осуществляется на основании исполнительной надписи, устанавливается Кабинетом Министров Украины”. (Закон Украины “О нотариате”)
∗
Денис Василенко. Консультант Группы по развитию лизинга. Проект МФК содействия предпринимательству в Украине.
31
Таким образом, Закон “О лизинге” от 16 декабря 1997 года разрешал истребовать имущество от лизингополучателя в бесспорном (несудебном) порядке в случае неуплаты двух очередных платежей. Но нотариусы до 29 июня 1999 года не
имели права делать такие исполнительные надписи на основании договоров лизинга, заключенных в простой письменной форме (т. е. нотариально не заверенных), так как действовали на основании “Перечня документов…” от 12 октября
1976 года, которым предусматривалась исполнительная надпись только по нотариально заверенным договорам. Здесь следует обратить внимание на то, что нотариальное заверение договора стоит 5% от стоимости договора.
Ситуация изменилась к лучшему 29 июня 1999 года, когда Кабинет Министров Украины утвердил новый “Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке”. Новый Перечень предусматривает возврат объектов лизинга по договорам, заключенным в простой письменной форме без предварительного их заверения у нотариуса:
“Возврат объектов лизинга:
Договора лизинга, которые предусматривают возврат объекта лизинга в
бесспорном порядке.
Для получения исполнительной надписи подаются:
а) оригинал договора лизинга
б) заверенная лизингодателем копия счета, направленного лизингополучателю, с отметкой о неуплате платежей после вручения письменного уведомления”
(“Перечень документов, по которым взыскание задолженности осуществляется в бесспорном порядке, на основании исполнительных надписей нотариусов”
утвержден постановлением Кабинета Министров Украины от 29.06.1999)
Принятие этого документа избавило лизингодателей Украины от ситуации,
когда клиент не платит лизингодателю, лизингодатель обращается на основании
Закона к нотариусу за исполнительной надписью, а нотариус отказывает лизингодателю в выдаче исполнительной надписи, так как договор нотариально не заверен (а Закон этого не требует), и действует по Инструкции от 1976 года, которая
случаев с лизингом не упоминает и упоминать не может. Кроме того, принятие
нового Перечня избавит от необходимости удорожать объект лизинга на 5%.
Следует обратить внимание, что возврат объекта лизинга в бесспорном порядке по исполнительной надписи нотариуса только в случае неуплаты двух очередных платежей, абсолютно недостаточен. Существует гораздо больше случаев,
когда собственности лизингодателя угрожает опасность уничтожения или повреждения или нарушаются условия договора: нецелевое использование объекта лизинга, несанкционированная передача объекта третьим лицам, вывоз объекта за
пределы оговоренной территории, ненадлежащее обслуживание или эксплуатация
и т.п.
Также необходимо подчеркнуть, что размер государственной пошлины за
возврат имущества по исполнительной надписи в идеале должен быть чисто символическим, так как лизингодатель возвращает себе свою собственность. Сегодня
истребование объекта лизинга от лизингополучателя стоит лизингодателю 2% от
первоначальной стоимости объекта лизинга.
32
К сожалению, описанное изменение на данный момент – единственное позитивное изменение в законодательной базе. Остаются нерешенными проблемы:
• чрезмерного налогообложения налогом на прибыль лизинговых платежей. Проблема состоит в том, что элемент платежа, который является “погашением основной стоимости”, рассматривается Законом Украины “О налогообложении прибыли предприятий” как валовый доход лизингодателя. Здесь следует напомнить, что при финансовом лизинге на объект лизинга амортизацию
начисляет лизингополучатель. Таким образом, лизингодатель имеет доход, который нечем компенсировать в составе валовых затрат. Положение усугубляется четкой дефиницией вышеупомянутого Закона о том, что средства, потраченные лизингодателем на приобретение объекта лизинга, не включаются в состав валовых затрат.
• порядка начисления и уплаты НДС. Платежи по финансовому лизингу
освобождены от уплаты НДС в соответствии с Законом “О налоге на добавленную стоимость”. Однако, лизингодатель не освобожден от уплаты НДС при покупке объекта лизинга у поставщика или таможенной очистке объекта. Лизингодатель сумму уплаченного при покупке налога включает в основную стоимость
объекта. Таким образом, лизингодатель, приобретая объект по цене 100 единиц
плюс НДС 20 единиц, передает лизингополучателю объект по увеличенной основной стоимости 120 единиц и не имеет возможности выделить сумму НДС в налоговый кредит. Данное правило удорожает лизинг для лизингополучателя, отвлекает средства лизингодателя. Кроме того, совершенно неясна база налогообложения при переходе права собственности в конце срока пользования объектом
лизинга.
• определений лизинга, устанавливающих неприемлемые сроки контрактов финансового лизинга. В соответствии с Законом Украины “О лизинге”, лизинг определяется как платное пользование объектом лизинга на срок, за
который амортизируется не меньше 60% его стоимости. В свою очередь, нормы
амортизации строго детерминированы Законом “О налогообложении прибыли
предприятий”. Сопоставив требования об амортизации 60% стоимости объекта лизинга с установленными сроками амортизации, получаем, что договор лизинга автомобильного транспорта, офисного оборудования может быть заключен на срок не менее 3 лет 3 месяцев. Срок лизинга любого другого движимого
имущества может быть не меньше 5 лет 6 месяцев (или 2 лет 9 месяцев при
применении ускоренной амортизации). Кроме того, нормы амортизации ежегодно меняются через введение поправочных коэффициентов, соответственно, меняются и сроки контрактов лизинга. Таким образом, сложилась ситуация, которая устанавливает для инвестора (лизингодателя) минимальные сроки его инвестиций, причем, эти сроки далеко не всегда приемлемы для участников сделки.
Решение названных проблем могло бы повысить привлекательность лизинга,
что, в свою очередь, позволило бы увеличить приток инвестиций в реальный сектор экономики страны.
♦♦♦♦♦
33
1.4. ЛИЗИНГОВЫЕ ОПЕРАЦИИ В УКРАИНЕ
После изменений, внесенных Законом Украины № 977 в Закон о прибыли,
лизинговая (арендная) операция определена так: хозяйственная операция физического или юридического лица (арендодателя), предусматривающая предоставление основных фондов или земли в пользование другим физическим или юридическим лицам (арендаторам) за арендную плату и на определенный срок.
Лизингодатель – это то же, что и арендодатель, а лизингополучатель – арендатор. Арендная плата при лизинговых операциях есть не что иное, как лизинговый платеж.
Согласно пункту 1 статьи 4 Закона «О лизинге», финансовый лизинг – это
договор лизинга, в результате заключения которого лизингополучатель по своему
заказу получает в платное пользование от лизингодателя объект лизинга на срок,
не меньший срока, за который амортизируется 60% стоимости объекта лизинга,
определенной в день заключения договора.
По истечении срока действия договора финансового лизинга объект лизинга
переходит в собственность лизингополучателя или выкупается им по остаточной стоимости, то есть происходит переход права собственности на объект
лизинга от лизингодателя к лизингополучателю. Причем Законом о прибыли
весьма жестко (безапелляционно) установлено: «с обязательной дальнейшей передачей права собственности на такие основные фонды арендатору» (пп. 1.18.2
Закона о прибыли). Следовательно, договор финансового лизинга должен обязательно предусматривать такое условие.
Однако в течение времени действия договора финансового лизинга могут
возникнуть такие обстоятельства, при которых переход права собственности не
произойдет. Например, если лизингополучатель обанкротился. Тогда, в соответствии со статьей 10 Закона о лизинге, объект лизинга выделяется из общего имущества лизингополучателя-банкрота и подлежит возврату лизингодателю.
Вторым характерным примером может быть случай, когда в течение двух
очередных сроков уплаты лизинговых платежей лизингополучатель их не уплатил. Тогда, согласно статье 11 Закона о лизинге лизингодатель в бесспорном порядке имеет право требовать возврата объекта лизинга (в том числе и финансового) на основании исполнительной надписи, учиненной в государственной нотариальной конторе (п. 5 ст. 9 Закона о лизинге).
Объект финансового лизинга может быть возвращен лизингодателю в случае,
если лизингополучатель не реализует свое право выкупа объекта лизинга по остаточной стоимости (ст. 12 Закона о лизинге).
Поэтому чтобы субъектам лизинга избежать последующих недоразумений
или разногласий, все такие моменты должны быть как минимум оговорены в разделе «Особые условия» договора финансового лизинга.
Право собственности на объект финансового лизинга переходит к лизингополучателю после уплаты полной стоимости объекта лизинга в соответствии с условиями договора лизинга. В течение же действия договора, согласно пункту 1
статьи 10 Закона о лизинге, объект любого лизинга (и финансового тоже) является
собственностью лизингодателя.
34
Напомним, что согласно статье 153 ГК любой договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям. Для договора лизинга это условия, определенные статьей 7 Закона о лизинге. В указанной статье перечислены такие существенные условия, как сроки поставки объекта лизинга, страхование объекта, условия переоценки стоимости объекта лизинга и условия его выкупа, ответственность сторон и др. Остановимся на
самых важных. Прежде всего разберемся со сроком, на который может заключаться договор финансового лизинга, и, конечно же, с лизинговыми платежами.
Срок лизинга
Статьей 8 Закона о лизинге определено, что сроки договора лизинга устанавливаются по договоренности сторон, но в соответствии с требованиями самого
Закона.
Законодательством установлены как минимальный, так и максимальный срок
действия договора финансового лизинга.
Так, минимальный срок, определенный Законом о лизинге, - не меньше срока, за который амортизируется 60% стоимости объекта лизинга.
Максимальный срок определен Законом о прибыли – не больше срока полной амортизации.
Итак, срок действия договора финансового лизинга прямо зависит от срока
амортизации объекта лизинга.
Лизинговые платежи
Лизинговые платежи определены в статье 16 Закона о лизинге.
Поскольку они являются наиважнейшей частью договора лизинга и перечень
их составляющих очень важен для лизингодателя, так как именно он формирует
размер лизингового платежа и именно он должен установить этот размер таким,
чтобы покрыть свои расходы по предстоящей операции и получить определенную
прибыль, то приведем этот перечень.
Итак, лизинговые платежи включают:
• сумму, которая возмещает при каждом платеже часть стоимости объекта
лизинга, амортизируемую за срок, за который вносится лизинговый платеж;
• сумму, которая уплачивается лизингодателю как процент за привлеченный
им кредит для приобретения имущества по договору лизинга;
• платеж как вознаграждение лизингодателю за полученное в лизинг имущество;
• возмещение страховых платежей по договору страхования объекта лизинга,
если объект застрахован лизингодателем;
• другие расходы лизингодателя, предусмотренные договором лизинга. Это
могут быть таможенные платежи, расходы на транспортировку объекта лизинга к
месту его эксплуатации и на монтажно-пуско-наладочные работы, расходы на
обучение рабочих для работы на лизинговом оборудовании и др.
Размеры, способ, форма и сроки внесения лизинговых платежей и условия их
пересмотра определяются в договоре лизинга по договоренности сторон в соответствии с требованиями Закона о лизинге и законодательства Украины.
Можно сказать так: лизинговый платеж состоит из суммы возмещения и
35
суммы вознаграждения. В вознаграждение же включают как компенсацию различных затрат лизингодателя, так и предполагаемую прибыль.
Однако Законом о лизинге предусмотрены два варианта перехода объекта
финансового лизинга в собственность лизингополучателя:
1. По истечении срока договора в случае полной оплаты стоимости объекта в
виде лизинговых платежей.
2. По истечении срока договора в случае неполной уплаты стоимости объекта
в виде лизинговых платежей и выкупа его по остаточной стоимости.
Выкуп – это не уплата лизинговых платежей, какими бы бухгалтерскими
проводками он ни отражался.
Обратите внимание (еще раз!) на то, что выкуп следует по истечении срока
договора финансового лизинга - именно так это изложено в статье 4 Закона о лизинге.
Условный числовой пример операции по финансовому лизингу, который
предлагается вашему вниманию, отражен в бухгалтерском учете с «нарушением»
(скажем так) Инструкции N 128, но с соблюдением положений Закона о лизинге,
Закона о прибыли и Закона о НДС.
Перечень документов
1. Закон о прибыли – Закон Украины «О налогообложении прибыли предприятий» в редакции Закона Украины от 22.05.97 г. № 283/97-ВР, с изменениями и
дополнениями.
2. Закон о НДС – Закон Украины от 03.04.97 г. № 168/97-ВР «О налоге на добавленную стоимость», с изменениями и дополнениями.
3. Закон об аренде – Закон Украины от 10.04.92 г. № 2269-XII «Об аренде государственного и коммунального имущества» в редакции Закона Украины от
23.12.97 г. № 768/97-ВР, с изменениями и дополнениями.
4. Закон о лизинге – Закон Украины от 16.12.97 г. № 723/97-ВР «О лизинге», с
изменениями.
5. Закон о нотариате – Закон Украины от 02.09.93 г. № 3425-XII «О нотариате», с изменениями и дополнениями.
6. Закон № 977 – Закон Украины от 15.07.99 г. № 977-XIV «О внесении изменений в некоторые законы Украины в целях стимулирования инвестиционной
деятельности».
7. ГК – Гражданский кодекс УССР от 18.07.63 г. № 1540-06, с изменениями
и дополнениями.
8. Инструкция № 128 – Инструкция по бухгалтерскому учету арендных операций, утвержденная приказом Министерства финансов Украины от 25.07.95 г.
№ 128, с изменениями и дополнениями.
9. Инструкция по ОФ - Инструкция по бухгалтерскому учету балансовой
стоимости групп основных фондов, утвержденная приказом Министерства финансов Украины от 24.07.97 г. № 159 , с изменениями и дополнениями.
♦♦♦♦♦
36
1.5. ЛИЗИНГ
И КООПЕРАЦИЯ СНГ
Существующий ныне дефицит капитальных вложений, недостаток других инвестиций для этих нужд придают дополнительную экономическую целесообразность использования различных видов лизинга: финансового, операционного,
возратного, компенсационного, бартерного и других в качестве одного из перспективных договорно-правовых инструментов в налаживании производственной
интеграции регионов стран-участниц СНГ.
При прочих равных условиях лизинг позволяет существенно снизить стартовые инвестиционные вложения, повысить надежность взаимных отложенных и
будущих расчетов, уменьшить давление и улучшить собираемость налогов и пошлин.
Лизинг не требует немедленного начала платежей и 15-процентной долевой
оплаты. Он предполагает 100-процентное кредитование.
Гораздо проще заключить контракт по лизингу, чем получить ссуду. Лизингополучатель пользуется более доступной формой гарантий. Лизинг предоставляет более удобную схему финансирования, фиксированные и плавающие ставки,
преимущества учета оборудования и поддержания обязательного соотношения
собственного и заемного капитала.
Существенно то, что Международный валютный фонд не учитывает сумму
лизинговых сделок в подсчете национальных задолженностей. Большие возможности в осуществлении отложенных и будущих платежей открывает бартерный
лизинг.
Особенно эффективно использование лизинговых отношений в рамках деятельности национальных и межгосударственных финансово-промышленных
групп.
Для успешного использования лизинга в восстановлении и углублении производственных интеграционных связей регионов стран-участниц СНГ требуется:
• создание в странах СНГ адекватного местного и национального законодательства по лизингу;
• создание по данному виду инвестиционной деятельности единой для Содружества Независимых Государств нормативно-правовой базы, интегрирующей
основой которой должна стать Конвенция стран-участниц СНГ по межгосударственному лизингу.
Для формирования демократических институтов, способных на некоммерческой основе содействовать компетентному обслуживанию совершенствования местного и национального законодательства и межгосударственной нормативноправовой базы по лизингу. Необходимо создание: национальных ассоциаций лизинговых компаний стран-участниц Содружества Независимых Государств и региональных отделений этих ассоциаций; Лизинговой конфедерации Содружества
Независимых Государств – СНГЛИЗИНГ.
Это исключительно важные нормативно-правовые и организационные инструменты развития данного вида региональной инвестиционной деятельности в
СНГ.
37
В их основу положены принципы: праводозволенной самостоятельности регионов и суверенитета стран-участниц СНГ, свободы межгосударственной лизинговой деятельности, юридического равенства и недискриминации, верховенства
закона, защиты интересов субъектов межгосударственной лизинговой деятельности, эквивалентности обмена, многообразия видов межгосударственного лизинга
и его субъектов, разработка проектов местных и национальных законов о лизинге,
Конвенции о межгосударственном лизинге, учредительных документов о Конфедерации, организация их подписания, ратификации и учреждения, поддержания в
дееспособном состоянии – это трудная работа, и она выполняется объединенными
силами всех субъектов лизинговой деятельности, как это делается в странах с более богатой лизинговой историей.
Эту работу необходимо выполнять в кратчайшие сроки с тем, чтобы эффективный договорно-правовой механизм современного инвестирования, которым
является лизинг, ставить на службу производственным кооперационным звязям,
укреплению экономического потенциала регионов и стран-участниц СНГ в целом.
Очень важно, что работа в этом направлении проводится на региональном
уровне. Разрабатываются, принимаются и постоянно совершенствуются национальные законы.
Департамент координации производственной и инвестиционной деятельности
и Департамент валютно-финансовых и платежно-расчетных отношений МЭК ЭС
при активном участии специалистов РОСЛИЗИНГа разработали Конвенцию
стран-участниц СНГ по межгосударственному лизингу, соответствующую принципиальным требованиям Конвенции ЮНИДРУА и учитывающую специфику
постсоветского экономического пространства, работа в рамках которой явилась
подготовительным этапом к присоединению стран-участниц СНГ к Конвенции
ЮНИДРУА.
В Российской Федерации в поддержку Конвенции с весьма ценными дополнениями и уточнениями высказались Минсотрудничество, Минэкономики, Минфин.
МВЭС рекомендует альтернативный путь – путь присоединения всех странучастниц СНГ к Конвенции ЮНИДРУА о международном финансовом лизинге,
ограничившись в этой связи выработкой и принятием совместной декларации общего характера.
Госналогслужба не имеет принципиальных замечаний к Конвенции, но считает целесообразным рассмотреть возможность присоединения к Конвенции
ЮНИДРУА о международном финансовом лизинге всех государств-участников
СНГ.
В целом по СНГ в пользу принятия Конвенции о межгосударственном лизинге высказались 10 стран-участниц.
Наряду с работой над Конвенцией о межгосударственном лизинге РОСЛИЗИНГ, УКРЛИЗИНГ и БЕЛЛИЗИНГ при поддержке ряда российских министерств
(Минсотрудничество, Минэкономики) провели активную подготовку учредительных документов и необходимых организационных условий для создания Лизинговой конфедерации Содружества Независимых Государств как открытой некоммерческой организации, не имеющей извлечения из прибыли для своих чле38
нов в качестве цели ее деятельности, мобилизующей основные образующиеся у
нее свободные средства на наиболее эффективное содействие развитию межгосударственного лизинга в Содружестве Независимых Государств и предназначенную:
• для всемерного содействия развитию рынка межгосударственных лизинговых услуг стран-участниц СНГ с целью углубления интеграции и их финансовохозяйственных связей, укрепления экономического потенциала;
• осуществления координации деятельности организаций, входящих в ее состав, по разработке крупных многосубъектных проектов различных видов межгосударственного лизинга;
• представления и защиты общих финансовых, имущественных и иных интересов и прав ее Членов;
• для содействия созданию адекватного национального законодательства,
разработки, принятию и профессиональному обслуживанию единой межгосударственной нормативно-правовой и организационно-методической базы по различным видам межгосударственного лизинга;
• подготовки и повышении квалификации кадров по межгосударственному
лизингу;
• информационного обеспечения и осуществления издательской деятельности
по межгосударственному лизингу;
• оказания своим Членам возмездной или безвозмездной финансовой, имущественной или иной помощи.
Конфедерация стала массовой организацией, построенной по предметноотраслевому принципу формирования состава своих членов на основе крупных
межгосударственных лизинговых программ и направлений деятельности, связанных с методологическим нормативно-правовым, организационным и иным обслуживанием участников этих программ.
Осуществление перечисленных и других мер законодательного, нормативноправового и организационного обеспечения лизинга позволило сделать его эффективным инвестиционным механизмом развития территорий, усиления их кооперационных связей, укрепления экономического потенциала стран-участниц
СНГ.
♦♦♦♦♦
39
1.6. РАЗВИТИЕ ЛИЗИНГА В СТРАНАХ СНГ
Республика Беларусь
В настоящее время наибольшее развитие, кроме России, лизинговый бизнес
получил в Республике Беларусь. Это касается как реальной практической деятельности, так и нормативного обеспечения лизинга.
В Беларуси первая лизинговая компания “Приор-лизинг”, учрежденная Приорбанком, создана в начале 1992 года, когда еще отсутствовала нормативноправовая база. Несмотря на это, лизинг стал развиваться в республике достаточно
активно.
В 1993 году уже насчитывалось более десяти лизинговых компаний, которые
учредили свой коллегиальный орган – объединение “Союз лизинговых предприятий”.
Число лизинговых сделок ежедневно увеличивалось, и остро вставал вопрос о
необходимости создания нормативных документов, определяющих правила ведения лизинговых операций.
В апреле 1994 года вступили в действие “Методические указания по учету
лизинговых операций”, утвержденные Министерством финансов Республики Беларусь. Среди стран СНГ это был первый нормативный документ по лизингу.
До 1996 года этот документ был единственным, регламентирующим лизинговые отношения в Республике Беларусь При всей важности Методических указаний, они определяли только правила бухгалтерского учета лизинговых операций.
Все остальные аспекты лизинга оставались неопределенными нормативноправовыми документами.
1996 год стал переломным в создании нормативно-правовой базы лизинга.
Министерством экономики Республики Беларусь разработано и утверждено приказом от 29 февраля 1996 г. № 14-е “Положение о лизинге на территории Республики Беларусь” (Государственная регистрация № 1392/12 от 16.04.96).
Лизинг в Беларуси определяется как “многосторонние отношения между
субъектами хозяйствования, при которых одна сторона (лизингодатель) по предложению другой стороны (лизингополучателя) вступает в соглашение с третьей
стороной (продавцом) и, в случае необходимости, с четвертой стороной (кредитором), для приобретения у продавца имущества для лизингополучателя, а лизингополучатель обязуется уплатить лизингодателю за это лизинговые платежи”. Наряду с этим указывается, что лизинг может осуществляться и на основе двусторонних соглашений, свойственных прямому и возвратному лизингу.
В Положении определены объекты и субъекты лизинга, основные его виды
(финансовый, оперативный, возвратный, чистый, мокрый, раздельный, сублизинг,
по остаточной стоимости), правовые, экономические и учетные основы.
В частности, в Положении “финансовый лизинг характеризуется тем, что для
лизингодателя срок, на который имущество передается во временное пользование,
совпадает по продолжительности со сроком его полной амортизации. При этом
полный объем обязанностей по страхованию, техническому обслуживанию и ремонту возлагается на пользователя имущества. В течение срока договора лизин40
годатель возвращает себе всю стоимость имущества и получает доход от лизинговой операции”.
Право собственности на имущество принадлежит лизингодателю, выбор
имущества и поставщика осуществляет лизингополучатель, риск случайной гибели, утраты, порчи и повреждения лизингового имущества переходит от лизингодателя к лизингополучателю с момента передачи ему во владение и пользование
данного имущества.
По сравнению с российским Временным положением о лизинге данное Положение имеет следующие отличия:
• расширен круг объектов лизинга, в который включены отдельные виды нематериальных активов;
• определены понятия основных видов лизинга;
• перечислены основные сведения, которые должны содержаться в договоре
лизинга;
• кроме ускоренной амортизации может применяться свободная амортизация.
Налоговое, таможенное и валютное регулирование лизинговых операций
осуществляется на основе действующего законодательства.
В развитие Положения о лизинге Министерством финансов Республики Беларусь 23 августа 1996 г. № 53 утверждены новые “Методические указания о порядке учета лизинговых операций” (Государственная регистрация № 1588/12 от
20.09.96). Согласно данным Указаниям, объекты лизинговой сделки независимо
от формы лизинга могут находиться на балансе как у лизингодателя, так и у лизингополучателя в соответствии с условиями договора. Тем самым бухгалтерский
учет не зависит от формы лизинга, а только от того, у кого на балансе находятся
объекты лизинга.
Кроме этого, готовятся другие нормативные документы, направленные на
создание благоприятных условий лизинговой деятельности. В частности:
• ведется работа по внесению изменений в налоговое, таможенное законодательство, созданию Положения по аттестации специалистов рынка лизинговых
услуг;
• Министерство иностранных дел начало работу по подготовке республики к
подписанию Оттавской конвенции о международном финансовом лизинге 1988
года;
• Комитет по промышленности, связи и транспорту Верховного Совета Республики Беларусь выступил инициатором в разработке Закона о лизинге.
Наряду с внутренним лизингом в Республике Беларусь сразу же начал развиваться и международный лизинг. Наиболее привлекательным объектом лизинга
являются зарубежные автотранспортные средства, отвечающие требованиям европейских международных перевозок.
Международные лизинговые сделки с автотранспортными средствами, как
правило, проводились без участия белорусских лизинговых компаний напрямую:
непосредственный производитель – иностранный лизингодатель – белорусский
лизингополучатель, на следующих условиях:
41
• объем одной сделки колебался от 10 до 30 единиц автотранспортных
средств;
• срок лизинга 3-4,5 года;
• предоплата составляла 15-30% от стоимости имущества. Размер предоплаты
зависел не от объема сделки, а от надежности лизингополучателя;
• срок поставки составлял от трех до шести месяцев с момента предоплаты;
• отношение суммы лизингового договора к стоимости лизингового имущества составляло от 1.15 до 1.25.
На сегодняшний день в республике эксплуатируется более 1000 единиц тягачей и 1500 единиц полуприцепов, взятых по договорам лизинга. Они стали материальной основой, на базе которой зародилась новая сфера деятельности в Беларуси – международные перевозки.
В 1997 г. белорусская лизинговая компания “Агентство лизинга и консультирования” из г. Витебска получила лицензию на право ведения лизинговой деятельности на территории Российской Федерации. На государственном уровне рассматриваются проекты по созданию совместных предприятий с Россией по лизингу белорусских большегрузных автомобилей и сельскохозяйственной техники.
Украина
Актуальность развития лизинга в Украине, включая формирование лизингового рынка, обусловлена, прежде всего, неблагоприятным состоянием парка
оборудования: значительный удельный вес морально устаревшего оборудования, низкая эффективность его использования, нет обеспеченности запасными
частями и т. д.
На современном этапе имеется потребность в модернизации украинских
предприятий, поднятии уровня их технического перевооружения, создании новых рабочих мест. Вследствие применения лизинговых схем для технического
оснащения украинских предприятий произойдет увеличение производственных
мощностей субъектов хозяйствования, выпуска ими качественной конкурентоспособной продукции, увеличение прибыли и налоговых поступлений в бюджеты различных уровней.
Переход к рыночной экономике поставил в настоящее время перед производственными предприятиями различных отраслей промышленности ряд проблем, главной из которых является следующая: как утвердиться в условиях возрастающей конкуренции, сокращения доли рынка, сложностей поиска партнеров и ограниченности финансовых ресурсов.
Однако, несмотря на существующие финансовые и технические проблемы,
иностранные поставщики промышленного оборудования и различных видов
техники проявляют значительный интерес к украинскому рынку. Основным видом деятельности таких компаний является импорт оборудования и техники в
Украину. Для минимизации рисков при осуществлении таких сделок целесообразно применять современные прогрессивные финансовые технологии в общем,
и лизинг, в частности.
Так как лизинговые операции являются действенным и реальным капиталосберегающим способом финансирования производства, на сегодняшний день
42
лизинг — самый перспективный финансовый инструмент, способный эффективно развивать производство, активизировать инвестиционный процесс в
стране.
Таким образом, нынешняя экономическая ситуация в Украине, по мнению
экспертов, благоприятствует лизингу. Форма лизинга примиряет противоречия
между предприятием, у которого нет средств на модернизацию, и инвестором,
который неохотно предоставит этому предприятию финансовые средства, так
как не имеет достаточных гарантий их возврата.
На Украине в настоящее время действует Заокон О лизинге в редакции Закона Украины от 11 декабря 2003 года № 1381-IV с принятыми ранее дополнениями
и изменениями.
Имеется Закон “О внесении изменений в закон Украины “О налогообложении
прибыли предприятий” от 22 мая 1997 года № 283/97-ВР, где сформулированы
основные понятия о лизинге. Так, согласно этому Закону под лизинговой (арендной) операцией понимается хозяйственная операция физического либо юридического лица (арендодателя), предусматривающая предоставление основных фондов
или земли в пользование другим физическим либо юридическим лицам (арендаторам) под процент и на определенный срок.
Лизинговые (арендные) операции осуществляются в виде оперативного лизинга (аренды), финансового лизинга (аренды), возвратного лизинга (аренды),
аренды земли и аренды жилых помещений.
Оперативный лизинг (аренда) – это хозяйственная операция физического либо юридического лица, предусматривающая передачу арендатору права пользования основными фондами на срок, не превышающий срока их полной амортизации, с обязательным возвратом таких основных фондов их собственнику по истечении срока действия лизингового (арендного) соглашения. Основные фонды, переданные в оперативный лизинг, остаются в составе основных фондов арендодателя.
Финансовый лизинг (аренда) – хозяйственная операция физического или
юридического лица, предусматривающая приобретение арендодателем по заказу
арендатора основных фондов с последующей их передачей в пользование арендатору на срок, не превышающий срока полной амортизации таких основных фондов с обязательной последующей передачей права собственности на такие основные фонды арендатору. Финансовый лизинг является разновидностью финансового кредита. Расходы арендодателя на покупку объектов финансового лизинга не
включаются в состав валовых расходов или в состав основных фондов такого
арендодателя.
Основные фонды, переданный в финансовый лизинг, включаются в состав
основных фондов арендатора.
Возвратный лизинг (аренда) – хозяйственная операция физического либо
юридического лица, предусматривающая продажу основных фондов финансовой
организации с одновременным обратным получением таких основных фондов таким физическим или юридическим лицом в оперативный или финансовый лизинг.
Особенностью операций финансового лизинга в Украине является следующее:
43
1. Обязательная покупка лизингодателем лизингового имущества в собственность для последующей сдачи его в лизинг.
2. Право выбора поставщика и имущества принадлежит лизингополучателю
3. Срок лизинга должен совпадать или быть близок к амортизационному сроку имущества.
4. По окончании срока лизинга имущество обязательно должно переходить в
собственность лизингополучателя.
5. Имущество, переданное в лизинг, учитывается на балансе лизингополучателя.
Лизинговые услуги на Украине предлагаются как резидентами, так и нерезидентами, в качестве которых выступают банки, лизинговые компании и предприятия, производящие машины и оборудование. В целом объем лизинговых операций на Украине остается крайне низким. Это объясняется рядом причин, главная
из которых связана с отсутствием благоприятного нормативно-правого обеспечения для лизинговой деятельности, а также рядом сдерживающих факторов для
развития деятельности различных групп лизингодателей.
Так, согласно украинскому законодательству банки-резиденты имеют право
выполнять лизинговые операции только за счет собственных средств и для их
проведения они должны получать отдельную лицензию Национального Банка Украины. Независимые лизинговые компании или предприятия-производители машин и оборудования испытывают трудности с надежными источниками финансирования.
Наибольшее распространение на Украине получили международные лизинговые сделки и в первую очередь лизинг грузовых автомобилей, морских и воздушных судов, компьютерной техники. Предложения зарубежных лизингодателей отличаются от предложения местных компаний более низкой стоимостью услуг, а
также большей продолжительностью периода лизинга. Кроме этого, зарубежный
лизингодатель, как правило, не требует предоставления гарантий Правительства
или первоклассных банков.
Азербайджан
В Азербайджанской Республике лизинг получил законодательное обеспечение в конце 1994, когда 29 ноября Национальное собрание приняло Закон “О лизинге” за № 931.
В настоящем Законе даны основные понятия: лизинга, лизингового договора,
лизингового предприятия, арендатора, лизингового платежа и других. Так, лизинг
это вид услуг, осуществляемый с целью сдачи в среднесрочную и долгосрочную
аренду потребителю имущества, закупленного по его заказу.
В законе определены формы лизинга, которые классифицированы в соответствии со следующими показателями:
1. По источнику средств, направляемых на осуществление лизинга, лизинговые услуги могут выполняться за счет:
а) собственных средств лизингового предприятия;
б) собственных средств лизингового предприятия и средств, привлекаемых из
других источников (при этом собственные средства лизингового предприятия
должны составлять не менее 30% общей стоимости услуг).
44
Отсюда следует, чтобы заключенный договор подпадал под лизинговый, лизингодатель использовал для приобретения имущества как минимум 30% собственных средств. Если бы в российском законодательстве было такое условие, то
лизинговых компаний было значительно меньше.
2. По составу лизинговых платежей – с учетом сервисных услуг и без.
3. По количеству субъектов лизингового договора:
а) услуги, осуществляемые с участием трех сторон (продавца, лизингового
предприятия и арендатора);
б) услуги, осуществляемые с участием двух сторон, когда предприятие, нуждающееся в финансовых средствах, продает находящееся в его собственности
имущество лизинговому предприятию и арендует его. Так называемый возвратный (обратный) лизинг. При этом продавец имущества и лизингополучатель выступает в одном лице. Однако совмещение в одном лице продавца и лизингодателя законом не допускается.
Объектом лизингового договора могут быть помещения производственного
назначения, станки, машины. Оборудование, транспортные средства и иное имущество.
Лизинговые операции в Азербайджанской Республике могут осуществлять
финансово-кредитные организации и специализированные лизинговые компании.
Для ведения лизинговой деятельности необходимо получение лицензии.
При заключении лизингового договора должны соблюдаться следующие требования:
• лизинговое предприятие должно купить имущество, являющееся объектом
лизингового договора с целью сдачи его в аренду, и указанное имущество должно
соответствовать требованиям арендатора;
• имущество, являющееся объектом лизингового договора, должно быть использовано по назначению, предусмотренному в договоре;
• предельный срок действия лизингового договора не должен превышать срок
эксплуатации, предусмотренный в технической документации имущества;
• лизинговые платежи должны позволять лизинговому предприятию возместить понесенные им расходы на имущество, сданное в аренду, и получить прибыль.
Субъектами лизингового договора являются:
♦ юридические и физические лица, продающие свое имущество лизинговому
предприятию;
♦ лизинговые предприятия, покупающие имущество и сдающие его в аренду
потребителю;
♦ юридические и физические лица, арендующие имущество.
Собственником имущества в течение срока договора является лизинговое
предприятие, которое не может передать это право третьему лицу до истечения
срока договора. Арендатор в течение срока действия договора лизинга имеет
лишь право владения и пользования этим имуществом.
Страхование имущества осуществляет арендодатель еще до сдачи имущества
в лизинг. При банкротстве лизингового предприятия имущество до истечения
45
срока действия договора остается в пользовании арендатора. Продавец имущества
несет гарантийные обязательства непосредственно перед арендатором.
В законе никак не определена ответственность сторон в результате случайной
гибели, порчи имущества.
Особенности азербайджанского правового регулирования лизинговых операций в отличие от российского состоят в следующем:
1. Лизинговые компании при покупке лизингового имущества обязаны использовать не менее 30% собственных средств.
2. Дано определение различных видов лизинга
3. Установлен предельный срок договора лизинга, который не должен превышать срок эксплуатации, предусмотренный в технической документации имущества.
4. Не определена ответственность сторон в результате случайной гибели,
порчи имущества.
Кыргызстан
В Кыргызской Республике основным документом, регулирующим лизинговую деятельность, является Закон КР «О финансовой аренде (лизинге)», принятый
23 июля 2002 года. Используется “Положение о лизинговых операциях и статусе
лизинговых договоров”, которое утверждено постановлением Правительства 2
апреля 1995 года № 112.
В нем даны понятия лизинга и лизингового договора, объектов и субъектов
лизинговой сделки, определены основные виды лизинга и его формы, организация и техника лизинговой сделки.
Под лизингом понимается долгосрочная аренда имущества, машин, оборудования, зданий и сооружений с целью их производственного использования при
сохранении права собственности на них за лизингодателем на весь срок лизингового договора.
Объектом лизинговой сделки могут быть любые виды материальных ценностей, если он не уничтожается в производственном цикле.
Субъекты лизинга подразделяются на прямых участников и косвенных.
К прямым участникам лизинговой сделки относятся: лизингодатели (лизинговые компании), лизингополучатели (юридические или физические лица) и поставщики оборудования.
К косвенным участникам лизинговой сделки относятся коммерческие и инвестиционные банки, страховые компании, брокерские и другие посреднически
фирмы.
В постановлении определены два основных вида лизинга - оперативный и
финансовый и даны их существенные особенности, которым они должны отвечать.
Для оперативного лизинга характерны следующие основные признаки: лизинговый договор заключается на срок значительно меньше сроков финансового
износа оборудования и может быть расторгнут лизингополучателем в любое время; ставка лизинговых платежей обычно выше, чем при финансовом лизинге;
объектов сделки являются преимущественно наиболее популярные виды машин и
оборудования.
46
Финансовый лизинг характеризуется следующими основными признаками:
• лизинговая фирма выступает как финансирующая организация;
• участие в сделке третьей стороны (производителя или поставщика объекта
сделки);
• невозможность расторжения договора в течение основного срока аренды;
• продолжительность периода лизингового соглашения близко к сроку службы объекта сделки;
• сумма лизинговых платежей должна возмещать полную стоимость амортизации оборудования или большую его часть, дополнительные издержки и прибыль лизингодателя;
• объекты сделок отличаются высокой стоимостью.
Среди основных форм лизинговых сделок, перечисленных в постановлении,
наряду с известными, как классический или стандарт, возвратный, компенсационный, с привлечением средств (левередж), нетрадиционными являются:
♦ лизинг “поставщику” – продавец оборудования становится лизингополучателем, как и при возвратном лизинге, но арендованное имущество используется
не им, а другими арендаторами (заключает договор субаренды);
♦ групповой (акционерный) лизинг – в роли лизингодателя выступают несколько компаний.
Лизинговые компании могут использовать для покупки имущества долгосрочные займы на сумму до 80 процентов сдаваемых в лизинг активов.
В разделе “Организация и техника лизинговых операций” определены основные документы для лизинговой сделки. Это - лизинговый договор, договор куплипродажи или наряд на поставку объекта сделки, протокол приемки объекта сделки.
Кроме этого, определены основные разделы, которые должны присутствовать
в лизинговом договоре, права и обязанности сторон, виды лизинговых платежей,
порядок досрочного расторжения договора.
Среди особенностей данного постановления можно выделить следующее:
• может быть установлен “безотзывный период” – срок, в течение которого
договор не подлежит расторжению при отсутствии нарушений его условий сторонами договора;
• гибель или невозможность использования впредь объекта лизинговой сделки не освобождает лизингополучателя от выплаты лизинговых платежей.
Страхование объекта лизинга в оперативном лизинге осуществляет лизингодатель, в финансовом – лизингополучатель.
В отличие от российского законодательства в Республике Кыргызстан Положение о лизинге имеет следующие особенности:
♦ регулирует как финансовый, так и оперативный лизинг;
♦ обязывает лизинговые компании при покупке имущества, сдаваемого в лизинг, использовать не менее 20% собственных средств.
Республика Казахстан
В Казахстане постановлением Правительства от 23 декабря 1995 года № 1851
“Об организации обеспечения агропромышленного комплекса машиностроитель47
ной продукцией на основе лизинга” утверждено Положение о лизинге в агропромышленном комплексе.
Документ во многом повторяет российское Временное положение о лизинге,
а отличие состоит в следующем: лизинговые операции регулируются в отдельной
взятой отрасти – агропромышленном комплексе; риск случайной гибели, утраты,
порчи лизингового имущества до передачи его лизингополучателю несет лизингодатель, с момента передачи имущества - лизингополучатель.
Оформление товаров, являющихся объектом международного финансового
лизинга, осуществляется в режиме временного ввоза с уплатой таможенных платежей в соответствии с таможенным законодательством.
В целях ускоренного развития и государственной поддержки инвестиционной
деятельности на основе осуществления операций финансового лизинга в Республике Казахстан предусмотрено создание специального лизингового фонда по техническому перевооружению сельскохозяйственных товаропроизводителей.
В Гражданском Кодексе (особенной части) нашли отражение некоторые вопросы, касающиеся аренды и лизинга, а также закон “О финансовой аренде (лизинге) в Республике Казахстан”.
Республика Узбекистан
Лизинговые отношения в Республике Узбекистан регулируются Гражданским
Кодексом (ГК), который принят 29 августа 1996 года и введен в действие с 1 января 1997 года. Как и в российском ГК, лизингу посвящен 6-й параграф 34 главы,
который называется “Лизинг (финансовая аренда)”.
В ГК Республики Узбекистан определены следующие понятия:
договор лизинга, объект и субъект лизинга, лизинговый платеж, сублизинг,
порядок передачи предмета договора лизинга и перехода риска случайной гибели
или случайной порчи имущества, права, обязанности и ответственность сторон
договора лизинга.
Во многом статьи ГК Республики Узбекистан, регулирующие лизинговую
деятельность, аналогичны российскому ГК, однако имеются и особенности. Это
касается следующего:
1. По-иному расставлены акценты в определении договора лизинга, который
выглядит следующим образом: “По договору лизинга одна сторона лизингодатель
(арендодатель) по поручению другой стороны лизингополучателя (арендатора)
обязуется вступить в соглашение с третьей стороной производителем (продавцом)
для приобретения у последнего за счет собственных средств имущества для лизингополучателя, а лизингополучатель обязуется уплачивать за это лизингодателю лизинговые платежи”. Из этого определения следует, что лизингодатель обязан приобретать имущества за счет собственных средств, то есть получается, что
кредитные ресурсы в договоре лизинга использовать нельзя, зато в лизинг можно
сдавать имущество не только для предпринимательских целей.
Несмотря на то, что лизинговые операции предусматривают трехсторонние
отношения: продавец - лизингодатель - лизингополучатель, в ГК специально отмечено, что сделки образного лизинга, при которых лизингодатель приобретает
имущество у будущего лизингополучателя, подпадают под лизинговые. Причем
потенциальным лизингополучателем может быть производитель имущества, у ко48
торого лизингодатель покупает имущество для последующей сдачи его по лизингу этому же лицу.
2. Определены обязанности и ответственность лизингодателя и лизингополучателя, а также права последнего. В частности, в случае непоставки, недопоставки, просрочки поставки или поставки имущества ненадлежащего качества, лизингополучатель вправе: задерживать выплату лизинговых платежей; отказаться от
поставляемого имущества и требовать расторжения договора лизинга.
По истечении срока договора лизинга объект лизинга автоматически переходит в собственность лизингополучателя, если иное не оговорено договором.
3. На лизингодателя возложена ответственность за непоставку, недопоставку,
просрочку поставки и поставку имущества ненадлежащего качества, хотя и делается оговорка, если они являются следствием его виновных действий и упущений.
С другой стороны, в статье 598, где речь идет об ответственности продавца, говорится, что лизингодатель не отвечает перед лизингополучателем за выполнение
продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи, кроме случаев,
когда ответственность за выбор продавца лежит на лизингодателе.
4. На законодательном уровне закреплена операция сублизинга, при которой
лизингополучатель вправе сдать имущество, полученное по договору лизинга, с
согласия лизингодателя другому пользователю. При этом ответственным по договору лизинга будет продолжать оставаться лизингополучатель.
♦♦♦♦♦
1.7. ФИНАНСОВЫЙ ЛИЗИНГ ЗА РУБЕЖОМ∗
Аренда является способом финансирования, распространенным во многих
странах мира. Статистика последнего времени показывает, что оборот в сфере
аренды составляет ежегодно около 300 миллиардов долларов. В то же время в
разных странах наблюдается различный уровень развития аренды – от зачаточного до развитого. При этом некоторые компании, специализирующиеся на аренде,
∗
Судир Амембал. В 1978 г. Судир Амембал основал компанию “Amembal, Deane & Asssociates” (AD&A). Вот уже 18 лет является президентом Ассоциации и ее главным исполнительным директором. Кроме этого – председатель и главный исполнительный директор корпорации
“Amembal Capital” – международной компании, занимающейся финансированием различных
видов оборудования, а также председатель и главный исполнительный директор международной лизинговой брокерской конторы “Amembal & Gilyeart”.
Г-н Амембал – соавтор 11 книг о лизинге, среди которых:
Пособие по лизингу оборудования (издательство A&H, 1995)
Руководство по бухгалтерскому учету лизинговых сделок (издательство A&H, 1992)
Руководство по финансированию оборудования, передаваемого в лизинг с последующим
контролем за расходом средств (издано совместно A&H с AAEL, 1984)
Таблица состава лизинговых платежей. (издано Vestigrowth 2000, 1984)
Судир Амембал написал также ряд статей о различных аспектах лизинга.
49
предпочитают завоевывать себе место под солнцем на национальном рынке, в то
время как другие делают ставку на развитие международного лизинга.
В ходе своего развития компании могут избирать различные стратегии для
достижения устойчивого роста. В этой статье мы остановимся на одной из возможных стратегий – на стратегии выхода на рынок, которые дает возможность
существенного роста бизнеса. Точнее говоря, цель этой статьи – дать представление о том, как принимать решение о том, рынок какой страны наиболее привлекателен, ориентируясь на том, на каком “витке” арендного цикла находится та или
иная национальная индустрия.
Поскольку “глобализация” бизнеса становится все более популярной тенденцией и все больше компаний выходят на рынки других стран, мы хотели бы в этой
статье представить новый подход к решению вопроса о выходе на новый рынок с
точки зрения концепции арендного цикла.
В результате работы во многих странах компания A&H получила возможность изучить различные арендные рынки как находящиеся в начале развития, так
и развитые. Несмотря на то, что в каждой стране индустрия аренды развивается
своим, уникальным образом, существуют тем не менее общие закономерности,
характерные для развития аренды от стадии зарождения до стадии развитой национальной индустрии.
Схема развития, которую в дальнейшем мы будем называть арендным циклом, состоит из шести стадий. Рисунок 1 показывает эти стадии в хронологическом порядке. Следующая часть этой статьи посвящена описанию характеристик
каждой из этих стадий.
Финансовая аренда (лизинг)
Финансовая аренда характерна для первого этапа лизингового цикла. Аренда
только начинает восприниматься как финансовая деятельность, и уровень конкуренции очень низок. Финансовая аренда – это аренда с полной выплатой и неизменными условиями договора, при которой арендатор, как правило, выкупает
имущество в конце срока договора. Покупная цена в конце срока договора чисто
номинальная. По структуре финансовая аренда напоминает покупку в рассрочку и
используется обычно в качестве финансирования покупки.
Преимущества лизинга, как правило, определяются налоговыми льготами,
поскольку лизингодатель имеет право на амортизационные льготы в отношении
имущества, сдаваемого в аренду. Лизингодатель получает прибыль от распределения покупной цены имущества и налоговых льгот, если таковые существуют.
Доходы от льгот по амортизации, которыми пользуется арендодатель при лизинге, не учитываются при расчете стоимости лизинговых платежей (что уменьшило
бы их), но остаются арендодателю целиком.
Схема выплат при лизинге, как правило, равномерная. В лизинговые платежи
включаются все расходы, связанные с эксплуатацией имущества, его страхованием и т.п. Другие отличительные черты лизинга – отнесение лизингополучателем
лизинговых платежей на затраты в полном объеме и также то, что арендатор предоставляет 100-процентное финансирование сделки. Характерным для этого этапа
является также отсутствие четких бухгалтерских и налоговых правил в этой об50
ласти. В качестве примера страны, в которой индустрия находится на этом этапе
развития, можно привести Индонезию.
Гибкий (разнообразный) лизинг
Следующий этап лизингового цикла отражает тенденцию роста конкуренции.
Несмотря на то, что лизинг все еще является основным продуктом на рынке, с
ростом конкуренции представителям индустрии становится понятно, что им необходимо разнообразить свои услуги. Один из подобных методов – введение разнообразных схем выплат лизинговых платежей, учитывая при этом поток наличных средств у арендатора. Таким образом, для этого этапа характерны разнообразные лизинговые схемы.
Помимо разнообразных схем платежей, арендодатели теперь предлагают и
более разнообразный спектр услуг. В частности, возможности выкупа имущества
по остаточной стоимости, а не только по номинальной, появляются на рынке
именно в этот период. Возможны также варианты, предусматривающие либо возобновление аренды, либо выкуп по фиксированной цене. Включение остаточной
стоимости снижает расходы для арендатора, также отличает лизинг от традиционного займа.
С ростом индустрии создаются новые продукты и институты. Вводится новый вид финансовых услуг – leveraged leasing, крупные производители создают
компании для лизинга своей продукции - новый вид лизинговых компаний, специализирующихся на узком секторе рынка. Устанавливаются правила бухучета и
налогообложения, что ведет к следующей фазе арендного цикла - оперативной. В
качестве примера можно привести арендную индустрию Нигерии.
Оперативная аренда
Переход арендатора к оперативной аренде вызван обычно тем, что установленные четкие правила бухучета и налогообложения ведут к тому, что на рынке,
помимо лизинга, появляется еще один вид арендных услуг. Еще один мотивирующий фактор – усиление конкуренции на рынке.
Именно на этом этапе – этапе оперативной аренды арендаторы понастоящему идут на риск в плане остаточной стоимости имущества, сдаваемого в
аренду. Переход к этой стадии развития индустрии предполагает появление вторичного рынка, поскольку теперь у арендодателя появляется проблема реализации имущества по окончании срока аренды. Эта новая проблема вызывает необходимость работы в области управления имуществом и перепродажи имущества,
вернувшегося к арендодателю по истечении срока аренды.
Риск, связанный с управлением имуществом, не ограничивается проблемой,
что делать с имуществом по окончании срока лизинга - при оперативной аренде
срок договора редко бывает соизмерим со сроком “жизни” имущества. Рост рынка
оперативной аренды вызван тем, что арендодатели ищут новых возможностей в
области внебалансового финансирования, защиты против рисков, связанных с остаточной стоимостью и уменьшением периодических платежей. Арендодатели
под давлением конкуренции вынуждены рассчитывать объемы платежей на базе
прибыли после налогообложения и переносить налоговые льготы владения имуществом на арендатора в форме уменьшения лизинговых платежей. Имущество,
сдаваемое в оперативную аренду, разнообразно: от автомобилей (именно этот вид
51
имущества в первую очередь диктует необходимость создания “вторичного” рынка) до компьютеров, с которыми связан риск технологического устаревания. На
этом этапе развития арендного цикла находится, в частности, Великобритания.
Новые виды аренды
Чем дальше развивается арендная индустрия в сторону развития арендного
цикла, тем более жесткой становится конкуренция. Одним из результатов этой
тенденции становится стремление компаний разнообразить свои услуги, причем
не только с тем, чтобы выгодно отличаться от других финансовых институтов, но
и с тем, чтобы выдерживать конкуренцию внутри арендной индустрии. Еще одна
тенденция, характерная для этого этапа, - привлечение все большего капитала и
использование новых, экономичных финансовых инструментов. Виды услуг, характерные для этого этапа, включают такие виды аренды, как секьюритизация,
венчурная аренда и финансирование проектов. Арендная индустрия Великобритании в настоящее время входит в эту стадию.
Зрелость
Здесь мы подходим к этапу, на котором быстрый рост арендной индустрии
прекращается, поскольку происходит насыщение рынка. Его характеризует изобилие компаний, предлагающих разнообразные услуги, которые разнятся очень в
немногом. Арендная индустрия достигла зрелости, и ее услуги стали чем-то вроде
биржевой ценности. В такой ситуации услуги сами по себе не очень отличаются
друг от друга. При этом арендодатели пытаются разнообразить свои услуги путем
введения дополнительных услуг, таких, как более быстрый срок оформления,
гибкость в структуре платежей, и другие услуги для своих клиентов.
Основной проблемой компании становится поддержание своей прибыльности. Перенос внимания с внешнего аспекта (услуги) на внутренний (эффективность работы компании) характерен для этого этапа, поскольку прибыль теперь
возможна в основном за счет сокращения расходов. Основное устремление компаний – сократить оперативные расходы. В то же время все больше средств расходуется на исследовательскую работу и на обучение сотрудников.
Для зрелой индустрии характерна также консолидация, которая достигается
посредством слияний компаний и поглощений крупными компаниями мелких с
целью увеличения своей доли рынка. Другие компании пытаются осваивать новые, непривычные для них виды арендных услуг. Учитывая тенденцию к глобализации экономики, арендодатели все с большим интересом обращаются к зарубежным рынкам, которые могут дать им дополнительную прибыль. На этом этапе
развития находится, по-видимому, арендная индустрия США.
После зрелости
Неясно, в каком направлении пойдет арендный цикл после стадии зрелости,
поскольку нет еще ни одной индустрии, которая бы достигла этого этапа развития. Арендная индустрия развивается уже много лет, и будет продолжать свое
процветание, поскольку в мире существует еще множество возможностей.
Заключение
Проанализировав арендные рынки многих стран, мы пришли к выводу, что
арендная индустрия каждой страны проходит через те же самые этапы, при этом
время прохождения через тот или иной этап может различаться. Соединенные
52
Штаты, к примеру, вышли на первый этап в 1870-е годы. Понадобилось 120 лет,
чтобы арендная индустрия США достигла уровня зрелости. В то же время арендная индустрия США достигла стадии новых видов аренды всего за 30 лет. Вне
сомнений, что тенденция к более быстрому переходу из одной фазы в другую будет продолжаться с ростом технологического обмена.
Идея, заложенная в этой статье, заключается в том, что, анализируя положение страны в рамках цикла, мы можем принимать более взвешенные деловые решения. Арендные компании, осуществляющие аренду за рубеж, обогащают национальный лизинговый рынок, соревнуясь с местными компаниями. Ценность
таких компаний – большее количество услуг и более совершенные услуги. Такое
привнесение новых услуг является по сути передачей ноу-хау. Такой процесс
подталкивает арендную индустрию в сторону более быстрого роста и арендную
индустрию в целом - в сторону продвижения по этапам арендного цикла.
♦♦♦♦♦
1.8. ОСОБЕННОСТИ МЕЖДУНАРОДНОГО ФИНАНСОВОГО ЛИЗИНГА∗
В настоящее время у отечественных предприятий существует значительная
потребность в технологическом оборудовании иностранного производства. Поэтому зачастую партнером российской фирмы в рамках лизинговой сделки выступает иностранная лизинговая компания. Когда речь идет о таком инвестиционном товаре, как оборудование, то в современных условиях важным является не
только приобретение оборудования с высокими технико-экономическими характеристиками, но и финансовые условия сделки на предлагаемое оборудование.
Главный критерий принадлежности сделки лизинга к сделке международного
лизинга заключается в том, являются ли лизингодатель и лизингополучатель резидентами различных стран. «Гражданство» поставщика оборудования в данном
случае не имеет значения. В сложном международном лизинговом проекте может
быть неограниченное число задействованных стран.
Российские лизингополучатели при сделках международного финансового
лизинга получают дополнительную возможность привлечения займов в иностранном банке (банке лизингодателя) на более льготных условиях, нежели в отечестве, а это напрямую удешевляет весь лизинговый проект.
Одна из проблем, с которой могут столкнуться российские участники (лизингополучатели) сделки международного лизинга, - это оценка кредитных рисков в
стране лизингодателя. Дело в том, что критерии, которые применяются к оценке
кредитоспособности, могут кардинально различаться, особенно если лизингодатель является резидентом страны с развитой рыночной экономикой. Как правило,
доля заемного финансирования в капитале компаний развивающихся стран значительно выше, чем допускается в странах с развитой экономикой. Кроме того, ли∗
Андрей Николаенко, коммерческий директор ЗАО «Петролизинг-Менеджмент» (ОАО
Банк «Петрокоммерц»), руководитель экспертной группы Российской Академии Предпринимательства по изучению лизингового рынка РФ, кандидат экономических наук.
53
зингодателю-нерезиденту часто бывает трудно обнаружить какую-либо информацию, относящуюся к деятельности российской компании - потенциального лизингополучателя.
Выгодность применения сделок международного лизинга - в использовании
благоприятного налогового режима, установленного в той или иной стране. Это
можно представить как экспорт налоговых льгот из страны лизингодателя в страну лизингополучателя.
Ввиду того, что в разных странах по разному определяется сторонасобственник объекта лизингового договора в целях налогообложения, то поразному определяется, кто из сторон лизингового договора вправе принимать к
вычету амортизационные отчисления на это имущество, уменьшая тем самым
свою налогооблагаемую базу.
Поэтому субъекты договора международного лизинга вправе рассчитывать на
оптимальное использование двойного налогового преимущества (double dip).
Наиболее выгодные сделки международного финансового лизинга можно осуществлять между резидентами тех стран, где применяются различные методы определения балансодержателя лизингового имущества. Лизинговое соглашение, например, может быть построено по следующей схеме: иностранная лизинговая
компания-нерезидент покупает оборудование и отдает его в лизинг российской
лизинговой компании, которая в свою очередь передает их в лизинг местным лизингополучателям. Однако в международной практике в последнее время количество подобных сделок снизилась, так как налоговые службы различных стран
стремятся пресечь возможности получения двойных налоговых преимуществ.
Осложняет проекты по международному финансовому лизингу то, что субъекты лизинга являются резидентами разных стран, где действуют различные юридические системы. В связи с этим лизинговый проект, так или иначе, должен отвечать требованиям законодательств стран обеих сторон сделки одновременно.
Из-за этого налоговые последствия сделок международного лизинга несколько
отличаются от сделок внутреннего финансового лизинга, т.к. сделка, классифицируемая в одной стране как сделка финансового лизинга, может быть признана
арендой или даже продажей в рассрочку в другой стране.
Таким образом, следует обратить особое внимание на национальное законодательство страны контрагента в лизинговой сделке, касающееся лизинга. Существуют страны, где вообще нет специально посвященных лизингу законодательных актов, и лизинговые сделки регулируются на основании общего национального законодательства (например, Германия). В некоторых странах, таких как РФ,
приняты законодательные акты, так или иначе регулирующие лизинговую деятельность.
Для сделок международного финансового лизинга есть три варианта права,
применимого к лизинговым операциям данного вида:
1.Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге. Используется, если лизингодатель и лизингополучатель находятся в странах-участницах
Конвенции или, если договоры лизинга и поставки предмета лизинга регулируются правом одной из стран-участниц Конвенции. Это наиболее предпочтительный
вариант международного лизинга, т.к. сделка с контрагентом из страны, присое54
динившейся к Конвенции, позволит более четко урегулировать отношения с ним
как в процессе подготовки лизингового проекта, так и в процессе осуществления
и завершения проекта.
Конвенция УНИДРУА о международном лизинге была заключена в 1988 году
(г.Оттава, Канада) как попытка унификации основных положений, касающихся
операций международного лизинга. Необходимость ее принятия была вызвана,
прежде всего, тем, что разные законодательные системы рассматривали лизинговые сделки с различных позиций. Конвенция регулирует вопросы, возникающие
при заключении и исполнении договоров, заключаемых в связи с операциями по
лизингу, сторонами которых являются коммерческие организации из разных
стран. Россия присоединилась к Конвенции 08.02.98 г.
2. Право страны лизингодателя. Применяется в случаях, когда сделка не регулируется Конвенцией и стороны не определили применимое право.
3. Право страны, избранное сторонами сделки. Применяется, если стороны
определили право при совершении сделки либо в результате последующего соглашения сторон. Здесь не существует никаких ограничений в выборе. Это может
быть как право страны лизингодателя или лизингополучателя, так и право любой
другой страны.
Заключая сделку международного финансового лизинга, российскому лизингополучателю также следует выделить факторы валютных рисков, для чего и
принять во внимание:
• какая валюта будет использована для осуществления лизинговых платежей;
• какая из сторон будет подвержена риску изменения курса валюты;
• каким методом уменьшить инфляционные риски;
• каковы могут быть потенциальные изменения в социально-политическом
климате страны-контрагента в лизинговой следке на время её действия.
Таможенное оформление при лизинге
ФЗ РФ от 29.10.1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» предусматривает так называемый упрощенный порядок уплаты таможенных платежей
для имущества, ввозимого в РФ по договору международного финансового лизинга, – таможенные платежи можно платить одновременно с лизинговыми. Но
могут ли на практике стороны лизингового договора воспользоваться этой правовой нормой, и от чего вообще зависит порядок уплаты налогов на таможне для
участника договора международного лизинга?
В ст.34 Закона «О финансовой аренде (лизинге)» говорится, что для ввоза в
Россию объекта лизинга установлен особый порядок уплаты таможенных платежей:
• при ввозе – на сумму оплаченной части таможенной стоимости имущества,
что подтверждается банковскими документами;
• после ввоза – одновременно с лизинговыми платежами или в течение 20
дней с момента получения лизинговых платежей.
Однако ГТК России указал, что Закон «О финансовой аренде (лизинге)» не
относится к налоговому законодательству. Поэтому он применяется к налоговым
55
правоотношениям в части, не противоречащей законодательству о налогах и сборах.
В связи с эти порядок уплаты таможенных платежей при международном лизинге регулируется ТК РФ, НК РФ, ФЗ РФ от 21.05.93 № 5003-1 «О таможенном
тарифе», постановлением Правительства РФ от16.08.2000 № 599 «О Перечне товаров, временно ввозимых (вывозимых) с полным условным освобождением от
уплаты таможенных пошлин и налогов». Поэтому любые льготы и освобождения
от уплаты таможенных платежей при ввозе предмета лизинга в Россию можно использовать только в случаях, предусмотренных этими документами.
На основании ст. 110 ТК РФ при ввозе предмета лизинга, как и в других случаях перемещения товаров через российскую границу, нужно уплатить таможенную пошлину, НДС (20%), акцизы для подакцизных товаров, сборы за таможенное оформление и хранение товаров, другие сборы. Базой налогообложения для
расчета таможенных платежей является таможенная стоимость перемещаемого
объекта лизинга. В ГТД (грузовой таможенной декларации) ее указывает декларант (лизингодатель или лизингополучатель), а сотрудники таможни контролируют, правильно ли она исчислена.
Таким образом, никакого упрощенного порядка уплаты таможенных платежей стороны договора международного финансового лизинга применить не могут.
При определении таможенной стоимости ввозимого товара нужно учитывать
метод, в соответствии с которым ее рассчитывают. Эти методы перечислены в ст.
18 ФЗ № 5003-1. Данным законом установлено, что чаще всего таможенная стоимость товара определяется при помощи метода «по цене сделки с ввозимыми товарами». При нем таможенная стоимость товара приравнивается к стоимости
сделки по аналогичным ввезенным товарам до того, как они достигли российской
границы. Из-за этого она возрастет по сравнению с рыночной ценой товара, так
как в нее нужно включать расходы по сделке (например, транспортные расходы,
расходы на тару и т.д.). Однако этот метод не применяется, если у покупателя нет
права собственности на оцениваемый товар. Лизингополучатель же не является
собственником предмета лизинга, кроме того, его права владения и пользования
предметом лизинга могут быть ограничены договором. В этой ситуации лизингополучатель может использовать иные методы оценки (например, по цене сделки с
идентичными товарами или по цене сделки с однородными товарами).
Для товаров, ввозимых по договору международного финансового лизинга,
применяются два различных таможенных режима. На основании ст. 26 ТК РФ каждый участник ВЭД может в любое время как выбрать, так и изменить таможенный режим на другой независимо от характера, количества, страны происхождения или назначения товаров и транспортных средств. На практике применение
всех таможенных режимов, кроме режима «Выпуск товаров для свободного обращения», носит разрешительный характер (таможенный орган дает такое разрешение при соблюдении всех условий, предусмотренных ТК РФ).
Выпуск товаров для свободного обращения. Данный режим предполагает, что
ввозимые на российскую таможенную территорию товары остаются в РФ, то есть
их не обязательно в дальнейшем вывозить из страны. Преимущество этого режи56
ма в том, что товары с момента их ввоза выходят из сферы интересов таможенников и остаются в полном распоряжении импортера. В дальнейшем импортер вправе свободно распоряжаться товарами. Эти права ограничиваются только договором лизинга.
Но при использовании такого режима таможенные платежи, начисляемые на
полную таможенную стоимость имущества, нужно уплатить в полном объеме.
От уплаты таможенной пошлины освобождаются товары, ввозимые по договору лизинга на таможенную территорию Российской Федерации для выполнения
работ по соглашению о разделе продукции.
Одной из важных составляющих таможенного платежа является НДС. При
помещении товаров под таможенный режим «Выпуск для свободного обращения»
НДС уплачивается полностью, за исключением случаев, указанных в статье 150
НК РФ. В частности, там говорится об освобождении от НДС ввоза технологического оборудования, комплектующих и запчастей к нему, если они ввозятся в качестве вклада в уставные капиталы организаций, а также медицинской техники.
По уплате НДС отсрочка предоставляется только в отношении поставляемого
по договору лизинга племенного скота в порядке, установленном постановлением
Правительства РФ от 26.09.94 № 1085 «Об организации обеспечения агропромышленного комплекса продукцией племенного животноводства на основе долгосрочной аренды (лизинга)». При ввозе сельскохозяйственной техники, технологического оборудования, предназначенных для модернизации технологических
процессов, также предусмотрена отсрочка уплаты НДС (ст.151 НК РФ). Но её пока нельзя использовать, поскольку Правительством РФ до сих пор не установлен
порядок ее применения.
Временный ввоз (вывоз) товаров. В этом случае временно ввозимый объект
лизинга должен быть вывезен обратно с таможенной территории РФ в неизменном состоянии, кроме изменений вследствие естественного износа. Данный режим предусматривает частичное или полное освобождение от уплаты таможенных платежей.
Частичное освобождение от уплаты таможенных платежей установлено НК
РФ и ТК РФ. При этом за каждый полный и неполный месяц импортер уплачивает
3% от суммы таможенных пошлин и налогов, которую следовало бы уплатить в
случае выпуска товара для свободного обращения.
Сумма таможенных платежей исчисляется в USD, исходя из ставок таможенных пошлин и налогов, действующих на день принятия таможней ГТД (с заявленным таможенным режимом временного ввоза (вывоза). Таможня разрешает
применение режима «Временный ввоз (вывоз)» только при наличии письменного
заявления декларанта об обратном вывозе (ввозе) товара.
Срок временного ввоза товара устанавливает таможня, исходя из цели ввоза
товара (лизинга оборудования) и обстоятельств ввоза (времени, необходимого для
перемещения товара).
К недостаткам применения этого таможенного режима для лизинговых сделок относится то, что:
57
• максимальный срок временного ввоза или вывоза товара не может превышать двух лет, что меньше обычного срока действия договора лизинга (три-пять
лет);
• ставка 3%, ежемесячно уплачиваемая при данном режиме, может меняться,
что в свою очередь может нести увеличение затрат по осуществлению лизингового проекта;
• в день, когда истекает срок временного ввоза, лизингодатель или лизингополучатель должен заявить о смене таможенного режима на другой или поместить товар на склады временного хранения, что весьма проблематично при условии, что объект лизинга это стационарное или используемое в непрерывном технологическом процессе оборудование.
ГТК РФ может продлевать срок временного ввоза (вывоза) для отдельных категорий товаров. К примеру, дается разрешение на продление временного ввоза
по контрактам по лизингу для большегрузных автомобилей. В основном разрешение дается именно в тех случаях, когда это действительно необходимо.
Чтобы получить разрешение на продление срока временного ввоза, заявитель
обязан представить следующие документы: заявление; копии ГТД, заверенные
таможней, и прилагаемых к ним таможенных документов; договор международного финансового лизинга и иные документы, подтверждающие намерение вывезти (ввезти) обратно товары; заключение таможни (установленной формы) о
целесообразности дальнейшего продления срока временного ввоза (вывоза) товаров.
Если предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя либо заканчивается срок его временного ввоза, он должен быть помещен под таможенный режим «Выпуск для свободного обращения». Если же временно ввезенные
товары помещаются под этот режим, то взимаются все таможенные пошлины, налоги и таможенные сборы за таможенное оформление, подлежащие уплате при
этом таможенном режиме с остаточной стоимости объекта лизинга. При их исчислении применяются ставки и курс иностранных валют, действующие на день
принятия таможней ГТД (с заявленным таможенным режимом «Выпуск для свободного обращения»).
Законодательством в н.в. не урегулирован вопрос о возможности зачета таможенных платежей, уплаченных при режиме «Временный ввоз (вывоз)», если
этот режим меняется на режим «Выпуск в свободное обращение».
В дальнейшем таможенный режим может изменяться. Но при режиме «Выпуск в свободное обращение» налоги (акциз и НДС) взимаются в установленном
порядке. В н.в. нет законодательных актов, содержащих оговорки о том, что при
изменении режима «Временный ввоз (вывоз)» на «Выпуск в свободное обращение» должны засчитываться уже уплаченные таможенные платежи. В связи с этим
таможня ранее уплаченные платежи не засчитывает.
Если при временном ввозе таможне предъявляется договор лизинга с правом
выкупа предмета лизинга, то товар ввозится однозначно для того, чтобы быть оставленным на территории России. В этом случае целесообразно сразу выбрать
режим «Выпуск в свободное обращение».
58
Практика показывает, что воспользоваться режимами, при которых иностранные товары освобождаются от уплаты таможенных пошлин, налогов («Свободная
таможенная зона» и «Свободный склад»), может ограниченный круг участников
ВЭД, реализующий приоритетные для экономики РФ инвестиционные проекты.
Международный финансовый лизинг отнесен таможенными органами к группе риска, т.е. к сделкам, которые могут привести к неуплате таможенных платежей, что свидетельствует о повышенном внимании фискальных органов к участникам внешнеэкономической деятельности, задействованным в подобных проектах. Например, при таможенной проверке у лизингополучателя рекомендуется
проверять правильность учета поступившего лизингового имущества, отражения
причитающихся лизингодателю платежей, стоимости лизингового имущества в
случае его выкупа, своевременность списания лизингового имущества с забалансового счета 001 в случае его возврата лизингодателю.
Такой достаточно жесткий контроль вызван, в частности, отсутствием валютного контроля при осуществлении международного лизинга.
Основным документом валютного контроля является паспорт сделки. При
импортных операциях паспорт импортной сделки (ПСИ) применяется только к
расчетам за импортируемые товары. Поскольку лизинг – это услуга, ПСИ не
оформляется.
Инструкция № 91-И, которая является основным документом, регулирующим
осуществление валютного контроля, не распространяется на договоры лизинга, по
которым лизингодателем является нерезидент. Исключение составляет случай,
когда в конце аренды к лизингополучателю переходит право собственности на лизинговый товар. Тогда паспорт импортной сделки оформляется в порядке, установленном инструкцией № 91-И для договоров, предусматривающих оплату иностранной валютой либо валютой РФ товаров, ввозимых на таможенную территорию РФ.
Сроки оформления паспорта импортной сделки зависят от условий, указанных в договоре лизинга. Если договор лизинга содержит положение о выкупе товара, то паспорт оформляется сразу же, при подаче первичных документов на таможню при ввозе товара. Если же в договоре указана только возможность выкупа
предмета лизинга без указания выкупной цены, то паспорт импортной сделки
оформляется после того, как соглашение о выкупе будет подписано.
Валютное регулирование лизинговых проектов
Согласно ФЗ РФ от 29.10.1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»
лизингодатель вправе без разрешения ЦБ РФ осуществлять следующие валютные
операции, связанные с движением капитала:
• привлекать средства нерезидентов, в том числе и банков, на срок свыше
шести месяцев для приобретения предмета лизинга;
• выплачивать проценты за пользование рассрочкой платежа, предоставленной продавцом (поставщиком) предмета лизинга, независимо от срока фактического получения предмета лизинга.
И в то же время Законом о валютном регулировании и валютном контроле установлено, что операции, связанные с движением капитала, организации могут
осуществлять только при наличии разрешения Банка России.
59
Для разрешения данного правового разногласия осенью 2001 года ЦБ РФ
принял три важных документа: Положение о внесении изменений и дополнений в
Положение Банка России «Об изменении порядка проведения в Российской Федерации некоторых видов валютных операций» № 39 от 24.04.96 г., утв. ЦБ РФ
17.09.01 №152-П; Положение о порядке осуществления расчетов между резидентами и нерезидентами по договорам о выполнении работ, оказании услуг или передаче результатов интеллектуальной деятельности, утв. ЦБ РФ 24.10.01 № 157П; Указание Банка России от 10.09.01 № 1030-У «О порядке проведения валютных операций, связанных с получением и возвратом юридическими лицамирезидентами кредитов и займов в иностранной валюте, предоставляемых нерезидентами на срок более 180 дней, и об отмене и внесении изменений в отдельные
нормативные акты Банка России».
Разрешения ЦБ РФ, как правило, не требуется и при получении кредитов от
нерезидентов РФ (в том числе и на приобретение имущества, передаваемого в лизинг), и при осуществлении лизинговых платежей. Но при перечислении лизинговых платежей, если лизингодатель является нерезидентом России, то уплачиваемые ему лизинговые платежи по договору лизинга считаются оплатой импорта
услуг, так как на время действия договора лизинга право собственности на предмет лизинга остается за лизингодателем. Лизинговые платежи осуществляются в
порядке, предусмотренном договором: либо после поставки лизингового оборудования, либо в виде авансовых платежей (п. 2 ст. 28 Закона «О финансовой аренде (лизинге)»).
Получать разрешение ЦБ РФ на осуществление лизинговых платежей лизингополучатель должен, если указанные платежи вносятся авансом и срок между
днем списания денежных средств со счета лизингополучателя и датой передачи
оборудования в лизинг будет больше 90 дней (п. 2.2.4 Положения №157-П). Получить указанное разрешение нужно в самом ЦБ РФ, если сумма платежей превышает 10 млн. USD. Если сумма меньше, то такое разрешение выдадут в территориальных управлениях ЦБ РФ. Порядок получения разрешений регулируется
нормативными актами ЦБ РФ, в частности письмом от 06.10.95
№ 12-524 «О перечне документов, представляемых для получения лицензий
на операции, связанные с движением капитала». В нем определен список документов, необходимых для получения таких разрешений. Он весьма обширен и не
является исчерпывающим. Это означает, что ЦБ РФ может запрашивать и другие
уточняющие документы и информацию.
НДС при ввозе объекта лизинга на территорию РФ
Как уже было отмечено ранее, порядок и сроки уплаты таможенного НДС находятся в зависимости от таможенного режима, в котором имущество ввозится на
территорию.
Возврат НДС, уплаченного лизингодателем-нерезидентом, не состоящим на
налоговом учёте в Российской Федерации.
Обязанность по уплате налога соглашением сторон может быть возложена на
лизинговую компанию-нерезидента (например, когда лизингополучатель не имеет
достаточное количество денежных средств). В данном варианте при уплате НДС
суммы налога, уплаченные налогоплательщиком – иностранным лицом, не со60
стоящим на учёте в налоговых органах РФ, при условии ввоза товара для производственных целей или осуществления иной деятельности налогоплательшика,
подлежат вычету или возврату (п.4, ст171 НК РФ).
Для возникновения права на вычет (возврат) таможенного НДС уплаченного
участниками лизинговых правоотношений, должны быть соблюдены следующие
условия:
• налоговым агентом должен быть уплачен НДС, удержанный из доходов лизингодателя, полученных от сдачи имущества в международный финансовый лизинг;
• имущество, ввезённое в соответствии с договором лизинга, должно быть
использовано при оказании услуг, реализованных удержавшему налог налоговому
агенту (лизингополучателю);
• постановка налогоплательщика-нерезидента на учёт в налоговых органах
РФ.
При соблюдении вышеперечисленных условий лизингодатель-нерезидент
приобретает право на вычет (возврат) уплаченного НДС по мере внесения лизинговых платежей в части, пропорциональной уплаченной сумме налога.
Возврат НДС, уплаченного лизингополучателем-резидентом при ввозе объекта лизинга в РФ.
Лизингополучатель вправе уменьшить (ст.171 НК РФ) сумму исчисленного
НДС на сумму НДС, уплаченного при ввозе имущества на таможенную территорию РФ (по позиции МНС, независимо от факта оплаты продавцу указанного
имущества). Право на налоговые вычеты возникает как при ввозе имущества в
режиме выпуска в свободное обращение, так и в режиме временного ввоза. Условием применения налогоплательщиком налоговых вычетов является принятие на
учёт указанных основных средств.
НДС с сумм лизинговых платежей, уплачиваемый лизингополучателем
Лизингополучатель признается налоговым агентом (ст. 161 НК РФ) и на него
возлагаются следующие обязанности: определение налогооблагаемой базы; исчисление и удержание из суммы лизинговых платежей, подлежащих перечислению лизинговой компании, соответствующих сумм налога; перечисление сумм
налога в бюджет за счёт средств, подлежащих перечислению лизинговой компании. Налогообложение производится по ставке 16,67% (п.4 ст.164 НК РФ). При
этом объектом налогообложения является сумма лизингового платежа, подлежащая перечислению лизингодателю-нерезиденту. Уплата налога производится в
месте нахождения налогового агента. В договоре международного финансового
лизинга целесообразно заранее урегулировать вопрос налогообложения лизинговых платежей.
Как и в случае с таможенным НДС, уплата налога налоговым агентом предоставляет последнему возможность воспользоваться правом на применение налоговых вычетов, предусмотренных ст.171 НК РФ. Право на применение налоговых
вычетов возникает у налогоплательщика при условии, что налоговый агент удержал и уплатил НДС из доходов лизинговой компании-нерезидента.
При превышении суммы налоговых вычетов над общей суммой налога, исчисленной налогоплательщиком, полученная разница подлежит возмещению (за61
чёту, возврату). Указанная разница направляется в течение 3-х календарных месяцев, следующих за налоговым периодом, в который произошла переплата налога
на исполнение обязанностей налогоплательщика по уплате налогов или сборов.
Налоговые органы производят зачёт самостоятельно, а по налогам, уплачиваемым в связи с перемещением товаров через таможенную границу РФ, по согласованию с таможенными органами, и в течение 10-и дней после проведения
зачета сообщают о нем налогоплательщику. По истечении 3-х календарных месяцев, следующих за истекшим налоговым периодом, сумма, которая не была зачтена, подлежит возврату налогоплательщику по его письменному заявлению.
♦♦♦♦♦
1.9. МЕЖДУНАРОДНАЯ УНИФИКАЦИЯ В СФЕРЕ ЛИЗИНГА
Широкое распространение лизинговых операций во многих странах мира, в
том числе в сфере международного сотрудничества, имеющиеся различия в правовом регулировании договора лизинга породили идею о необходимости унификации правил о международном лизинге и привели к разработке представителями
разных государств в рамках Международного института по унификации частного
права (УНИДРУА) Конвенции о международном финансовом лизинге, подписанной в Оттаве 28 мая 1988г. (Оттавская конвенция). РФ присоединилась к указанной Конвенции в феврале 1998г.
Оттавская конвенция регулирует вопросы, возникающие при заключении и
исполнении договоров, заключенных в связи с операциями по финансовому лизингу, сторонами которых являются организации из разных стран.
Соответствующее положение §6 гл.34 ГК РФ по принципиальным вопросам
совпадают с Конвенцией, т.е. принципиальный подход к договорам лизинга, заключаемым в рамках внутреннего экономического оборота РФ, и к договорам лизинга, заключаемым с иностранными контрагентами, унифицирован.
При присоединении к Конвенции любому государству разрешается сделать
заявление о замене п. «3» ст.3, касающейся ответственности арендодателя, положениями своего законодательства, чем и воспользовалась РФ, где указанная ответственность регулируется ст.ст.401 и 406 ГК РФ. В частности, в соответствии с
Конвенцией арендодатель ответственен за нарушение данной им арендатору гарантии «спокойного владения» предметом лизинга (т.е. исключение претензий
имущественного характера со стороны третьих лиц) в результате умышленных
действий (или бездействия) либо грубой неосторожности. ГК РФ более строго
решает этот вопрос, предусматривая ответственность за нарушение не только в
случае грубой, но и простой небрежности. Разница между этими понятиями может повлиять на решение суда или международного арбитража при рассмотрении
споров арендодателей и арендаторов.
Однако другой основополагающий законодательный акт, регулирующий отношения в сфере лизинга, а именно Закон РФ «О лизинге», в ряде случаев противоречит Оттавской конвенции.
62
Закон РФ «О лизинге» выделяет такую форму лизинга, как международный
лизинг и включает в себя целый ряд положений, направленных на его регулирование. Основным признаком международного лизинга по данному Закону признается то, что лизингодатель или лизингополучатель является нерезидентом РФ.
Порядок регулирования международного лизинга определяется следующим образом. Если лизингодателем является резидент РФ, то есть предмет лизинга находится в собственности резидента РФ, договор международного лизинга регулируется Законом РФ «О лизинге» и иным законодательством РФ. Если же лизингодателем является не резидент РФ, то есть предмет лизинга находится в собственности нерезидента РФ, договор международного лизинга все равно регулируется
федеральными законами, но на этот раз в области внешнеэкономической деятельности (п.1 ст.7).
Между тем РФ, как уже отмечалось является участником Оттавской конвенции. Сфера действия Конвенции определяется в зависимости от того, где находится место деятельности участников лизинговых отношений, а то обстоятельство, кто является собственником лизингового имущества, не имеет правового значения. Поэтому, в тех случаях, когда лизингодатель, лизингополучатель и поставщик (продавец) имеют места своей деятельности на территории государств –
участников Конвенции либо когда договор поставки (купли-продажи) и договор
лизинга подчиняются праву одного из государств – участников Конвенции, отношения сторон должны регулироваться именно Конвенцией, а не внутренним законодательством (например, федеральными законами РФ).
Не следует забывать также, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ (к таковым бесспорно относится
Оттавская конвенция о международном лизинге) в соответствии с Конституцией
РФ являются составной частью правовой системы РФ. Причем, если международным договором РФ установлены иные правила, или те, которые предусмотрены
гражданским законодательством, применяются правила международного договора (ст.7 ГК РФ).
В связи с этим положения Закона РФ “О лизинге” о международном финансовом лизинге, не соответствующие Конвенции о международном финансовом
лизинге, не подлежат применению. В качестве примера рассмотрим следующие
положения.
В соответствии с п.1 ст.16 Закона РФ “О лизинге” при осуществлении международного финансового лизинга договор лизинга должен содержать ссылку на договор купли-продажи, в соответствии с которым передача предмета лизинга лизингополучателю должна производиться не позднее чем через шесть месяцев с
момента пересечения предметом лизинга таможенной границы РФ, за исключением случая его транспортировки по территории РФ в течение срока, превышающего шесть месяцев. В то же время Оттавская конвенция (ст.1) предусматривает, что
оборудование приобретается лизингодателем у поставщика в связи с лизинговым
соглашением, которое с ведома поставщика заключено или должно быть заключено между лизингодателем и лизингополучателем, и не требует для признания
сделки финансового лизинга заключенной наличия в ней каких-либо ссылок на
предварительно заключенный договор купли-продажи (поставки).
63
Не подлежит применению также положение, предусмотренное п.3 ст.34 Закона РФ “О лизинге” согласно которому стороны по договору международного финансового лизинга имеют право предоставлять отсрочку лизинговых платежей на
срок не более чем шесть месяцев с момента фактического ввода предмета лизинга
в эксплуатацию. Оттавская конвенция не содержит каких-либо ограничений прав
сторон по определению сроков внесения лизинговых платежей и их отсрочке и не
предоставляет возможности государствам – участникам Конвенции устанавливать
такого рода ограничения во внутреннем законодательстве. А в соответствии с п.2
ст.7 ГК РФ международные договоры РФ применяются непосредственно, кроме
случаев, когда из самого международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта.
Нецелесообразно и включение в текст Закона РФ “О лизинге”и положения о
применимом праве при разрешении споров между участниками международных
лизинговых сделок. Указанное положение дублирует коллизионные нормы Оттавской конвенции (п.3 ст.7), которые и подлежат применению в спорных ситуациях.
Оттавская конвенция представляет большой интерес не только как акт международного частного права, содержащий ряд традиционных коллизионных норм,
позволяющих определить применимое право к взаимоотношениям сторон по международному лизингу. Она содержит четкие положения касающиеся самого понятия лизинга, характерных признаков данного договора, что наиболее ценно, поскольку сама Конвенция – плод согласования различных подходов, имеющихся в
законодательствах разных государств.
Под сделкой финансового лизинга в Конвенции понимается такая сделка, в
которой одна сторона (лизингодатель) по указанию другой стороны (лизингополучателя) заключает соглашение (договор поставки) с третьей стороной (поставщиком), по которому лизингодатель приобретает комплект машин, средств производства и иное оборудование (оборудование) на условиях, одобренных лизингополучателем, поскольку это касается его интересов, и заключает соглашение
(лизинговое соглашение) с лизингополучателем, по которому представляет лизингополучателю право использовать оборудование за арендную плату (ст.1).
В тексте Конвенции отмечены и характерные черты всякой сделки финансового
лизинга. К их числу относятся следующие признаки:
♦ лизингополучатель сам определяет оборудование и выбирает поставщика,
не полагаясь на квалификацию и решение лизингодателя;
♦ оборудование приобретается лизингодателем в связи с лизинговым соглашением, которое с ведома поставщика заключено или должно быть заключено
между лизингодателем и лизингополучателем;
♦ арендные платежи, подлежащие оплате по лизинговому соглашению, рассчитываются так, чтобы учесть, в частности, амортизацию всей или существенной
части стоимости оборудования.
Кроме того, в Конвенции специально подчеркивается, что она подлежит применению независимо от того, предоставлено ли лизингополучателю право купить
арендованное оборудование. Следовательно, выкуп имущества арендатором не
относится к обязательным признакам финансового лизинга.
64
Согласно Конвенции из круга объектов сделки финансового лизинга исключается оборудование, которое будет использоваться главным образом персоналом
лизингополучателя, а также в семейных или домашних целях. Таким образом, под
международным финансовым лизингом понимаются в основном сделки, заключаемые в сфере предпринимательской деятельности.
Сфера применения Конвенции о международном финансовом лизинге определена традиционным способом. Прежде всего, необходимо отметить, что Конвенция применяется в том случае, когда коммерческие предприятия лизингодателя и лизингополучателя находятся в разных государствах (п.1 ст.3), что позволяет
считать финансовый лизинг международным с точки зрения Конвенции. Соответственно, если стороны договора лизинга – лизингодатель и лизингополучатель –
расположены и имеют коммерческие предприятия в одном государстве, такой договор не признается международным и не подпадает под действие Конвенции.
Для применения Конвенции также необходимо, чтобы сделка финансового
лизинга была связана с государствами-членами Конвенции. Такая связь может
быть обнаружена в двух случаях:
а) государства, в котором имеют коммерческие предприятия лизингодатель,
лизингополучатель, а также поставщик оборудования, являются договаривающимися сторонами (то есть членами Конвенции);
б) в силу норм международного частного права как соглашение о поставке
оборудования, так и лизинговое соглашение подпадают под действие права государства, являющегося членом Конвенции.
Однако даже при наличии одного из названных условий применение Конвенции может быть исключено. Для этого требуется, чтобы каждая из сторон как лизингового соглашения, так и соглашения о поставке оборудования была согласна
на такое исключение.
Примечательной чертой Конвенции о международном финансовом лизинге
является то, что она обеспечивает путем установления унифицированных правил
позитивное регулирование прав и обязанностей сторон по договору международного финансового лизинга.
Прежде всего Конвенция проявляет заботу о вещных правах лизингодателя в
отношении переданного в аренду оборудования на случай банкротства лизингополучателя. На это оборудование не может быть наложен арест, оно не включается в конкурсную массу (ст.7).
Учитывая, что лизингополучатель сам выбирает поставщика оборудования и
только по его воле выбор оборудования и его поставщика может быть возложен
на лизингодателя, Конвенция освобождает лизингодателя от ответственности перед лизингополучателем в отношении сохранности оборудования в связи с ущербом, причиненным лизингополучателю в результате его доверия к квалификации
и решению лизингодателя в выборе поставщика или оборудования. Данная норма
является диспозитивной, она может быть изменена соглашением сторон. Лизингодатель освобождается также от ответственности перед третьими лицами за причинение оборудованием, эксплуатируемым лизингополучателем, вреда жизни,
здоровью или имуществу третьих лиц (п.1 ст.8).
65
В то же время Конвенцией предусмотрена обязанность лизингодателя гарантировать, что спокойное владение лизингополучателя предметом сделки не будет
нарушено третьими лицами, имеющими преимущественные права на объект лизинга (п.2 ст.8). Следовательно, если имущество будет отобрано у лизингополучателя по требованию третьего лица, лизингополучатель сможет потребовать возмещения ущерба за счет лизингодателя.
Обязанности лизингополучателя согласно Конвенции (ст.9) состоят в надлежащем использовании оборудования и содержании его в том состоянии, в котором оно было получено. Все вопросы, связанные с износом и модификацией оборудования, должны согласовываться сторонами. По окончании срока действия лизингового соглашения лизингополучатель обязан возвратить оборудование лизингодателю. Исключение составляют случаи, когда лизингополучатель реализует
предусмотренное договором право на выкуп этого оборудования либо сможет договориться с лизингодателем о продлении его аренды.
Что касается отношений, вытекающих из соглашения о поставке оборудования, то Конвенция по сути ставит лизингополучателя в положение покупателя,
наделяя его всеми правами последнего, в том числе и правом отложить или отменить поставку оборудования без согласия лизингодателя. Напротив, стороны соглашения о поставке (поставщик и лизингодатель) не вправе изменять срок поставки оборудования, который был предварительно одобрен лизингополучателем,
без согласия последнего (ст.11).
В случае нарушения срока поставки оборудования или иного неисполнения
или ненадлежащего исполнения соглашения о поставке лизингополучатель наделяется определенными правами требования в отношении как лизингодателя, так и
поставщика. В частности, по отношению к лизингодателю лизингополучатель
имеет право отказаться от принятия оборудования и расторгнуть лизинговые соглашения. Если же лизингополучатель не расторгает лизинговое соглашение, он
может воспользоваться правом отказаться от выплаты арендной платы по лизинговому соглашению до тех пор, пока лизингодатель не возместит ущерб за недопоставку оборудования в соответствии с соглашением о поставке. В случае, когда
лизингополучатель отказывается от лизингового соглашения, он вправе требовать
от лизингодателя возмещения арендной платы и других сумм, выплаченных авансом (ст.12).
Конвенцией (ст.13) предусмотрены также последствия на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств со стороны лизингополучателя.
Речь идет в основном об обязанности последнего своевременно вносить арендную
плату. При невыполнении лизингополучателем данной обязанности лизингодатель вправе требовать взыскания с него задолженности по арендной плате вместе
с соответствующими процентами, а также возмещения причиненного ущерба.
Если же невыполнение лизингополучателем своих обязательств носит существенный характер, лизингодатель может реализовать одно из своих дополнительных прав: потребовать предварительной оплаты суммы будущих арендных
платежей (такое право должно быть предусмотрено лизинговым соглашением)
либо заявить о прекращении лизингового соглашения, то есть о расторжении договора. В случае, если лизингодатель расторгает договор, лизингополучатель
66
должен возвратить ему сданное внаем имущество и, кроме того, возместить
ущерб в сумме, которую лизингодатель получил бы, если бы лизингополучатель
выполнил лизинговое соглашение в соответствии с его условиями.
Отдельным образом регулируется в Конвенции вопрос о правомочиях лизингодателя и лизингополучателя на уступку ими своих прав, вытекающих из лизингового соглашения. На этот счет имеется два противоположных правила. Лизингодатель вправе передать или иначе распорядиться всеми или любым из своих
прав как в отношении оборудования, так и по лизинговому соглашению. Однако
передача прав не освобождает лизингодателя от каких-либо его обязанностей по
лизинговому соглашению.
Что касается лизингополучателя, то он, напротив, не может передать право на
использование оборудования или иные права по лизинговому соглашению без согласия лизингодателя и без учета прав третьих лиц (ст.14 ).
Развитие лизингового законодательства осуществляется и в рамках СНГ.
Для обеспечения правовой основы лизинговой деятельности Межгосударственным экономическим комитетом (МЭК) разработана, согласована и утверждена
Конвенция о межгосударственном лизинге в СНГ. Он основывается на национальных законодательствах стран Содружества, Конвенции о защите прав инвесторов,
Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге и других общепризнанных международных нормах и правилах. Кроме того национальные
лизинговые ассоциации Белорусии-Беллизинг, России-Рослизинг, УкраиныУкрлизинг совместно с МЭК и Министерством экономического развития и торговли РФ подготовили учредительные документы и необходимые организационные условий для создания лизинговой конфедерации СНГ, которая являться открытой некоммерческой организацией, мобилизующей средства на содействие
развитию межгосударственного лизинга в СНГ.
♦♦♦♦♦
1.10. РАЗВИТИЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О ЛИЗИНГЕ
В РОССИИ
В настоящее время перед многими российскими предприятиями стоит серьезная проблема поиска и привлечения долгосрочных инвестиций для расширения
производства, приобретения современного оборудования и внедрения новых технологий. В ситуации, когда банковская система недостаточно развита, и возможности получения инвестиционных кредитов ограничены, лизинг является одним
из наиболее доступных и эффективных способов финансирования развития производства. Глубокие структурные изменения в современной российской экономике заставляют по-новому взглянуть на состояние и перспективы развития лизинга
в России.
История развития лизингового законодательства в России
Договор лизинга получил свое распространение в странах Европы в 60-х годах, куда он был «привезен» из Америки. В Англии он был известен и уже приме67
нялся в средние века. В России договор лизинга появляется в 90-е годы, когда ее
экономика терпит кризис, и, следовательно, нуждается в инвестициях, льготах.
Организационно-правовые основы широкомасштабного использования лизинга в России были определены в 1994 г. Указом Президента РФ «О развитии
финансового лизинга в инвестиционной деятельности». И хотя он не содержал
норм, направленных на непосредственное урегулирование правоотношений, связанных с лизингом имущества, а лишь поручил Правительству РФ «разработать и
в месячный срок утвердить Временное положение о лизинге» (которое, кстати,
опоздало почти на год) и, более того, допускал ошибки в определении параметров
будущего правового регулирования лизинговых отношений, тем не менее, это
был первый нормативный правовой акт, посвященный правовому регулированию
лизинговых правоотношений. Он установил приоритеты развития лизинга в России и в течение ряда лет определял политику государства в этой области.
К моменту принятия Указа в ряде отраслей народного хозяйства лизинговая
деятельность уже набирала темпы. В развитие его положений в последующие годы был принят ряд основополагающих нормативных правовых актов, позволивших перевести лизинг на законодательную основу. Главными актами в этом направлении, не потерявшими свое значение в определенной мере и в настоящее
время являются:
Постановление Правительства РФ от 29 июня 1995 г. № 633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности», с дополнениями от 23.0496 г., включая
Временное положение о лизинге;
Приказ Министерства финансов РФ от 25 сентября 1995 г. № 105 «Об отражении в бухгалтерском учете и отчетности лизинговых операций»;
Постановление Правительства РФ от 20 ноября 1995 г. № 1133 «О внесении
дополнений в Положение о составе затрат по производству и реализации продукции (работ, услуг), включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг) и о порядке формирования финансовых результатов, учитываемых при налогообложении прибыли»;
Гражданский Кодекс РФ. Часть II. Закон РФ от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ;
Примерный договор о финансовом лизинге движимого имущества с полной
амортизацией. Утв. Минэкономики 29.12.1995 г.
8 февраля 1998 года был принят Закон № 16-ФЗ «О присоединении к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге», в соответствии с которым и ст. 7 Гражданского Кодекса РФ ее нормы получили большую юридическую силу по сравнению с внутренним законодательством Российской Федерации.
29 октября 1998 года был принят Федеральный Закон РФ «О лизинге», который придал лизингу статус самостоятельного вида инвестиционной деятельности,
что существенно расширило возможности развития лизинговых схем и механизмов финансирования капитальных вложений. (После принятия этого Закона Указ
Президента РФ 1994 г. «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности» был признан утратившим силу согласно Указ президента РФ от
22.04.1999 г. № 524). Закон «О лизинге» сыграл позитивную роль в становлении
68
лизинга и дал толчок активному распространению лизинговых отношений на территории Российской Федерации.
Однако практика показала, что закон не соответствовал современным экономическим реалиям и создал определённые барьеры для развития лизинга. По словам заместителя Председателя Комитета по экономической политике и предпринимательству Госдумы, депутата А.Г.Аксакова, «старый закон изобиловал внутренними противоречиями и не стыковался с другими нормативно-правовыми актами, и, в первую очередь, с Гражданским Кодексом РФ и конвенцией УНИДРУА
«О международном финансовом лизинге».
Работа над совершенствованием Федерального закона «О лизинге» велась на
протяжении нескольких лет. Как юристы, так и представители лизингового сектора считали, что закон требует серьёзной доработки, однако по поводу того, какими именно должны быть поправки в закон, долгое время велись жаркие дискуссии.
29 января 2002 г. вступил в силу Федеральный Закон «О внесении изменений
и дополнений в Федеральный закон «О лизинге». Вносимые данным и последующими законами до 2006 г. включительно поправки столь многочисленны, что стали рассматриваться как новая редакция Федерального закона от 29.10.1998 № 164ФЗ «О лизинге».
Поправки к федеральному закону «О лизинге» устраняют многочисленные
недостатки закона «О лизинге» 1998 года, а также добавляют в него новые гражданско-правовые нормы, призванные способствовать развитию лизинга. В основном преобразования направлены на преодоление внутренней несогласованности
предписаний Закона, коллизий с иными нормативными правовыми актами и унификацию терминов. В то же время Закон по-новому регламентирует отдельные
вопросы, касающиеся предмета лизинговой деятельности, прав, обязанностей и
ответственности ее участников. В целом внесение поправок в закон «О лизинге» это важный шаг на пути к созданию стабильной и однозначно понимаемой всеми
законодательной базы по лизингу.
8 августа 2001 г. был принят Федеральный закон РФ № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», который вступил в силу 10.02.2002 г.
Данный Закон признает утратившим силу Федеральный закон РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности» № 158-ФЗ (ст. 19 Закона), в соответствии с
которым деятельность по финансовой аренде (лизингу) подлежала лицензированию. Федеральный закон РФ № 128-ФЗ не предусматривает лицензирование лизинговой деятельности, также как и ФЗ «О лизинге» в последней редакции. Таким
образом, начиная с 10.02.2002 г. организации и индивидуальные предприниматели могут осуществлять лизинговую деятельность без получения каких-либо разрешений (лицензий), связанных с этим видом деятельности.
С 1 февраля 2002 г. вступил в силу Федеральный закон № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем».
Данный закон имеет непосредственное отношение к осуществлению лизинговой
деятельности, поскольку лизинговые сделки на сумму равную или превышающую
600000 рублей подлежат обязательному контролю. В связи с этим лизинговые
69
компании обязаны предоставлять сведения по указанным сделкам в соответствующий уполномоченный орган – Комитет РФ по финансовому мониторингу.
По мнению многих правоведов, как уже отмечалось, договор лизинга появился в США в середине XIX века, а в странах Запада и Японии нашел широкое распространение в середине ХХ века как юридический институт, призванный регулировать новые формы инвестирования денежных средств в экономику, связанные с использованием такого способа, как приобретение финансовыми организациями по просьбе промышленных фирм машин и оборудования с последующей
передачей их последним в аренду. К этому же периоду относиться появление первых специализированных лизинговых компаний. В лизинговых операциях стали
принимать непосредственное участие коммерческие банки.
Во многих станах, относящихся к континентальному праву, в целях регулирования лизинговых операций были приняты отдельные законодательные акты, посвященные финансовой аренде (лизингу). В указанных законодательных актах
разных стран имеются различия, например в терминологии для обозначения договоров, регулирующие лизинговые отношения, но несмотря на имеющиеся различия в терминологии и элементах, составляющих содержание договоров, регулирующих лизинговые отношения, по существу речь идет об одном и том же договоре. В юридической литературе при анализе зарубежного законодательства о договоре лизинга обычно выделяют следующие его характерные особенности:
• в отличие от обычного договора аренды в пользование лизингополучателя
передается технический объект, специально приобретенный лизинговой фирмой
по его просьбе;
• срок лизинга приближается к расчетному сроку полной амортизации лизингового имущества;
• объем лизинговых платежей должен превышать покупную цену имущества,
а разница составляет прибыль лизингодателя;
• по истечении срока договора лизинга лизингополучателю предоставляется
право приобрести объект лизинга в собственность по его остаточной стоимости,
при этом не исключается и возможность возобновления договора лизинга, либо
возврат имущества лизингодателю;
• для лизинга характерно освобождение лизингодателя от большинства обязанностей арендодателя;
• лизингополучатель наделяется определенными правами и обязанностями в
отношении продавца.
Широкое распространение лизинговых операций во многих странах мира породило идею о необходимости унификации правил о международном лизинге и
привели к разработке представителями разных государств в рамках Международного института по унификации частного права (УНИДРУА) «Конвенции о международном финансовом лизинге», подписанной в Оттаве 28 мая 1988 г. (Оттавская конвенция). Необходимо отметить, что общепризнанные принципы и нормы
международного права и международные договоры с участием РФ, к каковым относится Оттавская конвенция о международном финансовом лизинге в соответствии с Конституцией РФ являются составной частью правовой системы Российской Федерации.
70
Началом правового регулирования лизинга в России можно считать 1994 год,
когда был принят Указ Президента РФ от 17.11.94 г. № 1929 «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности», несмотря на то что Оттавская
конвенция о международном финансовом лизинге 1988 года (Конвенция УНИДРУА) разрабатывалась с участием представителей СССР. И хотя данный Указ не
содержит норм, направленных на непосредственное урегулирование правоотношений, связанных с лизингом имущества, а лишь поручает Правительству РФ
разработать и в месячный срок утвердить Временное положение о лизинге, нужно
отдать ему должное как первому правовому акту в области лизинга в России,
имеющему важное значение в правовом регулировании отношений в сфере лизинга имущества, а также присоединении России к Конвенции УНИДРУА.
Следующим значительным шагом в развитии правового регулирования лизинга явилось Постановление Правительства РФ от 29 июля 1995 г. № 633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности« и утвержденное им «Временное
положение о лизинге».
Во Временном положении о лизинге была несколько скорректирована позиция, содержащаяся в Указе от 17 октября 1994 г. № 1929, относительно понятия
«лизинг» в сторону договорной природы лизинговых отношений. Так, п.1 положения понятие «лизинг» употребляется в двух разных значениях: во-первых, с
экономической точки зрения лизинг представляет собой один из видов предпринимательской деятельности, одну из форм коммерческого инвестирования временно свободных либо специально привлеченных для этих целей денежных
средств; во-вторых, с юридической точки зрения под лизингом понимается договор финансовой аренды (лизинга).
В число объектов договора лизинга Временное положение включило любое
движимое и недвижимое имущество, относящееся к основным средствам. Субъектами лизинговых правоотношений согласно Временному положению были признаны:
в качестве лизингодателя – юридические лица, осуществляющие лизинговую деятельность, или граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица и зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей;
в качестве лизингополучателя – юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, или граждане – индивидуальные предприниматели, получающие имущество в пользование по договору лизинга;
в качестве продавца лизингового имущества – юридические лица – изготовитель машин и оборудования, а также иные организации и граждане, продающие имущество, являющееся объектом лизинга (п. 3).
Временным положением было скорректировано и другое положение Указа №
1929, согласно которому лизинговые организации могли создаваться только как
акционерные общества. Временное положение разрешило лизинговым организациям создаваться и в других организационно-правовых формах.
Основные признаки договора лизинга были определены Временным положением сформулировав четкие требования, предъявляемые к любому договору лизинга:
71
•
право выбора объекта лизинга и продавца принадлежит лизингополучателю, если иное не предусмотрено договором;
• предмет лизинга используется лизингополучателем только в предпринимательских целях;
• лизинговое имущество приобретается лизингодателем у продавца только
при условии передачи его в лизинг лизингополучателю;
• сумма лизинговых платежей за весь период лизинга должна включать полную стоимость имущества в ценах на момент заключения сделки (п. 6).
В договоре лизинга могло предусматриваться право выкупа лизингового
имущества лизингополучателем по истечении или до истечения срока лизинга. По
соглашению сторон в договоре могла предусматриваться также ускоренная амортизация лизингового имущества.
О понимании существа лизинга и о стремлении придерживаться основных
принципов Оттавской конвенции свидетельствует также то, что Временное положение не распространило свое действие на иные договорные отношения, при которых имущество передается арендатору на срок, существенно меньший нормативного срока службы имущества (обычная аренда, прокат).
Лизингодатель был вправе, если иное не указано в договоре лизинга, использовать предмет лизинга в качестве залога (п. 11).
С момента поставки лизингового имущества лизингополучатель наделялся
правом предъявления претензий продавцу в отношении качества, комплектности,
сроков поставки и других случаев ненадлежащего исполнения обязательств по
договору купли-продажи, заключенному между продавцом и лизингодателем. Лизингодатель нес ответственность перед лизингополучателем лишь в случае, если
выбор имущества осуществлялся им по поручению лизингополучателя (п. 16).
Основные обязанности лизингополучателя заключались в обеспечении сохранности лизингового имущества, а также своевременной уплате лизинговых
платежей. На него же возлагались все расходы возникающие в связи с эксплуатацией, техническим обслуживанием, по ремонту и страхованию лизингового имущества. Иное распределение расходов сторон могло быть установлено договором
лизинга (п. 17-18).
Размеры, способ, форма и периодичность лизинговых платежей определялась
в договоре лизинга по соглашению сторон. Общая сумма лизинговых платежей
должна была включать:
1. сумму, возмещающую полную стоимость лизингового имущества;
2. сумму, компенсирующую расходы лизингодателя, связанные с получением и использованием кредитных ресурсов для приобретения имущества;
3. вознаграждение лизингодателя;
4. сумму, выплаченную за страхование имущества в случае страхования его
лизингодателем;
5. иные затраты лизингодателя, предусмотренные договором лизинга.
Лизинговые платежи должны были включаться в себестоимость продукции
(работ, услуг), производимой лизингополучателем (п. 19).
72
Риск случайной гибели, утраты, порчи лизингового имущества возлагался на
лизингодателя, однако договором лизинга мог быть предусмотрен переход указанного риска к лизингополучателю с момента поставки ему имущества (п. 15).
В качестве последствия нарушения лизингодателем и лизингополучателем
условий договора лизинга Временное положение наделяло соответствующего
контрагента правом требовать расторжения договора в установленном порядке.
Кроме того, сторонам предписывалось в обязательном порядке включать в договор условие о санкциях за неуплату или несвоевременную уплату лизинговых
платежей (п. 13-14).
Модель договора лизинга, вытекающая из Временного положения, по своим
параметрам в основном совпадает с договором международного финансового лизинга, регулируемого Оттавской конвенцией, между ними все же имелись существенные различия.
Следующим шагом Правительства РФ в деле регулирования лизинговых правоотношений было утверждение «Положения о лицензировании лизинговой деятельности в Российской Федерации (Постановление Правительства РФ от 26 февраля 1996 г. № 167.).
Согласно Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 25 сентября 1998 г. № 158-ФЗ финансовая аренда (лизинг) была отнесена к лицензируемым видам деятельности. Позднее действовало Положение о лицензировании финансовой аренды (лизинга) в Российской Федерации, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 01 февраля 2001 г. № 80 Об утверждении Положения о лицензировании финансовой аренды (лизинга) в Российской Федерации».
В отличие от ранее действовавшего Положения, во вновь утвержденном Положении существовали некоторые различия в порядке лицензирования резидентов – юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих
деятельность без образования юридического лица, и нерезидентов.
Осуществляло лицензирование лизинговой деятельности Министерство экономического развития и торговли РФ. Лицензионными требованиями являлось
соблюдение законодательства и осуществление деятельности в качестве лизингодателя на основании договора лизинга.
Положение содержало перечень необходимых документов, порядок оформления и переоформления лицензии, указывало срок действия лицензии – не более 5
лет, основания аннулирования лицензии, приостановления ее действия, другие
положения.
Все выданные лицензии заносились в реестр лицензий, который вел лицензирующий орган. Информация, содержащаяся в реестре, являлась открытой и предоставлялась юридическим лицам и гражданам в виде выписок на платной основе.
Положение четко регламентировало весь процесс лицензирования лизинговой
деятельности и было призвано обеспечить права всех участников лизинговых
операций, однако вступивший в силу 10.02.02г. Федеральный закон № 128-ФЗ от
08.08.01г. «О лицензировании отдельных видов деятельности» не содержит в перечне лицензируемых видов деятельности финансовую аренду (лизинг).
73
После введения в действие с 01 марта 1996 г. Части II Гражданского кодекса
РФ, содержащую в Главе 34 параграф 6 «Финансовая аренда (лизинг)» вышеназванные нормативные акты о лизинге сохранили свое действия лишь в части, не
противоречащей параграфам 1 и 6 Главы 34 ГК РФ.
Постановления Правительства РФ по различным вопросам лизинговой деятельности продолжали издаваться и после принятия Части II Гражданского кодекса РФ, однако они носили организационный характер и не содержали положений,
направленных на позитивное регулирование договора лизинга. Иллюстрацией к
сказанному могут служить, в частности, Постановление Правительства от 21 июля 1997 г. № 915 «О мероприятиях по развитию лизинга в РФ на 1997-2000 годы».
Данным Постановлением предусмотрены: подготовка предложений о снижении
ставок таможенных пошлин; разработка методических указаний по проведению
международных лизинговых операций; решение вопросов, связанных с созданием
ассоциаций лизинговых компаний, инвестиционного лизингового консорциума
коммерческих банков и т.п.
Несколько иной характер носило Постановление Правительства РФ от 03 сентября 1998 г. № 1020, которым утвержден Порядок предоставления государственных гарантий на осуществление лизинговых операций. Основной целью предоставления государственных гарантий является стимулирование более широкое
привлечение частных инвестиций в сфере финансового лизинга как формы инвестиционной деятельности.
Хотя ГК РФ не предусматривает принятие каких-либо иных федеральных законов и других правовых актов, направленных на регулирование договора лизинга, однако Государственной Думой Федерального Собрания РФ 11 сентября 1998
г. был принят Федеральный закон «О лизинге», который впоследствии был одобрен Советом Федерации 14 октября 1998 г. и подписан Президентом РФ 29 октября 1998 г.
Многие практики и особенно теоретики права сходились во мнении что первоначальная редакция Закона содержала множество недостатков и вносила юридическую неразбериху при осуществлении лизинговых операций. Складывается
впечатление, что его разработчики при подготовке законопроекта и законодатель
в процессе принятия Закона исходили из того, что в российском и международном праве отсутствуют какие-либо нормы, регулирующие договор лизинга. Только этим можно объяснить наличие в данном Федеральном законе большого числа
положений, противоречащих не только нормам ГК РФ, но и Конвенции о международном финансовом лизинге. Вносимые изменения в указанный закон несколько устранили имеющиеся его недостатки.
Что касается международного лизинга, то при этом нельзя забывать, что если
международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора (ст. 7 ГК РФ).
Положительной чертой Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)» является наличие в нем норм, предусматривающих льготы для участников
лизинговых отношений в области валютного, налогового и таможенного законодательства. Так, лизингодателю предоставлено право без лицензии Центрального
74
банка России осуществлять международные операции, связанные с движением
капитала, привлекать денежные средства от нерезидентов Российской Федерации
в целях приобретения предмета лизинга, в том числе на срок более шести месяцев, но не превышающий срока договора лизинга. Ввоз на территорию РФ и вывоз с ее территории предмета лизинга в целях его использования по договору лизинга на срок более шести месяцев, а также его использования по договору лизинга на срок более шести месяцев, а также оплата полной суммы договора лизинга
за период, превышающий шесть месяцев, не считаются валютными операциями,
связанные с движением капитала. Однако, с точки зрения эффективного применения указанных норм было бы предпочтительней включить их соответственно в
законодательство о валютном регулировании и валютном контроле, налоговое и
таможенное законодательство.
Отметим также некоторые положения Закона, имеющие немалое практическое значения во взаимоотношениях между участниками лизингового договора и
налоговыми органами:
• лизинговые платежи должны относиться лизингополучателем на себестоимость продукции (работ, услуг), производимой с использованием объекта лизинга, или на расходы, связанные с основной деятельностью, т.е. указанные суммы не
включаются в налогооблагаемую базу лизингополучателя для начисления налога
на прибыль.
• стороны договора лизинга вправе по взаимному соглашению применять ускоренную амортизацию предмета лизинга. Амортизационные отчисления производит балансодержатель предмета лизинга.
• доходом лизингодателя по договору лизинга является его вознаграждение, а
прибылью – разница между доходами лизингодателя и его расходами на осуществление основной деятельности лизингодателю.
♦♦♦♦♦
1.11. ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ЗАКОНА РФ «О ЛИЗИНГЕ»
В Федеральном законе от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ∗ «О лизинге» (далее –
Закон), вступившем в силу 5 ноября 1998 г., предпринята попытка детально определить правовые и организационные особенности лизинга, заложить основу для
реформирования налогового, валютного, таможенного законодательства в части
лизинговой деятельности. Целями Закона являются развитие форм собственности,
∗
Из большого числа – это один из лучших комментариев профессора Высшей школы экономики Газмана Виктора Давидовича к первой редакции Закона О лизинге. Комментарий приведен
в сокращенном виде и с некоторыми правками автора-составителя монографии. Учитывая, что
последняя редакция Закона существенно отличается от первоначельной, при этом многие статьи исключены, в комментарии оставлены статьи присутствующие в последней редакции Закона. Этот комментарий следует воспринимать как образцовый научно-познавательный материал,
отражающий только основные положения Закона.
75
прав участников инвестиционного процесса, обеспечение эффективности инвестирования в реальный сектор экономики.
Закон позволяет квалифицировать лизинг по типам имущества, по участникам (или по формам проведения), по срочности заключаемых договоров, по характеру приобретения и владения предметом лизинга, по участию в процессе эксплуатации предмета лизинга.
Представленные ниже комментарии к статьям Закона помогут читателю сопоставить свою позицию с мнением автора, определить перспективы законодательного развития лизингового бизнеса в России.
Статьей 1 Закона предусмотрено, что сферой его применения является лизинг имущества, относящегося к непотребляемым вещам (кроме земельных участков и других природных объектов), передаваемым во временное владение и в
пользование физическим и юридическим лицам.
Следует обратить внимание на два обстоятельства. Во-первых, сфера применения законодательного акта не ограничивается только основными фондами, –
она шире.
Во-вторых, возможность передачи имущества в лизинг распространяется на
физических лиц. Это могло бы стать существенным шагом вперед по сравнению с
ранее действовавшими законодательными и нормативными актами, в том случае
если бы в последующих статьях Закона не было введено ограничение, связанное с
использованием этого имущества только для предпринимательских целей.
В статье 2 приведены основные понятия, которые используются в Законе.
Определено, что:
• «лизинг – вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и
передаче его на основании договора лизинга физическим или юридическим лицам
за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях, обусловленных договором, с правом выкупа имущества лизингополучателем;
• лизинговая сделка – совокупность договоров, необходимых для реализации
договора лизинга между лизингодателем, лизингополучателем и продавцом (поставщиком) предмета лизинга».
Необходимо отметить, что лизинг и ранее упоминался в контексте инвестиционной деятельности, прежде всего в названии ряда нормативных документов,
например, в Указе Президента от 17 сентября 1994 г. № 1929 «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности», а затем в Постановлении Правительства Российской Федерации от 29 июня 1995 г. № 633 «О развитии лизинга в
инвестиционной деятельности».
Однако во второй части Гражданского кодекса РФ, вступившей в силу 1 марта 1996 г., в гл.34 (параграф 6, ст. 665 - 670), регулирующей операции финансовой
аренды (лизинг), термин «инвестиционная деятельность» не употребляется.
Важным аспектом нормы Закона является то, что приобретение имущества
осуществляется на основании договора лизинга и в соответствии с условиями, определенными этим договором. В то же время лизинговая сделка охватывает комплекс договорных отношений, состоящий из двух договоров: между лизингодателем и лизингополучателем (договор лизинга) и между лизингодателем и поставщиком (договор купли-продажи предмета лизинга).
76
Термин «лизинговая сделка» представляется достаточно емким, но следует
учесть, что сделка, согласно ст.154 ГК РФ, может быть односторонней или представлять собой дву- или многосторонний договор. Конечно, возможность осуществления лизинговой сделки зависит не только от заключения и выполнения двух
договоров.
В действительности определяющее влияние на большинство лизинговых сделок оказывает кредитный договор между банком и лизинговой компанией. С помощью кредита осуществляется финансирование закупки лизингового имущества.
Если рассматривать лизинговую сделку как комплекс договоров, то, помимо вышеназванных, необходимо учитывать договоры страхования лизингового имущества, договоры купли-продажи продукции (услуг), изготовленной на сдаваемом в
лизинг имуществе. Необходимость их включения в лизинговую сделку обусловлена требованием обязательного выполнения самого договора лизинга.
В статье 3 определяется предмет лизинга. Предусмотрено, что:
«1. Предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе
предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности.
2. Предметом лизинга не могут быть земельные участки и другие природные
объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для
свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения».
До выхода Закона определение предмета лизинга давалось в нескольких нормативно-правовых актах, Гражданском кодексе РФ и Конвенции УНИДРУА.
Приведем их в хронологическом порядке по мере издания документов.
Так, под предметом лизинга в соответствии с п.1 Указа Президента РФ от 17
сентября 1994 г. № 1929 «О развитии финансового лизинга в инвестиционной
деятельности» понимается «любое движимое и недвижимое имущество, относимое к основным средствам, а также имущественные права».
В соответствии с п.2 «Временного положения о лизинге», утвержденного Постановлением Правительства РФ от 29 июня 1995 г. № 633 «О развитии лизинга в
инвестиционной деятельности», «объектом лизинга может быть любое движимое
и недвижимое имущество, относящееся по действующей классификации к основным средствам, кроме имущества, запрещенного к свободному обращению на
рынке».
В соответствии со ст. 666 Гражданского кодекса предметом договора финансовой аренды (лизинга) могут быть «любые непотребляемые вещи, используемые
для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов».
В соответствии с подпунктом «а» п.1 ст.1 Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге, которая может применяться российскими предприятиями (Федеральный закон от 8 февраля № 16-ФЗ «О присоединении Российской
Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге»),
предусматривается, что арендодатель закупает оборудование, имущество или инструментарий.
77
Лизинг имущественных прав ранее предусматривался только в Указе Президента. В Законе напрямую не говорится об использовании в качестве предмета
лизинга имущественных прав. Правда, некоторые возможности здесь имеются. О
них будет сказано далее.
Поскольку в соответствии с п.3 ст.130 ГК РФ к движимому имуществу относятся ценные бумаги, то действие Закона, как это ни парадоксально, может быть
распространено на операции с ценными бумагами. Такая форма лизинга стала бы
очень привлекательной для брокеров российского фондового рынка.
В Гражданском кодексе и в Законе говорится о возможности использования
предмета лизинга только для предпринимательских целей. Это исключает возможность предоставления лизинговых услуг физическим лицам. Такое ограничение препятствует развитию как финансового, так и оперативного лизинга в России. Снятие ограничения позволило бы ежегодно привлекать в значительном объеме средства населения (порядка 3,5 млрд.долл.) в операции лизинга автомобилей.
С учетом лизинга других видов имущества объем инвестиций в реальный сектор
был бы еще больше.
В одной из последних редакций законопроекта этого ограничения не было. В
п.4 Конвенции УНИДРУА говорится, что она «регулирует операции по аренде
всего оборудования, за исключением того, которое должно быть использовано
арендатором, в основном в личных или семейных целях, а также для домашних
нужд». Компромиссным и в конечном счете полезным вариантом было бы расширение сферы применения лизинга на профессиональную деятельность юридических и физических лиц.
В п.1 ст.3 Закона говорится о том, что разрешается передавать в лизинг предприятия и другие имущественные комплексы. Однако сдать в лизинг предприятие
с правом его последующего выкупа, не решив проблему с куплей-продажей земли, на которой оно находится, невозможно. Следовательно, в данном случае речь
идет о такой форме лизинга, которая не предполагает в конце срока договора выкуп всего имущества. Это возможно при оперативном лизинге.
На практике лизинговым компаниям приходится разрабатывать организационные и финансовые схемы таким образом, чтобы их реализация отвечала существу лизинговых отношений, но в то же время формально подпадала под категорию аренды с правом выкупа. В Москве, к примеру, проблему невозможности
продавать и покупать единые комплексы недвижимости – здания и участки под
ними – решали до выхода Закона «О землепользовании в городе Москве» путем
заключения договоров долгосрочной аренды (на 49 лет) с правом пролонгации.
Однако эта форма все-таки отличается от классической схемы финансовой аренды
(финансового лизинга).
Для того чтобы финансовая аренда (финансовый лизинг) всех объектов недвижимости получила полное и ясное право на существование, необходимо внести следующее уточнение в ст. 666 Гражданского кодекса РФ: «Предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые вещи, используемые
для предпринимательской и профессиональной деятельности юридических и физических лиц, кроме земельных участков, не составляющих единые комплексы с
недвижимостью, и других природных объектов».
78
При передаче предприятия, имущественного комплекса в лизинг возникает
еще ряд чисто практических вопросов.
Первый. В состав имущества предприятия входят не только его основные
средства, но и оборотные фонды (например, сырье, материалы), которые относятся к потребляемым в процессе производства. В то же время Закон не допускает
лизинг непотребляемых вещей.
Второй. Срок лизинга определяется в зависимости от сроков амортизации.
Основные средства, входящие в состав предприятия, имущественного комплекса, имеют существенно различные сроки амортизации. По-видимому, в подзаконных нормативных актах будет дано разъяснение порядка расчета средневзвешенных норм амортизации.
С точки зрения классификации лизинга по типам имущества нормы настоящей статьи позволяют дифференцировать его на лизинг движимого имущества и
лизинг недвижимости.
Статья 4 посвящена субъектам лизинга.
В п.1 этой статьи определено, что субъектами лизинга являются лизингодатель, лизингополучатель, продавец (поставщик).
Все они могут быть физическими или юридическими лицами.
Лизингодатель за счет привлеченных или собственных денежных средств
приобретает в ходе реализации лизинговой сделки в собственность имущество и
предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права
собственности на предмет лизинга.
Лизингополучатель в соответствии с договором лизинга обязан принять
предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором
лизинга.
Продавец (поставщик) в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловленный срок производимое (закупаемое) им имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец (поставщик) обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи.
Исходя из соображений, высказанных при анализе ст.2 Закона, субъектами
лизинга кроме лизингодателя, лизингополучателя и поставщика (продавца) имущества могли бы выступать кредиторы и страховщики, принимающие участие в
финансировании приобретения лизингового имущества и в его страховании. Эта
позиция не нашла отражения в окончательном тексте Закона, хотя в одном из последних вариантов законопроекта она присутствовала.
Оппоненты полагают, что включение в перечень возможных субъектов лизинга гаранта, страховщика, инвестора неоправданны, поскольку это не является
необходимой и всегда присутствующей характеристикой лизинговых отношений.
Что касается их участия в лизинге, то полагают, что сведения о страховщике и гаранте надо искать в соответствующих главах Гражданского кодекса РФ (гл.48
«Страхование», гл.23 «Обеспечение исполнения обязательств», включающая та79
кие способы обеспечения обязательств, как поручительство, банковская гарантия,
задаток и др.) и в ином специальном законодательстве.
Действительно, можно согласиться, что кредиторы и страховщики не всегда
участвуют в сделках, связанных с лизингом имущества. Однако в данном вопросе
необходимо исходить из российских реалий лизинговой деятельности. А они таковы, что лишь считанное количество лизинговых компаний имеет возможность
использовать собственные средства, причем в небольшом объеме, для приобретения оборудования по заказу лизингополучателя. Определяющую роль в процессе
финансирования большинства лизинговых сделок играют банки. Не случайно основная часть реально действующих лизинговых компаний создана при банках. В
ряде лизинговых компаний («Индустрия-М», «ИнтерЛизинг», «Красные ворота»,
«Интерпромлизинг», «Госинкор-лизинг», «ММБлизинг» и др.) разработкой ключевых вопросов по каждой конкретной лизинговой сделке занимаются специалисты банка-учредителя.
Считаю, что приведенный в Законе перечень субъектов лизинга является обязательным, но не достаточным для реального исполнения лизинговых договоров.
Следует обратить внимание на то, что в ст. 665 - 670 Гражданского кодекса
РФ используются термины «арендодатель» и «арендатор». В Законе же применяются термины «лизингодатель» и «лизингополучатель». Эта терминологическая
несогласованность должна быть устранена путем внесения изменения в ГК РФ.
Важным для определения круга участников (субъектов) лизинговых отношений является то, что ими могут быть как резиденты, так и нерезиденты Российской Федерации.
В статье 5 Закона предусмотрено, что учредителями лизинговых компаний
могут быть юридические и физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.
Вместе с тем для осуществления лизинговой деятельности лизинговые компании имеют право привлекать денежные средства только юридических лиц (резидентов и нерезидентов Российской Федерации). Это означает, что физические
лица могут быть учредителями лизинговых компаний, лизингодателями, но не могут быть кредиторами лизинговых операций.
Функции лизингодателя, согласно статье 6 Закона, могут осуществляться
только при наличии разрешения (лицензии) на осуществление лизинговой деятельности.
Данная норма Закона является императивной, т.е. общеобязательной.
В соответствии с п.17 Федерального закона от 25 сентября № 158-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» операции финансовой аренды (лизинга) входят в число обязательно лицензируемых. В то же время нет необходимости получать лицензию на право осуществления операций, связанных с оперативным лизингом. До выхода Закона условия выдачи лицензии определялись Постановлением Правительства от 26 февраля 1996 г. № 167, утвердившим «Положение о лицензировании лизинговой деятельности в Российской Федерации».
Так, в соответствии с п.5 этого Положения было установлено, что лицензированием лизинговой деятельности занимается Минэкономики России. Приказом
министра экономики от 20 июля 1996 г. на Государственную регистрационную
80
палату были возложены функции регистрации представленных лизинговыми
компаниями (т.е. организациями-заявителями) документов, определение их комплектности и соответствия действующему законодательству. Палата осуществляет выдачу организациям-заявителям лицензий на право осуществления лизинговой деятельности; выдачу уведомлений о продлении, переоформлении, аннулировании, приостановлении или возобновлении срока действия, а также об отказе в
выдаче лицензии. При необходимости Палата осуществляет дополнительную экспертизу документов или принимает решение о проведении независимой экспертизы с привлечением аудиторской компании.
Рассмотрев документы, представленные организациями-заявителями, Палата
направляет свое заключение о выдаче, об отказе в выдаче, о продлении, переоформлении или возобновлении срока действия лицензии в Комиссию при Минэкономики России по лицензированию лизинговой деятельности. В соответствии с
п.18 Положения о лицензировании предусматривалось, что минимальный срок
действия лицензии может быть один год, а максимальный – пять лет. Первый
норматив чаще применялся к вновь созданным компаниям, а второй – к компаниям, которые уже имели опыт лизинговой деятельности. Многие компании получают лицензию на два или три года.
Относительно этих нормативов возникает один очень важный вопрос: как
быть тем компаниям, которые получили лицензию на срок меньший, чем сроки,
предусмотренные в договорах лизинга? Кто и в каких случаях будет нести ответственность по уже заключенному договору лизинга за непродление срока действия лицензии на право ведения лизинговой деятельности лизингодателем?
В п.8 Федерального закона от 25 сентября 1998 г. № 158-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» была введена норма, в соответствии с которой срок действия лицензии устанавливается положением о лицензировании конкретного вида деятельности (в данном случае лизинговой), но не может быть
меньше трех лет.
Кроме того, в п.15 этого Закона определено, что максимальный размер лицензионного сбора за выдачу лицензии не должен превышать десятикратного минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом. Это означает, что для лизинговой деятельности норматив сокращен, как минимум, в десять
раз.
С учетом полученных рекомендаций Комиссия при Минэкономики России
оформляет лицензию, которую подписывает замминистра. После этого лицензия
передается на ответственное хранение в Государственную регистрационную палату при Минюсте России (ранее при Минэкономики России), где она вносится в
сводный Государственный реестр, о чем заявителю выдается соответствующее
свидетельство установленного образца вместе с упомянутой лицензией.
Следует иметь в виду, что в Палате организована служба подтверждения подлинности лицензий, выданных лизинговым компаниям, свидетельств о внесении в
Госреестр любому заинтересованному юридическому и физическому лицу независимо от его местонахождения, что дает возможность оперативно удостовериться в безупречной репутации лизинговой компании-лизингодателя.
81
В соответствии с п.17 Положения о лицензировании обязательным условием
действия лицензии является наличие у лизинговой компании не менее чем 40%
дохода от реализации лизинговых услуг в общем объеме доходов по итогам хозяйственной деятельности за год. Для российских лизингодателей эта норма
крайне затруднительна.
Во-первых, ряд операторов отечественного лизингового рынка, даже из числа
наиболее именитых, находятся в настоящее время в сложном экономическом положении.
Поэтому они занимаются не только лизинговыми, но и другими видами деятельности.
Некоторые желают заниматься лизинговым брокерством в пользу западных
лизинговых компаний. Во-вторых, если в качестве лизингодателя захочет выступить российский банк, то данный норматив для них неприемлем. Те немногие
российские банки, которые выступали в качестве лизингодателя, вряд ли могут
доказать, что другие банковские операции составляют в их работе не более 60%.
В-третьих, для многих производителей оборудования лизинговые отношения с
потребителями становятся невозможными.
<…>
Статья 7 Закона определяет формы, типы и виды лизинга.
Она состоит из четырех пунктов.
Так, согласно п.1, к регулируемым основным формам лизинга относятся
внутренний лизинг и международный лизинг. «При осуществлении внутреннего
лизинга лизингодатель, лизингополучатель и продавец (поставщик) являются резидентами Российской Федерации».
Из этой нормы следует, что если продавец (поставщик) не является резидентом, что очень часто встречается у нас на практике, то сделка не может быть отнесена к внутреннему лизингу. Тогда, следуя логике, ее необходимо причислить к
сделке по международному лизингу. Однако далее в Законе говорится, что «при
осуществлении международного лизинга лизингодатель или лизингополучатель
является нерезидентом Российской Федерации». Это означает, что поставщик
(продавец) не рассматривается в Законе как субъект международного лизинга.
Закон предусматривает, что, «если лизингодателем является резидент Российской Федерации, т. е. предмет лизинга находится в собственности резидента Российской Федерации, договор международного лизинга регулируется настоящим
Федеральным законом и законодательством Российской Федерации». В том случае, если лизингодатель и лизингополучатель являются российскими компаниями
и сделка признана международной, так как поставщик зарубежный, приведенная
выше норма Закона понятна. Если же речь идет о поставках оборудования по лизингу из России в другие страны или о случаях, когда российский лизингодатель
приобретает оборудование в другой стране и передает его в лизинг зарубежному
партнеру, к примеру германскому или казахстанскому лизингополучателю, то,
как минимум, возникает вопрос: должен ли лизингодатель получать при этом лицензию на право осуществления лизинговой деятельности в Российской Федерации?
82
Далее в Законе говорится, что, «если лизингодателем является нерезидент
Российской Федерации, т.е. предмет лизинга находится в собственности нерезидента Российской Федерации, договор международного лизинга регулируется федеральными законами в области внешнеэкономической деятельности».
Следует обратить внимание, что в иных ситуациях обязательно приводилась
ссылка на то, что они регулируются «настоящим Федеральным законом». Здесь
такое требование не упоминается. По-видимому, это означает, что на такого рода
договор, при котором предмет собственности находится у нерезидента, не распространяется действие Закона «О лизинге».
Если из сказанного выше сделать только один вывод, касающийся лицензирования, то следует константировать, что Закон не требует от лизингодателя получения лицензии при операциях международного лизинга. Более того, если заглянуть в п.2 ст.1 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности», то можно увидеть, что он не распространяется на внешнеторговую
деятельность.
В п.2 ст.7 Закона говорится, что к основным типам лизинга относятся:
• «долгосрочный лизинг – лизинг, осуществляемый в течение трех лет и более;
• среднесрочный лизинг – лизинг, осуществляемый в течение от полутора до
трех лет;
• краткосрочный лизинг – лизинг, осуществляемый в течение менее полутора
лет».
Этот текст носит скорее не нормативный, а повествовательный характер, ни к
чему не обязывающий пользователя. Приведенные выше сроки не совпадают с
классическими, характеризующими рейтинг, хайринг и собственно лизинг. Отклоняются эти сроки и от тех временных интервалов, которые учитываются в статистической информации, публикуемой Федерацией «LEASEUROPE». Поскольку
приведенные в Законе сроки характеризуют основные типы лизинга, то попутно
возникает вопрос: какие типы лизинга относятся не к основным и что из этого
следует? Возможно, ответ на этот вопрос появится в каком-нибудь подзаконном
нормативном акте.
В п.3 законодатель отмечает, что к регулируемым настоящим Законом основным видам лизинга относятся финансовый лизинг, возвратный лизинг и оперативный лизинг. До настоящего времени в практике деятельности российских лизинговых компаний использовались различные виды лизинга, схемы которых
применяются во всем мире. Они подробно рассмотрены в первой главе книги.
В Законе под финансовым лизингом понимается такой вид лизинга, при котором «лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у определенного продавца и передать лизингополучателю
данное имущество в качестве предмета лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование. При этом срок, на который предмет лизинга передается лизингополучателю,
соизмерим по продолжительности со сроком полной амортизации предмета лизинга или превышает его. Предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя по истечении срока действия договора лизинга или до его истечения
83
при условии выплаты лизингополучателем полной суммы, предусмотренной договором лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга».
Исходя из этой формулировки, финансовый лизинг характеризуется следующими основными чертами:
• лизингодатель закупает имущество для последующей передачи его в лизинг
не на свой страх и риск, а по указанию лизингополучателя;
• кроме лизингодателя и лизингополучателя в сделке участвует третья сторона
• продавец объекта сделки;
• продолжительным периодом лизингового договора, соизмеримым или превышающим срок амортизации;
• невозможностью перехода права собственности и завершения договора и
перехода права собственности до выплаты лизингополучателем полной суммы.
Из определения следует, что при проектировании обычной лизинговой сделки
в договоре нельзя устанавливать срок лизинга несколько меньше периода амортизации, как это делается везде за рубежом, да и у нас в России. Известно, что в мировой практике лизинг подразделяется на лизинг с полной или близкой к полной
окупаемости, когда в течение срока действия лизингового договора происходит
полная или близкая к полной амортизация имущества и, соответственно, осуществляется выплата лизингодателю стоимости имущества. Например, в США для
того, чтобы сделка удовлетворяла условиям финансового лизинга, в числе прочих
предусматриваются два норматива: период лизинга не превышает 80% срока
службы оборудования; в конце срока лизинга оборудование должно иметь оцененную остаточную стоимость не менее 20% его первоначальной стоимости.
Закон регулирует также операции с возвратным лизингом, представляющим
собой «разновидность финансового лизинга, при котором продавец (поставщик)
предмета лизинга одновременно выступает и как лизингополучатель».
Таким образом, возвратный лизинг предполагает наличие системы взаимосвязанных соглашений, при которой предприятие - собственник движимого или недвижимого имущества продает эту собственность лизинговой компании с одновременным оформлением договора о долгосрочной аренде своей бывшей собственности на условиях лизинга.
Возвратный лизинг выступает в данном случае как альтернатива залоговой
операции, причем продавец собственности, перевоплощающийся в лизингополучателя, немедленно получает в свое распоряжение от покупателя взаимно согласованную сумму сделки купли-продажи, а покупатель продолжает участвовать в
этой операции, но уже в качестве лизингодателя.
В отечественной практике возвратный лизинг необходим прежде всего для
тех хозяйствующих субъектов, которым срочно требуются значительные объемы
оборотных средств.
Для предприятия, ранее владевшего этой собственностью, важно, став лизингополучателем, продолжать пользоваться своей прежней собственностью на новых условиях лизинга.
84
В финансовом отношении это напоминает заемную операцию, при которой
расчеты производятся по согласованному графику лизинговых платежей. В случае же предоставления займа под залог финансовая компания рассчитывала бы на
получение серии равновеликих платежей, достаточных как для погашения займа,
так и для получения заимодавцем обусловленной ставки за инвестированную
сумму.
Важным преимуществом возвратного лизинга является использование уже
находящегося в эксплуатации оборудования в качестве источника финансирования строящихся новых объектов с вытекающей из этого возможностью использовать налоговые льготы, предоставляемые участникам лизинговых операций. Возвратный лизинг дает возможность рефинансировать капитальные вложения с
меньшими затратами, чем при привлечении банковских ссуд, особенно если платежеспособность предприятия ставится кредитующими организациями под сомнение ввиду неблагоприятного соотношения между его уставным капиталом и
заемными фондами.
При возвратном лизинге сумма платежей должна быть достаточной для полного возмещения инвестору всей суммы, которая была выплачена им при покупке, и плюс к этому обеспечивать среднюю норму прибыли на инвестированный
капитал.
Третьим видом лизинга, который определен в Законе, является оперативный
лизинг. Это такой вид лизинга, при котором «лизингодатель закупает на свой
страх и риск имущество и передает его лизингополучателю в качестве предмета
лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование. Срок, на который имущество передается в лизинг, устанавливается на основании договора лизинга. По истечении
срока действия договора лизинга и при условии выплаты лизингополучателем
полной суммы, предусмотренной договором лизинга, предмет лизинга возвращается лизингодателю; при этом лизингополучатель не имеет права требовать перехода права собственности на предмет лизинга. При оперативном лизинге предмет
лизинга может быть передан в лизинг неоднократно в течение полного срока
амортизации предмета лизинга».
При оперативном лизинге расходы лизингодателя, связанные с приобретением и содержанием сдаваемых в лизинг объектов, не покрываются лизинговыми
платежами в течение одного лизингового договора. При оперативном лизинге
риск правильности приобретения имущества, риск порчи или утери объекта лежит в основном на лизингодателе.
Ставка лизинговых платежей обычно выше, чем при финансовом лизинге, изза отсутствия гарантии окупаемости затрат. По окончании договора оперативного
лизинга лизингополучатель имеет право: продлить срок договора на более выгодных условиях; вернуть оборудование лизингодателю; купить оборудование у лизингодателя при наличии соглашения (опциона) на покупку при справедливой
рыночной стоимости.
На дефицитную технику она всегда будет выше остаточной.
До выхода Закона операции, связанные с оперативным лизингом, не имели
тех преимуществ, которые предоставлялись участникам сделок по финансовому
85
лизингу. Самым главным являлось то обстоятельство, что на оперативный лизинг не
распространялось действие «Временного положения о лизинге», утвержденного
Постановлением Правительства РФ от 29 июня 1995 г. № 633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности». Это означает, что при оперативном лизинге невозможно было ранее применять механизм ускоренной втрое амортизации.
В п.4 ст.7 предусматривается, что лизинговая сделка может включать в себя
условия по оказанию дополнительных услуг.
Установлено, что дополнительные услуги - это услуги любого рода, оказанные лизингодателем как до начала пользования, так и в процессе пользования
предметом лизинга лизингополучателем, а именно:
• приобретение у третьих лиц прав на интеллектуальную собственность
(«ноу-хау», лицензионных прав, прав на товарные знаки, марки, программное
обеспечение и др.);
• приобретение у третьих лиц товарно-материальных ценностей, необходимых в период проведения монтажных (шефмонтажных) и пусконаладочных работ;
• осуществление монтажных (шефмонтажных) и пусконаладочных работ в
отношении предмета лизинга, обучение персонала;
• послегарантийное обслуживание и ремонт предмета лизинга, в том числе
текущий, средний и капитальный ремонт;
• подготовка производственных площадей и коммуникаций, услуги по проведению работ, связанных с установкой (монтажом) предмета лизинга;
• другие работы и услуги, без оказания которых невозможно использовать
предмет лизинга.
Таким образом, в лизинговый оборот вводятся имущественные права, что не
было сделано ранее в ст.3 Закона. Через дополнительные услуги лизингополучатель может приобрести в рамках лизингового проекта вместе с объектом лизинга
и оборотные фонды, т.е. потребляемые вещи, правда в ограниченном количестве –
только для монтажных и пусконаладочных работ. Строго учесть оборотные средства, потраченные для этих работ и для выпуска готовой продукции, сложно.
Представленный в Законе перечень дополнительных услуг мог бы быть продолжен, например такими составляющими, как: проведение по заказу лизингополучателя маркетингового исследования рынка необходимого оборудования и поиск поставщиков (продавцов) этого оборудования; оказание помощи в проведении предварительных переговоров с поставщиками по цене, условиям поставки,
предоставлению гарантий при эксплуатации оборудования и пр. Опыт показывает, что такого рода услуги часто пользуются спросом у российских лизингополучателей, особенно у тех, кто только начинает свой бизнес.
Предусматривается, что перечень, объем и стоимость дополнительных услуг
должны быть указаны в договоре лизинга. Следовательно, дополнительные услуги будут входить в стоимость сдаваемого в лизинг имущества.
В настоящей статье Закона заложено большинство классификационных признаков лизинга. Так, согласно нормам этой статьи, дифференциация лизинга по
86
участникам (или по формам проведения) позволяет разделить лизинг на внутренний и международный.
По срочности заключаемых договоров лизинг делится на долгосрочный,
среднесрочный и краткосрочный. По характеру приобретения и владения предметом лизинга он делится на финансовый, возвратный и смешанный (с учетом нормы, содержащейся далее, в п.5 ст.15). По участию в процессе эксплуатации лизинг
предполагает, что лизингодатель может в соответствии с договором предоставлять лизингополучателю дополнительные услуги (комплексный лизинг) или не
предоставлять этих услуг (с учетом п.2 ст.27).
По характеру приобретения и владения предметом лизинга деление осуществляется на лизинг и сублизинг.
Статья 8 Закона посвящена сублизингу.
Под сублизингом в Законе понимается «особый вид отношений, возникающих в связи с переуступкой прав пользования предметом лизинга третьему лицу».
Эти отношения оформляются договором сублизинга.
Ранее, до введения в действие Закона, не было определенной ясности относительно возможности использования механизма сублизинга. Дело в том, что в параграфе 6 «Финансовая аренда (лизинг)» гл.34 Гражданского кодекса РФ термин
«субаренда» не употребляется. В принципиальной схеме формирования отношений между участниками финансовой аренды присутствуют только три субъекта:
арендодатель, арендатор, продавец имущества.
Вместе с тем в параграфе 1 гл.34 ГК РФ, в котором регулируются общие положения об аренде, определено (п.2 ст.615), что «арендатор вправе с согласия
арендодателя сдавать арендованное имущество в субаренду (поднаем) и передавать свои права и обязанности по договору аренды другому лицу (перенаем), если
иное не установлено Кодексом».
Считаю, что потребуется внести дополнения в параграф 6 гл.34 Гражданского
кодекса РФ, позволяющие осуществление операций сублизинга.
При анализе работы более чем полусотни российских лизинговых компаний в
течение нескольких лет мне не встречались случаи заключения договоров сублизинга в их классическом понимании. Хотя интересуются этой схемой лизинговых
отношений многие предприятия.
Как показывает опыт, девять из десяти руководителей производственных
предприятий, строительных и транспортных организаций, представляя на рассмотрение инвестиционно-лизинговые проекты технического перевооружения,
просят содействия в организации поставки оборудования по международному
финансовому лизингу.
Однако сделки по международному лизингу сопряжены с определенными
сложностями, которые возникают перед сторонами в ходе их реализации. Это вопросы таможенного прохождения, налогообложения, бухгалтерского учета и отчетности, документирования сделки, импортной страновой политики, гарантийного обеспечения, администрирования, лицензирования и др.
Западная лизинговая компания, скорее всего, самостоятельно не сможет заниматься всеми этими организационными, методическими, практическими вопросами.
87
Нужно хорошо знать экономические, правовые российские условия, порядок
взаимодействия федеральных и региональных органов, контактировать с банками
и страховыми компаниями; в конце концов, необходимо иметь своих представителей в России для контроля за эксплуатацией лизингового оборудования. Лизингополучатель чаще всего также не сможет заниматься организацией всего процесса, так как не имеет соответствующих специалистов.
По-видимому, более широкое распространение может получить механизм
сублизинга.
Имеется в виду следующая схема. Западные лизинговые компании на основе
соответствующих соглашений сдают в лизинг оборудование российским лизинговым компаниям, которые, в свою очередь, передают его в сублизинг конечным
потребителям - российским предприятиям.
Западные лизинговые компании имеют доступ к недорогим, по российским
меркам, заемным ресурсам, предоставляемым западными банками, страховыми и
инвестиционными компаниями.
Однако для того чтобы установить эффективное взаимодействие между российскими и западными лизинговыми компаниями по поводу заключения договоров сублизинга, необходимо иметь ясное и четкое понимание по следующим вопросам:
• каковы экономические интересы лизингодателя, лизингополучателя, сублизингополучателя;
• какими соглашениями, договорами оформляется сделка;
• на чьем балансе будет находиться сдаваемое в лизинг оборудование;
• каков порядок бухгалтерского учета и отчетности;
• каков состав и размер налогов у лизингодателя, лизингополучателя, сублизингополучателя;
• как определить состав и размер лизинговых и сублизинговых платежей, направление денежных потоков;
• каков механизм амортизации при сублизинге;
• кто должен получать лицензию на право осуществления лизинговой деятельности при операциях сублизинга;
• как разработать схемы финансирования и предоставления гарантий при
операциях сублизинга.
На ряд поставленных вопросов можно найти ответ в Законе. В нем разъяснена
сама схема сублизинга. Отмечено, что «при сублизинге лицо, осуществляющее
сублизинг, принимает предмет лизинга у лизингодателя по договору лизинга и
передает его во временное пользование лизингополучателю по договору сублизинга».
В Законе особо оговорено, что «не допускается переуступка лизингополучателем третьему лицу своих обязательств по выплате лизинговых платежей». Что
это может означать? Прежде всего, под третьим лицом может пониматься какойлибо контрагент лизингополучателя. И именно ему, этому контрагенту, запрещено передавать обязательства по выплате лизинговых платежей. В таком случае эта
88
норма введена законодателем с целью предотвратить возможность ухода от налогообложения.
Вместе с тем если рассматривать схему сублизинга, то в этой статье Закона
прямо не сказано, кому должен платить лизинговые платежи лизингополучатель.
Под адресатом можно понимать и лизингодателя, и сублизингодателя. Не исключено, что многие заинтересованные лица, и прежде всего налоговые органы,
могут понять под третьим лицом в этой сделке сублизингодателя. Однако лизингополучатель при всем желании не может направлять ему лизинговые платежи,
поскольку не заключал с ним соответствующего договора. В данном случае Закон
не требует заключения такого договора. В Законе сказано только, что «в том случае, если осуществляется передача предмета лизинга в сублизинг, обязательным
является согласие лизингодателя в письменной форме».
Отличительной особенностью международного сублизинга, согласно Закону,
является перемещение предмета лизинга через границу Российской Федерации
только на срок действия договора сублизинга.
В п.5 ст.8 говорится, что международный сублизинг является разновидностью
международного лизинга, регулируемого Законом. Исходя из логики норм, закрепленных в ст.7, это означает, что при так называемом импортном сублизинге сублизингодатель должен быть нерезидентом. Полагаю, что такое требование Закона
резко сужает возможности применения операций сублизинга. Заинтересованность
российских предприятий в схемах сублизинга чаще всего объяснялась возможностью российской лизинговой компании выступить в качестве сублизингодателя, а
в качестве лизингодателя выступал нерезидент. В таком случае сублизингодатель
проплачивает все налоги, которые при обычной схеме лизинга могут лечь на лизингодателя (например, таможенные платежи, НДС, налог на имущество, если оно
на балансе сублизингодателя, налог на доход). Здесь возникает вопрос: есть ли
необходимость при сублизинге понуждать лизингодателя в обязательном порядке
становиться на учет в органе Госналогслужбы РФ? Думается, что нет. Если только не желать по какому-либо из налогов собрать «двойной урожай».
По мнению специалистов Государственной регистрационной палаты при
Минюсте России, при операциях международного сублизинга лицензию на право
осуществления лизинговой деятельности следует выдавать не лизингодателю, а
сублизингодателю.
Это обусловлено тем, что именно последний будет заниматься лизингом в
России.
<…>
В статье 10 Закона определены права и обязанности участников договора лизинга. В частности, установлено, что «права и обязанности участников договора
лизинга, за исключением договора международного лизинга, регулируются нормами гражданского законодательства» и непосредственно самим Законом «О лизинге».
В то же время «права и обязанности участников договора международного
лизинга регулируются в соответствии с Федеральным законом «О присоединении
Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом
89
лизинге», нормами национального законодательства в части, не противоречащей
отнесенным к предмету регулирования нормам международного права».
Следует иметь в виду, что Конвенция УНИДРУА содержит более подробное
регулирование вопросов международного лизинга по сравнению с Гражданским
кодексом РФ. Так, Конвенцией регулируются: вопросы сублизинга (ст.2); правоотношения доверительного собственника и лизингополучателя (ст.7); вопросы освобождения лизингодателя от ответственности перед третьими лицами за вред,
причиненный им оборудованием (ст.8); обязанность лизингополучателя по поддержанию оборудования в надлежащем состоянии (ст.9); вопросы ответственности лизингополучателя и лизингодателя (ст.12 и 13) и др.
Закон предусматривает, что «режим применимого права устанавливается по
соглашению сторон международного договора лизинга в соответствии с Конвенцией УНИДРУА о международном финансовом лизинге».
В п.4 ст.10 Закона установлено, что «при осуществлении финансового лизинга и смешанного лизинга лизингополучатель вправе предъявлять непосредственно
продавцу (поставщику) предмета лизинга требования к качеству и комплектности,
срокам поставок и другие требования, установленные договором купли-продажи
между продавцом (поставщиком) и лизингодателем».
Как видно, первоочередными в данном случае являются интересы лизингополучателя. И это правильно. Может ли норма, приведенная в Законе, привести к
ситуациям, когда и лизингополучатель, и лизингодатель могут предъявить требования поставщику за один и тот же ущерб? Закон такого ограничения не ставит.
При рассмотрении споров придется обращаться к Гражданскому кодексу РФ.
В тексте Закона, приведенном выше, почти дословно повторена норма, содержащаяся в п.1 ст.670 ГК РФ. Однако в Гражданском кодексе РФ этот вопрос рассмотрен более широко и ясно. Он позволяет устранить одновременные претензии
лизингополучателя и лизингодателя к продавцу (поставщику).
В ст.670 ГК РФ определено, что «в отношениях с продавцом арендатор и
арендодатель выступают как солидарные кредиторы». Каковы права солидарных
кредиторов? Ответ на этот вопрос можно найти в гл.22 «Исполнение обязательств» (ст.326) ГК РФ, в которой указано, что при солидарности требования
любой из солидарных кредиторов (в данном случае лизингополучатель) вправе
предъявить должнику (продавцу) требование в полном объеме. Причем исполнение обязательства полностью одним из солидарных кредиторов освобождает
должника от исполнения его остальными кредиторами (лизингодателю).
В этой связи следует обратить внимание на то, что в отличие от п.4 ст.10 Закона в Конвенции УНИДРУА предусматривается, что поставщик по договору поставки несет свои обязанности в отношении лизингополучателя, как если бы последний являлся одной из сторон в рамках этого соглашения и как если бы оборудование поставлялось непосредственно ему. Однако поставщик не несет ответственности одновременно перед лизингодателем и лизингополучателем за один и
тот же ущерб.
При этом лизингополучатель не имеет права расторгать или аннулировать соглашение на поставку без согласия лизингодателя.
90
В Законе вводится понятие «смешанный лизинг». Это терминологическая новость.
Такого термина в международной практике не существует. Однако разъяснение ему все же имеется. В одном из последних проектов Закона указывалось, что
смешанный лизинг – это вид лизинга, при котором лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у определенного продавца и передать лизингополучателю это имущество в качестве предмета
лизинга за плату, на срок и на определенных условиях во временное владение и
пользование.
Срок, на который имущество передается в лизинг, устанавливается по договоренности сторон договора лизинга. По окончании договора лизинга и выплаты
всех лизинговых платежей предмет лизинга возвращается лизингодателю; при
этом лизингополучатель не имеет права требовать перехода права собственности
на предмет лизинга.
В Законе предусмотрено, что при осуществлении оперативного лизинга, в отличие от финансового, лизингодатель отвечает за недостатки переданного во временное владение или пользование предмета лизинга, полностью или частично
препятствующие пользованию данным предметом. От этой ответственности лизингодатель не освобождается, даже если во время заключения договора оперативного лизинга он не знал о таких недостатках.
При обнаружении таких недостатков лизингополучатель вправе потребовать
от лизингодателя безвозмездного устранения недостатков предмета лизинга, соразмерного уменьшения лизинговых платежей (т.е. пересмотра условий договора
лизинга) или возмещения своих расходов, связанных с устранением недостатков
данного предмета лизинга.
Вместе с тем «лизингодатель не отвечает за недостатки переданного во временное владение и пользование предмета лизинга, которые были им оговорены
при заключении договора оперативного лизинга, либо были заранее известны лизингополучателю, либо могли быть обнаружены лизингополучателем во время
осмотра предмета лизинга или проверки его исправности при заключении договора оперативного лизинга или при передаче предмета лизинга лизингополучателю».
Следует подчеркнуть, что приведенные выше нормы Закона целесообразно
практически в полном объеме переносить в тексты конкретных договоров лизинга.
В п.6 ст.10 Закона определено, что «при вступлении договора лизинга в законную силу лизингополучатель вправе требовать от лизингодателя исполнения
им обязательств по договору лизинга и в случае их невыполнения требовать через
суд возмещения лизингодателем прямых убытков от подготовки к приему предмета лизинга, если затраты на такую подготовку были непосредственно произведены».
Эта норма Закона позволяет требовать не только возмещения прямых убытков в размере затрат, связанных со строительством или перестройкой помещения,
в котором предусматривалось эксплуатировать оборудование, приобретением сырья, материалов и т.п., другими подготовительными работами, необходимыми для
91
приема предмета лизинга, но и возврата аванса или задатка, выданного лизингополучателем лизингодателю, на условиях и в объеме, предусмотренном договором между ними.
Очень важным для формирования договорных отношений между лизингодателем и лизингополучателем, особенно в период кризиса и инфляции, может стать
норма, установленная в п.7 ст.10 Закона. Она гласит, что «в случае изменения
конъюнктуры рынка лизинга и условий хозяйствования лизингодателя, приведшего к существенному ухудшению финансового положения лизингодателя, условия договора лизинга по соглашению сторон могут быть пересмотрены».
Закон, к сожалению, не устанавливает каких-либо критериев «изменения
конъюнктуры рынка лизинга» и «существенного ухудшения положения лизингодателя».
Поэтому на практике возможно произвольное, а значит, необъективное толкование этих понятий.
Эта норма Закона должна действовать только при обоюдном согласии. Она не
может быть пересмотрена в одностороннем порядке и позволять лизингодателю
не выполнять принятые по договору обязательства. В связи с этим имеются опасения, что приведенная выше норма может привести лизингополучателя к мнению, что применительно к нему условия сделки с лизингодателем недостаточно
тверды, и в результате его права могут быть в любое время ущемлены, поскольку
Закон работает в пользу лизингодателя. Лизингополучатель также нуждается в
защите в случае изменений конъюнктуры рынка лизинга.
Обстоятельства, связанные с возможными последствиями изменения условий
хозяйствования, должны быть урегулированы лизингодателем и лизингополучателем наиболее приемлемым и справедливым образом и подробно отражены в договоре лизинга.
В статье 11 говорится об отношениях собственности при лизинговых сделках. Так, в п.1 этой статьи сказано, что «предмет лизинга, переданный лизингополучателю во временное владение и пользование, является собственностью лизингодателя».
Этот, казалось бы, на первый взгляд неоспоримый подход трактовался у нас в
России не всегда однозначно. В п.7 «Временного положения о лизинге», утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 29 июня
1995 г. № 633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности», определено,
что имущество, переданное в лизинг, в течение всего срока действия договора лизинга является собственностью лизингодателя, за исключением имущества, приобретаемого за счет бюджетных средств. Ряд российских лизинговых компаний, к
примеру «Росагроснаб», «Лизингуголь», «Национальный лизинговый центр» и
др., используют для приобретения оборудования бюджетные средства. Теперь,
после выхода Закона, вопрос о собственнике государственного имущества решен
не в пользу государства.
В п.3 ст.11 определено, что «право лизингодателя на распоряжение предметом лизинга включает право изъять предмет лизинга из владения и пользования у
лизингополучателя в случаях и в порядке, которые предусмотрены настоящим
Федеральным законом и договором лизинга». Законодатель посчитал, что для
92
обоснования вопросов изъятия лизингового имущества не потребуется обращаться к Гражданскому кодексу РФ, к исполнительному праву, а при сделках международного лизинга, осуществляемых в режиме экспорта, не потребуется обращаться к праву других государств. В результате эта норма Закона может в конкретных условиях остаться не больше чем благим пожеланием.
<…>
В статье 13 Закона устанавливается право бесспорного взыскания денежных
сумм и бесспорного изъятия предмета лизинга.
В п.1 этой статьи определены случаи, при которых лизингодатель имеет право бесспорного взыскания денежных сумм и бесспорного изъятия предмета лизинга. Это может произойти при следующих обстоятельствах: «если условия
пользования предметом лизинга лизингополучателем не соответствуют условиям
договора лизинга или назначению предмета лизинга; если лизингополучатель
осуществляет сублизинг без согласия лизингодателя; если лизингополучатель не
поддерживает предмет лизинга в исправном состоянии, что ухудшает его потребительские качества; если лизингополучатель более двух раз подряд по истечении
установленного договором лизинга срока платежа не вносит плату за пользование
предметом лизинга».
По существу, изъятие предмета лизинга означает расторжение договора лизинга. В данной ситуации инициатором расторжения может выступить одна из
сторон договора – лизингодатель. Здесь очень важно проверить соответствие
нормы Закона нормам
Гражданского кодекса РФ, поскольку если Закон ущемляет права лизингополучателя, то последний сможет в суде заставить лизингодателя руководствоваться
прежде всего Гражданским кодексом РФ.
Желание законодателя предоставить лизинговым компаниям возможность
использовать в лизинговых операциях бесспорный порядок взыскания получило
соответствующее развитие в п.2, 3, 4 ст.13 Закона. Предусмотрено, что «лизингодатель имеет право бесспорного взыскания денежных сумм и бесспорного изъятия предмета лизинга в обусловленных случаях, предусмотренных настоящим
Федеральным законом, нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, и
в случаях, предусмотренных договором лизинга.
Обусловленный случай – это наступление такого обстоятельства или события,
которые договором лизинга определены как бесспорные и очевидные нарушения
лизингополучателем своих обязательств, установленных договором лизинга, или
как бесспорная и очевидная причина прекращения договора лизинга.
Обусловленный случай влечет за собой действительное прекращение прав лизингополучателя на владение и пользование предметом лизинга, и при этом лизингодатель имеет право в бесспорном порядке изъять предмет лизинга в порядке,
установленном договором лизинга, или взыскать денежную сумму».
Итак, обратимся к Гражданскому Кодексу. В статье 619, регулирующей общие положения об аренде, в том числе и финансовой, говорится, что «по требованию арендодателя договор аренды может быть досрочно расторгнут судом (выделено мной. – В.Г.) в случаях, когда арендатор:
93
1) пользуется имуществом с существенным нарушением условий договора
или назначения имущества либо с неоднократными нарушениями;
2) существенно ухудшает имущество;
3) более двух раз подряд по истечении установленного договором срока платежа не вносит арендную плату;
4) не производит капитальный ремонт имущества в установленные договором
аренды сроки, а при отсутствии их в договоре в разумные сроки в тех случаях, когда в соответствии с законом, иными правовыми актами или договором производство капитального ремонта является обязанностью арендатора».
Как видно из сопоставления двух текстов, приведенных выше, они схожи по
изложению возможных случаев расторжения договора. Однако в Законе говорится о применении бесспорного порядка, а в Гражданском кодексе РФ сказано о необходимости решения суда о досрочном расторжении договора аренды (лизинга).
Более того, в п.2 ст.450 ГК РФ определено, что «по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:
1) при существенном нарушении договора другой стороной;
2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами
и договором.
Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое
влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора».
Таким образом, имеются принципиальные расхождения по данному вопросу
между Законом и Гражданским кодексом РФ. Понимая наличие коллизии, законодатель попытался решить эту проблему в п.5 ст.13. Она гласит, что «исполнение лизингополучателем обязательств в бесспорном порядке не лишает его права
на обращение в суд после исполнения обязательств в целях удовлетворения его
законных имущественных интересов».
Таким образом решить проблему не удастся, так как в ст.450 Гражданского
кодекса РФ указано, что сначала решение должен принять суд. Лишь потом на
основании исполнительного документа может быть осуществлено изъятие лизингового имущества, но не наоборот.
Следует иметь в виду, что при операциях международного лизинга проблема
изъятия имущества в случае невыполнения обязательств по договору лизинга решается в п.2 ст.13 Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге.
Определено, что в случае неплатежеспособности арендатора арендодатель может
также потребовать заблаговременной оплаты сумм арендной платы с истекающим
сроком погашения (если это предусмотрено контрактом на аренду) или расторгнуть контракт на аренду, после чего:
а) изъять имущество и
б) получить суммы в возмещение убытков, которые поставили бы его в положение, в котором арендодатель находился бы при надлежащем исполнении арендатором контракта на аренду.
Как видно, в Конвенции УНИДРУА не говорится о бесспорном порядке изъятия предмета лизинга. В то же время ничего не сказано и об обязательном рассмотрении вопроса в суде.
94
По-видимому, законодателю придется по данному поводу вносить изменения
в Гражданский кодекс РФ. В противном случае норма Закона действовать не будет.
Суд, в который обратится лизингополучатель, вынесет решение в его пользу.
Целесообразно внести изменения в Гражданский кодекс РФ с учетом норм,
содержащихся в Конвенции УНИДРУА.
Следует также обратить внимание на то, что в Законе рассматривается только
право лизингодателя на досрочное расторжение договора лизинга и на бесспорное
изъятие имущества. Право досрочного расторжения договора по требованию лизингополучателя не предусмотрено. В этой связи в практической деятельности
сторонам лизингового договора следует руководствоваться ст.620 Гражданского
кодекса РФ.
В статье 14 Закона определен порядок использования предмета лизинга в качестве залога. Так, сказано, что «лизингополучатель может передать в залог
предмет лизинга только с разрешения лизингодателя в письменной форме. Залог
должен быть оформлен отдельным договором между лизингополучателем и его
кредитором».
Считаю, что в конкретной практической ситуации более чем спорное право
применения этой нормы важно не столько для лизингополучателя, который намеревается использовать не принадлежащее ему лизинговое имущество в качестве
залогового обеспечения и выступить перед третьей стороной залогодателем,
сколько для залогополучателя.
В п.2 ст.335 Гражданского кодекса РФ определено, что залогодателем вещи
может быть ее собственник либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения. А в п.3 этой же статьи ГК РФ разъясняется, кто может быть залогодателем
права. При этом говорится, что залог права аренды не допускается без согласия ее
собственника или лица, имеющего на нее право хозяйственного ведения.
Для сравнения определим, как регламентируется право лизингополучателя в
Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге. В п.2 ст.14 этого
документа указано, что лизингополучатель может уступить право пользования
имуществом или любое другое право, которым он наделен в рамках договора на
лизинг оборудования, при условии согласия лизингодателя на такую уступку и
при условии соблюдения прав третьих лиц.
Залог вещи (в данном случае лизингового имущества) и залог права (т.е. возможности владеть и пользоваться лизинговым имуществом) – разные понятия.
Таким образом, в случае возникновения спора между залогодателем имущества, полученного в лизинг, и залогополучателем суд определит неправомерность
заключения договора залога, поскольку он противоречит нормам Гражданского
кодекса РФ.
В п.2 ст.14 Закона определено, что «лизингодатель может использовать свои
права в отношении предмета лизинга в качестве залога третьему лицу – как участнику лизинговой сделки, так и неучастнику лизинговой сделки. При этом риск
изъятия залога в пользу третьего лица рассматривается как бесспорное нарушение
условий договора лизинга со стороны лизингодателя».
95
В мировой практике достаточно давно используется так называемый лизинг с
участием множества сторон, или левередж лизинг (более подробно о нем говорилось в первой главе книги). Он используется при финансировании сложных,
крупномасштабных объектов, когда лизингодатель использует предмет лизинга в
качестве залогового обеспечения для привлечения средств других участников лизинговой сделки. У нас в России эту форму лизинга только начинают применять.
Среди перечисленных в ст.7 Закона видов лизинга левередж лизинг не упоминается. Вместе с тем предложенная в п.2 ст.14 Закона норма позволяет лизингодателю использовать переданное в лизинг имущество в качестве залога и тем самым
строить более сложные схемы финансирования и предоставления гарантий.
Аналогичная норма присутствует и в п.1 ст.14 Конвенции УНИДРУА, где определено, что лизингодатель может дать гарантию на оборудование или уступить
все или часть принадлежащих ему прав на оборудование, а также прав, которыми
он наделен в рамках договора на лизинг оборудования. Такая уступка не освобождает лизингодателя от выполнения обязательств, взятых в рамках договора на
лизинг оборудования, не дает ему возможности вносить изменения в договор или
его правовой режим, устанавливаемый Конвенцией.
В п.3 ст.14 Закона вводится ограничение на возможность повторного использования предмета лизинга в качестве залога в том случае, если предмет лизинга
приобретен за счет привлеченных средств и является предметом залога по договору на привлечение средств. Действительно, перезаложенное имущество не может служить средством обеспечения коммерческой сделки.
В статье 15 Закона определяется содержание договора лизинга.
В комментариях к ст.4 отмечалось, что, согласно Закону, субъектами лизинга
являются лизингодатель, лизингополучатель и поставщик (продавец). Однако для
того чтобы лизинговая операция состоялась, усилий этих участников явно недостаточно. Необходимо привлечение к сделке и других субъектов - кредиторов, гарантов, страховщиков.
В п.3 ст.15 определено, что кроме договора лизинга имеется еще несколько
договоров, на основе которых оформляется лизинговая сделка. Так, договор купли-продажи имущества относится к обязательному договору, заключаемому между субъектами лизинга. К сопутствующим относятся договоры о привлечении денежных средств, договор залога, договор гарантии, договор поручительства и др.
Эти договоры в соответствии с Законом также заключаются между субъектами
лизинга.
В результате возникла коллизия между ст.4 и 15 Закона. Если руководствоваться нормой ст.15, то к субъектам лизинга следует отнести также кредиторов,
гарантов, страховщиков, участвующих в лизинговых операциях.
В п.4 ст.15 установлено, что договор лизинга должен содержать следующие
существенные положения:
• точное описание предмета лизинга;
• объем передаваемых прав собственности;
• наименование места и указание порядка передачи предмета лизинга;
• указание срока действия договора лизинга;
96
• порядок балансового учета предмета лизинга;
• порядок содержания и ремонта предмета лизинга;
• перечень дополнительных услуг, предоставленных лизингодателем на основании договора комплексного лизинга;
• указание общей суммы договора лизинга и размера вознаграждения лизингодателя;
• порядок расчетов (график платежей);
• определение обязанности лизингодателя или лизингополучателя застраховать предмет лизинга от связанных с договором лизинга рисков, если иное не
предусмотрено договором.
Как показывает практика, в конкретных договорах лизинга применяются не
все перечисленные выше существенные положения, поскольку они не всегда
нужны. Вот почему необходимо предостеречь договаривающиеся стороны относительно того, что Закон не допускает каких-либо изъятий из этого перечня, так
как если хотя бы одно из условий не будет включено в договор лизинга, то сделка
может быть не признана лизинговой со всеми вытекающими последствиями, прежде всего в области налогообложения.
Вместе с тем в перечень существенных положений договора лизинга не
включен ряд наиболее значимых норм, например санкции за неуплату или несвоевременную уплату лизинговых платежей. Этот аспект взаимоотношений сторон следует обязательно урегулировать в договоре лизинга. Ничего не сказано в
Законе и о возможности соглашения сторон относительно применения порядка
ускоренной амортизации лизингового имущества.
Очень важной для дальнейшего развития российской лизинговой индустрии
является норма, сформулированная в п.5 ст.15 Закона, согласно которой в случае
осуществления финансового или смешанного лизинга в обязанность лизингодателя входит: «приобрести у определенного продавца (поставщика) в собственность
определенное имущество для его передачи за определенную плату или передать
ранее приобретенное имущество на определенный срок, на определенных условиях в качестве предмета лизинга лизингополучателю».
Эта норма Закона значительно шире трактует особенности лизинговых операций по сравнению с Гражданским кодексом РФ и «Временным положением о
лизинге». Так, согласно ст. 665 ГК РФ, «по договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это
имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей».
Как видно, в ГК РФ акцент сделан на покупку имущества, указанного арендатором. В Законе это обязательное условие опущено. Кроме того, в соответствии
со ст. 667 ГК РФ арендодатель, приобретая имущество для арендатора, должен
уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в
аренду определенному лицу. Таким образом, Закон предусматривает возможность
предоставлять в лизинг ранее приобретенное лизинговой компанией имущество
либо имущество, изготовленное непосредственно самим лизингодателем. Это оз97
начает, что Закон открывает возможность для формирования вторичного рынка
лизинговых услуг.
Для большинства российских лизинговых компаний и для лизингополучателей может существенно расшириться сфера применения лизинга путем вовлечения в хозяйственный оборот различных видов имущества, уже бывшего ранее в
употреблении, в том числе и в рамках договоров лизинга. Это также позволит лизинговым компаниям более гибко применять схемы гарантийного обеспечения
лизинговых сделок и в случае невыполнения обязательств по возврату лизинговых платежей активнее изымать оборудование и вторично передавать его в лизинг. В результате многие виды оборудования станут более ликвидными или понастоящему лизингуемыми.
Введенная в Закон новелла позволяет также снизить цену на некоторые виды
оборудования, предназначенные прежде всего для малого бизнеса. Дело в том,
что лизингодатели (например, Московская лизинговая компания, «Национальный
лизинговый центр», Нижегородская лизинговая компания, «РТ-лизинг» и др.),
специализирующиеся в области лизинга для малого предпринимательства, смогут, зная конъюнктуру рынка, приобретать мини-заводы по переработке мясных,
молочных продуктов, фотолаборатории, химчистки и т.п. партиями, получая при
этом скидки с цены или товарные кредиты в большем объеме.
Однако все эти действительно очень выигрышные преимущества, предоставляемые Законом, удастся реализовать только в том случае, если будут внесены
необходимые изменения в Гражданский кодекс РФ.
Кроме того, следует учитывать, что, согласно подпункту «а» п.1 ст.1 Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге, арендодатель «заключает
по указанию другой стороны (арендатора) контракт (поставку) с третьей стороной
(поставщиком), в соответствии с которым закупает оборудование, имущество или
инструментарий на условиях, утвержденных арендатором». Следовательно, если в
рамках сделки международного лизинга предусматривается использовать уже
имеющееся у лизингодателя оборудование, то эта сделка не подпадает под действие Конвенции УНИДРУА, так как она ей противоречит.
Закон определяет наиболее важные обязанности лизингополучателя по договору лизинга. Они заключаются в следующем:
• принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном указанным договором лизинга;
• возместить лизингодателю его инвестиционные затраты и выплатить ему
вознаграждение;
• по окончании срока действия договора лизинга возвратить предмет лизинга,
если иное не предусмотрено указанным договором лизинга, или приобрести
предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи;
• выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.
В п.7 ст.15 получила развитие тема бесспорного изъятия имущества. Понимая, что обойти решение суда по поводу изъятия имущества, переданного в лизинг, будет крайне сложно, несмотря на нормы, установленные в ст.13, законода98
тель предусматривает, что «в договоре лизинга в обязательном порядке должны
быть оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и имущественному расчету, а также процедура изъятия (возврата)
предмета лизинга». Закрепление в договоре лизинга процедуры изъятия имущества должно быть подкреплено еще и санкциями за нарушение этой процедуры.
Как свидетельствует практика, лизинговые компании и лизингополучатели не
возражают против указания в договоре лизинга права лизингополучателя продлить срок лизинга с сохранением или изменением условий договора. Такой порядок установлен в п.8 ст.15. Теперь операции так называемого возобновляемого
(револьверного) лизинга получили законодательное обоснование.
<…>
В статье 17 установлен порядок предоставления во временное владение и
пользование предмета договора лизинга, его обслуживания и возврата. Некоторые
специалисты полагают, что нецелесообразно было вводить в Закон пространный и
излишний перечень обязательных положений договоров лизинга. Российский Закон должен быть сводом правил, регулирующих лизинговую деятельность, а также выполнять определенную просветительскую функцию для пользователей.
Итак, в ст.17 определено, что «лизингодатель обязан предоставить лизингополучателю имущество, являющееся предметом лизинга, в состоянии, соответствующем условиям договора лизинга и назначению данного имущества. Предмет
лизинга передается в лизинг вместе со всеми его принадлежностями и со всеми
документами (техническим паспортом и др.), если иное не предусмотрено договором лизинга.
Гарантийное обслуживание предмета лизинга может осуществляться продавцом (поставщиком), если это предусмотрено договором купли-продажи». Исходя
из логики норм, содержащихся в п.5 ст.15 и в п.1 ст.16, было бы верным добавить
в п.3 настоящей статьи и отражать, при необходимости, в договорах лизинга, что
гарантийное обслуживание предмета лизинга может осуществляться и лизингодателем.
Далее в ст.17 указано, что лизингополучатель за свой счет осуществляет техническое обслуживание предмета лизинга, его промежуточный и текущий ремонт,
если иное не предусмотрено договором лизинга. Капитальный ремонт имущества,
являющегося предметом лизинга, осуществляется лизингодателем, если иное не
предусмотрено договором лизинга.
Эти нормы Закона почти полностью согласуются с нормами Гражданского
кодекса РФ, за исключением так называемого среднего ремонта. В ст. 616 ГК РФ,
регулирующей обязанности сторон по содержанию арендованного имущества,
этого понятия нет.
Правильным было бы в данном случае достичь взаимного соответствия Закона и ГК РФ.
В п.6 ст.17 сказано, что «при прекращении договора лизинга лизингополучатель обязан вернуть лизингодателю предмет лизинга в состоянии, в котором он
его получил, с учетом нормального износа или износа, обусловленного договором
лизинга». Формулировка Закона отличается буквально на одно слово от нормы,
99
предусмотренной в ст. 622 ГК РФ, где говорится не о состоянии имущества, а о
его износе. Износ имущества определяется в соответствии с нормами амортизации.
При лизинге может применяться ускоренная втрое амортизация. В договоре
лизинга необходимо закрепить четкие количественные критерии для оценки
имущества, которое может быть возвращено лизингодателю.
Пункты 7 и 8 повторяют положения ст.622 ГК РФ: «Если лизингополучатель
не возвратил предмет лизинга или возвратил его несвоевременно, лизингодатель
вправе требовать внесения платежей за время просрочки. В случае если указанная
плата не покрывает причиненных лизингодателю убытков, он может требовать их
возмещения.
В случае если за несвоевременный возврат предмета лизинга лизингодателю
предусмотрена неустойка, убытки могут быть взысканы с лизингополучателя в
полной сумме сверх неустойки, если иное не предусмотрено договором лизинга».
Законодатель не стал уточнять, каким образом должен вестись расчет платежей, которые необходимо будет внести. По-видимому, это оставляется на усмотрение сторон при закреплении согласованного ими порядка в договоре лизинга.
Пункты 9, 10, 11 почти полностью повторяют положения ст.623 ГК РФ, регулирующей улучшение арендованного имущества. В Законе предусмотрено, что
«произведенные лизингополучателем отделимые улучшения предмета лизинга
являются его собственностью, если иное не предусмотрено договором лизинга.
В случае если лизингополучатель с согласия в письменной форме лизингодателя произвел за счет собственных средств улучшения предмета лизинга, неотделимые без вреда для предмета лизинга, лизингополучатель имеет право после
прекращения договора лизинга на возмещение стоимости таких улучшений, если
иное не предусмотрено договором лизинга.
В случае если лизингополучатель без согласия в письменной форме лизингодателя произвел за счет собственных средств улучшения предмета лизинга, неотделимые без вреда для предмета лизинга, лизингополучатель не имеет права после прекращения договора лизинга на возмещение стоимости этих улучшений».
В статье 18 Закона определен порядок переуступки прав и обязательств участниками договора лизинга третьим лицам. Что касается лизингодателя, он «может уступить третьему лицу полностью или частично свои права по договору лизинга или свои интересы, вытекающие из этого договора». Если такие права предоставлены лизингодателю, то логично было бы предоставить возможность и лизингополучателю на уступку принадлежащих ему прав по договору лизинга. Однако подобной нормы прямого действия нет.
В Законе (п.2 ст.18) говорится, что «при осуществлении оперативного лизинга уступка прав лизингополучателем не допускается». Однако аналогичного запрета при операциях финансового лизинга нет. Более того, в п.5 этой статьи оговорено, что «залоговые и ипотечные договоры с третьими лицами, заключенные
лизингополучателем без согласия лизингодателя в письменной форме, являются
ничтожными». В части возможности проведения лизингополучателем залоговых
операций повторяется норма, установленная в п.1 ст.14 Закона. Следовательно,
Закон допускает возможность уступки лизингополучателем прав в рамках догово100
ра залога. Причем это возможно, исходя из приведенных выше норм, только при
операциях финансового лизинга.
В п.3 ст.18 определено, что «лизингодатель имеет право в целях привлечения
денежных средств использовать в качестве залога предмет лизинга, который будет приобретен в будущем по условиям лизинговой сделки». Ранее, в ст.14, было
введено два ограничения, применяемые при передаче лизингодателем в залог лизингового имущества. Первое касается того, что риск изъятия залога в пользу
третьего лица рассматривается как бесспорное нарушение условий договора лизинга со стороны лизингодателя. Второе ограничение не допускает возможности
повторного использования предмета лизинга в качестве залога в том случае, если
предмет лизинга приобретен за счет привлеченных средств и является предметом
залога по договору на привлечение средств.
В статье 19 определен переход права собственности на предмет лизинга. Так,
в п.1 говорится, что «при финансовом лизинге право собственности на предмет
лизинга переходит к лизингополучателю до истечения срока действия договора
лизинга при условии выплаты всех лизинговых платежей, если иное не предусмотрено договором финансового лизинга». Здесь следует обратить особое внимание не только на переход права собственности, но и на условие выплаты всех
лизинговых платежей.
В установленной норме имеется существенная недосказанность. Остается неясным следующий момент. Лизинговые платежи определяются с учетом ряда
факторов, в том числе исходя из стоимости привлекаемых кредитных ресурсов на
весь предусмотренный договором период лизинга. Кредитор лизинговой компании может потребовать при досрочном возвращении кредита, если эта ситуация
не отражена в условиях договора, начисленных процентов за весь предусмотренный в договоре срок, а не только за фактический период пользования кредитом.
Кредитная политика лизинговой компании и доходность ее деятельности зависят от эффективности лизинговых проектов. Факт досрочного окончания действия договора лизинга может существенно повлиять на показатели эффективности
деятельности лизинговой компании. У последней может возникнуть упущенная
выгода. Чтобы этого не произошло, данную ситуацию следует очень подробно
прописать в договоре лизинга.
Кроме того, в этой норме Закона, по моему мнению, заложена возможность
злоупотреблений, связанных с проведением операций мнимого лизинга, при которых сделка купли-продажи может быть замаскирована под лизинговую.
К примеру, для приобретения конкретного вида оборудования оформляется
договор лизинга сроком на три года. Через год лизингополучатель полностью выкупает имущество в собственность. При этом имущество будет ускоренно самортизировано почти на 1/3 благодаря льготам, предоставляемым по операциям лизинга. При обычном режиме амортизации на себестоимость могло быть списано
только 10, а не 30% стоимости оборудования. На остальную сумму, соответствующую 20% стоимости имущества, будет сокращена величина налогооблагаемой прибыли.
Переход права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю при
осуществлении всех видов лизинга, в том числе и оперативного, возможен на ос101
новании договора купли-продажи. Стоимость этого договора может быть различной в зависимости от срока действия договора лизинга.
В статье 20 определен порядок регистрации имущества – предмета договора
лизинга. В Законе сказано, что регистрация недвижимого имущества, являющегося предметом договора лизинга, по договору лизинга осуществляется в порядке,
установленном законодательством Российской Федерации.
Вместе с тем при передаче в лизинг самолета Ту-154М компания «Инкомавиа» столкнулась с отсутствием федерального закона, регулирующего регистрацию прав, предусмотренных в ГК РФ, на воздушные суда (они относятся к недвижимости), и сделок с ними. В связи с отсутствием этого закона не определен
регистрирующий орган, его статус и полномочия, что ведет при существующем
порядке регистрации к риску проведения третьими лицами финансовых и других
сделок с не принадлежащим им имуществом (недвижимостью), находящимся в
залоге.
Все российские лизинговые компании, осуществляющие сделки с недвижимостью («Лизинком», Московская лизинговая компания, «Инком-авиа», «Лизингбизнес» и др.), отмечают чрезмерно высокую стоимость нотариальных услуг при
регистрации недвижимости – 1,5% стоимости имущества. При лизинге происходит смена собственника, следовательно, вторичная уплата пошлин.
В соответствии с п.2 ст.20 «предметы лизинга, подлежащие регистрации в государственных органах (транспортные средства, оборудование повышенной опасности и другие предметы лизинга), регистрируются по соглашению сторон на имя
лизингодателя или лизингополучателя». Введение в силу этой нормы могло бы
позволить участникам лизинга более гибко проектировать сделку. Дело в том, что
лизинговые компании нередко сталкивались с проблемами несогласованности порядка регистрации транспортных средств и выдачи лицензии на право перевозки
людей и грузов. Имелись определенные сложности при регистрации имущества,
когда лизинговая компания находилась в одном регионе, а лизингополучатели в
другом.
Вместе с тем специалисты отмечают, что у арендатора нет права собственности или иного вещного права на предмет лизинга и поэтому регистрировать предмет лизинга на его имя нельзя.
Следует учитывать, что в п.1 ст.131 ГК РФ определено, что государственной
регистрации недвижимости подлежат следующие права, которые могут иметь отношение к лизингу имущества: право собственности; право хозяйственного ведения; право оперативного управления; право постоянного пользования, а также
иные права в случаях, предусмотренных ГК РФ и иными законами.
В соответствии со ст.4 и 26 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 122ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с
ним» обязательной государственной регистрации подлежит и право аренды недвижимого имущества. С заявлением о регистрации права аренды недвижимого
имущества может обращаться одна из сторон договора аренды. Однако право
аренды относится не к вещному праву, о котором говорится в ст.131 ГК РФ, но к
обязательственному праву.
102
Закон также допускает (п.3 ст.20), что «по соглашению сторон лизингодатель
вправе поручить лизингополучателю регистрацию предмета лизинга на имя лизингодателя. При этом в регистрационных документах обязательно указываются
сведения о собственнике и владельце (пользователе) имущества. В случае расторжения договора и изъятия лизингодателем предмета лизинга по заявлению последнего государственные органы, осуществившие регистрацию, обязаны аннулировать запись о владельце (пользователе)».
В статье 21 говорится о страховании предмета лизинга и рисков. Вопросы
страхования всегда были актуальны для лизингового бизнеса. Во всем мире лизинговые сделки не обходятся без страховщиков.
Первоначально предусматривалось законодательно закрепить норму, согласно которой предмет лизинга должен быть обязательно застрахован от имущественных рисков. Такой подход встретил возражения среди многих лизинговых
компаний.
Высказывалось мнение, что это приведет к необоснованному увеличению
стоимости лизинга и к ущемлению прав лизингополучателей. Законодатели прислушались к этому мнению, и в окончательном тексте Закона сказано, что «предмет лизинга может быть застрахован от рисков утраты (гибели), недостачи или
повреждения с момента поставки имущества продавцом (поставщиком) и до момента окончания срока действия договора лизинга, если иное не предусмотрено
договором». Как видно из текста, в данной статье ничего не говорится о страховании рисков, возникающих при транспортировке лизингового имущества к месту
его эксплуатации.
Согласно п.2 ст.21, также необязательным является и страхование предпринимательских (финансовых) рисков. Имеется в виду страхование возврата лизинговых платежей. Определено, что этот вид страхования может осуществляться по
соглашению сторон договора лизинга.
Здесь необходимо отметить, что, согласно ст.933 ГК РФ, «по договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован предпринимательский риск только самого страхователя и только в его пользу». Договор страхования предпринимательского риска лица, не являющегося страхователем, ничтожен.
На практике это означает, что если лизинговая компания пожелает застраховать
риск невозврата лизинговых платежей, то страхователем должна выступить непременно сама лизинговая компания.
При этом она наверняка получит предварительное согласие лизингополучателя и постарается включить стоимость услуг страховщика в размер лизинговых
платежей.
Вместе с тем в п.3 ст.21 указано, что «стороны, исполняющие обязанности
страхователя и выгодоприобретателя, а также сроки страхования определяются
договором лизинга». Исходя из вышесказанного, следует сделать вывод, что эта
норма не распространяется на страхование рисков возврата лизинговых платежей.
Обязательным по договору лизинга является страхование только в случаях,
определенных законодательством Российской Федерации. При этом лизингополучатель страхует свою ответственность за выполнение обязательств, возникающих
103
вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц в процессе пользования лизинговым имуществом.
В статье 22 Закона определены риски, не связанные со страхованием. Предусмотрено, что «ответственность за сохранность предмета лизинга от всех видов
имущественного ущерба, а также за риски, связанные с его гибелью, утратой,
порчей, хищением, преждевременной поломкой, ошибкой, допущенной при его
монтаже или эксплуатации, и иные имущественные риски с момента фактической
приемки предмета лизинга несет лизингополучатель, если иное не предусмотрено
договором лизинга». Практика свидетельствует, что чаще монтажом оборудования, сдаваемого в лизинг, занимается его поставщик. Поэтому логичным было бы
ответственность за сохранность предмета лизинга при монтаже возложить на сторону, осуществляющую эту работу.
В Законе (п.2 и 3 ст.22) установлено, что «риск несостоятельности продавца
(поставщика) несет сторона договора лизинга, которая выбрала продавца (поставщика), если иное не предусмотрено договором лизинга. Риск несоответствия
предмета лизинга целям использования этого предмета по договору лизинга несет
сторона, которая выбрала предмет лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга».
Норма Закона несколько отличается от нормы Гражданского кодекса (ст.665),
где более определенно указывается сторона, ответственная за выбор продавца.
Этой стороной является арендатор. В свою очередь арендодатель не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Допускается, что выбор продавца и приобретаемого имущества, согласно договору, может быть возложен на
арендодателя. Однако это обстоятельство в соответствии с ГК РФ не снимает ответственности с арендатора за выбор предмета аренды и продавца.
Виды рисков, количественные характеристики, порядок ответственности за
риски несостоятельности продавца (поставщика) и риски несоответствия целевому использованию предмета лизинга необходимо определять в договоре лизинга и
в договоре купли-продажи.
В статье 23 Закона установлен порядок разрешения споров российских участников лизинговых отношений.
Так, согласно п.2, «на предмет лизинга не может быть обращено взыскание
третьего лица по обязательствам лизингополучателя, в том числе в случаях, если
предмет лизинга зарегистрирован на имя лизингополучателя». Эта норма призвана прежде всего охранять права лизингодателя – собственника сдаваемого в лизинг имущества. Действительно, предмет лизинга не является собственностью лизингополучателя, а значит, не может быть, к примеру, изъят третьим лицом. Эта
статья Закона нуждается в определенной завершенности. Было бы полезным законодательно закрепить норму, аналогичную применяемой в Германии, согласно
которой в случае, если лизингополучатель оказывается несостоятельным, лизингодатель имеет преимущественное право перед другими кредиторами как собственник сдаваемых в лизинг активов.
В п.3 ст.23 установлено, что «взыскания третьих лиц, обращенные на имущество лизингодателя, могут быть отнесены только к данному объекту права собственности лизингодателя в отношении предмета лизинга. К приобретателю прав
104
лизингодателя в отношении предмета лизинга в результате удовлетворения взыскания в обязательном порядке переходят не только права, но и обязательства лизингодателя, определенные в договоре лизинга». А принятие этой нормы обусловлено необходимостью защиты прав лизингополучателя. Например, если в течение срока договора лизинга по каким-либо причинам произошла смена собственников лизингового имущества, то новый собственник обязан в полном объеме
выполнить обязательства, закрепленные за лизингодателем по договору лизинга.
В ст.617 (п.1) ГК РФ «Сохранение договора аренды в силе при изменении сторон»
говорится, что переход права собственности на сданное в аренду имущество к
другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора
аренды. В соответствии со ст.103 Федерального закона от 8 мая 1998 г. № 6-ФЗ
«О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрено, что предмет лизинга не является имуществом должника, включаемым в состав конкурсной массы.
Здесь имеется еще один нюанс. С переходом прав на имущество к новому лизингодателю автоматически не переходит лицензия на право осуществления лизинговой деятельности. Следовательно, новому лизингодателю придется получать
новую лицензию. Иначе его права на получение льгот по операциям лизинга могут быть поставлены под сомнение налоговыми органами. Пока эта ситуация не
нашла отражения в нормативных актах.
<…>
Третья глава Закона посвящена экономическим основам лизинга.
<…>
В статье 28 говорится о платежах и взаиморасчетах по договору лизинга.
Взаиморасчеты лизингодателя и лизингополучателя осуществляются в форме лизинговых платежей. Их размер, способ осуществления и периодичность определяются договором лизинга с учетом Закона. В том случае, если лизингополучатель и лизингодатель осуществляют расчеты по лизинговым платежам продукцией (в натуральной форме), производимой с помощью предмета лизинга, цена на
такую продукцию определяется по соглашению сторон договора лизинга. В мировой практике сделки, при которых расчеты осуществляются посредством продукции, изготавливаемой лизингополучателем, относятся к так называемому компенсационному лизингу.
В ст.28 определено, что «договором лизинга может предусматриваться отсрочка лизинговых платежей на срок не более чем шесть месяцев (180 дней) с
момента начала использования предмета лизинга». В то же время «обязательства
лизингополучателя по уплате лизинговых платежей наступают с момента начала
использования лизингополучателем предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга». В данном случае одна норма покрывает другую. В результате реальное движение денег по лизинговым платежам определяется условиями договора. Что касается 180-дневного норматива, то он носит, скорее, рекомендательный характер. Возможно, его введение предназначено для увязки с валютным законодательством. Согласно последнему, если срок получения от нерезидента кредита (займа) не превышает 180 дней, то получение заемных средств
относится к текущим валютным операциям и разрешения Центрального банка
России на проведение этой операции не требуется. Обязательства по лизинговому
105
договору следует рассматривать в течение всего срока договора, а не в период,
соответствующий сумме сроков внесения лизинговых платежей.
В п.5 ст.28 установлено, что «лизинговые платежи производятся непосредственно в адрес лизингодателя». Вводя эту норму, законодатель, по всей видимости,
преследовал цель устранения каких-либо схем ухода от налогообложения, прежде
всего по операциям международного лизинга. Вместе с тем предусмотренное в
Законе ограничение приводит к тому, что, руководствуясь этой нормой, невозможно строить операции сублизинга, так как платежи не должны направляться
сублизингодателю.
В п.6 этой статьи говорится, что «лизингополучатель относит лизинговые
платежи на себестоимость продукции (услуг), производимой с использованием
предмета лизинга, или на расходы, связанные с основной деятельностью». Таким
образом, законодательно закреплена норма, которая была ранее введена для операций финансового лизинга в соответствии с подпунктом «ч» п.2 «Положения о
составе затрат», утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 5 августа 1992 г. № 552.
<…>
В статье 31 говорится о праве участников договора лизинга применять механизм ускоренной амортизации предмета лизинга.
В Законе закреплен ряд существенных положений, которые ранее регулировались нормативными актами. Предусмотрено, что «стороны договора лизинга
имеют право по взаимному соглашению применять ускоренную амортизацию
предмета лизинга. Амортизационные отчисления производит балансодержатель
предмета лизинга. При применении ускоренной амортизации используется равномерный (линейный) метод ее начисления, при котором утвержденная в установленном порядке норма амортизационных отчислений увеличивается на коэффициент ускорения в размере не выше 3».
Ранее ко всем видам движимого имущества, составляющего объект финансового лизинга и относимого к активной части основных фондов, мог применяться в
соответствии с условиями договора лизинга механизм ускоренной амортизации с
коэффициентом не выше 3. Как видно, эта норма не относилась к лизингу недвижимости, к лизингу неактивной части основных фондов, к оперативному лизингу.
Таким образом, Закон снял ограничения и существенно расширил рамки использования механизма ускоренной амортизации.
Применение механизма ускоренной амортизации является существенной
льготой для лизинговых операций. Причем допустимый в России коэффициент
ускорения, равный 3, пожалуй, самый высокий в мире. Ускоренная амортизация
позволяет сокращать налогооблагаемую прибыль за счет более быстрых темпов
списания стоимости лизингового оборудования на себестоимость продукции.
Данная льгота очень полезна, так как стимулирует расширение объемов производства и увеличение базы налогообложения.
Кроме того, применение ускоренной амортизации позволяет предоставить
собственнику лизингового имущества дополнительные гарантии своевременного
возврата лизинговых платежей.
106
Вместе с тем следует отметить, что в соответствии с действовавшим ранее
порядком применялся равномерный (линейный) метод начисления ускоренной
амортизации.
В частности, такой подход был закреплен в Приказе Минфина России от 17
февраля 1997 г. № 15, регулирующем проведение бухучета при лизинговых операциях.
Во введенном в действие с 1 января 1998 г. «Положении по бухгалтерскому
учету «Учет основных средств»« (ПБУ 6/97) предприятиям предоставлено право
самостоятельно устанавливать срок полезной эксплуатации основных средств и в
зависимости от него определять по одному из четырех способов порядок и нормы
помесячного отнесения на себестоимость амортизационных отчислений. Бухгалтерский стандарт не вводит каких-либо ограничений на применение одного из методов.
Согласно стандарту ПБУ 6/97, предприятия получили возможность осуществления финансового маневра. Например, способ «списания стоимости пропорционально объему продукции (работ)» может найти очень широкое распространение и быть полезным при лизинге. Так, в начале срока лизинга пользователь
оборудования в силу ряда объективных причин не может обеспечить максимально
возможный объем выпускаемой продукции, сократить до минимума свои затраты,
так как идет сложный период освоения новой техники. Соответственно, размер
амортизационных отчислений на общий объем выпускаемой продукции будет
пропорционально небольшой. К концу срока лизинга возрастут объемы выпускаемой продукции, соответственно увеличатся амортизационные отчисления.
Этот способ мог бы устранить или сократить разрыв между показателями бухгалтерского учета лизинговых операций и методами расчета и начисления лизинговых платежей.
Лизинговая компания может использовать этот или другие способы начисления амортизации, но только в том случае, если не использует коэффициент 3.
Объективности ради следует отметить, что при других способах начисления
амортизации происходит ускоренное списание (примерно 2/3 стоимости оборудования) в первой половине срока амортизации. Для применения коэффициента 3
необходимо использовать равномерный (линейный) способ.
<…>
В статье 36 определены меры государственной поддержки деятельности лизинговых компаний.
Предусмотренные в этой статье некоторые меры государственной поддержки
деятельности лизинговых компаний вызывают большой скепсис. Уже из преамбулы статьи видно, что это не меры, а скорее пожелания, так как они могут быть,
а могут и не быть предоставлены. Это нонсенс для текста закона. Предполагается,
что на федеральном и региональном уровнях будут осуществляться:
1. «Разработка и реализация федеральной программы развития лизинговой
деятельности в Российской Федерации или в отдельном регионе как части программы среднесрочного и долгосрочного социально-экономического развития
Российской Федерации или региона»;
107
2. «Создание залоговых фондов для обеспечения банковских инвестиций в
лизинг с использованием государственного имущества».
Эта мера может стать полезной при наличии ликвидного имущества, рассматриваемого в качестве залогового обеспечения для банков;
3. «Долевое участие государственного капитала в создании инфраструктуры
лизинговой деятельности в отдельных целевых инвестиционно-лизинговых проектах».
Если государство захочет вложить средства в отдельные лизинговые проекты,
то, по-видимому, никто этому препятствовать не станет. Вопрос лишь в условиях
вложения и в праве собственности на передаваемое в лизинг имущество. Поскольку речь идет о поддержке лизинговых компаний, то, по-видимому, они и будут выступать в качестве лизингодателей;
4. «Выделение предприятиям, осуществляющим лизинг, государственного заказа на поставки товаров для государственных нужд». Из приведенного текста невозможно понять, каким предприятиям, осуществляющим лизинг, будет выделяться госзаказ.
Из логики названия ст.36 это должны быть лизинговые компании. Но здесь
терминология изменена, и с одинаковым успехом к этим предприятиям можно
отнести и производителей оборудования, передаваемого в лизинг, и изготовителей товаров, работающих на оборудовании, полученном в лизинг. Неясность вызывает сомнение в эффективности такого рода поддержки;
5. «Меры государственного протекционизма в сфере разработки, производства и использования наукоемкого высокотехнологичного оборудования». Эти меры
были бы очень полезны. Что касается лизинговых компаний, то им надо найти себя в этом процессе. Если лизинговые проекты с наукоемким высокотехнологическим оборудованием будут экономически эффективными и будут содержать высокий уровень гарантийного обеспечения, то они конечно же, будут привлекательными для лизинговых компаний;
6. «Финансирование из федерального бюджета и предоставление государственных гарантий в целях реализации лизинговых проектов (Бюджет развития Российской Федерации), в том числе с участием фирм-нерезидентов». Предусмотренные в госбюджетах на 1997 и 1998 гг. средства в размере, соответственно, 8 и
9 млрд.руб. (деноминированных) на предоставление гарантий для реализации лизинговых проектов так и не были выделены. Возможно, это произойдет в будущем;
7. «Предоставление инвестиционных кредитов для реализации лизинговых
проектов». В этой мере государственной поддержки лизинговые компании могут
быть заинтересованы;
8. «Предоставление банкам и другим кредитным учреждениям в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, освобождения от уплаты
налога на прибыль, получаемую ими от предоставления кредитов субъектам лизинга, на срок не менее чем три года для реализации договора лизинга». Эта мера
была предусмотрена еще в Постановлении Правительства Российской Федерации
от 29 июня 1995 г. 3 633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности».
Однако пока она не была реализована;
108
9. «Предоставление в законодательном порядке налоговых и кредитных льгот
лизинговым компаниям (фирмам) в целях создания благоприятных экономических условий для их деятельности». Налоговые и кредитные льготы намереваются
предоставлять теперь поштучно. Это может привести к коррупции;
10. «Создание, развитие, формирование и совершенствование нормативноправовой базы, обеспечивающей защиту правовых и имущественных интересов
участников лизинговых сделок». Все лизинговые компании будут ратовать за создание, развитие, совершенствование. Главное, чтобы этот тезис имел существенное наполнение. В то же время закон – это не место для публикации тезисов;
11. «Предоставление лизингодателям в целях стимулирования обновления
машин и оборудования дополнительно наряду с применением механизма ускоренной амортизации права списания в качестве амортизационных отчислений до
35% первоначальной стоимости основных фондов, срок службы которых более
чем три года, в первый год эксплуатации указанных фондов». Этот норматив позволит, к примеру, при сроке лизинга на три года и один день списывать на затраты в первый год почти до 2/3 стоимости лизингового имущества;
12. «Предоставление лизингополучателям, ведущим переработку или заготовку сельскохозяйственной продукции, права осуществлять лизинговые платежи
поставками продукции на условиях, предусмотренных договорами лизинга». Эту
меру нельзя признать как господдержку лизинговых компаний. Что касается лизингополучателей, то это одно из имеющихся у них прав. В ст.28 Закона такое
право уже было закреплено.
Следует обратить внимание на то, что в данном случае предмет регулирования шире названия статьи Закона;
13. «Отнесение при осуществлении лизинговых операций в агропромышленном комплексе к предмету лизинга племенных животных; создание фонда государственных гарантий по экспорту при осуществлении международного лизинга
отечественных машин и оборудования». Здесь объединены два направления господдержки. По первому отнесение имущества к предмету лизинга было уже установлено в ст.3 Закона.
Там говорилось, что предметом лизинга могут быть любые непотребляемые
вещи. Согласно ст.137 ГК РФ, к животным применяются общие правила об имуществе.
К слову, Российский союз племенных организаций по воспроизводству и реализации племенных животных «Росплемобъединение» имеет лицензию (№ 207 от
26.05.97) на право осуществления в течение трех лет лизинговой деятельности.
Что касается второго направления, то при создании фонда государственных гарантий будет очень непросто увязать предоставление гарантий по экспорту с импортом оборудования по международному лизингу.
В статье 37 Закона определено право на проведение инспекции по лизинговой сделке. Лизингодателю предоставляется право осуществлять контроль за соблюдением лизингополучателем условий договора лизинга и других сопутствующих договоров. В соответствии со ст.1 ГК РФ «гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, на
неприкосновенности собственности, свободе договора, недопустимости произ109
вольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты».
Вполне логично, что лизингодатель – собственник имущества, сдаваемого в
лизинг, имеет право беспрепятственного осуществления своих гражданских прав,
в том числе путем контроля за своей собственностью. Однако это право не должно ущемлять прав лизингополучателя.
Контрольные функции можно осуществлять в различной форме. Законодатель
особо выделяет инспектирование. Предусмотрено, что цели и порядок инспектирования оговариваются в договоре лизинга и других сопутствующих договорах
между их участниками.
В п.3 ст.37 лизингополучателю вменено в обязанность обеспечить лизингодателю беспрепятственный доступ к финансовым документам и предмету лизинга.
Практика деятельности российских лизинговых компаний свидетельствует,
что некоторые из них включали в договоры лизинга в качестве обязательного условия право беспрепятственного доступа ко всем финансовым документам лизингополучателя; введение в состав правления лизингополучателя представителя лизинговой компании и т.п. Однако делалось это только на основе взаимного согласия сторон.
Финансовые документы лизингополучателя не являются собственностью лизингодателя. Кроме того, значительная часть этих документов вообще не касается
исполнения договора лизинга. В финансовой отчетности специально не вычленяется вся информация, связанная с лизингом. В результате лизингополучатель не
может гарантировать другим своим партнерам, что он должным образом обеспечивает охрану конфиденциальной информации от третьих лиц.
В статье 38 «Право лизингодателя на финансовый контроль»
уточнено, что лизингодатель имеет такое право на финансовый контроль за
деятельностью лизингополучателя в той ее части, которая относится к предмету
лизинга, за формированием финансовых результатов деятельности лизингополучателя и выполнением лизингополучателем обязательств по договору лизинга.
Согласно Закону, цель и порядок финансового контроля предусматриваются
договором лизинга. Причем лизингодатель имеет право направлять лизингополучателю в письменной форме запросы о предоставлении информации, необходимой для осуществления финансового контроля, а лизингополучатель обязан удовлетворять такие запросы.
Таким образом, законодатель уверен, что это право, предоставленное лизинговой компании, может быть реализовано без ущерба третьим лицам. В п.4 ст.38
установлено, что «в случае нарушения лизингополучателем своих обязательств по
лизинговым платежам для выяснения причин таких нарушений и для их предотвращения лизингодатель имеет право назначать аудиторские проверки финансового состояния лизингополучателя, присутствовать без права голоса на общих собраниях учредителей и органов управления, заявлять свои требования».
Эта норма Закона должна быть согласована с акционерным законодательством, с нормативными актами по аудиторской деятельности, в соответствии с которыми определен порядок проведения обязательного аудита, участия в собрани110
ях акционеров и пайщиков. Кроме того, законодатель не указал, кто и как будет
оплачивать аудиторские проверки лизингополучателя.
<…>
♦♦♦♦♦
1.12. РОССИЙСКОЕ И ЗАРУБЕЖНОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО О ЛИЗИНГЕ
Отечественное законодательство о лизинге складывалось последние 10-12
лет, и в настоящее время представляет собой комплекс актов (как публичного, так
и частного права), который можно собирательно назвать «законодательством о
лизинге». Это несколько десятков актов гражданского и финансового права, которые можно представить в следующей иерархии:
Международные соглашения;
Законодательные акты (Общий закон и ряд специальных законодательных актов);
Подзаконные нормативные акты (Указы Президента РФ и Постановления
Правительства РФ);
Ведомственные нормативные акты.
Рассмотрим каждую ступень данной иерархии, обозначив границы разделения гражданского и финансового права, гражданского и финансового законодательства.
Российская Федерация является участницей Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге (Оттава, 28 мая 1988 г.). С принятием федерального закона от 8 февраля 1998 года №16-ФЗ «О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге» было сделано следующее заявление: «Российская Федерация в соответствии со статьей 20
Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге заявляет, что вместо положений пункта 3 статьи 8 Конвенции она будет применять нормы своего
гражданского законодательства».
В Гражданском кодексе РФ финансовой аренде посвящена глава 34 (ст. 655670). Специальные нормы ГК РФ о лизинге применяются вместе с общими положениями об аренде и обязательствах. По общему правилу к лизингу применимы
все нормы ГК РФ, регулирующие договор аренды (§1 гл. 34 ГК РФ).
Как уже подчеркивалось, в 1998 году был принят Федеральный закон «О лизинге». В настоящее время он действует в редакции от 22 августа 2004 года, и носит название «О финансовой аренде (лизинге): Федеральный закон от 29 октября
1998 г. №164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» (с изменениями от 29 января,
24 декабря 2002 г., 23 декабря 2003 г., 22 августа 2004 г.).
Отдельно остановимся на вопросе соотношения норм Закона «О финансовой
аренде…» и норм ГК РФ: какой из актов применяется в случае возникновения
между ними противоречий? То есть – вопрос верховенства норм. Данный вопрос,
несмотря на свою простоту, не так легко разрешается на практике, среди хозяйствующих субъектов. А решение у него одно. Согласно абз.2 п.2 ст.3 ГК РФ «Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать
111
настоящему Кодексу. Таким образом, любые противоречия должны разрешаться в
пользу норм Гражданского кодекса РФ.
Наряду с Законом «О финансовой аренде…» к правоотношения лизинга применимы иные (специальные) законодательные акты. В частности, о финансовой
аренде (лизинге) в сфере агропромышленного производства до 1 января 2005 года
действовал Федеральный закон от 14 июля 1997 г. №100-ФЗ «О государственном
регулировании агропромышленного производства».
В настоящее время готовится ряд законопроектов связанных с лизинговыми
сделками.
Готовящиеся проекты регулирования отдельных видов лизинговой деятельности, как правило, сопряжены с решением вопросов, выходящих за рамки гражданского права. Так, например, можно выделить проект Федерального закона «Об
основах государственного регулирования авиационного лизинга». Основная цель
таких проектов «состоит, как представляется, в установлении определенных
принципов государственной политики в данной области. И это, безусловно, заслуживает внимания, однако эти подходы не должны сказываться на гражданскоправовом регулировании, которое включает в себя систему всеобъемлющих правил, применимых к любому виду предпринимательской деятельности, с которой
должно «состыковываться» регулирование отдельных видов коммерческой деятельности».
Наряду с законодательными актами на регулирование применения лизинга в
отдельных отраслях направлено ряд подзаконных нормативных актов. В частности Постановлениями Правительства РФ установлены порядок предоставления
государственных гарантий по лизинговым операциям в отдельных отраслях. В качестве примера можно выделить:
Постановление Правительства РФ от 27 апреля 1999 г. №467 «О мерах по государственной поддержке лизинга сельскохозяйственной техники и оборудования» (с изм. и доп. от 6 июня 2002 г.);
Постановление Правительства РФ от 26 февраля 1999 г. №228 «О лизинге
машиностроительной продукции в агропромышленном комплексе Российской
Федерации с использованием средств федерального бюджета»;
Постановление Правительства РФ от 3 сентября 1998 г. №1020 «Об утверждении Порядка предоставления государственных гарантий на осуществление
финансовой аренды (лизинга)» (с изм. и доп. от 6 июня 2002 г.).
На регулирование лизинговых правоотношений направлены, в том числе, ведомственные акты. Так, услуги, оказываемые финансовыми организациями на
рынке лизинговых услуг, включены в Перечень видов финансовых услуг, подлежащих антимонопольному регулированию, утвержденный приказом МАП РФ от
21 июня 2000 г. №467. Постановлением Правительства РФ от 7 марта 2000 г.
№194 определены условия антимонопольного контроля на рынке финансовых услуг и утверждена Методика определения оборота и границ рынка финансовых услуг финансовых организаций Порядок определения доминирующего положения
лизинговых организаций на рынке лизинговых услуг, утвержденн приказом МАП
РФ от 6 мая 2000 г. №342.
112
Наряду с законодательными и подзаконными актами считаем необходимым
выделить материалы судебно-арбитражной практики по вопросам финансовой
аренды:
Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11
января 2002 г. №66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой»
Письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 3 декабря 1998 г. №С5-7/УЗ-908
«О Федеральном законе «О лизинге».
Лизинг нашел признание также в судебной практике многих стран, не имеющих специального регулирования (США, ФРГ, Японии и др.), но в некоторых
странах изданы специальные нормативные акты по лизинговым отношениям
(Франция – закон от 2 июля 1966 г.; Англия – закон об аренде-продаже 1965 г.).
Большинство законодательных актов зарубежных стран ориентировано на
конвенцию о международном финансовом лизинге.
Договор финансовой аренды (лизинга). Соотношение понятий
«договор лизинга» и «лизинговая операция»
Термин «лизинг» – английского происхождения (leasing). В свою очередь,
слово «leasing» образовано от английского lease – сдавать и брать в аренду.
Понятие «лизинг» как в законодательстве, так и в научной литературе используется как многоаспектное понятие, имеющее различные значения.
Данным понятием, как правило, обозначаются: один из видов предпринимательской деятельности; особая форма инвестирования или кредитования; совокупность всех отношений (комплекс отношений), связанных с лизинговыми операциями, включая отношения, складывающиеся при выдаче займов лизингодателю и обеспечении исполнения последним заемных обязательств; совокупность
операций, совершаемых лизингодателем по приобретению лизингового имущества; наконец, сделка, совершаемая непосредственно между лизингодателем и лизингополучателем.
Нельзя не согласиться с мнением, что такое многовариантное употребление
одного и того же понятия не способствует четкости правового регулирования соответствующих отношений.
Обратимся к легальному (законодательному) определению лизинга.
В Конвенции стран СНГ о межгосударственном лизинге лизинг, финансовая
аренда
получила
следующее
определение
–
вид
инвестиционнопредпринимательской деятельности, связанной с приобретением имущества и передачей его в пользование по договору государству в лице его уполномоченных
органов, физическому или юридическому лицу на определенный срок в целях получения прибыли (дохода) или достижения социального эффекта с учетом амортизации предмета лизинга при участии лизингодателя, поставщика, лизингополучателя и других участников лизингового проекта.
В ст.2 Закона «О финансовой аренде…» лизинг определен как совокупность
экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга, в том числе приобретением предмета лизинга.
Лизинг и лизинговая деятельность определяются в Законе преимущественно
посредством экономического понятийного аппарата, подчеркивая тем самым раз113
ницу между двусторонним договором лизинга и многосторонней лизинговой операцией.
Понятие «лизинга» намного шире понятия «договора лизинга». При этом лизинг – это больше экономическое (финансовое) понятие, несмотря на то, что оно
имеет легальное определение, тогда как договор финансовой аренды – юридическое (гражданско-правовое понятие).
Получается лизинг – категория финансовых услуг, договор лизинга – соглашение, опосредующее оказание лишь определенной части таких услуг.
В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 23 июня 1999 г. №117-ФЗ «О
защите конкуренции на рынке финансовых услуг» (с изм. и доп. от 30 декабря
2001 года) под финансовой услугой понимается деятельность, связанная с привлечением и использованием денежных средств юридических и физических лиц.
При этом в качестве финансовых услуг рассматриваются осуществление банковских операций и сделок, предоставление страховых услуг и услуг на рынке ценных бумаг, заключение договоров финансовой аренды (лизинга) и договоров по
доверительному управлению денежными средствами или ценными бумагами, а
также иные услуги финансового характера. Однако лизинг рассматривается как
разновидность финансовой услуги только в целях применения вышеуказанных
нормативных актов.
С точки же зрения гражданского законодательства – ГК РФ, Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)» – договор лизинга является разновидностью договора аренды и никакого отношения к договорам возмездного оказания
услуг не имеет.
Действующее законодательство предлагает определение лизинговой операции, объединяющее экономические и правовые аспекты. В Законе сделана попытка привести в соответствие с реальностью соотношение единой целостной лизинговой операции и ее юридического отражения – договора финансовой аренды (лизинга), оформляющего лишь часть фактических лизинговых отношений. Это, в
частности, привело к необходимости ввести в законодательство юридическую
функцию – предположение, будто лизингополучатель является стороной договора
купли-продажи, заключенного между лизингодателем и продавцом.
Именно вышесказанное и вызывает критику как в теории, так и на практике.
Перед российским законодателем стояла непростая дилемма – свести финансовые
и гражданские понятия. И как отмечают большинство исследователей, законодатель с этой задачей пока не справился.
Закон, несмотря на внесенные изменения и дополнения, по-прежнему сформулирован так, как будто договор финансовой аренды – это не просто арендный, а
инвестиционный договор и «целями настоящего Федерального закона являются
развитие форм инвестиций в средства производства, защита прав собственности,
прав участников инвестиционного процесса, обеспечение эффективности инвестирования». Данная недоработка Закона вызывает справедливую критику в теории, порождает ошибки на практике».
Между тем, ГК РФ, Закон «О финансовой аренде…» содержат единственно
верное легальное определение договора лизинга.
114
Договор финансовой аренды (лизинг) – это соглашение сторон, по которому
арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество
за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей.
Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды
и продавца (ст.665 ГК РФ).
Аналогичное определение содержится в ст.2 Закона, где договор лизинга определен как договор, в соответствии с которым арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (лизингополучатель)
имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это
имущество за плату во временное владение и пользование. Договором лизинга
может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества
осуществляется лизингодателем.
♦♦♦♦♦
1.13. ЛИЗИНГ ОСНОВНИХ ПРОИЗВОДСТВЕННЫХ ФОНДОВ
Лизинг — вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и
передаче его на основании договора лизинга физическим или юридическим лицам
за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях, обусловленных договором, с правом выкупа имущества лизингополучателем.
Предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе
предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности. Предметом
лизинга не могут быть земельные участки и другие природные объекты, а также
имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения.
Существует несколько основных вариантов лизинговых соотношений:
Финансовый лизинг — наиболее распространенный вид лизинга, предусматривающий сдачу в аренду техники на длительный срок и полное или почти полное возмещение ее стоимости за период использования.
Оперативный лизинг — вид лизинга, при котором лизингодатель закупает на
свой страх и риск имущество и передает его лизингополучателю в качестве предмета лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных
условиях во временное владение и в пользование. При оперативном лизинге
предмет лизинга может быть передан в лизинг неоднократно в течение полного
срока амортизации предмета лизинга.
Возвратный лизинг заключается в том, что собственник имущества сначала
продает его будущему лизингодателю, а затем сам берет это имущество в лизинг
у данного лизингодателя. Такая операция позволяет предприятию временно высвобождать связанный капитал за счет продажи собственного имущества и одновременно продолжать фактически пользоваться им.
115
Особенностью лизинга является то, что он является способом реализации отношений собственности, выражающим определенное состояние производительных сил и производственных отношений, с которыми он находится в тесной
взаимосвязи. Лизинг, с одной стороны, способствует становлению частной собственности на средства производства, а с другой — ведет к преодолению ее, смене
владельца и пользователя. При использовании лизинга всегда можно выкупить
взятое в лизинг имущество. Таким образом, лизинг является не только инструментом обращения и обновления основных фондов, но и их приобретения.
Лизинг имеет ряд преимуществ перед арендой и другими способами приобретения основных фондов, например, при помощи кредита, за счет льгот, предоставляемых государством для лизинговых сделок и гибкой системы лизинговых
платежей.
Во-первых, имущество, взятое в лизинг, может находиться на балансе лизингодателя, что уменьшает расходы лизингополучателя по уплате налога на имущество.
Во-вторых, лизинговые платежи относятся на себестоимость, что уменьшает
налогооблагаемую прибыль.
В-третьих, малые предприятия освобождаются от уплаты НДС при использовании лизинга.
Особенностью лизинга недвижимости является то, что длительный срок
амортизации объекта недвижимости можно значительно сократить за счет разрешения использовать в лизинговых сделках коэффициента ускорения амортизации,
что позволяет экономить на уплате налога на имущество и увеличить оборачиваемость и обновление основных фондов.
Проблемы лизинга недвижимости
В соответствии со ст. 607 ГК РФ, «в аренду могут быть переданы земельные
участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их
использования (непотребляемые вещи)».
В соответствии же со ст. 666 ГК РФ, «предметом договора финансовой аренды могут быть непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской
деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов».
По ФЗ «О лизинге» предметом лизинга также могут быть «любые непотребляемые вещи», но за исключением земельных участков и природных объектов.
Таким образом, ст. 666 ГК РФ и ФЗ «О лизинге» сужают перечень объектов,
которые могут быть использованы для финансовой аренды (финансового лизинга)
по сравнению со ст. 607 ГК РФ. Тем более в п. 1 ст. 652 ГК РФ отмечается, что
«одновременно с передачей прав владения и пользования такой недвижимостью
передаются права на ту часть земельного участка, которая занята этой недвижимостью и необходима для ее использования».
Эти ограничения затрудняют возможность проведения операций финансового
лизинга с различными объектами недвижимости — зданиями и сооружениями, т.
к. не определен порядок выкупа земельного участка, на котором находятся здания
и сооружения. Для субъектов малого предпринимательства это означает, что за116
труднены сделки финансовой аренды с теми зданиями, в которых расположены
булочные, столовые, магазины и т. п. Вследствие этого становятся проблематичными операции по лизингу зданий, т. к. типичными является ситуация, когда право на землю и право на здание принадлежат разным субъектам.
Из сказанного выше следует, что в настоящее время необходимо разрабатывать организационные и финансовые схемы таким образом, чтобы их реализация
отвечала существу лизинговых отношений, но в то же время формально подпадала под категорию аренды с правом выкупа. В Москве, например, проблему невозможности сдавать в лизинг и продавать по истечении срока договора единые комплексы недвижимости — здания и участки под ними — решают путем заключения договоров долгосрочной аренды (на 49 лет) с правом пролонгации.
Другой проблемой использования лизинга недвижимости является неприемлемые нормы амортизации на здания, которые делают срок финансового лизинга
очень длительным.
Законодательная регламентация видов лизинга — финансового и оперативного — существенно увеличивает сферу применения операций лизинга, но отсутствие в российском законодательстве норм об оперативном лизинге, практически не
позволяет хозяйствующим субъектам сдавать и брать в оперативный лизинг объекты недвижимости.
Трудность с реализацией финансового лизинга недвижимости объясняется
тем, что передача объекта в финансовый лизинг должна происходить на срок,
приблизительно соответствующий сроку полной амортизации данного объекта.
Если речь идет о недвижимости, среднегодовая норма амортизации которой составляет около 3,3%, то срок лизинга будет равен около 30 лет.
Если использовать рекомендации Минфина по расчету лизинговых платежей,
то сдача объекта меньше чем на 25 лет невозможна.
В ФЗ «О лизинге» ст. 31 разрешается утвержденную в установленном порядке
норму амортизационных отчислений увеличивать на коэффициент ускорения
амортизации в размере не выше 3. При использовании этого коэффициента можно
сократить срок амортизации до 10 лет. При любом из этих 3 вариантов расчета
нормы амортизации, сделки финансового лизинга затруднены из-за очень длительного срока лизинга, что особенно важно в условиях определенной нестабильности экономики.
Лизинг недвижимости
Лизинг недвижимости – тема, которая зачастую не получает достаточного освещения даже в специализированных изданиях. В то же время она интересна сама
по себе из-за особенностей объекта лизинговой сделки (то есть недвижимости) по
сравнению с лизингом движимого имущества.
В современных российских условиях практически все субъекты предпринимательской деятельности сталкиваются с проблемой нехватки денежных средств
как для пополнения оборотных, так и для приобретения основных средств. Поэтому, помимо традиционных (таких как кредит или собственные средства) коммерсанты вынуждены искать и разрабатывать альтернативные схемы финансирования. Недвижимость относится к одному из тех видов ресурсов, без которых успешное ведение бизнеса невозможно или крайне затруднено.
117
Конечно, не обязательно приобретать недвижимое имущество в собственность, аренда – прекрасная возможность обойтись без существенных капитальных
вложений. Но недвижимость – это особого рода товар, стоимость которого с течением времени, как правило, не падает, а наоборот, растет. Поэтому, приобретая
недвижимое имущество, во-первых, мы освобождаемся от арендных платежей
(которые также имеют тенденцию к росту с течением времени), а во-вторых, совершаем эффективное противоинфляционное вложение заработанных средств.
Однако, финансирование недвижимости – достаточно капиталоемкий процесс, поэтому и возникает потребность в альтернативных схемах финансирования. Потому и появился в последние годы в России интерес к ипотеке и лизингу
недвижимости, как к реальной возможности завладеть имуществом без огромных
единовременных вложений собственных средств, используя достаточно эффективную и привлекательную схему привлечения средств. К тому же, для компаний
(кредитных институтов), финансирующих приобретение недвижимости другими
коммерческими структурами, разрешается вопрос о реальных и действенных гарантиях возврата вложенных средств.
Лизинг недвижимости – это приобретение арендодателем по договору финансовой аренды в собственность указанного арендатором недвижимого имущества у
определенного им продавца и предоставление арендатору этого имущества за
плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей с
правом последующего выкупа этого имущества.
Закон о Лизинге (п.1 ст.3) и Гражданский Кодекс (ст.666) определяют предметы лизинга, как любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные
средства и другие движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для осуществления предпринимательской деятельности. Таким образом,
сняты ограничения на лизинг недвижимости.
И до принятия Закона о Лизинге лизинг недвижимости не был запрещен, но,
поскольку срок лизинговой сделки приблизительно равен сроку амортизации передаваемого в лизинг имущества, а нормативный срок амортизации недвижимости значительно превышает срок амортизации движимого имущества (сейчас
среднегодовая норма амортизации для недвижимости составляет 3,3%, к тому же,
на недвижимость не распространяется действие механизма ускоренной амортизации), договор лизинга недвижимости должен заключаться как минимум на 10 лет.
А в сегодняшних российских условиях экономической нестабильности это невозможно.
Так, лизинг недвижимости был прекрасным примером невозможности использования разрешенного и, в принципе, выгодного всем сторонам финансового
механизма.
Следует отметить, что лизинг недвижимости не очень распространен и за рубежом. Подавляющая часть лизинговых операций в европейских странах – это
сделки с движимым имуществом. Однако, статистическая информация за последние годы показывает, что имеется тенденция к увеличению доли лизинга недвижимого имущества.
118
Однако в России существует ряд проблем, которые сдерживают распространение лизинга недвижимости. На множестве государственных предприятий площади пустуют, а у малых предприятий существуют проблемы, вызванные отсутствием производственных площадей. Это вызвано неразвитостью ипотечного
кредитования и лизинга, а также законодательными пробелами.
Так, земельные участки в соответствии с “Законом о лизинге” нельзя передавать в лизинг. А порядок выкупа земельного участка не определен, поэтому затруднены сделки финансовой аренды для малых предприятий тех зданий, где находятся булочные, столовые, прачечные, магазины и т.д. Однако, в Москве, к
примеру, проблему невозможности продавать и покупать единые комплексы недвижимости – здания и участки под ними – решают путем заключения договоров
долгосрочной аренды на 49 лет с правом пролонгации. Но эта форма аренды уже
не является лизингом, и поэтому лишена части льгот.
Интересен опыт Украины в решении вопроса оперативного лизинга. В законе
Украины “О лизинге” как и в аналогичном российском тоже сказано, что объектом лизинга может являться любое движимое и недвижимое имущество, которое
может быть отнесено к основным фондам и не запрещено к свободному обороту
на рынке, за исключением земельных участков и природных объектов. Но на Украине срок амортизации указывается не во временных рамках, а относительно
срока, за который происходит амортизация определенной части стоимости объекта лизинга. Поэтому получение производственных площадей на Украине решается путем оперативного лизинга, что особенно важно для предприятий, чьи финансовые ресурсы не позволяют решить эту проблему другим путем.
Достаточно большой проблемой является также вопрос о стоимости лизинговой сделки. Во многом она определяется стоимостью привлекаемых финансовых
ресурсов. Компании, занимающиеся лизингом движимого имущества, большую
часть своих средств получают от банков. В отличие от них лизинговые компании
по недвижимости привлекают для долгосрочных вложений главным образом ресурсы финансового рынка; в частности, во Франции большинство из них из-за
режима налогообложения используют специальный статус “компании по недвижимости для торговли и промышленности” (СИКОМИ), наряду со статусом банка
либо финансовой компании.
Лизинг недвижимости не обязательно имеет целью финансирование строительства новых объектов. С его помощью фирма, являющаяся собственником занимаемого помещения, может получить ликвидные средства и при этом оставаться в том же помещении (так называемый “лизбэк” или “возвратный лизинг”).
Одно из отличий лизинга от ипотеки в том, что при ипотечном кредитовании
залоговые отношения носят первичный характер, в лизинговой же сделке они могут либо вовсе отсутствовать, либо вторичны, хотя в обоих случаях выступают
как обеспечение возвратности вложенных средств. Однако, операции, ставшие
обычными в других странах, зачастую не могут быть осуществлены в России, в
том числе по причинам юридического характера.
Согласно некоторым исследованиям около 2/3 принимаемых субъектами РФ
законов не соответствуют федеральным. Только в 1998 году, преодолев вето Президента, были приняты законы “Об ипотеке” и “Об оценочной деятельности в
119
РФ”, трудная судьба выпала и закону “О лизинге”. Земельный кодекс № 136-ФЗ
принят 25.10.2001
Важную юридическую проблему составляют возникающие конфликты законов. До сих пор окончательно не прояснен статус института прописки (регистрации). Вообще, практика данного периода показывает, что в отношении недвижимости институт залога действует не в полной мере, особенно ярко это проявляется
на примере жилого сектора.
Следует отметить, что некое подобие лизинговых отношений имело место и
широко применялось в России во времена начала процесса приватизации. При
изменении правового статуса многих торговых организаций им предлагалось выкупить (в собственность) помещения магазинов. Один из таких механизмов назывался аренда с последующим выкупом и использовался во многих случаях. Конечно, здесь начальный этап лизинговой сделки – покупка лизингодателем требуемого имущества – предстает в несколько ином плане, но сам механизм носит
подобие лизингового.
Процессы, происходящие на рынке недвижимости и строительной индустрии,
являются одними из ключевых во всей экономике, причем это характерно не
только для России. Вот почему необходимо оказывать дальнейшую поддержку на
всех уровнях, и, конечно же, на государственном, таким важным финансовым инструментам, как лизинг и ипотека. Важные шаги в нужном направлении уже сделаны – приняты федеральные законы о лизинге и ипотеке.
На рынке недвижимости предлагают:
• инструмент финансирования без понижающих коэффициентов покрытия в
отличие от коммерческих банков,
• создание оптимальной и прозрачной структуры собственности,
• выбор балансодержателя,
• возможность разделения права собственности и оперативного ведения дел,
• право выкупа предмета лизинга лизингополучателем,
• более эффективный механизм обеспечения обязательств по сравнению с залогом.
Офисные помещения в Украине
В настоящее время офисные помещения в новых бизнес центрах в основном
на 100% или выкуплены или уже сданы в аренду еще на стадии строительства.
Эксперты считают, что сегмент офисных помещений может поглотить ежегодно
около 150 тыс. кв. м. новых помещений без каких-либо изменений текущих
арендных ставок на протяжении последующих 5 лет.
Спрос на офисные помещения будет постоянно увеличиваться при том, что
новые помещения будут ограничиваться предложением как минимум до конца
2008 года.
Спрос на аренду больших офисных помещений в основном диктуется иностранными компаниями, которые желают взять в лизинг на более длительные
сроки, большие и качественные помещения.
В 2007 году ожидается приход новых професиональных международных девелоперов в Украину для того, чтобы удовлетворить спрос на высококласнные
офисные помещения
120
Торговые помещения в Украине
С точки зрения перспектив развития розницы Украина считается основным
местом для инвестиций. Видимо, как только Румыния и Болгария станут полными
членами Европейского Союза, западные розничные сети пойдут на восток. Поэтому, Украина вместе с Россией (и Индией) рассматриваются как наиболее интересные растущие рынки для бизнеса в сфере торговли.
Согласно Индекса 2004 A.T. Kearney Global Retail Development Index Украина
занимает 11 место. Кроме того, она занимает шестое место по показателю в Индексе, который указывает рекомендуемое время выхода на рынок. Украина не была поставлена на первое место исключительно из-за политиической неопределенности перед выборами 2004 года.
Население Украины составляет 9% от общего населения Европы. Только Киев фактически имеет населения около 3,7 млн. человек.
Киев, как столица Украины, является точкой старта для большинства иностранных инвесторов и имеет самую мощную розницу, которая составляет около
17% национальной.
Постоянно увеличивающийся объем товароооборота (около 20% ежегодно),
увеличивающиеся доходы населения и его покупательская способность обпеспечивают высокий интерес к торговым помещениям основных операторов рынка.
Региональные рынки, а именно Донецк, Харьков, Одесса, Днепропетровск
выглядят очень привлекательно и относительно не освоены.
Оценочный размер розницы продуктов питания г. Киева составляет 2.7 млрд.
долларов США.
Оценочный размер розницы продуктов питания и напитков Украины составляет 22 млрд. долларов США.
Складские помещения в Украине
Стратегические планы развития урбанизации Киева предусматривают перенос существующих индустриальных сооружений и складских помещений за черту
города. Поэтому, спрос на професиональные складские помещения продолжает
увеличиваться, тогда как предложение высококлассных, построенных по западным стандартам, логистических центров и сооружений остается недостаточным в
связи с неразвитостью рынка и дефицитом земельных площадок. Рынок складских помещений имеет невероятные возможности для роста, и намного более интересен, чем сегменты офисных или торговых площадей.
Вопросы и ответы
1. Какова законодательная база?
Закон о финансовом лизинге, Закон о финансовых услугах, Гражданский Кодекс, Закон о НДС, Закон о налогообложении прибыли предприятия
2. Может ли нерезидент Украины приобретать недвижимость в Украине
без специальных разрешений?
Для резидентов Украины, подконтрольных иностранным инвесторам специальные разрешения не нужны.
Для нерезидентов необходимы специальные разрешения.
3. Каков механизм регулирования остаточной стоимости и права выкупа
объекта?
121
Выкупная стоимость может быть оговорена в момент заключения договора
лизинга и оформлена отдельным документом. По согласованию и желанию клиента это может быть рыночная стоимость на момент истечения срока действия договора лизинга.
4. Есть ли какие либо ограничения касательно предварительного расторжения срока действия договора лизинга?
Расторжение договора возможно согласно действующему законодательству
Украины
5. Какова стандартная норма амортизационных отчислений?
2% в квартал
6. Кто амортизирует объект лизинга?
Лизингополучатель при заключении договора о финансовом лизинге.
Лизингодатель – при оперативном лизинге.
Лизинг оборудования
Необходимые Условия
Клиент должен быть юридическим лицом или предпринимателем без образования юридического лица (ПБОЮЛ), работающий на рынке услуг не менее 1 года
Клиент должен иметь не менее 20% суммы от полной стоимости приобретаемого оборудования.
Лизингополучатель должен представить лизингодателю бизнес-план и ряд
других документов, подтверждающих целесообразность использования лизингополучателем получаемого в лизинг оборудования.
Схема осуществляется за несколько этапов:
1. Выбор необходимого оборудования из нашего прайс-листа.
2. Заключение договора с лизинговой компанией.
3. Оплата части стоимости оборудования.
4. Отгрузка товара на следующий день после оплаты.
5. Погашение всей стоимости оборудования в течение 12-36 месяцев со дня
первой оплаты.
Преимущества лизинга перед традиционной покупкой за счет собственных
средств и покупкой за счет кредита:
• согласно Налоговому Кодексу РФ (часть 2), упразднившему льготы по налогу на прибыль предприятий, осуществляющих капиталовложения производственного назначения, средства, выделяемые на приобретение оборудования в лизинг, относятся на себестоимость продукции, уменьшая тем самым налог на прибыль;
• выплата стоимости приобретаемого в лизинг оборудования, а также налогов
за него производится не единовременно, а в течение 2-5 лет в соответствии с графиком лизинговых платежей;
• лизинг позволяет использовать механизм ускоренной амортизации оборудования (применяя специальный коэффициент ускорения, но не выше 3-х), что позволяет уменьшить сумму налога на имущество предприятия;
122
• лизинг выступает не только как финансовый инструмент модернизации основных фондов предприятия, но и как технология сокращения налогов (инструмент налогового планирования).
Условия лизинга:
♦ максимальная сумма финансирования определяется исходя из кредитоспособности с учетом утвержденных ЦБ РФ нормативов;
♦ срок лизинга – до 3-х лет;
♦ обеспечение – предмет лизинга;
♦ годовое удорожание объекта лизинга составит 10-12%.
Примерный расчет на сумму 150 000 рублей на 36 мес., где удорожание составляет около 11% в год (точность расчета около 95%).
Существует возможность пересмотра авансового платежа 30% в сторону
уменьшения.
График лизинговых платежей
1. Стоимость имущества (в т.ч. НДС)
150 000 руб.
2. Авансовый платеж (в т.ч. НДС) 30%
45 000 руб.
3. Срок финансовой аренды
36 мес.
4. Лизинговый платеж (в т.ч. НДС)
4 292,39 руб.
5. Общая сумма лизинговых платежей (в т.ч. НДС и авансовый платеж)
199 526,18 руб.
Вопросы и ответы
1. Каковы преимущества лизинга перед банковским кредитом?
Лизинг в отличие от других кредитных инструментов, менее всего влияет на Вашу ликвидность. При лизинге вопросы приобретения и финансирования активов
решаются одновременно, Вы получаете 100% финансирование с большим спектром дополнительных услуг (сервисное и гарантийное обслуживание, страховку,
обучение и прочее).
2. Какие базовые договора заключаются при лизинге оборудования?
• Договор покупки оборудования (между производителем и лизингодателем)
• Договор Лизинга
• Кредитный договор между лизингодателем и Банком-кредитором
• Дополнительные договора обеспечения (по договоренности, например переуступка экспортной выручки)
3. Какова процедура кредитной оценки?
После предоставления полного пакета лизинговой заявки, менеджер отдела
продаж приедет на предприятие для ознакомления с бизнесом. Паралельно финансовый аналитик и отдел логистики будут изучать заявку. Предварительный
ответ по поводу возможности финансирования заказчик получит не позже 2 рабочих дней с момента подачи полного пакета документов.
4. Каков стандартный срок договора лизинга?
Стандартный срок финансирования – 3 года. При условии структурирования
сделок под эгидой Экспортных Кредитных Агентств, срок может быть продлен до
7 лет (для сделок, превышающих 3 млн. евро).
5. Что такое ЭКА?
123
Экспортное кредитное агентство. Наиболее известные в Украине Экспортные
Кредитные Агентства – Hermes (Германия), Coface (Франция), US-Exim (США),
NEXI (Япония).
6. Каким стандартным по размеру является первый платеж?
Первый платеж может рассматриватся от 15% от стоимости предмета лизинга. Он зависит от многих параметров, а именно финансового состояния клиента,
оборудования и т.д. Он может быть меньшим или большим в зависимости от конкретной ситуации.
7. Какова стандартная перидичность уплаты платежей?
Лизинговые платежи уплачиваются ежемесячно(авансом), но существует
возможность для других сроков оплаты в зависимости от бизнес циклов лизингополучателя
8. Необходимо ли дополнительное обеспечение?
В случае нормального финансового состояния заемщика дополнительное
обеспечение не нужно, так как сам предмет лизинга и будет взят в обеспечение
(залог)
9. Нужно ли страховать оборудование, находящееся в лизинге?
Да, страховка обязательна. Перечень аккредитованных страховых компаний
будет предоставлен заемщику. Страховые взносы могут быть включены в лизинговые платежи (по согласованию).
10. Каковы условия сервисного обслуживания?
Проведение сервисного обслуживания оборудования, находящегося в лизинге
обязательно. Как правило, оплата сервисных услуг включена в лизинговый платеж.
Правовое регулирование лизинга
Международные акты
1. Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге. Принята на
дипломатической конференции в Оттаве 28 мая 1988 г. (Оттавская конвенция).
Нормы Конвенции применяются, если лизингодатель и лизингополучатель находятся в разных странах — участницах Конвенции, и поставщик также находится в
стране — участнице Конвенции или если договоры лизинга и поставки предмета
лизинга регулируются правом одной из стран — участниц Конвенции (ст.3 Оттавской конвенции). В настоящее время участниками Конвенции являются 8 стран:
Россия, Беларусь, Венгрия, Италия, Латвия, Нигерия, Панама и Франция.
В регулировании лизинга белорусским законодательством и Оттавской конвенцией существуют некоторые отличия;
• договор лизинга, как правило, должен быть заключен к моменту приобретения оборудования, хотя допускается и более позднее заключение лизингового соглашения;
• некоторые различия в видах имущества, которое может быть предметом лизинга. По Конвенции предметом лизинга может быть комплектное оборудование,
средства производства и иное оборудование.
• по Оттавской конвенции при существенном нарушении договора лизингополучателем лизингодатель в праве потребовать ускоренной выплаты лизинговых
платежей, если это предусмотрено договором, или расторгнуть договор с направ124
лением заблаговременного уведомления лизингополучателю. В последнем случае
— истребовать оборудование из владения лизингополучателя и взыскать убытки.
Критерием для определения размера убытков является разница между суммой,
которую мог получить лизингодатель при надлежащем выполнении лизингополучателем договора, и фактически полученными суммами.
Ответственность за поставку недоброкачественного имущества. Лизингополучатель имеет в отношении лизингодателя право отказаться от оборудования или
расторгнуть договор лизинга, и лизингодатель имеет право исправить свое ненадлежащее исполнение..
В Конвенции установлены общие нормы регулирования международных лизинговых операций, которые в зависимости от конкретных условий могут уточняться участниками сделки по их усмотрению. Основной особенностью концепции, положенной в основу данной Конвенции, является принятие во внимание
экономически и юридически тесно связанных между собой трехсторонних отношений изготовителя оборудования, арендодателя этого имущества и его арендатора, причем существенным образом учитываются интересы последнего.
2. Конвенция о межгосударственном лизинге. Подписана в Москве 25 ноября
1998 г. Нормы и правила Конвенции применяются только в том случае, если осуществление лизинговых проектов ведут лизинговые компании и хозяйствующие
субъекты не менее двух государств — участников Конвенции (ст. 5 Конвенции о
межгосударственном лизинге). На 01.07.2002 г. Конвенцию ратифицировали
только 3 государства СНГ: Республика Армения, Республика Беларусь и Республика Таджикистан. Для них Конвенция вступила в силу с 30.09.2001 г.
Конвенция содержит много норм, отсылающих к национальному законодательству стран-участниц. Вместе с этим следует отметить предельно четкий и ясный язык Конвенции, а также ее логичность. Разработчиками уделено большое
внимание правам и обязанностям участников лизинговой сделки.
Понятие, правовая природа и классификация лизинга. Прежде всего отметим,
что следует различать два понятия: «договор лизинга» и «лизинг» (лизинговая
сделка, лизинговые отношения). Договор лизинга — это соглашение между лизингодателем и лизингополучателем об установлении прав и обязанностей по поводу приобретения лизингодателем в собственность указанного лизингополучателем объекта лизинга у определенного последним продавца (поставщика) и предоставления лизингополучателю объекта лизинга за плату во временное владение
и пользование с правом или без права выкупа либо предоставления лизингодателем лизингополучателю ранее приобретенного объекта лизинга за плату во временное владение и пользование с правом или без права выкупа.
Понятие лизинга не столь однозначно, и разные ученые определяют его поразному. Выделим два основных теоретических подхода.
Одни специалисты анализируют лизинг с помощью традиционных институтов гражданского права: договоров аренды, купли-продажи, займа (кредита), поручения и т.д., разбивая единую лизинговую сделку на соответствующие составляющие. Они определяют лизинговые отношения как совокупность различных
гражданско-правовых сделок. То есть в сделке должны участвовать как минимум
три стороны: лизингодатель, лизингополучатель и поставщик объекта лизинга.
125
Кроме них, в лизинговой сделке могут принимать участие финансовая организация, кредитующая лизингодателя, страховые компании и т.д.
Другие утверждают, что сложность и оригинальность лизинговых отношений
дает основание рассматривать их в целом как особый вид отношений.
Что касается классификаций лизинга, то остановимся на одной из них —
классификации в зависимости от срока. По этому критерию лизинг делят на финансовый (инвестиционный) и оперативный.
При финансовом лизинге объект передается лизингополучателю на длительный срок, сопоставимый со сроком его максимального коммерческого использования. Срок, на который передается объект при оперативном лизинге, короче. Это
дает возможность лизингодателю передавать его в лизинг несколько раз.
Самое большое распространение получил финансовый лизинг.
Специфика договора лизинга, его отличие от сходных договоров
Поскольку лизинг является комплексным правоотношением, содержащим
элементы многих гражданско-правовых договоров (купли-продажи, кредитного
договора, договора поручения и др.), его необходимо отличать от его составляющих.
От договора купли-продажи лизинг отличают следующие особенности:
• целью купли-продажи является передача покупателю права собственности
на объект договора; целью лизинга является предоставление лизингополучателю
права пользования объектом лизинга;
• по договору купли-продажи претензии относительно объекта договора продавцу может предъявлять только покупатель; по договору лизинга — лизингополучатель, который покупателем не является;
• срок выплаты стоимости объекта по договору купли-продажи в рассрочку
намного меньше срока использования объекта; платежи по договору лизинга выплачиваются в течение всего срока его действия, который приближается к сроку
максимального хозяйственного использования объекта лизинга.
От обычного договора аренды лизинг отличается по следующим критериям:
• при организации лизинговой сделки объект сделки всегда выбирается лизингополучателем, а не лизингодателем, который приобретает оборудование за
свой счет или участвует в его приобретении;
• срок лизинга меньше срока фактического износа оборудования и обычно
приближается к сроку формальной налоговой амортизации (при аренде срок использования оборудования может быть практически любым и лимитирован только договором);
• по окончании срока действия лизингового договора лизингополучатель может продолжить использование лизингового оборудования по льготной цене или
приобрести лизинговое имущество по остаточной стоимости;
• в роли лизингодателя, как правило, выступает специализированная лизинговая компания.
С экономической точки зрения договор лизинга близок к кредитному договору (лизингополучатель кредитуется в виде получения возможности пользования
необходимым ему имуществом) либо договору займа (поскольку в обоих случаях
126
имущество передается взаймы на срок и под уплату процентов). Однако и здесь
лизинг имеет специфические черты:
• по кредитному договору кредит выдается получателю, который затем от
своего имени приобретает на эти средства необходимое ему имущество; если лизинговая сделка содержит кредитный элемент, то кредит выдается лизингодателю
для приобретения объекта лизинга от его имени, то есть лизингополучатель получает этот кредит косвенно;
• по договору займа передаются вещи, определяемые родовыми признаками, в
собственность заемщику; по договору лизинга лизингополучателю передаются
индивидуально-определенные вещи, право собственности на которые остается за
лизингодателем.
Существенные условия договора лизинга
1) объект лизинга, в том числе его наименование, количественные и качественные характеристики объекта;
2) контрактная стоимость объекта лизинга;
3) обязательства сторон по уплате налоговых и неналоговых платежей в бюджет и государственные внебюджетные фонды, связанных с объектом лизинга;
4) цена договора лизинга;
5) размеры, способы и периодичность уплаты лизинговых платежей;
6) сведения об условиях поставки (продажи) объекта лизинга и ответственности поставщика (продавца);
7) обстоятельства передачи лизингополучателю объекта лизинга во временное владение и пользование, а также возврата данного объекта лизингодателю
включая его досрочное изъятие;
8) срок действия договора лизинга, исчисляемый с момента фактической передачи лизингодателем лизингополучателю объекта лизинга;
9) права и ответственность сторон за невыполнение своих обязательств по договору лизинга;
10) условия эксплуатации и технического обслуживания объекта лизинга.
По соглашению сторон в договор лизинга могут быть включены и другие условия, предусматривающие в том числе:
11) права и обязанности сторон в отношении объекта лизинга включая право
выкупа;
12) право собственности на произведенные улучшения объекта лизинга;
13) сведения о страховании объекта лизинга и рисков сделки;
14) сведения о залоге по сделке, задатке, гарантиях и других способах обеспечения и исполнения обязательств;
15) форс-мажорные обстоятельства.
Кратко о некоторых существенных условиях договора лизинга.
Объект (предмет) договора лизинга
Предметом договора лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и
других природных объектов.
Положение о лизинге конкретизирует круг объектов лизинга:
127
1) любое движимое и недвижимое имущество, относящееся по установленной
классификации к основным фондам;
2) программные средства и рабочие инструменты, обеспечивающие функционирование переданных в лизинг основных фондов.
При этом их стоимость должна быть свыше десяти минимальных заработных
плат за единицу (комплект) независимо от срока службы или до десяти минимальных заработных плат за единицу (комплект) со сроком службы свыше одного
года.
Объектами лизинга не могут быть:
1) имущество, используемое для личных (семейных) или бытовых нужд;
2) земельные участки;
3) другие природные объекты;
4) иное имущество в соответствии с законодательством.
По Конвенции УНИДРУА объектом лизинга может быть комплектное оборудование, средства производства или иное оборудование, а по Конвенции о межгосударственном лизинге — любое имущество, относящееся к основным средствам
(фондам), кроме имущества, запрещенного национальным законодательством к
обращению на рынках.
Права и обязанности сторон
1. Обязанности Лизингодателя:
1.1. Приобрести в собственность указанный Лизингополучателем объект лизинга у определенного последним продавца (поставщика).
1.2. Уведомить продавца о том, что объект лизинга предназначен для передачи его в лизинг Лизингополучателю.
1.3. Предоставить объект лизинга Лизингополучателю за плату во временное
владение и пользование. Объект лизинга предоставляется Лизингополучателю в
месте нахождения Лизингополучателя.
1.4. Застраховать объект лизинга до передачи его Лизингополучателю от всех
видов возможного ущерба, связанного с риском гибели, потери, кражи, порчи, повреждения и преждевременного износа объекта.
1.5. Предоставить Лизингополучателю, надлежащим образом выполняющему
свои обязанности, возможность воспользоваться преимущественным правом на
заключение договора на новый срок при условии, что Лизингополучатель письменно уведомит Лизингодателя о своем желании заключить новый договор в
двухмесячный срок до истечения срока прежнего договора.
2. Права Лизингодателя:
2.1. Устанавливать и изменять по согласованию с Лизингополучателем цену
договора лизинга.
2.2. Использовать объект лизинга в качестве залога.
2.3. Осуществлять контроль за соблюдением Лизингополучателем условий
договора лизинга в части сохранности объекта лизинга и поддержания его в рабочем состоянии.
2.4. Уступать третьим лицам свои права по договору лизинга полностью или
частично. При этом Лизингодатель должен получить письменное согласие заимодавца (кредитодателя) и страховщика.
128
2.5. Требовать в судебном порядке досрочного расторжения договора лизинга, если Лизингополучатель:
а) пользуется объектом лизинга с существенным нарушением условий Договора или назначения объекта лизинга либо с неоднократными нарушениями;
б) существенно ухудшает объект лизинга;
в) более двух раз подряд по истечении установленного договором срока платежа не вносит плату за пользование объектом лизинга и не прореагировал на
письменное предупреждение Лизингодателя о необходимости исполнения им
вышеуказанных обязательств в месячный срок с момента его получения.
2.6. Предоставить Лизингополучателю право выкупа объекта лизинга, дополнительно согласовав с ним выкупную цену.
3. Обязанности Лизингополучателя:
3.1. Принять поставку предмета лизинга. При принятии поставки лизингополучатель обязан:
а) принять предмет лизинга в соответствии с заключенным договором (контрактом);
б) оказать содействие продавцу (поставщику) в осуществлении оптимальной
процедуры поставки.
3.2. Если Лизингополучатель не исполняет обязанности, предусмотренные
п.3.1 Договора, то он обязан по требованию поставщика:
а) уплатить поставщику штраф в оговоренном сторонами размере;
б) исполнить свои обязанности в течение дополнительного срока, устанавливаемого поставщиком.
3.3. Уплачивать Лизингодателю определенную договором лизинга плату за
пользование объектом лизинга.
3.4. Пользоваться объектом лизинга в соответствии с назначением объекта
лизинга.
3.5. Обеспечивать сохранность объекта лизинга, а также выполнять все необходимые действия, направленные на поддержание его в рабочем состоянии включая техническое обслуживание и текущий ремонт.
3.6. Нести расходы по содержанию объекта лизинга, по страхованию рисков
лизинговой сделки, а также расходы, связанные с эксплуатацией, техническим обслуживанием и текущим ремонтом этого объекта.
3.7. Зарегистрировать на свое имя объект лизинга, подлежащий государственной регистрации:
а) в регистрационных документах указать собственника объекта лизинга —
Лизингодателя;
б) в случае расторжения договора лизинга и изъятия Лизингодателем объекта
лизинга аннулировать регистрацию данного объекта. Лизингополучатель не имеет
права без письменного согласия Лизингодателя вносить изменения в регистрационные документы.
3.8. Начислять амортизацию (износ) объекта лизинга. Величина амортизации
(износа) оговаривается сторонами дополнительно.
3.9. Производить капитальный и текущий ремонт объекта лизинга.
129
3.10. Вернуть Лизингодателю по истечении срока действия договора объект
лизинга в состоянии, в котором он был получен с учетом нормального износа, если Лизингополучатель не приобрел объект лизинга в собственность или не взял
его в лизинг повторно. Возврат объекта лизинга осуществляется в месте нахождения Лизингодателя.
4. Права Лизингополучателя:
4.1. Выбирать объект лизинга и его продавца (поставщика), указать их в Спецификации.
4.2. Передавать объект лизинга с разрешения Лизингодателя иным Лизингополучателям в последующее пользование и владение (сублизинг). При этом первоначальный Лизингополучатель приобретает по отношению к другому Лизингополучателю права Лизингодателя. При передаче объекта лизинга в сублизинг
первоначальный Лизингополучатель не освобождается от обязательств и ответственности перед Лизингодателем, предусмотренных настоящим Договором.
4.3. Предъявить требования непосредственно поставщику (продавцу) объекта
лизинга, вытекающие из договора поставки (купли-продажи), заключенного между поставщиком (продавцом) и Лизингодателем, в частности, в отношении качества и комплектности объекта лизинга, сроков его поставки и в других случаях
ненадлежащего исполнения договора продавцом (поставщиком).
4.4. В случае недопоставки, непоставки, нарушения сроков поставки или
иных условий договора поставки объекта лизинга отказаться от объекта лизинга,
потребовав замену ненадлежащего объекта на надлежащий. В случае невозможности замены объекта лизинга Лизингополучатель имеет право расторгнуть договор с Лизингодателем.
4.5. Требовать в судебном порядке досрочного расторжения договора лизинга, если объект лизинга в силу обстоятельств, за которые Лизингополучатель не
отвечает, окажется в состоянии, непригодном для использования.
4.6. Лизингополучатель имеет право собственности на отделимые улучшения
объекта лизинга, произведенные за счет его средств по согласованию с Лизингодателем.
4.7. Лизингополучатель после прекращения договора лизинга имеет право на
возмещение стоимости неотделимых улучшений объекта лизинга, произведенных
им за счет собственных средств с согласия Лизингодателя.
Альтернативные обязанности сторон
Следует отметить, что, согласно белорусскому законодательству, указанные
ниже обязанности возлагаются на одну из сторон договора по их договоренности:
1. Зарегистрировать на свое имя объект лизинга, подлежащий государственной.
2. Застраховать объект лизинга от всех видов возможного ущерба, связанного
с риском гибели, потери, кражи, порчи, повреждения и преждевременного износа
объекта В той части договора лизинга, в которой урегулировано страхование объекта лизинга, определяются: сторона, исполняющая обязанность страхователя,
сроки страхования, а также права и обязанности Лизингодателя и Лизингополучателя при наступлении страхового случая.
130
3. Начислять амортизацию (износ) объекта лизинга, величина которой устанавливается в договоре по согласованию между сторонами.
Цена договора лизинга
Положение о лизинге (п.4) предусматривает два варианта установления цены
договора:
а) исходя из суммы инвестиционных расходов лизингодателя, связанных с
исполнением данного договора, и суммы его вознаграждения (дохода);
б) исходя из совокупности лизинговых платежей и выкупной стоимости, если
по условиям договора предусмотрен выкуп объекта лизинга.
Состав лизинговых платежей
Однозначный состав лизинговых платежей в законодательстве не определен и
может включать в себя стоимость амортизации предмета лизинга (если начисление амортизации возложено по договору на лизингодателя), плату за привлеченные кредитные ресурсы на реализацию лизинговой сделки, лизинговую маржу и
рисковую премию, а также иные платежи. В случае страхования объекта лизинга
лизингодателем страховая сумма также включается в состав лизингового платежа
согласно условиям договора.
♦♦♦♦♦
1.14. ЛИЗИНГОВЫЕ ОПЕРАЦИИ КАК ВОЗМОЖНОСТЬ
ФИНАНСОВОГО И НАЛОГОВОГО ПЛАНИРОВАНИЯ
∗
С декабря 1997 года (даты появления «Закона о лизинге») только ленивый не
критиковал те или иные его статьи: и к амортизации привязаны сроки договора, и
сублизинга нет, и льгот не прусмотрели, и конечно же – многократное налогообложение, которое сводит на нет сам смысл проведения лизинговых операций. Начальник управления лизинговых операций ЗАО «Финансово-лизинговый дом
банка «Украина» сказал, что при существующем налоговом законодательстве он
«…не видит сегодня экономической целесообразности в проведении лизинговых
проектов» (газета «Украинская инвестиционная». Газета № 15 за 2000 год).
Проблема нефункциональности «Закона о лизинге» заключается в очень простом. Для чего (кого) он писался? Правильно, для поддержки отечественного производителя. Отсюда и НДС на импортное оборудование, и организация Государственного лизингового фонда плавно трансформировавшегося в «Украгролизинг». Отсюда и такие «сладкие» условия у государственных лизинговых компаний: аванс – 15-20 % (в коммерческих лизинговых компаниях – до 30 %), 8-10 %
годовых (14-18 %). Но в очередной раз можно только процитировать известного
политика:
«Хотели
как
лучше,
а
получилось
как
всегда».
Что же происходит на практике? Финансирование государственных лизинговых компаний свелось к нулю. Зарубежные лизинговые компании существуют
∗
Владимир Гаркуша. Директор АФ «Киевская Аудиторская Служба». Журнал «Рынок капитала».
131
лишь в виде HANSA LEASING & FACTORING, кто-то гриммирует лизинг под
продажу в рассрочку или придумывают схемы мало схожие с лизингом, кто-то
пытается привлекать отечетственные банки. В любом случае, все пытаются так
или иначе обходить налоговые преграды, чтобы иметь хоть какую-нибудь рентабельность.
На этом фоне выгодно отличаются лизинговые компании, имеющие налоговые
льготы (особенно при лизинге импортного оборудования); к тому же если они
имеют относительно дешевые источники финансирования под конкретные программы. Мы хотели бы проиллюстрировать такую возможность на примере лизинговой компании «Евросиваш», зарегистрированной в свободной экономической
зоне
«Сиваш».
Лизинговая компания «Евро-Сиваш» имеет статус субъекта и является уполномоченной компанией Северокрымской Экспериментальной Экономической Зоны «Сиваш». Лизинговая компания «Евро-Сиваш» работает в рамках инвестиционного проекта, утвержденного Распоряжением Кабинета Министров Украины от
17 апреля 1997 года № 209-р «Техническое перевооружение и модернизация производственного и аграрного комплексов путем внедрения аренды (лизинга) как
капиталосберегающего способа финансирования производства». В рамках данного проекта, с применением льготных экономико-правовых условий СЭЭЗ «Сиваш», осуществляется целый комплекс мероприятий как на территории зоны, так
и за ее пределами:
• выполнение по прямым договорам с предприятиями различных отраслей
экономики ряда инвестиционных программ по обновлению и модернизации основных фондов, внедрение в производство современных научно-технических разработок и передовых технологий;
• формирование в зоне и вне ее специализированной сети, обеспечивающей
возможность предоставления полного набора лизинговых услуг потенциальным
клиентам по всем регионам Украины;
• привлечение к сотрудничеству всех заинтересованных отечественных и зарубежных кредитно-инвестиционных структур.
Специализация компании: поставка импортного оборудования и последующая передача его в лизинг. В перечень такого оборудования могут входит подвижной состав предприятий, транспорт, строительная, сельскохозяйственная и
дорожная техника, технологическая оснастка и механизмы, гостиничное, торговое, медицинское, полиграфическое оборудование, которое в соответствии с действующим законодательством относится к основным фондам предприятия. Компания создала новую инвестиционную технологию, объединив лизинг, кредитные
ресурсы и уникальный инвестиционный климат СЭЭЗ «Сиваш». В соответствии с
даной схемой предприятиям становятся более доступными и банковские, и товарные кредиты. Компания предлагает украинским предприятиям поставку оборудования на условиях отсрочки платежей. Увеличение конечной стоимости оборудования при лизинге, по сравнению с покупкой за счет собственных средств, составит около 5 %. В рамках своей деятельности, компания осуществляет целый комплекс мероприятий как на территории зоны, так и за ее пределами:
Поиск поставщиков зарубежного оборудования по заявке клиента.
132
Привлечение к сотрудничеству всех заинтересованных кредитноинвестиционных структур.
Предложение привлекательных схем кредитования, как для банков, так и для
лизингополучателей.
Предоставление зарубежным поставщикам возможности выхода на украинский рынок с гарантией оплаты и сохранности оборудования.
Разработка схем по уменьшению инвестиционных рисков для всех участников сделки по поставке оборудования.
Оказание полного комплекса услуг, сопровождающих лизинговую сделку, от
консультаций по налоговому планированию до юридического оформления необходимых документов.
Обобщенная схема лизингового проекта проводимого ЛК «Евросиваш» приведена ниже.
1. Лизингополучатель направляет в ЗАО «ЛК «Евро-Сиваш» Заявку о предоставлении в финансовый лизинг оборудования (объект лизинга), заполненную анкету и необходимые документы для оценки своего финансового состояния;
2. ЗАО «ЛК «Евро-Сиваш» заключает Договор финансового лизинга с Лизингополучателем, согласно которому ЗАО «ЛК «Евро-Сиваш» обязуется по заявке
Лизингополучателя предоставить ему в платное пользование объект лизинга.
3. ЗАО «ЛК «Евро-Сиваш» заключает Контракт купли-продажи оборудования
с Поставщиком, согласованным с Лизингополучателем на условиях товарного
кредита.
4. Лизингополучатель перечисляет ЗАО «ЛК «Евро-Сиваш» авансовый платеж
в процентах от стоимости оборудования (величина процента оговаривается сторонами дополнительно), необходимый для осуществления ЗАО «ЛК «ЕвроСиваш» первого платежа за оборудование Поставщику.
5. В случае нехватки денежных средств для осуществления авансового платежа, Лизингополучатель заранее, до заключения Договора финансового лизинга,
самостоятельно производит поиск возможных финансовых институтов (банк, инвестор) для получения необходимых денежных средств.
6. ЗАО «ЛК «Евро-Сиваш» производит частичную предоплату стоимости оборудования Поставщику в предусмотренные Контрактом купли-продажи сроки.
7. Поставщик, согласно условиям Контракта купли-продажи, осуществляет
отгрузку оборудования в адрес ЗАО «ЛК «Евро-Сиваш». При таможенной очистке оборудования таможенная пошлина и НДС не взимаются.
8. ЗАО «ЛК «Евро-Сиваш» на основании Договора финансового лизинга передает оборудование Лизингополучателю. Подписывается акт приемки-передачи
оборудования.
9. ЗАО «ЛК «Евро-Сиваш» заключает с Поставщиком Договор международного залога в целях гарантии своевременной и полной оплаты стоимости оборудования. Объектом залога является поставляемое оборудование. По Договору международного залога Поставщик имеет приоритетное право перед другими кредиторами удовлетворить свои имущественные требования в случае неисполнения
или ненадлежащего исполнения ЗАО «ЛК «Евро-Сиваш» своих обязательств по
Контракту купли-продажи.
133
10. Лизингополучатель заключает с Поставщиком договор гарантии для
обеспечения возвратности оборудования Лизингодателю в случае своей неплатежеспособности либо осуществления окончательного расчета с Поставщиком в
случае неплатежеспособности Лизингодателя.
11. В течение срока действия Договора финансового лизинга Лизингополучатель осуществляет лизинговые платежи на ЗАО «ЛК «Евро-Сиваш» в соответствии с графиком, указанным в договоре финансового лизинга. Лизинговые платежи включают в себя часть стоимости объекта лизинга, комиссонное вознаграждение Лизингодателя, а также иные расходы Лизингодателя, предусмотренные Договором лизинга. График лизинговых платежей по срокам опережает график платежей ЗАО «ЛК «Евро-Сиваш» Поставщику оборудования приблизительно на 15
банковских дней.
12. По мере поступления лизинговых платежей ЗАО «ЛК «Евро-Сиваш»
производит оплату стоимости оборудования Поставщику согласно графика платежей.
13. По окончании Договора финансового лизинга и выполнения его условий
объект лизинга переходит в собственность Лизингополучателя.
Предложенная схема отработана на практике и основана на соответствующей
нормативной базе:
Действие
по схеме
Законодательная и нормативная
база, регулирующая предложенную схему
Комментарии
Закон Украины «О лизинге», (ст.
4)
В Законе Украины «О лизинге» – (ст.4) указывается, что: «…Лизингополучатель по своему
заказу получает в платное пользование от Лизингодателя объект лизинга».
2.
Закон Украины «О лизинге»,
(ст.4; 6; 7; 8; 17; 21)
Договор финансового лизинга, согласно –
(ст.6): «должен быть заключен в письменной
форме и отвечать всем требованиям законодательства Украины». В Законе также изложены
другие существенные требования к данному
виду договоров.
3.
Гражданский кодекс Украины
(гл.20 «Купля-продажа», ст.224);
Положение МВЭСТ «О форме
внешнеэкономических договоров
(контрактов)»,
№ 75 от 05.10.1995
Согласно ГК Украины (ст.224), «покупатель
обязуется принять имущество и заплатить за
него определенную денежную сумму». В договоре купли-продажи также указывается, что
Покупатель (лизинговая компания) обязуется
передать оборудование в лизинг Лизингополучателю.
Письмо ГНАУ № 1570/11/15-1116
от 18.02.98 г.
Авансовый платеж по лизинговому договору
также рассматривается как лизинговый платеж («Расходы будущих периодов по арендным (лизинговым) платежам») и не облагается
НДС.
1.
4.
134
5.
Постановление НБУ «О кредитовании» № 246 от 28.09.95 г.
Кредит – заемный капитал банка в денежной
форме, который передается во временное
пользование на условиях обеспеченности,
возврата, срочности, платности и целевого характера использования.
6.
Гражданский кодекс Украины (гл.
20 «Купля-продажа»); Закон Украины «О валютном регулировании».
Валютные средства для осуществления оплаты Продавцу за объект лизинга приобретаются на УМВБ, согласно правилам, действующим на момент проведения данной операции.
7.
Закон Украины «О некоторых вопросах валютного регулирования
и налогообложения субъектов Северокрымской экспериментальной
экономической зоны «Сиваш»,
(ст.1)
Оборудование (кроме подакцизных товаров),
ввозимое для нужд собственного производства субъектами СЭЭЗ «Сиваш» не подлежит
обложению таможенной пошлиной и НДС.
ЛК «Евро-Сиваш» – регистрационое свидетельство субъекта СЭЭЗ «Сиваш» – № 17 от
18.06.97 г.
8.
Передача объекта лизинга в финансовый лизинг – (ст.9): «осуществляется в сроки и на
условиях, определенных в договоре лизинга.
Закон Украины «О лизинге» (ст.9) Имущество, переданное по договору финансового лизинга, зачисляется на баланс Лизингополучателя с рбрзначением, что это имущество взято в финансовый лизинг».
9.
Закон Украины «О залоге»
Ст.1 – «… в силу залога кредитор имеет право
в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства получить
удовлетворение из стоимости заложенного
имущества…»
10.
Гражданский кодекс Украины,
ст.191-194
«За договором поручительства Поручитель
обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение им своего обязательства…»
Закон Украины «О лизинге»
(ст.12; 16);
11.
Закон Украины «О НДС» (ст.3,
п.3.2.2);
12.
Инструкция Национального банка
Украины № 139 «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте по экспортноимпортым операциям при условиях отсрочки платежей или поста-
Ст.16: «Размер, способ, форма и сроки внесения лизинговых платежей определяются в договоре лизинга по договоренности сторон…»
Ст.16,п.3: «Лизинговые платежи относятся на
валовые расходы Лизингополучателя»
Ст.3, п.3.2.2.: «Выплата лизинговых платежей
по условиям договора финансового лизинга не
является объектом обложения НДС».
Согласно инструкции НБУ № 139 все расчеты, связанные с импортом товаров и услуг,
осуществляются «только через уполномоченные банки».
135
вок.
13.
Ст.10: «В договоре финансового лизинга может предусматриваться право выкупа объекта
лизинга Лизингополучателем после окончания либо до окончания срока договора, но не
раньше срока, за который амортизируется 60
% стоимости объекта лизинга, определенной в
день заключения договора лизинга».
Ст. 7: «Реорганизация Лизингодателя не является основанием для изменения условий или
расторжения договора лизинга».
Закон Украины «О лизинге (ст. 4;
7; 10).
Для того, чтобы наиболее полно отразить эффективность предлагаемых схем
финансового лизинга, приведем пример финансовых потоков, возникающих при
покупке оборудования предприятием напрямую (на основании Контракта куплипродажи) за счет собственных средств, с участием обычной лизинговой компании
и при сотрудничестве с Лизинговой Компанией «Евро-Сиваш».
Возможные альтернативы
с участием обычной лизинговой
компании
за счет собственных средств предприятия
с участием Лизинговой Компании
«Евро-Сиваш»
100 000
100 000
100 000
Транспортные расходы
4 000
4 000
4 000
Таможенная пошлина (10%)
10 400
10 400
Не взимается
НДС при импорте (20%)
22 800
22 800
Не взимается
Таможенный сбор (0,2%)
208
208
208
2 080
2 080
2 080
Оплата услуг таможни
100
100
100
Гербовый сбор (по курсу НБУ
на 22.09.1999 г. –4,43)
226
226
226
Итого затраты по ввозу
139 894
139 894
106 614
Вознаграждение лизинговой
компании
20 630
0
10 059
Итого общие инвестиционные
затраты на приобретение оборудования
160 524
139 894
116 673
Параметры
Стоимость оборудования
Дополнительный таможенный
сбор (2,0%)
136
Рассмотрев предложение альтернативы по приобретению импортного оборудования, очевидно, что наиболее эффективным способом при привлечении кредитных ресурсов для осуществления сделки является ее проведение через лизинговую компанию «Евро-Сиваш». При сотрудничестве с компанией «Евро-Сиваш»
Лизингополучатель получает уникальную возможность приобретения импортного
оборудования через механизм финансового лизинга на условиях выплаты незначительного процента на сумму товарного кредита и возврата основной суммы
долга по мере использования лизингового оборудования.Кроме того, Лизингополучатель, имеет и другие дополнительные преимущества:
• в соответствии с Законом Украины «О лизинге» лизинговые платежи относятся на валовые расходы производства и обращения Лизингополучателя;
• выплата лизинговых платежей по условиям договора финансового лизинга
не является объектом налогообложения НДС (Закон Украины «О налоге на добавленную стоимость», Статья 3, пункт 3.2.2);
• объект лизинга учитывается на балансе Лизингополучателя в составе его
основных фондов (с отметкой, что оборудование получено в финансовый лизинг),
что позволяет улучшить его финансовые показатели;
• по операциям финансового лизинга амортизационные отчисления Лизингополучателя являются основным источником покрытия лизинговых платежей;
• общая сумма, а также равномерность лизинговых платежей устанавливаются на договорных началах. При этом они могут иметь и непериодический характер, лизинговые платежи могут быть максимально адаптированы к интересам Лизингополучателя;
• окончательный расчет по сделке может регулироваться за счет гибкого
применения системы предварительного аванса, выплаты в последние сделки
можно свести к незначительным для обеих сторон размерам при соблюдении требований действующего законодательства.
В дополнение к этому следует добавить еще два самых весомых аргумента:
предложенная схема соответствует существующему украинскому законодательству (на что есть соответствующие разъяснения ГНАУ, Госкомтаможни и др.) и
уже реально работающие лизинговые проекты.
♦♦♦♦♦
1.15.. УСЛОВИЯ МЕЖДУНАРОДНОГО ДОГОВОРА ЛИЗИНГА∗
Предметом договора лизинга является правоотношения сторон по поводу
имущества, приобретаемого и передаваемого в лизинг.
Предметом лизинга по договору международного финансового лизинга может
являться любое имущество, предназначенное для использования его лизингополучателем в коммерческих целях. Так, в соответствии с пунктом 4 статьи 1 Оттавской Конвенции, в качестве предмета международного финансового лизинга выступает любое оборудование, за исключением оборудования, используемого пре∗
Вера Адаева, 2007 г.
137
имущественно для личного, домашнего, семейного пользования. При этом, нужно
отметить, что по законодательству ряда стран, в лизинг могут быть передано
имущество, предназначенное не только для использования в предпринимательских целях (Латвия, Канада).
В соответствии со ст. 7 Закона о лизинге, к сделкам международного лизинга
относятся договоры, в которых лизингодатель и лизингополучатель находятся в
разных государствах. Это означает, что поставщик (продавец) не рассматривается
в Законе как субъект международного лизинга, и в данном случае не имеет значения его нахождение.
Под местом нахождения имеется в виду место нахождения юридического лица, но не его филиала или представительства, даже если оно зарегистрировано,
либо аккредитировано на территории другого государства. Следовательно, если в
сделке участвует филиал или представительств, то их местонахождение должно
определяться местонахождением юридического лица, которое их создало.
Как правило, для российской практики, характерно заключение сделок в которых на стороне лизингополучателя выступает российское юридическое лицо, а
на стороне лизингодателя - иностранное. Для указанной модели правоотношенений, по нашему мнению, будет справедливо следующее:
Для ведения лизинговой деятельности в России иностранная компания не
обязана создавать представительство или филиал, иметь зарубежную или российскую лизинговую лицензию, за исключением случаев, когда предметом лизинга
является недвижимость. (ст. 306 НК РФ) Если представительства нет, то Лизингодатель не ставиться на учет в органах Росфинмониторинга.
Лизингополучатель – российское юридическое лицо должен быть участником
ВЭД. При лизинге оборудования это может быть любое юридическое лицо и в отношении такого договора на него будут распространяться все требования Конвенции УНИДРУА. Если речь идет о лизинге автотранспорта, то для реализации
налоговых льгот, лизингополучатель дополнительно должен осуществлять международные перевозки и быть членом АСМАП.
Инициатива выбора предмета международного лизинга, как правило, принадлежит лизингополучателю, а сам же предмет договора международного лизинга
фактически передается лизингополучателю не лизингодателем, а поставщиком. В
связи с этим, в соответствии со статьей 8 Оттавской Конвенции, лизингодатель не
отвечает перед лизингополучателем за надлежащее свойство (качество оборудования), за исключением случаев, когда лизингополучатель понес убытки, связанные с вмешательством лизингодателя в выбор поставщика или оборудования, а
также в случае, если лизингополучатель положился на опыт лизингодателя.
В рамках российской практики считаем необходимым точно указывать лицо,
осуществившего выбор продавца. В противном случае доказывание наличия опыта лизингодателя будет затруднено. Кроме того, не смотря на наличие правового
регулирования в Конвенции УНИДРУА в договорах международного лизинга
оборудования, и особенно в договорах международного лизинга транспорта необходимо четко прописывать порядок и место передачи
Лизингополучатель в соотвествии с Конвенцией УНИДРУА не имеет предъявлять претензии, связанные с непоставкой, просрочкой поставки или поставкой
138
несоответствующего оборудования, за исключением тех, которые являются следствием действий или упущений лизингодателя. Однако следует отметить, что, несмотря на то, что лизингодатель не отвечает за недостатки переданного в международный лизинг оборудования перед лизингополучателем, сам он вправе наряду
с лизингополучателем предъявлять требования, связанные с недостатками предмета лизинга, к поставщику.
Поскольку использование предмета международного финансового лизинга
является целью именно лизингополучателя, то предмет лизинга обычно регистрируется (например, в случае лизинга автотранспортных средств) на имя лизингополучателя.
В соответствии со статьей 9 Конвенции лизингополучатель должен надлежащим образом заботиться о предмете международного лизинга, использовать оборудование так же, как его использует обычный лизингополучатель, и содержать
оборудование в соответствии с условиями, на которых оно поставлено, с учетом
его естественного износа и изменений оборудования, согласованного сторонами.
В течение срока действия договора международного финансового лизинга лизингодатель имеет право осуществлять контроль за соблюдением лизингополучателем условий договора в части сохранности объекта международного лизинга и
поддержания его в рабочем состоянии.
Согласно статье 7 Оттавской Конвенции лизингодатель сохраняет свое право
собственности в отношении оборудования, являющегося предметом договора международного финансового лизинга, поэтому в случае банкротства лизингополучателя его кредиторы не могут обратить взыскание или наложить арест на предмет международного финансового лизинга до перехода на него права собственности к лизингополучателю.
Кроме того, в договоре очень важно отразить срок договора лизинга. При
этом понятие срока договора включает в себя непосредственно срок лизинга, т.е
срок фактического владения и пользования имуществом, и срок действия договора. Исходя из российского валютного законодательства срок с момента заключеняи договора и уплаты аванса до момента передачи имущества не должен превышать шести месяцев. При опредлении окончания срока действия договора, по нашему мнению, лучше не определять моментом полного исполнения обязательств,
а указывать конкретный срок.
Еще один вопрос, который обязательно нужно отразить в договоре лизинга,
это то, кто будет являться балансодержателем имущества. В частности, для западной практики более характерно учет на балансе Лизингополучателя. В России
предмет лизинга чаще предпочитают ставить на баланс лизингодателя.В ситуации, если лизингодателем является иностранное юридическое лицо, то возможны
следующие варианты оформления. Если предмет лизинга учитывается на балансе
Лизингодателя, при условии, что он не является резидентом и его деятельность в
России не приводит к образованию постоянного представительства (Налоговый
кодекс России, ст. 309, п.1.7), и объектом лизинга не является недвижимость, то
обязанность платить налог на имущество у него не вообще возникает (Налоговый
кодекс Росси ст. 309 НК РФ). Однако, это не позволяет пользоваться налоговыми
льготами, предусмотренными российским законодательством, в частности коэф139
фициентом ускоренной амортизации 3. Если предмет лизинга, учитывается на балансе Лизингополучателя, то он платит налог на имущество и амортизирует
предмет лизинга в соответствии с действующим законодательством РФ.
По нашему мнению, необходимым условием международного договора лизинга является условие о распределении и уплате налогов. В любом случае, в ситуации, когда лизингодатель не является резидентом РФ налоговым агентом по
налогу на прибыль с лизинговых платежей является лизингополучатель.
Прекращение международного договора финансового лизинга
Договор международного финансового лизинга обычно прекращается по истечении установленного в нем срока. По прекращению договора международного
финансового лизинга лизингополучатель, к которому не перешло право собственности на предмет международного финансового лизинга, или если договор не
продлен, обязан возвратить лизингодателю оборудование (предмет международного лизинга).
При этом, как правило, договором лизинга предусморен переход права собственности. Стороны также могут продлить срок действия договора, оговорив при
этом новые условия. Российское законодательство такой возможности не предоставляет в тех случаях, когда предмет лизига самортизирован полностью.
Договор международного финансового лизинга обычно прекращается досрочно в случае утраты предмета лизинга и невозможности его замены аналогичным предметом, а также в иных случаях неисполнения сторонами своих обязательств по договору.
Представляется, договор международного лизинга должен содержать условия
его расторжения в одностороннем порядке при наличии нарушений одной из сторон, т.к указанное не содержится ни в одной из конвенций. Желательно детально
прописывать перечень возможных нарушений.
Так, неисполнением со стороны лизингополучателя могут являться (в случае,
если это предусмотрено в договоре):
• неуплата или несвоевременная уплата лизинговых платежей;
• неисполнение обязательств по страхованию лизингового имущества;
• использование предмета лизинга не в соответствии с условиями договора;
• неосуществление лежащего на лизингополучателе текущего или капитального ремонта оборудования;
• непредоставление обеспечения.
Основанием для досрочного расторжения договора международного лизинга
может являться также и неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств со стороны лизингодателя.
Расторжение договора возможно в судебном или не судебном порядке в зависимости от применимого права и выбора сторон. Российское право допускает расторжение договора во внесудебном порядке только путем одностороннего отказа
от исполнения обязательств, при условии наличия данного условия в договоре, во
всех остальных случаях стороны вынуждены обращаться в суд.
Для западного права (Латвия, Германия) присущ иной подход, для расторжения договора достаточно направления письменного уведомления о расторжении.
140
В случае, если договор международного финансового лизинга досрочно прекращается по вине одной из сторон, данная сторона обязана полностью возместить убытки второй стороне, в частности, лизингополучатель также должен полностью выплатить лизинговые платежи за весь срок договора международного
лизинга. По российскому праву последствием расторжения договора является
возврат имущества.
Заключение
Международный лизинг как внешнеторговая сделка является одной из наиболее выгодных схем инвестирования в экономику РФ. Более того, в России существует ряд таможенных и налоговых льгот, способствующих его реализации в отношении некоторых видов имущества.
Тем не менее, неопределенность российского и международного законодательства не позволяют в полной мере использовать данный механизм и стимулируют стороны к самостоятельному договорному регулированию лизинговых отношений в рамках договора. При этом необходимо учитывать отдельные положения внутреннего валютного, налогового и таможенного законодательства.
По нашему мнению, в рамках договорного регулирования международных лизинговых отношений сторонам следует уделить внимание следующим моментам:
• полной идентификации предмета лизинга;
• порядку определения продавца лизингового имущества;
• порядку передачи имущества;
• определению срока договора;
• оплате договора;
• определению балансодержателя;
• порядку распределения и уплаты налогов;
• порядку расторжения договора и изъятия имущества.
♦♦♦♦♦
141
Раздел 2. НОРМАТИВНО-ПРАВОВАЯ ОСНОВА ЛИЗИНГА
2.1. КОНВЕНЦИЯ UNIDROIT∗
О МЕЖДУНАРОДНОМ
ФИНАНСОВОМ ЛИЗИНГЕ
Государства — участники настоящей Конвенции, признавая важность
устранения некоторых юридических препятствий в рамках международной
аренды оборудования и обеспечения сбалансированности интересов различных
сторон, участвующих в операции, отдавая себе отчет в необходимости сделать
международную аренду оборудования более доступной, отдавая себе отчет в том,
что юридические правила, действующие обычно в рамках контракта на аренду,
заслуживают быть распространенными на трехсторонние отношения,
характерные для операции по аренде оборудования, признавая с учетом
вышесказанного полезность установления некоторых единых форм и правил,
относящихся к операциям по международной аренде оборудования, преимущественно тех их аспектов, которые регулируются гражданским и торговым правом,
договорились о нижеследующем:
Глава I Область применения и общие положения
Статья 1
1. Настоящая Конвенция регулирует операции по аренде, описанные в
параграфе 2, при которых одна сторона (арендодатель): а) заключает по указанию
другой стороны (арендатора) контракт (контракт на поставку) с третьей стороной
(поставщиком), в соответствии с которым закупает оборудование, имущество или
инструментарий на условиях, утвержденных арендатором в том, что его касается,
и
б) заключает контракт (контракт на аренду) с арендатором, предоставляя ему
право пользования оборудованием при условии выплаты суммы аренды.
2. Указанная в предыдущем параграфе операция по аренде имеет следующие
характеристики:
а) арендатор выбирает оборудование и поставщика, не обращаясь к
компетенции арендодателя, которая не оказывает решающего влияния;
б) приобретение оборудования осуществляется арендодателем на условиях
контракта на аренду, заключенного или подлежащего заключению между
арендодателем й арендатором, с которым поставщик ознакомлен;
в) сумма аренды, указанная в контракте на аренду, подсчитывается, в
частности, с учетом амортизации всей или значительной части стоимости
оборудования.
3. Настоящая Конвенция применяется независимо от того, в состоянии ли
арендатор или нет изначально или впоследствии купить оборудование или вновь
сдать его в аренду, пусть даже и за символическую плату.
4. Настоящая Конвенция регулирует операции по аренде всего оборудования,
за исключением того, которое должно быть использовано арендатором, в
основном, в личных или семейных целях, а также для домашних нужд.
∗
UNIDROIT – Международный институт ООН унификации частного права
142
Статья 2
В случае одной или нескольких операций “подаренды” или поднайма одного
и того же оборудования настоящая Конвенция применяется в отношении каждой
операции, являющейся операцией по аренде и регулируемой настоящей
Конвенцией, как если бы лицо, у которого первый арендодатель (как это
определено в параграфе 1 предыдущей статьи) приобрел оборудование, было
поставщиком, как если бы контракт, в соответствии с которым было таким
образом приобретено имущество, был контрактом на поставку.
Статья 3
1. Настоящая Конвенция применяется в случае, когда учреждения
арендодателя и арендатора находятся в разных странах и при этом:
а) эти государства, а также страна, в которой поставщик имеет свое
учреждение, являются договаривающимися государствами; или
б) контракт на поставку и контракт на аренду регулируются
законодательством договаривающегося государства.
2. Учреждение, на которое имеется ссылка в настоящей Конвенции,
подразумевает в случае, если одна из сторон, участвующих в операции по аренде,
имеет более чем одно учреждение, учреждение, в наибольшей степени связанное
с данным контрактом и его реализацией с учетом известных сторонам
обстоятельств или предусматриваемых ими в тот или иной момент до заключения
или при заключении контракта.
Статья 4
1. Положения настоящей Конвенции не прекращают свое действие ввиду
факта включения или закрепления имущества в качестве недвижимости.
2. Вопросы, относящиеся к включению или закреплению имущества в
качестве недвижимости, а также соответствующие права арендодателя и
обладателей вещного права на недвижимость регулируются законом
местонахождения этой недвижимости.
Статья 5
1. Применение настоящей Конвенции может быть отменено только в случае,
если каждый из участников контракта на поставку и каждый участник контракта
на аренду дает на это согласие.
2. Если применение настоящей Конвенции не отменено в соответствии с
предыдущим параграфом, стороны могут в своих отношениях отступать от тех
или иных ее положений или вносить изменения в возможные последствия, кроме
положений, предусмотренных параграфом 3 статьи 8, абзацем “б” параграфа 3,
параграфом 4 статьи 13.
Статья 6
1. При интерпретации настоящей Конвенции необходимо учитывать ее
предмет и цели, определенные в преамбуле, ее международный характер и
необходимость стремиться к единообразию ее применения, а также к соблюдению
добросовестности в международной торговле.
2. Вопросы, регулируемые с учетом их содержания настоящей Конвенцией,
но не отраженные в ней в четкой и ясной форме, будут решаться на основе общих
143
принципов этого документа, а при их отсутствии — в соответствии с
законодательством на базе международного частного права.
Глава II Права и обязательства сторон
Статья 7
1. а) Вещные права арендодателя на оборудование противопоставляются
синдику по несостоятельности и кредиторам арендатора, включая кредиторов,
являющихся владельцами окончательного или временного исполнительного
документа.
б) В рамках настоящего параграфа термин “синдик по несостоятельности”
означает лицо, на которое возложено осуществление ликвидации имущества,
администратора или любое другое лицо, назначенное для управления имуществом
арендатора в интересах кредиторов.
2. Если положения применяемого закона предписывают указанному в
предыдущем параграфе лицу осуществление противопоставимости вещных прав
арендодателя на имущество и соблюдение рекламных норм, эти права будут ему
противопоставлены только в случае выполнения всех предусмотренных этими
правилами условий.
3. В рамках предыдущего параграфа под действующим законом понимается
закон Государства, которое в момент, когда указанное в параграфе 1 лицо вправе
ссылаться на указанные в параграфе 2 правила, выступает в качестве:
а) в отношении зарегистрированных судов и кораблей — Государства, в
котором судно или корабль зарегистрированы на имя их владельца. При этом
фрахтователь собственно корпуса судна не рассматривается в качестве владельца;
б) в отношении летательных аппаратов, зарегистрированных в соответствии
с Конвенцией по международной гражданской авиации (995_038), подписанной в
Чикаго 7 декабря 1994 г., — Государства, в котором этот летательный аппарат
зарегистрирован;
в) в том, что касается другого имущества, относящегося к той его категории,
которая может перевозиться из одной страны в другую, например, двигатели
летательных аппаратов, — Государства, в котором находится основное
учреждение арендатора;
г) в отношении любого другого имущества — Государства по
местонахождению имущества.
4. Положения параграфа 2 не противоречат положениям любых других
документов, предписывающих признание вещных прав арендодателя на
имущество.
5. Положения настоящей статьи не распространяются на категорию
кредиторов, обладающих:
а) привилегией или гарантией обеспечения исполнения обязательств,
предусмотренных или не предусмотренных контрактом, за исключением
вытекающих из окончательного или предварительного исполнительного
документа, или
б) правом на арест, задержание или распоряжение в отношении судов,
кораблей или летательных аппаратов, предоставленным на основании положения
закона, применяемого на основе правил международного частного права.
144
Статья 8
1. а) В соответствии с положениями настоящей Конвенции или положениями
контракта на аренду арендодатель освобождается от всякой ответственности за
имущество, кроме случаев, когда арендатору нанесен ущерб в результате его
обращения к компетенции арендодателя и вмешательства последнего в выбор
имущества, его характеристик, а также в выбор поставщика.
б) Арендодатель освобожден в этом своем качестве от ответственности в
отношении третьих лиц в случае смерти за ущерб лицам и имуществу,
нанесенный оборудованием.
в) Положения настоящего параграфа не распространяются на
ответственность арендодателя, выступающего в ином качестве, в частности, в
качестве владельца.
2. Арендодатель гарантирует арендатора от эвикции или нарушений
пользования по вине лица, имеющего право собственности или право
старшинства, а также предъявляющего такое право в ходе судебного
разбирательства, если это право или претензия не вытекают из акта и не являются
следствием упущения арендатора.
3. Стороны могут отступать от положений предыдущего параграфа или
вносить изменения в его последствия только в случаях, когда право или претензия
вытекают из законодательства и являются следствием сознательного упущения со
стороны арендодателя или его грубой ошибки.
4. Положения параграфов 2 и 3 не ущемляют другие более широкие
гарантийные обязательства в отношении эвикции или нарушений пользования,
возложенные на арендодателя в соответствии с законом, регулируемым
международным частным правом, от соблюдения которого он не может быть
освобожден.
Статья 9
1. Арендатор осуществляет обслуживание имущества, использует его в
нормальных условиях и поддерживает его в состоянии, в котором оно было ему
передано, с учетом нормального износа в ходе правильной эксплуатации и
возможности внесения изменений в имущество по согласованию сторон.
2. По истечении контракта на аренду арендатор возвращает арендодателю
имущество в состоянии, описанном в предыдущем параграфе, если он его не
приобрел или не арендовал вновь.
Статья 10
1. Обязательства поставщика, вытекающие из контракта на поставку, могут
являться предметом ссылки со стороны арендатора, как если бы он сам являлся
одной из сторон в рамках этого контракта и оборудование поставлялось ему
напрямую. Однако поставщик не несет ответственности одновременно перед
арендодателем и арендатором за один и тот же ущерб.
2. Настоящая статья не дает арендатору право расторгать или аннулировать
контракт на поставку без согласия арендодателя.
Статья 11
Правам арендатора, вытекающим из контракта и поставку, заключенного в
соответствии с настоящей Конвенцией, не может быть нанесен ущерб через
145
внесение изменения в предварительно утвержденную им статью контракта на
поставку без его согласия.
Статья 12
1. В случае непоставки, поставки с задержкой или поставки имущества, не
соответствующего положениям контракта на поставку:
а) арендатор имеет право отказаться от имущества или расторгнуть контракт
на аренду; и
б) арендодатель имеет право поправить сложившееся в результате
невыполнения им своих обязательств положение и поставить имущество в
соответствии с контрактом на поставку, как если бы арендатор закупил у
арендодателя имущество в соответствии с положениями контракта на поставку.
2. Предусмотренные предыдущим параграфом права осуществляются и
утрачиваются на тех же условиях, что и в случае заключения контракта на
продажу между арендодателем и арендатором при сохранении всех положений
контракта на поставку.
3. Арендатор может приостановить выплату сумм арендной платы,
указанных в контракте на аренду, до момента исправления арендодателем
положения, сложившегося в результате невыполнения им своего обязательства о
поставке имущества в соответствии с положениями контракта на поставку или
утраты арендатором права на отказ от имущества.
4. При расторжении им контракта на аренду арендатор может получить
обратно суммы арендной платы и другие суммы, выплаченные им авансом, за
вычетом разумной суммы, учитывающей размер прибыли, которую он мог
извлечь в результате пользования имуществом.
5. Арендатор может предъявить арендодателю иск ввиду непоставки,
поставки с задержкой или поставки имущества, не соответствующего положениям
контракта, только в случае, если это является следствием акта или упущения со
стороны арендодателя.
6. Настоящая статья не наносит ущерб правам арендатора в отношении
поставщика, признанным за ним в соответствии со статьей 10.
Статья 13
1. В случае неплатежеспособности арендатора арендодатель может получить
причитающиеся ему суммы просроченной и неоплаченной арендной платы, а
также мораторные проценты и суммы в возмещение убытков.
2. В случае неплатежеспособности арендатора и с учетом параграфа 5
арендодатель может также потребовать заблаговременной оплаты сумм арендной
платы с истекающим сроком погашения (если это предусмотрено контрактом на
аренду) или расторгнуть контракт на аренду, после чего:
а) изъять имущество; и
б) получить суммы в возмещение убытков, которые поставили бы его в
положение, в котором он находился бы при надлежащем выполнении
арендатором контракта на аренду.
3. а) Контрактом на аренду может устанавливаться порядок подсчета сумм в
возмещение ущерба, которые могут взиматься в соответствии с абзацем б)
параграфа 2.
146
б) Данное положение действует в отношениях между сторонами, если его
применение не ведет к установлению завышенной суммы компенсации по
сравнению с суммой, уплачиваемой в возмещение убытков и предусмотренной
абзацем “б” параграфа 2. Стороны не могут отступать от положений настоящего
абзаца и вносить изменения в их последствия.
4. Если арендодатель расторгнул договор об аренде оборудования, он не
может извлекать выгоду из статьи данного контракта, предусматривающей
заблаговременную оплату суммы просроченных арендных платежей. При этом
вышеуказанная сумма просроченных арендных платежей может приниматься во
внимание при подсчете суммы платежей в счет возмещения ущерба, которая
может взиматься в соответствии с абзацем “б” параграфов 2 и 3. Стороны не
могут отступать от положений настоящего параграфа и вносить изменения в их
последствия.
5. Арендодатель не может требовать заблаговременной оплаты суммы
просроченных арендных платежей или расторжения контракта на аренду
оборудования в соответствии с параграфом 2, если он предоставил арендатору
возможность исправления по мере возможности создавшегося положения.
6. Арендодатель не может получить суммы в счет возмещения ущерба, если
он не принял все необходимые меры для сведения его до минимума.
Статья 14
1. Арендодатель может дать гарантию на оборудование или уступить все или
часть принадлежащих ему прав на оборудование, а также прав, которыми он
наделен в рамках контракта на аренду оборудования. Такая уступка не
освобождает арендодателя от выполнения обязательств, взятых в рамках
контракта на аренду оборудования, не дает ему возможности вносить изменения в
контракт или его правовой режим устанавливаемый настоящей Конвенцией.
2. Арендатор может уступить право пользования имуществом или любое
другое право, которым он наделен в рамках контракта на аренду оборудования
при условии согласия арендодателя на такую уступку и соблюдения прав третьих
лиц.
Глава III Заключительные положения
Статья 15
1. Настоящая Конвенция открыта для подписания на заключительном
заседании дипломатической Конференции для принятия проектов Конвенции
Юнидруа по международным факторным операциям и по международному
кредиту — аренде и останется открытой для подписания всем государствам в
Оттаве до 31 декабря 1990 г.
2. Настоящая Конвенция подлежит ратификации принятию или одобрению
государствами, которые ее подписали.
3. Настоящая Конвенция открыта для присоединения к ней всех государств,
которые ее не подписали, с даты, с которой она открыта для подписания.
4. Ратификация, принятие, одобрение или присоединение выполняются
подачей надлежащим образом оформленного документа депозитарию.
147
Статья 16
1. Настоящая Конвенция вступает в силу в первый день месяца, следующего
за истечением срока шести месяцев после даты подачи третьего документа о
ратификации, принятия, одобрения или присоединения.
2. Для любого государства, которое ратифицирует, принимает или одобряет
настоящую Конвенцию, присоединяется к ней после подачи третьего
ратификационного документа, документа о принятии, одобрении или
присоединении, Конвенция вступает в силу в отношении этого государства в
первый день месяца следующего за истечением периода в 6 месяцев после даты
подачи документа ратификации, одобрения или присоединения.
Статья 17
Настоящая Конвенция не превалирует над каким-либо уже заключенным
соглашением или заключаемым соглашением; в частности, она не наносит ущерб
ответственности любого лица в силу существующего или будущего соглашения.
Статья 18
1. Любое государство-контрактант, имеющее две или более территориальных
единицы, в которых различные правовые системы применяются в области
управления настоящей Конвенцией, может в момент подписания, ратификации,
приема, одобрения или присоединения объявить, что настоящая Конвенция будет
применяться ко всем территориальным единицам или только к одной или
нескольким из них и может в любой момент изменить это заявление новым
заявлением.
2. Эти декларации должны быть сообщены депозитарию с указанием
территориальных единиц, на которые распространяется Конвенция.
3. Если в силу сделанного в соответствии с настоящей статьей заявления
настоящая Конвенция применяется к одной или нескольким территориальным
единицам государства-контрактанта, но не ко всем и если учреждение одной
части расположено в этом государстве, это учреждение будет рассматриваться
для этой Конвенции как не расположенное в государстве-контрактанте, если
только оно не расположено на территориальной единице, на которую
распространяется Конвенция.
4. Если государство-контрактант не делает заявления в силу параграфа 1,
Конвенция применяется на всей территории этого государства.
Статья 19
1. Два или несколько государств-контрактантов, которые в области
управления настоящей Конвенцией применяют юридические правила,
идентичные или похожие, могут в любой момент заявить, что Конвенция не
распространяется, если поставщик, кредит-арендодатель или кредит-получатель
имеют местонахождение в этих государствах. Также заявления могут быть
сделаны совместно или односторонними и взаимными.
2. Любое государство-контрактант, которое в соответствии с настоящей
Конвенцией применяет юридические правила, идентичные или близкие к ним
одного или нескольких государств — не контрактантов, может в любой момент
заявить, что Конвенция не распространяется, если поставщик, кредитарендодатель и кредит-получатель имеют их заведение в этих государствах.
148
3. Если государство, по отношению к которому была сделана декларация в
соответствии с предыдущим параграфом, становится в дальнейшем государствомконтрактантом, упомянутая декларация будет иметь с даты, с которой настоящая
Конвенция вступит в силу по отношению к этому новому государствуконтрактанту, силу декларации, сделанной в соответствии с параграфом 1, при
условии, что новое государство-контрактант присоединится к ней или сделает
одностороннее заявление в порядке взаимности.
Статья 20
Государство-контрактант может при подписании, ратификации, принятии,
одобрении или присоединении заявить, что оно внесет изменения на основании
параграфа 3 статьи 8 в свое национальное право, если оно не даст возможности
кредит-арендодателю исключить его ответственность за свою ошибку или
небрежность.
Статья 21
1. Декларации, сделанные в соответствии с настоящей Конвенцией, при
подписании подлежат подтверждению при ратификации, принятии или
одобрении.
2. Декларации и подтверждение декларации должны быть сделаны
письменно и официально уведомить депозитария.
3. Декларации вступают в силу с даты вступления в силу настоящей
Конвенции в отношении заявляющего государства. Однако декларации, по
которым депозитарий получит формальное уведомление, после этой даты будут
иметь силу в первый день месяца, следующего за истечением периода в шесть
месяцев, считая с даты их получения депозитарием. Односторонние и взаимные
декларации, сделанные в соответствии со статьей 19, вступят в силу в первый
день месяца, следующего за истечением периода в шесть месяцев после даты
получения последней декларации депозитарием.
4. Любое государство, сделавшее заявление в соответствии с настоящей
Конвенцией, может в любое время взять обратно свое заявление путем
официального уведомления, направленного в письменном виде депозитарию. Это
аннулирование вступит в силу в первый день месяца, следующего за периодом в
шесть месяцев после даты получения уведомления депозитарием.
5. Это аннулирование декларации, сделанное в соответствии со статьей 19,
делает недействительным в отношении государства, которое аннулировало, со
дня его действия любое заявление, совместное или одностороннее и взаимное,
сделанное другим государством в соответствии с этой же статьей.
Статья 22
Никакое другое условие не будет санкционировано, кроме условия,
специально предусмотренного настоящей Конвенцией.
Статья 23
Настоящая Конвенция распространяется на операцию кредит-аренда, если
контракт кредит-аренда и контракт на поставку оба заключены после вступления
в силу Конвенции в государствах-контрактантах, упомянутых в параграфе “а”
пункта 1 статьи 3, или в государствах или государствах-контрактантах,
упомянутых в параграфе “б” пункта 1 этой статьи.
149
Статья 24
1. Настоящая Конвенция может быть денонсирована одним из государствконтрактантов в любой момент, считая со дня ее вступления в силу в отношении
этого государства.
2. Денонсация выполняется путем подачи соответствующего документа
депозитарию.
3. Денонсация начинает действовать с первого дня месяца, следующего за
истечением периода шести месяцев после даты подачи документа о денонсации
депозитарию. Если в документе о денонсации указан более долгий период
вступления в силу денонсации, тогда этот срок начинает действовать по
истечении периода, о котором идет речь, после подачи документа о денонсации
депозитарию.
Статья 25
1. Настоящая Конвенция подается Правительству Канады.
2. Правительство Канады:
а) информирует все государства, которые подписали настоящую Конвенцию
или к ней присоединились, а также Президента Международного института по
унификации частного права (Юнидруа):
1) о каждом новом подписании или подаче документа ратификации,
согласия, одобрения или присоединения и о дне, когда это подписание или подача
имели место;
2) о любой декларации в соответствии со статьями 18, 19 и 20;
3) об аннулировании любой декларации, сделанной в соответствии с пунктом
4 статьи 21;
4) о дате вступления в силу настоящей Конвенции;
б) о подаче любого документа о денонсации настоящей Конвенции, а также о
дате этой подачи и о дате действия этой денонсации;
в) передает заверенные копии настоящей Конвенции всем подписавшимся
государствам и всем присоединившимся государствам и Президенту
Международного института по унификации частного права (Юнидруа).
В удостоверение чего все подписавшиеся полномочные представители,
должным образом уполномоченные их соответствующими правительствами,
подписали настоящую Конвенцию.
Совершено в Оттаве двадцать восьмого мая тысяча девятьсот восемьдесят
восьмого года в одном подлинном экземпляре, причем оба текста на английском и
французском языках имеют одинаковую силу.
Настоящую Конвенцию подписали следующие государства: Гана, Гвинея,
Нигерия, Филиппины, Танзания, Марокко, Франция, Чехословакия, Финляндия,
Италия, Бельгия, США, Панама; ратифицировали: Франция. Для вступления
Конвенции в силу необходима ратификация со стороны, по крайней мере, трех
государств.
♦♦♦♦♦
150
2.2. КОНВЕНЦИЯ О МЕЖГОСУДАРСТВЕННОМ ЛИЗИНГЕ
Государства — участники настоящей Конвенции в лице правительств, именуемые в дальнейшем Стороны, руководствуясь положениями Договора о создании Экономического союза от 24 сентября 1993 года в рамках обязательств Сторон, в развитие межгосударственных актов в области инвестиционной деятельности, исходя из положений Конвенции ЮНИДРУА о международной финансовой
аренде (лизинге) от 28 мая 1988 года, общепризнанных международных норм и
основ национального законодательства Сторон, содействуя всемерному углублению экономического сотрудничества государств Содружества, стремясь обеспечить благоприятные условия для всестороннего развития межгосударственного
лизинга между государствами Содружества на взаимовыгодной основе, поддерживая стремление к взаимовыгодному сотрудничеству субъектов экономической
деятельности государств Содружества в условиях рыночной экономики, договорились о нижеследующем:
Раздел I. Общие положения и область применения
Статья 1. Основные термины
В настоящей Конвенции нижеприведенные термины употребляются в следующем значении:
• амортизация — перенесение стоимости постепенно изнашивающегося
предмета лизинга на стоимость вырабатываемой продукции;
• вещное право — права владения, пользования и распоряжения своим имуществом;
• гарант (поручитель) — государство в лице его уполномоченных органов,
физическое или юридическое лицо, которое предоставляет субъектам межгосударственного лизинга гарантии и несет полную финансовую или материальную
ответственность по принятым на себя обязательствам при наступлении гарантийного случая;
• договор лизинга (лизинговый контракт) — заключенное в письменной форме соглашение между лизингодателем и лизингополучателем, направленное на
установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей в
связи с предметом лизинга;
• инвестиции — вложенные инвестором финансовые и материальные средства в различные объекты деятельности, а также переданные права на имущественную и интеллектуальную собственность в целях получения прибыли (дохода) или
достижения социального эффекта, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в соответствии с национальным законодательством Сторон;
• инвестор (кредитор) — государство в лице его уполномоченных органов,
физическое или юридическое лицо, осуществляющее вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций;
• лизинг (финансовая аренда) — вид инвестиционно — предпринимательской
деятельности, связанной с приобретением имущества и передачей его в пользование по договору государству в лице его уполномоченных органов, физическому
или юридическому лицу на определенный срок в целях получения прибыли (дохода) или достижения социального эффекта с учетом амортизации предмета ли151
зинга при участии лизингодателя, поставщика, лизингополучателя и других участников лизингового проекта;
• лизинговый платеж — платежная операция лизингополучателя (финансовая, имущественная или иная) в адрес лизингодателя, включающая в себя стоимость амортизации предмета лизинга, плату за привлеченные кредитные ресурсы
на реализацию лизинговой сделки, лизинговую маржу и рисковую премию и иные
платежи в соответствии с договором лизинга и национальным законодательством;
• лизинговый проект (операция, сделка) — комплекс действий (многосторонних, консенсуальных, реальных, возмездных) субъектов и участников межгосударственной лизинговой деятельности, направленных на установление, изменение
или прекращение гражданских прав и обязанностей в отношении предмета лизинга;
• лизингодатель (арендодатель) — физическое лицо, юридическое лицо,
субъект хозяйствования, не имеющий статуса юридического лица, или государство в лице его уполномоченных органов, осуществляющее в установленном национальным законодательством порядке лизинговую деятельность и представляющее предмет лизинга;
• лизингополучатель (арендатор) — физическое лицо, юридическое лицо,
субъект хозяйствования, не имеющий статуса юридического лица, или государство в лице его уполномоченных органов, получающее предмет лизинга в пользование по договору лизинга в установленном национальным законодательством порядке;
• межгосударственный лизинг — составная часть международного лизинга, в
котором участвуют лизинговые компании и хозяйствующие субъекты двух и более государств — участников настоящей Конвенции;
• международный лизинг — лизинговая деятельность, в которой участвуют
лизинговые компании и хозяйствующие субъекты любых двух и более иностранных государств;
• перевозчик — специализированная транспортная организация или юридическое лицо, обязующееся по договору перевозки и в соответствии с транспортными
уставами, кодексами и правилами своевременно доставить вверенный предмет
лизинга в пункт назначения, выдать его лизингополучателю или иному уполномоченному на получение предмета лизинга лицу и ответственное до этого момента
за утрату, недостачу и порчу транспортируемого предмета лизинга;
• поставщик — хозяйствующий субъект, поставляющий лизингополучателю
по контракту с лизингодателем предмет лизинга;
• предмет (объект) лизинга — любое имущество, относящееся к основным
средствам (фондам), кроме имущества, запрещенного национальным законодательством к обращению на рынках;
• страна происхождения инвестиций — государство, на территории которого
зарегистрирован инвестор — юридическое лицо или гражданином которого является инвестор — физическое лицо;
• страна-реципиент — государство — участник настоящей Конвенции, на
территории которого находится объект инвестирования;
152
страховщик — юридическое лицо любой организационной формы, предусмотренной национальным законодательством Сторон, которое осуществляет
страховые операции и принимает участие в межгосударственной лизинговой деятельности;
• сублизинг — разновидность лизинга, при котором лизингополучатель с разрешения лизингодателя по договору сублизинга передает иным лизингополучателям в последующее пользование и владение предмет лизинга;
• УНИДРУА — Международный институт по унификации частного права.
Статья 2. Субъекты межгосударственной лизинговой деятельности
1. Лизинговые компании, если таковые предусмотрены национальным законодательством Сторон, — коммерческие организации, учредительными документами которых предусмотрено осуществление лизинговой деятельности. Лизинговые компании в лизинговых операциях выступают в роли лизингодателя или лизингодателя и лизингополучателя при осуществлении операций сублизинга.
2. Объединения лизинговых компаний и других субъектов лизинговой деятельности — национальные и межнациональные коммерческие и некоммерческие
объединения с образованием и без образования юридического лица, создаваемые
для реализации крупных проектов и программ, получения дополнительных выгод
и достижения социального эффекта.
3. Хозяйствующие субъекты — юридические лица — субъекты хозяйственной деятельности как зарегистрированные в государстве — участнике настоящей
Конвенции и имеющие постоянное местонахождение на его территории, так и не
являющиеся юридическими лицами этого государства, но имеющие постоянное
местонахождение на его территории, а также иностранные субъекты хозяйственной деятельности и их структурные единицы, совместные предприятия, другие
субъекты хозяйственной деятельности, предусмотренные национальным законодательством (предприятия, организации и объединения всех видов и форм собственности, ассоциации, союзы, концерны, консорциумы, торговые дома, посреднические и консультационные фирмы, кооперативы, страховые компании, кредитно-финансовые учреждения, предприниматели, осуществляющие свою деятельность без образования юридического лица, и др.). Хозяйствующие субъекты,
не обладающие специализированной лицензией на проведение лизинговых операций, в лизинговых операциях выступают в роли лизингополучателя, поставщика,
страховщика, гаранта, инвестора, кредитора, покупателя, за исключением кредитно-финансовых учреждений, которые в лизинговых операциях могут выступать
также в роли лизингодателей, а также в иных случаях, предусмотренных национальным законодательством.
Хозяйствующие субъекты осуществляют лизинговые операции в соответствии с национальным законодательством Сторон.
Статья 3. Основные виды межгосударственного лизинга
1. Финансовый лизинг — вид средне- и долгосрочного лизинга, который
предусматривает выплату лизингополучателем в течение периода действия договора о лизинге сумм, покрывающих полную стоимость амортизации предмета лизинга или большую ее часть.
•
153
2. Операционный (оперативный) лизинг — вид лизинга, заключаемого на
срок меньший, чем амортизационный период. После окончания договора о лизинге предмет лизинга возвращается лизингодателю и вновь сдается в лизинг.
3. Возвратный лизинг — вид лизинга, если он предусмотрен национальным
законодательством Сторон, при котором поставщик предмета лизинга продает его
лизинговой компании, а та в свою очередь сдает этот предмет в лизинг бывшему
поставщику предмета лизинга.
4. Компенсационный лизинг — вид лизинга, если он предусмотрен национальным законодательством Сторон, по условиям которого в качестве лизинговых
платежей лизингополучатель может поставлять лизингодателю товар, произведенный с использованием предмета лизинга.
5. Бартерный лизинг — вид лизинга, если он предусмотрен национальным
законодательством Сторон, по условиям которого в качестве лизинговых платежей лизингополучатель может поставлять лизингодателю любой имеющийся у
него в наличии товар при согласии лизингодателя принять этот товар в качестве
лизингового платежа.
6. Другие виды лизинга — виды лизинга, в условиях которых используются
различные сочетания признаков видов, определенных в пунктах 3.1, 3.2, 3.3, 3.4 и
3.5 статьи 3 настоящей Конвенции.
Статья 4. Принципы межгосударственной лизинговой деятельности
1. Субъекты межгосударственной лизинговой деятельности имеют равное
право осуществлять любые ее виды, не запрещенные национальным законодательством и настоящей Конвенцией, независимо от форм собственности и других
признаков. Стороны осуществляют контроль за лизинговой деятельностью в соответствии со своим национальным законодательством.
2. Запрещаются любые, кроме предусмотренных национальным законодательством и настоящей Конвенцией, действия государств, результатом которых
является ограничение прав субъектов межгосударственной лизинговой деятельности.
3. Налогообложение субъектов межгосударственной лизинговой деятельности осуществляется в соответствии с национальным законодательством и международными договорами. Стороны предоставляют субъектам межгосударственной
лизинговой деятельности льготы в соответствии со своим национальным законодательством.
4. Стороны самостоятельно осуществляют таможенное регулирование ввоза
и вывоза объектов лизинга на своей территории в соответствии с национальным
законодательством.
5. В межгосударственной лизинговой деятельности используются только те
предметы лизинга, которые по своим техническим, фармакологическим, санитарным, фитосанитарным, ветеринарным и экологическим характеристикам не нарушают соответствующих стандартов и требований, действующих на территориях
Сторон. В случае отсутствия национальных стандартов и требований на определенные предметы лизинга их использование в качестве таковых допускается на
основании соответствующих международных стандартов и требований, адаптированных к национальным условиям в установленном порядке.
154
6. Монополия в осуществлении межгосударственного лизинга определенного предмета лизинга регулируется национальным законодательством Сторон.
Статья 5. Область применения
1. Нормы и правила, установленные настоящей Конвенцией, применяются
только в том случае, если осуществление лизинговых проектов ведут лизинговые
компании и хозяйствующие субъекты не менее двух государств — участников
Конвенции.
2. Настоящая Конвенция применяется независимо от того, предусмотрено в
договоре лизинга право лизингополучателя выкупить лизинговое имущество по
истечении срока договора лизинга или нет.
3. Положения настоящей Конвенции не прекратят распространения своего
действия ввиду факта включения или закрепления предмета лизинга в качестве
недвижимости. Вопросы, относящиеся ко включению или закреплению предмета
лизинга в качестве недвижимости, а также соответствующие права лизингодателя
и обладателей вещного права на недвижимость регулируются законодательством
государства местонахождения этой недвижимости.
Раздел II. Договоры, обязанности и права субъектов
межгосударственной лизинговой деятельности
Статья 6. Договоры (контракты) субъектов межгосударственной лизинговой деятельности
1. Требования к обязательному содержанию договора лизинга и необходимых к нему приложений определяются национальным законодательством и настоящей Конвенцией. Субъекты межгосударственной лизинговой деятельности
при составлении договора лизинга имеют право использовать международные
нормы, рекомендации международных лизинговых организаций, если они не запрещены национальным законодательством.
2. Участники лизинговой деятельности, заключающие договор лизинга, руководствуются следующими правилами:
а) форма договора лизинга, права и обязанности его сторон определяются национальным законодательством государства, в котором заключается этот договор,
и настоящей Конвенцией;
б) при отсутствии соглашения между сторонами относительно права, которое
должно применяться к договору лизинга, применяется право государства, где учреждена, имеет свое местонахождение или основное место деятельности сторона,
являющаяся лизингодателем в договоре лизинга;
в) для подписания договора лизинга субъекту межгосударственной лизинговой деятельности не требуется разрешение какого-либо органа государственной
власти, управления или вышестоящей организации, если иное не предусмотрено
его национальным законодательством;
г) субъекты межгосударственной лизинговой деятельности вправе заключать
любые договоры лизинга, кроме тех, которые запрещены их национальным законодательством;
д) договор лизинга может быть признан недействительным в судебном или
арбитражном порядке, если он не отвечает требованиям национального законодательства, международных договоров и настоящей Конвенции.
155
Статья 7. Обязанности лизингодателя и поставщика
1. Лизингодатель:
а) заключает с лизингополучателем лизинговый договор на право владения и
пользования предметом лизинга против уплаты лизинговых платежей;
б) поставляет лизингополучателю предмет лизинга на условиях, согласованных с лизингополучателем, или по указанию (согласию) лизингополучателя заключает с третьей стороной (поставщиком) договор поставки предмета лизинга
лизингополучателю на согласованных с ним условиях.
2. Указанная в подпункте б) пункта 7.1 данной статьи лизинговая сделка характеризуется следующим:
а) лизингополучатель указывает предмет лизинга и поставщика, как правило,
не полагаясь на квалификацию и мнение лизингодателя;
б) приобретение предмета лизинга осуществляется лизингодателем в связи с
договором лизинга, заключенным или подлежащим заключению между лизингодателем и лизингополучателем, с которым поставщик ознакомлен;
в) лизинговые платежи, подлежащие уплате по договору лизинга, рассчитываются с учетом амортизации всей или большей части стоимости предмета лизинга.
3. Поставщик обязан поставить предмет лизинга и передать относящиеся к
нему документы в соответствии с требованиями договора.
4. Если поставщик не обязан поставить предмет лизинга в какое-либо определенное место, то его обязательства по поставке заключаются:
а) в сдаче предмета лизинга первому перевозчику для передачи лизингополучателю, если договор поставки предусматривает перевозку предмета лизинга;
б) в предоставлении предмета лизинга лизингополучателю в месте производства или хранения предмета лизинга, если он в силу индивидуальных признаков
подлежал изготовлению, хранению или получению в известном для сторон на
момент подписания договора месте;
в) в предоставлении предмета лизинга лизингополучателю в месте, где в момент заключения договора находилось предприятие поставщика, — в случаях, не
подпадающих под действие данного пункта в части а) и б).
5. Поставщик обязан поставить предмет лизинга, который соответствует по
количеству, качеству, описанию и другим требованиям договора. Предмет лизинга не соответствует договору, если он:
а) не обладает качествами предмета лизинга, представленного поставщиком
лизингополучателю в качестве образца или модели;
б) не упакован (затарен) и маркирован обычным для таких предметов лизинга
способом;
в) не пригоден для целей, для которых предмет лизинга того же описания
обычно используется.
6. Поставщик несет ответственность:
а) в соответствии с условиями договора и согласно Национальному законодательству за любое несоответствие предмета лизинга, которое существует в момент перехода риска на лизингополучателя;
156
б) за любое несоответствие предмета лизинга, которое возникло после момента, указанного в подпункте а), и является следствием нарушения им любого
своего обязательства, включая нарушение гарантий того, что в течение оговоренного срока предмет лизинга должен оставаться пригодным для соответствующей
цели.
7. Лизингополучатель утрачивает право ссылаться на несоответствие предмета лизинга:
а) если он не направил поставщику извещение, содержащее данные о характере несоответствия в оговоренные сроки после того, как оно было или должно
было быть обнаружено лизингополучателем;
б) если он не направил поставщику извещение в течение года с момента, когда он обнаружил или должен был обнаружить несоответствие предмета лизинга
договору, в случае если срок не оговорен.
8. Поставщик обязан поставить предмет лизинга свободным от притязаний
или прав третьих лиц.
9. Если поставщик не исполнил какого-либо из своих обязательств по договору или по настоящей Конвенции, лизингополучатель может: потребовать замены предмета лизинга; потребовать устранения несоответствия; установить новый
срок исполнения обязательств; заявить о расторжении договора; снизить цену;
применить другие возможности, предусмотренные его национальным законодательством и договором лизинга.
Статья 8. Обязанности лизингополучателя
1. Лизингополучатель обязан произвести своевременно необходимые платежи за предмет лизинга и принять поставку предмета лизинга в соответствии с
требованиями договора и настоящей Конвенции.
2. При принятии поставки лизингополучатель обязан:
а) принять предмет лизинга в соответствии с заключенным договором;
б) оказать содействие поставщику в осуществлении оптимальной процедуры
поставки.
3. В течение срока действия договора лизинга лизингополучатель обязан
обеспечить сохранность предмета (объекта) лизинга, поддержание его в рабочем
состоянии и использование только в соответствии с условиями договора.
4. По истечении срока договора лизинга лизингополучатель обязан возвратить лизингодателю предмет (объект) лизинга в состоянии, соответствующем условиям договора, в случае если он не реализует свое право на приобретение
предмета (объекта) лизинга в собственность или продление срока договора.
5. Если лизингополучатель не исполняет условий договора, межгосударственных договоров или настоящей Конвенции, то он обязан по требованию поставщика:
а) уплатить поставщику неустойку, предусмотренную в договоре;
б) исполнить свои обязательства в течение дополнительного срока, устанавливаемого поставщиком;
в) дать согласие на расторжение договора: если неисполнение лизингополучателем любых обязательств по договору или настоящей Конвенции составляет
существенное нарушение договора; если лизингополучатель не исполнил в тече157
ние дополнительного срока, установленного поставщиком в соответствии с подпунктом б), своего обязательства произвести необходимые платежи или заявляет
о том, что не сможет сделать это в течение установленного срока.
Статья 9. Переход риска
1. Утрата или повреждение предмета лизинга после того, как риск перешел
на лизингополучателя, не освобождает его от обязанности произвести согласованные договором платежи, если только утрата или повреждение не были вызваны действиями или упущениями поставщика.
2. Если договор поставки (лизинга) предусматривает перевозку предмета лизинга и поставщик не обязан передать его в каком-либо определенном месте, риск
переходит от лизингополучателя на первого перевозчика, когда предмет лизинга
сдан первому перевозчику для передачи лизингополучателю в соответствии с договором поставки. Если поставщик обязан сдать предмет лизинга перевозчику в
каком-либо определенном месте, риск не переходит на лизингополучателя, пока
предмет лизинга не сдан перевозчику в этом месте. Правомочия поставщика на
задержание грузораспорядительных документов не влияют на переход риска.
3. Риск не переходит на лизингополучателя, пока предмет лизинга не идентифицирован для целей данного договора на основании маркировки и отгрузочных документов, направленных лизингополучателю.
4. Лизингополучатель принимает на себя риск в отношении предмета лизинга, проданного во время его нахождения в пути, с момента сдачи предмета лизинга перевозчику. Если в момент заключения договора поставщик знал или должен
был знать, что предмет лизинга утрачен или поврежден, и не сообщил об этом лизингополучателю, такая утрата или повреждение находятся на риске поставщика.
Статья 10. Общие обязательства для участников лизинговой деятельности (лизингодателя, поставщика и лизингополучателя)
1. При поставке предмета лизинга отдельными партиями неисполнение одним из участников лизинговой деятельности какого-либо из его обязательств в
отношении любой партии составляет существенное нарушение договора в отношении этой партии.
2. Убытки за нарушение договора одним из участников лизинговой деятельности составляют сумму, равную ущербу, включая упущенную выгоду, который
понесен другим участником лизинговой деятельности вследствие нарушения договора.
3. Участник лизинговой деятельности, ссылающийся на нарушение договора, должен принять такие меры, которые являются разумными при данных обстоятельствах для уменьшения ущерба (включая упущенную выгоду), возникшего
вследствие нарушения договора. Если он не принимает таких мер, то нарушивший договор участник лизинговой деятельности может потребовать сокращения
возмещающих убытков в размере, в котором они могли быть уменьшены.
4. Если участник лизинговой деятельности допустил просрочку в осуществлении платежей, другой участник лизинговой деятельности имеет право на проценты с просроченной суммы без ущерба для любого требования о возмещении
убытков, которые могут быть взысканы на основании пункта 10.2 данной статьи.
158
5. Участники лизинговой деятельности не несут ответственности за невыполнение любого из своих обязательств, если докажут, что оно было вызвано
форс-мажорными обстоятельствами.
6. Участник лизинговой деятельности, который не исполняет своего обязательства, должен незамедлительно известить другого участника лизинговой деятельности о возникшем препятствии и его влиянии на возможность исполнения
обязательства. Если это извещение не получено другим участником лизинговой
деятельности в течение оговоренного срока после того, как об этом препятствии
стало или должно было стать известно не исполняяющему своего обязательства
участнику лизинговой деятельности, последний несет ответственность за убытки,
явившиеся результатом того, что такое извещение не было получено.
7. Участник лизинговой деятельности не может ссылаться на неисполнение
обязательства другим участником лизинговой деятельности в той мере, в какой
это неисполнение вызвано действиями или упущениями первого участника лизинговой деятельности.
8. Расторжение договора освобождает обоих участников лизинговой деятельности от их обязательств по договору при сохранении прав на взыскание
убытков, которые могут подлежать возмещению. Расторжение договора не затрагивает каких-либо положений договора, касающихся порядка разрешения споров
или прав и обязательств участников лизинговой деятельности в случае его расторжения.
9. Участник лизинговой деятельности, исполнивший договор полностью
или частично, в случае преждевременного расторжения договора лизинга может
потребовать от другого участника лизинговой деятельности возврата всего того,
что было первым участником лизинговой деятельности поставлено или уплачено
по договору. Если оба участника лизинговой деятельности обязаны осуществить
возврат полученного, они должны сделать это одновременно.
10. Если поставщик в случае расторжения договора обязан возвратить стоимость, он должен также уплатить проценты с нее в соответствии с договором,
считая с даты уплаты стоимости.
11. Если лизингополучатель обязан возвратить предмет лизинга полностью
или частично, но не может это сделать фактически, он обязан возместить лизингодателю стоимость предмета лизинга на момент поставки или ее соответствующую часть.
12. Если лизингополучатель допускает просрочку в принятии поставки или
не осуществляет предусмотренных договором платежей, а поставщик либо владеет предметом лизинга, либо иным образом в состоянии контролировать распоряжение им, поставщик должен принять меры для сохранения предмета лизинга, которые являются разумными при данных обстоятельствах. Он вправе удерживать
предмет лизинга, пока его оптимальные расходы не будут компенсированы лизингополучателем.
13. Если лизингополучатель получил предмет лизинга и намерен осуществить право отказа от него на основании договора или настоящей Конвенции, он
должен принять меры для сохранения предмета лизинга, которые являются ра159
зумными при данных обстоятельствах. Он вправе удерживать предмет лизинга,
пока его оптимальные расходы не будут компенсированы поставщиком.
14. Участник лизинговой деятельности, обязанный принять меры для сохранения предмета лизинга в соответствии с пунктами 10.12 и 10.13 данной статьи,
может продать его любым надлежащим способом, если другой участник лизинговой деятельности допустил необоснованную задержку со вступлением во владение предметом лизинга, или с принятием его обратно, или с уплатой стоимости
либо расходов по сохранению при условии, что другому участнику лизинговой
деятельности было дано извещение о намерении продать предмет лизинга.
Раздел III. Гарантии
Статья 11. Правовая защита
Субъектам межгосударственной лизинговой деятельности на территориях
Сторон гарантируется полная и безусловная правовая защита, которая обеспечивается их национальным законодательством, международными договорами и настоящей Конвенцией.
Статья 12. Гарантии от изменения законодательства
Если в государстве — участнике настоящей Конвенции после ее вступления в
силу принимаются законы, положения которых ухудшают или могут ухудшить
условия межгосударственного лизинга, то субъекты межгосударственной лизинговой деятельности могут в течение пяти лет пользоваться положениями ранее
принятых законов.
Статья 13. Гарантии имущественной неприкосновенности
Предметы лизинга не подлежат национализации и не могут быть подвергнуты реквизиции, кроме исключительных случаев (стихийных бедствий, аварий,
эпидемий, эпизоотий и иных обстоятельств, носящих чрезвычайный характер),
предусмотренных национальным законодательством Сторон, когда эти меры принимаются в общественных интересах, предусмотренных основным законом (конституцией) государства физического нахождения предмета лизинга.
Решения о национализации и реквизиции предмета лизинга принимаются в
порядке, установленном национальным законодательством государства физического нахождения предмета лизинга.
Решения государственных органов о национализации или реквизиции предмета лизинга могут быть обжалованы в порядке, установленном национальным
законодательством государства, осуществившего национализацию или реквизицию.
Участник лизинговой деятельности имеет право на возмещение ущерба, причиненного ему решениями и действиями (бездействием) государственных органов
либо должностных лиц, противоречащими законодательству государства, осуществившего национализацию или реквизицию.
Статья 14. Компенсации и возмещение убытков
Субъекты межгосударственной лизинговой деятельности Сторон имеют право на возмещение убытков, включая упущенную выгоду и моральный ущерб,
причиненный им в результате действий или бездействий государственных органов Сторон или их должностных лиц, противоречащих действующему по отношению к субъектам межгосударственной лизинговой деятельности национально160
му законодательству или настоящей Конвенции, а также вследствие ненадлежащего осуществления такими органами или их должностными лицами предусмотренных национальным законодательством и настоящей Конвенцией обязанностей
в отношении субъектов межгосударственной лизинговой деятельности.
Все расходы и убытки, причиненные субъектам межгосударственной лизинговой деятельности, должны быть возмещены на основе текущих рыночных цен
и/или обоснованных оценок, подтвержденных независимыми аудиторами.
Компенсация, выплачиваемая субъекту межгосударственной лизинговой деятельности, должна быть своевременной, адекватной, эффективной и определенной на время фактического осуществления решения о возмещении убытков.
Санкции в отношении государственных органов Сторон или их должностных
лиц применяются в соответствии с национальным законодательством.
Статья 15. Гарантии перевода прибылей и других сумм
На территориях Сторон субъектам межгосударственной лизинговой деятельности после уплаты налогов, сборов и других обязательных платежей в соответствии с их национальным законодательством гарантируется перевод за границу их
доходов, прибылей и других средств в валютах Сторон или в другой валюте, полученных на законных основаниях в соответствии с национальным законодательством.
Раздел IV. Заключительные положения
Статья 16. Соотношение Конвенции с международными договорами
Положения настоящей Конвенции не затрагивают положений других международных договоров, участницами которых являются Стороны.
Статья 17. Двусторонние соглашения
Настоящая Конвенция может являться основой для заключения Сторонами
двусторонних соглашений, защищающих права ее участников.
При этом положения двусторонних договоров могут конкретизировать отдельные положения настоящей Конвенции, но не должны им противоречить.
Статья 18. Порядок вступления в силу Конвенции
Настоящая Конвенция подлежит ратификации подписавшими ее Сторонами
и вступает в силу на 30-й день после сдачи на хранение депозитарию третьей ратификационной грамоты. Для Сторон, ратифицировавших ее позднее, Конвенция
вступает в силу на 30-й день после сдачи ими на хранение депозитарию своих ратификационных грамот.
Статья 19. Срок действия Конвенции
Настоящая Конвенция действует в течение 25 лет со дня ее вступления в силу. По истечении этого срока Конвенция автоматически продлевается каждый раз
на следующий 25-летний период, если Стороны не примут иного решения.
Статья 20. Порядок присоединения к Конвенции
Настоящая Конвенция открыта для присоединения других государств, разделяющих ее цели и принципы, с согласия всех Сторон путем передачи депозитарию документов о таком присоединении. Присоединение считается вступившим в
силу по истечении 30 дней со дня получения депозитарием последнего уведомления о согласии Сторон на такое присоединение.
161
Статья 21. Порядок выхода из Конвенции
Каждая Сторона может выйти из настоящей Конвенции, направив письменное уведомление об этом депозитарию не позднее чем за 12 месяцев до выхода.
Если одна из Сторон выйдет из Конвенции, то в отношении лизинговых договоров, заключенных до даты ее выхода, будут применяться положения настоящей Конвенции вплоть до срока окончания лизингового договора.
Статья 22. Порядок внесения изменений и дополнений в Конвенцию
По взаимной договоренности Сторон в настоящую Конвенцию могут быть
внесены изменения и дополнения, которые оформляются отдельными протоколами и вступают в силу в порядке, предусмотренном статьей 18 настоящей Конвенции.
Статья 23. Разрешение споров
Спорные вопросы, связанные с толкованием и применением настоящей Конвенции, разрешаются путем консультаций и переговоров между заинтересованными Сторонами. При невозможности решить спорные вопросы путем переговоров Стороны по взаимному согласию обращаются в компетентные международные судебные инстанции, в Экономический Суд Содружества Независимых Государств.
Совершено в городе Москве 25 ноября 1998 года в одном подлинном экземпляре на русском языке. Подлинный экземпляр хранится в Исполнительном Секретариате Содружества Независимых Государств, который направит каждому государству, подписавшему настоящую Конвенцию, ее заверенную копию.
Особое мнение Республики Армения по проекту конвенции о межгосударственном лизинге
В пункте 10.1 статьи 10 заменить слова «… этой партии» на «всей партии».
Пункт 10.5 статьи 10 дополнить новой фразой: «и совместно устанавливают
новые сроки выполнения своих обязательств».
Оговорки Украины по пункту III-З повестки дня заседания Совета глав
правительств государств-участников СНГ «О конвенции о межгосударственном лизинге» от 25 ноября 1998 года
«С заменой слов «межгосударственный лизинг» на «международный лизинг»
по всему тексту проекта, а также с исключением абзаца 14 ст.1 и слов «в Экономический Суд Содружества Независимых Государств» в статье 23»«.
♦♦♦♦♦
162
2.3. ЗАКОН РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О ЛИЗИНГЕ
(от 29.10.98 № 164-ФЗ. В ред. Федеральных законов
от 29.01.2002 № 10-ФЗ, от 22.08.2004 № 122-ФЗ,
от 18.07.2005 № 90-ФЗ, от 26.07.2006 № 130-ФЗ,
от 08.05.2010 № N 83-ФЗ,
с изм., внесенными Федеральными законами
от 24.12.2002 № 176-ФЗ, от 23.12.2003 № 186-ФЗ)
от 08.05.2010 № 83-ФЗ)
Целями настоящего Федерального закона являются развитие форм инвестиций в средства производства на основе финансовой аренды (лизинга) (далее – лизинг), защита прав собственности, прав участников инвестиционного процесса,
обеспечение эффективности инвестирования.
2. В случае, если лизингополучателем является бюджетное учреждение, положения пункта 1 статьи 13 настоящего Федерального закона применяются с учетом положений законодательства Российской Федерации, устанавливающих особенности правового положения бюджетных учреждений, положения абзаца второго пункта 2 статьи 28 настоящего Федерального закона на бюджетные учреждения не распространяются.
(п. 2 введен Федеральным законом от 08.05.2010 № 83-ФЗ)
Глава I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
Статья 1. Сфера применения настоящего Федерального закона
1. Сферой применения настоящего Федерального закона является лизинг
имущества, относящегося к непотребляемым вещам (кроме земельных участков и
других природных объектов), передаваемым во временное владение и в пользование физическим и юридическим лицам.
2. В случае, если лизингополучателем является бюджетное учреждение, положения пункта 1 статьи 13 настоящего Федерального закона применяются с учетом положений законодательства Российской Федерации, устанавливающих особенности правового положения бюджетных учреждений, положения абзаца второго пункта 2 статьи 28 настоящего Федерального закона на бюджетные учреждения не распространяются. (п. 2 введен Федеральным законом от 08.05.2010 №
83-ФЗ)
Статья 2. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном
законе
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
В настоящем Федеральном законе используются следующие основные понятия:
лизинг – совокупность экономических и правовых отношений, возникающих
в связи с реализацией договора лизинга, в том числе приобретением предмета лизинга;
договор лизинга – договор, в соответствии с которым арендодатель (далее –
лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором
(далее – лизингополучатель) имущество у определенного им продавца и предос163
тавить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и
пользование. Договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца
и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем;
лизинговая деятельность – вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг.
Статья 3. Предмет лизинга
1. Предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе
предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности.
2. Предметом лизинга не могут быть земельные участки и другие природные
объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для
свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения,
за исключением продукции военного назначения, лизинг которой осуществляется
в соответствии с международными договорами Российской Федерации, Федеральным законом от 19 июля 1998 года № 114-ФЗ «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами» в порядке,
установленном Президентом Российской Федерации, и технологического оборудования иностранного производства, лизинг которого осуществляется в порядке,
установленном Президентом Российской Федерации.
(п. 2 в ред. Федерального закона от 26.07.2006 № 130-ФЗ)
Статья 4. Субъекты лизинга
1. Субъектами лизинга являются:
лизингодатель – физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных и (или) собственных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без
перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга;
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
лизингополучатель – физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную
плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение
и в пользование в соответствии с договором лизинга;
продавец – физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловленный срок имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец обязан передать
предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи. Продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя в пределах одного лизингового правоотношения.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
2. Любой из субъектов лизинга может быть резидентом Российской Федерации или нерезидентом Российской Федерации.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
Статья 5. Лизинговые компании (фирмы)
164
1. Лизинговые компании (фирмы) - коммерческие организации (резиденты
Российской Федерации или нерезиденты Российской Федерации), выполняющие в
соответствии с законодательством Российской Федерации и со своими учредительными документами функции лизингодателей.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
2. Учредителями лизинговых компаний (фирм) могут быть юридические, физические лица (резиденты Российской Федерации или нерезиденты Российской
Федерации).
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
3. Лизинговая компания – нерезидент Российской Федерации – иностранное
юридическое лицо, осуществляющее лизинговую деятельность на территории
Российской Федерации.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
4. Лизинговые компании имеют право привлекать средства юридических и
(или) физических лиц (резидентов Российской Федерации и нерезидентов Российской Федерации) для осуществления лизинговой деятельности в установленном
законодательством Российской Федерации порядке.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
Статья 6. Исключена. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
Статья 7. Формы лизинга
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
1. Основными формами лизинга являются внутренний лизинг и международный лизинг.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
При осуществлении внутреннего лизинга лизингодатель и лизингополучатель
являются резидентами Российской Федерации.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
При осуществлении международного лизинга лизингодатель или лизингополучатель является нерезидентом Российской Федерации.
Абзацы четвертый-пятый исключены. - Федеральный закон от 29.01.2002 №
10-ФЗ.
2 - 3. Исключены. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
2. Договор лизинга может включать в себя условия оказания дополнительных
услуг и проведения дополнительных работ.
Дополнительные услуги (работы) – услуги (работы) любого рода, оказанные
лизингодателем как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом лизинга лизингополучателем и непосредственно связанные с реализацией договора лизинга.
Перечень, объем и стоимость дополнительных услуг (работ) определяются
соглашением сторон.
(п. 2 в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
Статья 8. Сублизинг
1. Сублизинг – вид поднайма предмета лизинга, при котором лизингополучатель по договору лизинга передает третьим лицам (лизингополучателям по договору сублизинга) во владение и в пользование за плату и на срок в соответствии с
165
условиями договора сублизинга имущество, полученное ранее от лизингодателя
по договору лизинга и составляющее предмет лизинга.
При передаче имущества в сублизинг право требования к продавцу переходит к лизингополучателю по договору сублизинга.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
2 - 3. Исключены. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
2. При передаче предмета лизинга в сублизинг обязательным является согласие лизингодателя в письменной форме.
5. Исключен. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
Статья 9. Исключена. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
Глава II. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ЛИЗИНГОВЫХ
ОТНОШЕНИЙ
Статья 10. Права и обязанности участников договора лизинга
1. Права и обязанности сторон договора лизинга регулируются гражданским
законодательством Российской Федерации, настоящим Федеральным законом и
договором лизинга.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
2 - 3. Исключены. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
2. При осуществлении лизинга лизингополучатель вправе предъявлять непосредственно продавцу предмета лизинга требования к качеству и комплектности,
срокам исполнения обязанности передать товар и другие требования, установленные законодательством Российской Федерации и договором купли-продажи между продавцом и лизингодателем.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
5 - 7. Исключены. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
Статья 11. Право собственности на предмет лизинга
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
1. Предмет лизинга, переданный во временное владение и пользование лизингополучателю, является собственностью лизингодателя.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
2. Право владения и пользования предметом лизинга переходит к лизингополучателю в полном объеме, если договором лизинга не установлено иное.
3. Право лизингодателя на распоряжение предметом лизинга включает право
изъять предмет лизинга из владения и пользования у лизингополучателя в случаях
и в порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации и
договором лизинга.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
Статья 12. Исключена. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
Статья 13. Обеспечение прав лизингодателя
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
1. В случае неперечисления лизингополучателем лизинговых платежей более
двух раз подряд по истечении установленного договором лизинга срока платежа
их списание со счета лизингополучателя осуществляется в бесспорном порядке
путем направления лизингодателем в банк или иную кредитную организацию, в
которых открыт счет лизингополучателя, распоряжения на списание с его счета
166
денежных средств в пределах сумм просроченных лизинговых платежей. Бесспорное списание денежных средств не лишает лизингополучателя права на обращение в суд.
2. Лизингодатель вправе потребовать досрочного расторжения договора лизинга и возврата в разумный срок лизингополучателем имущества в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, настоящим Федеральным законом и договором лизинга.
В этом случае все расходы, связанные с возвратом имущества, в том числе
расходы на его демонтаж, страхование и транспортировку, несет лизингополучатель.
Статья 14. Исключена. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
Статья 15. Содержание договора лизинга
1. Договор лизинга независимо от срока заключается в письменной форме.
2. Исключен. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
2. Для выполнения своих обязательств по договору лизинга субъекты лизинга
заключают обязательные и сопутствующие договоры.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
К обязательным договорам относится договор купли-продажи.
К сопутствующим договорам относятся договор о привлечении средств, договор залога, договор гарантии, договор поручительства и другие.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
3. В договоре лизинга должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга. При отсутствии этих данных в договоре лизинга условие о
предмете, подлежащем передаче в лизинг, считается не согласованным сторонами, а договор лизинга не считается заключенным.
(п. 3 в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
4. На основании договора лизинга лизингодатель обязуется:
• приобрести у определенного продавца в собственность определенное имущество для его передачи за определенную плату на определенный срок, на определенных условиях в качестве предмета лизинга лизингополучателю;
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
• выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.
5. По договору лизинга лизингополучатель обязуется:
♦ принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном указанным договором лизинга;
♦ выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором лизинга;
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
♦ по окончании срока действия договора лизинга возвратить предмет лизинга, если иное не предусмотрено указанным договором лизинга, или приобрести
предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи;
167
♦ выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.
6. В договоре лизинга могут быть оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут
к прекращению действия договора лизинга и изъятию предмета лизинга.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
7. Договор лизинга может предусматривать право лизингополучателя продлить срок лизинга с сохранением или изменением условий договора лизинга.
Статья 16. Исключена. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
Статья 17. Предоставление во временное владение и пользование предмета договора лизинга, его обслуживание и возврат
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
1. Лизингодатель обязан предоставить лизингополучателю имущество, являющееся предметом лизинга, в состоянии, соответствующем условиям договора
лизинга и назначению данного имущества.
2. Предмет лизинга передается в лизинг вместе со всеми его принадлежностями и со всеми документами (техническим паспортом и другими), если иное не
предусмотрено договором лизинга.
3 - 4. Исключены. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
3. Лизингополучатель за свой счет осуществляет техническое обслуживание
предмета лизинга и обеспечивает его сохранность, а также осуществляет капитальный и текущий ремонт предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга.
(п. 3 в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
4. При прекращении договора лизинга лизингополучатель обязан вернуть лизингодателю предмет лизинга в состоянии, в котором он его получил, с учетом
нормального износа или износа, обусловленного договором лизинга.
5. Если лизингополучатель не возвратил предмет лизинга или возвратил его
несвоевременно, лизингодатель вправе требовать внесения платежей за время
просрочки. В случае, если указанная плата не покрывает причиненных лизингодателю убытков, он может требовать их возмещения.
6. В случае, если за несвоевременный возврат предмета лизинга лизингодателю предусмотрена неустойка, убытки могут быть взысканы с лизингополучателя
в полной сумме сверх неустойки, если иное не предусмотрено договором лизинга.
7. Произведенные лизингополучателем отделимые улучшения предмета лизинга являются его собственностью, если иное не предусмотрено договором лизинга.
8. В случае, если лизингополучатель с согласия в письменной форме лизингодателя произвел за счет собственных средств улучшения предмета лизинга, неотделимые без вреда для предмета лизинга, лизингополучатель имеет право после
прекращения договора лизинга на возмещение стоимости таких улучшений, если
иное не предусмотрено договором лизинга.
9. В случае, если лизингополучатель без согласия в письменной форме лизингодателя произвел за счет собственных средств улучшения предмета лизинга, неотделимые без вреда для предмета лизинга, и если иное не предусмотрено феде168
ральным законом, лизингополучатель не имеет права после прекращения договора лизинга на возмещение стоимости этих улучшений.
(п. 9 в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
Статья 18. Уступка прав по договору лизинга третьим лицам и залог
предмета лизинга
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
1. Лизингодатель может уступить третьему лицу полностью или частично
свои права по договору лизинга.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
2. Исключен. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
2. Лизингодатель имеет право в целях привлечения денежных средств использовать в качестве залога предмет лизинга, который будет приобретен в будущем по условиям договора лизинга.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
3. Лизингодатель обязан предупредить лизингополучателя о всех правах
третьих лиц на предмет лизинга.
(п. 3 введен Федеральным законом от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
4 - 5. Исключены. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
Статья 19. Переход права собственности на предмет лизинга
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
1. Договором лизинга может быть предусмотрено, что предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя по истечении срока договора лизинга
или до его истечения на условиях, предусмотренных соглашением сторон.
2. Федеральным законом могут быть установлены случаи запрещения перехода права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю.
Статья 20. Порядок регистрации имущества (предмета договора лизинга) и прав на него
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
1. В случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации,
права на имущество, которое передается в лизинг, и (или) договор лизинга, предметом которого является данное имущество, подлежат государственной регистрации.
Специальные требования, предъявляемые законодательством Российской
Федерации к собственнику регистрируемого имущества (авиационной техники,
морских и других судов, другого имущества), распространяются на лизингодателя
или лизингополучателя по взаимному соглашению.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
2. Предметы лизинга, подлежащие регистрации в государственных органах
(транспортные средства, оборудование повышенной опасности и другие предметы лизинга), регистрируются по соглашению сторон на имя лизингодателя или
лизингополучателя.
3. По соглашению сторон лизингодатель вправе поручить лизингополучателю регистрацию предмета лизинга на имя лизингодателя. При этом в регистрационных документах обязательно указываются сведения о собственнике и владельце
(пользователе) имущества. В случае расторжения договора и изъятия лизингода169
телем предмета лизинга по заявлению последнего государственные органы, осуществившие регистрацию, обязаны аннулировать запись о владельце (пользователе).
Статья 21. Страхование предмета лизинга и предпринимательских (финансовых) рисков
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
1. Предмет лизинга может быть застрахован от рисков утраты (гибели), недостачи или повреждения с момента поставки имущества продавцом и до момента окончания срока действия договора лизинга, если иное не предусмотрено договором. Стороны, выступающие в качестве страхователя и выгодоприобретателя, а
также период страхования предмета лизинга определяются договором лизинга.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
2. Страхование предпринимательских (финансовых) рисков осуществляется
по соглашению сторон договора лизинга и не обязательно.
3. Исключен. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
3. Лизингополучатель в случаях, определенных законодательством Российской Федерации, должен застраховать свою ответственность за выполнение обязательств, возникающих вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц в процессе пользования лизинговым имуществом.
4. Лизингополучатель вправе застраховать риск своей ответственности за нарушение договора лизинга в пользу лизингодателя.
(п. 4 введен Федеральным законом от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
Статья 22. Распределение рисков между сторонами договора лизинга
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
1. Ответственность за сохранность предмета лизинга от всех видов имущественного ущерба, а также за риски, связанные с его гибелью, утратой, порчей, хищением, преждевременной поломкой, ошибкой, допущенной при его монтаже или
эксплуатации, и иные имущественные риски с момента фактической приемки
предмета лизинга несет лизингополучатель, если иное не предусмотрено договором лизинга.
2. Риск невыполнения продавцом обязанностей по договору купли-продажи
предмета лизинга и связанные с этим убытки несет сторона договора лизинга, которая выбрала продавца, если иное не предусмотрено договором лизинга.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
3. Риск несоответствия предмета лизинга целям использования этого предмета по договору лизинга и связанные с этим убытки несет сторона, которая выбрала предмет лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
Статья 23. Обращение взыскания третьих лиц на предмет лизинга
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
1. Исключен. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
1. На предмет лизинга не может быть обращено взыскание третьего лица по
обязательствам лизингополучателя, в том числе в случаях, если предмет лизинга
зарегистрирован на имя лизингополучателя.
170
2. Взыскания третьих лиц, обращенные на имущество лизингодателя, могут
быть отнесены только к данному объекту права собственности лизингодателя в
отношении предмета лизинга. К приобретателю прав лизингодателя в отношении
предмета лизинга в результате удовлетворения взыскания в обязательном порядке
переходят не только права, но и обязательства лизингодателя, определенные в договоре лизинга.
Статья 24. Исключена. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ. Статья 25. Исключена. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
Статья 26. Обязанности лизингополучателя при утрате предмета лизинга
Утрата предмета лизинга или утрата предметом лизинга своих функций по
вине лизингополучателя не освобождает лизингополучателя от обязательств по
договору лизинга, если договором лизинга не установлено иное.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
Глава III. ЭКОНОМИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ ЛИЗИНГА
Статья 27. Исключена. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
Статья 28. Лизинговые платежи
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
1. Под лизинговыми платежами понимается общая сумма платежей по договору лизинга за весь срок действия договора лизинга, в которую входит возмещение затрат лизингодателя, связанных с приобретением и передачей предмета лизинга лизингополучателю, возмещение затрат, связанных с оказанием других предусмотренных договором лизинга услуг, а также доход лизингодателя. В общую
сумму договора лизинга может включаться выкупная цена предмета лизинга, если
договором лизинга предусмотрен переход права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
2. Размер, способ осуществления и периодичность лизинговых платежей определяются договором лизинга с учетом настоящего Федерального закона.
Если лизингополучатель и лизингодатель осуществляют расчеты по лизинговым платежам продукцией (в натуральной форме), производимой с помощью
предмета лизинга, цена на такую продукцию определяется по соглашению сторон
договора лизинга.
Если иное не предусмотрено договором лизинга, размер лизинговых платежей может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные данным
договором, но не чаще чем один раз в три месяца.
(абзац введен Федеральным законом от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
3. Исключен. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
3. Обязательства лизингополучателя по уплате лизинговых платежей наступают с момента начала использования лизингополучателем предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга.
4. В целях налогообложения прибыли лизинговые платежи относятся в соответствии с законодательством о налогах и сборах к расходам, связанным с производством и (или) реализацией.
(п. 4 в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
171
5. Исключен. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
Статья 29. Исключена. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ. Статья 30. Исключена. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
Статья 31. Право сторон договора лизинга применять механизм ускоренной амортизации предмета лизинга
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
1. Предмет лизинга, переданный лизингополучателю по договору лизинга,
учитывается на балансе лизингодателя или лизингополучателя по взаимному соглашению.
Стороны договора лизинга имеют право по взаимному соглашению применять ускоренную амортизацию предмета лизинга∗.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
2. Амортизационные отчисления производит сторона договора лизинга, на
балансе которой находится предмет лизинга.
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
3. Исключен. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
Статья 32. Исключена. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ. Статья 33. Исключена. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ. Статья 34.
Утратила силу. - Федеральный закон от 18.07.2005 № 90-ФЗ.
Статья 35. Предупреждение, ограничение и пресечение монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции
Предупреждение, ограничение и пресечение монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции на рынке услуг по лизингу обеспечиваются
федеральным антимонопольным органом в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации.
Глава IV. ГОСУДАРСТВЕННАЯ ПОДДЕРЖКА
ЛИЗИНГОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Статья 36. Меры государственной поддержки лизинговой деятельности
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
Мерами государственной поддержки деятельности лизинговых организаций
(компаний, фирм), установленными законами Российской Федерации и решениями Правительства Российской Федерации, а также решениями органов государственной власти субъектов Российской Федерации в пределах их компетенции, могут быть:
• разработка и реализация федеральной программы развития лизинговой деятельности в Российской Федерации или в отдельном регионе как части программы среднесрочного и долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации или региона;
• создание залоговых фондов для обеспечения банковских инвестиций в лизинг с использованием государственного имущества;
∗
Примечание автора. По вопросу применения ускоренной амортизации для исчисления налога
на прибыль, с 1 января 2002 года см. главу 25 Налогового кодекса РФ.
172
• долевое участие государственного капитала в создании инфраструктуры лизинговой деятельности в отдельных целевых инвестиционно-лизинговых проектах;
(абзац пятый исключен. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ);
• меры государственного протекционизма в сфере разработки, производства
и использования наукоемкого высокотехнологичного оборудования;
• финансирование из федерального бюджета и предоставление государственных гарантий в целях реализации лизинговых проектов (Бюджет развития Российской Федерации), в том числе с участием фирм-нерезидентов;
• предоставление инвестиционных кредитов для реализации лизинговых проектов;
• предоставление банкам и другим кредитным учреждениям в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, освобождения от уплаты
налога на прибыль, получаемую ими от предоставления кредитов субъектам лизинга, на срок не менее чем три года для реализации договора лизинга;
• предоставление в законодательном порядке налоговых и кредитных льгот
лизинговым компаниям (фирмам) в целях создания благоприятных экономических условий для их деятельности;
• создание, развитие, формирование и совершенствование нормативноправовой базы, обеспечивающей защиту правовых и имущественных интересов
участников лизинговой деятельности;
(в ред. Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ)
(абзац двенадцатый исключен. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ);
• предоставление лизингополучателям, ведущим переработку или заготовку
сельскохозяйственной продукции, права осуществлять лизинговые платежи поставками продукции на условиях, предусмотренных договорами лизинга;
• отнесение при осуществлении лизинговых операций в агропромышленном
комплексе к предмету лизинга племенных животных;
• создание фонда государственных гарантий по экспорту при осуществлении
международного лизинга отечественных машин и оборудования.
Глава V. ПРАВО ИНСПЕКТИРОВАНИЯ И КОНТРОЛЯ
Статья 37. Право на инспекцию по лизинговой сделке
1. Лизингодатель имеет право осуществлять контроль за соблюдением лизингополучателем условий договора лизинга и других сопутствующих договоров.
2. Цели и порядок инспектирования оговариваются в договоре лизинга и других сопутствующих договорах между их участниками.
3. Лизингополучатель обязан обеспечить лизингодателю беспрепятственный
доступ к финансовым документам и предмету лизинга.
Статья 38. Право лизингодателя на финансовый контроль
1. Лизингодатель имеет право на финансовый контроль за деятельностью лизингополучателя в той ее части, которая относится к предмету лизинга, формированием финансовых результатов деятельности лизингополучателя и выполнением
лизингополучателем обязательств по договору лизинга.
173
2. Цель и порядок финансового контроля предусматриваются договором лизинга.
3. Лизингодатель имеет право направлять лизингополучателю в письменной
форме запросы о предоставлении информации, необходимой для осуществления
финансового контроля, а лизингополучатель обязан удовлетворять такие запросы.
4. Исключен. - Федеральный закон от 29.01.2002 № 10-ФЗ.
Глава VI. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
Статья 39. Вступление в силу настоящего Федерального закона
Настоящий Федеральный закон вступает в силу со дня его официального
опубликования.
Предложить Президенту Российской Федерации привести свои нормативные
акты в соответствие с настоящим Федеральным законом.
Правительству Российской Федерации в течение шести месяцев привести
свои нормативные акты в соответствие с настоящим Федеральным законом.
♦♦♦♦♦
2.4. ЗАКОН УКРАИНЫ О ФИНАНСОВОМ ЛИЗИНГЕ∗
Этот Закон определяет общие правовые и экономические принципы финансового лизинга.
Статья 1. Определение финансового лизинга
1. Финансовый лизинг (дальше – лизинг) – это вид гражданско-правовых отношений, которые возникают из договора финансового лизинга.
2. По договору финансового лизинга (дальше – договор лизинга) лизингодатель обязуется приобрести в собственность вещь у продавца (поставщика) в соответствии с установленными лизингополучателем спецификациями и условиями и
передать ее в пользование лизингополучателю на определенный срок не меньше
одного года за установленную плату (лизинговые платежи).
Статья 2. Законодательство о финансовом лизинге
1. Отношения, которые возникают в связи с договором финансового лизинга,
регулируются положениями Гражданского кодекса Украины о лизинге, найме
(аренде), купле-продаже, поставке с учетом особенностей, которые устанавливаются этим Законом.
2. Отношения, которые возникают в случае приобретения права хозяйственного ведения на предмет договора лизинга, регулируются по правилам, установленным для регулирования отношений, которые возникают в случае приобретения права собственности на предмет договора лизинга, кроме права распоряжения
предметом лизинга.
Статья 3. Предмет лизинга
∗
С изменениями и дополнениями, внесенными Законами Украины от 14 января 1999 года №
394-XIV, от 11 декабря 2003 года № 1381-IV (Законом Украины от 11 декабря 2003 года №
1381-IV этот Закон изложен в новой редакции)
174
1. Предметом договора лизинга (дальше – предмет лизинга) может быть непотребляемая вещь, определенная индивидуальными признаками и отнесенная в
соответствии с законодательством к основным фондам.
2. Не могут быть предметом лизинга земельные участки и другие естественные объекты, единственные имущественные комплексы предприятий и их отделенные структурные подразделения (филиалы, цеха, участки).
3. Имущество, которое находится в государственной или коммунальной собственности и относительно которого отсутствует запрещение передачи в пользование и/или владение, может быть передано в лизинг в порядке, установленном
этим Законом.
Статья 4. Субъекты лизинга
Субъектами лизинга могут быть:
лизингодатель – юридическое лицо, которое передает право владения и
пользования предметом лизинга лизингополучателю;
лизингополучатель – физическое или юридическое лицо, которое получает
право владения и пользования предметом лизинга от лизингодателя;
продавец (поставщик) – физическое или юридическое лицо, у которой лизингодатель приобретает вещь, которая в дальнейшем будет передана как предмет
лизинга лизингополучателю;
другие юридические или физические лица, которые являются сторонами
многостороннего договора лизинга.
Статья 5. Сублизинг
1. Сублизинг – это вид поднайма предмета лизинга, в соответствии с которым
лизингополучатель по договору лизинга передает третьим лицам (лизингополучателем по договору сублизинга) в пользование за плату на согласованный срок в
соответствии с условиями договора сублизинга предмет лизинга, полученный ранее от лизингодателя по договору лизинга.
В случае передачи предмета лизинга в сублизинг право требования к продавцу (поставщику) переходит к лизингополучателю по договору сублизинга.
2. В случае передачи предмета лизинга в сублизинг обязательным условием
договора сублизинга является согласие лизингодателя по договору лизинга, которое предоставляется в письменной форме.
3. к договору сублизинга применяются положения о договоре лизинга, если
другое не предусмотрено договором лизинга.
Статья 6. Договор лизинга
1. Договор лизинга должен быть заключен в письменной форме.
2. Существенными условиями договора лизинга являются:
• предмет лизинга;
• срок, на который лизингополучателю предоставляется право пользования
предметом лизинга (срок лизинга);
• размер лизинговых платежей;
• иные условия, относительно которых по заявлению хотя бы одной из сторон должно быть достигнуто согласие.
175
3. Срок лизинга определяется сторонами договора лизинга в соответствии с
требованиями этого Закона.
Статья 7. Отказ от договора лизинга
1. Лизингополучатель имеет право отказаться от договора лизинга в одностороннем порядке, в письменном виде сообщив об этом лизингодателю, в случае,
если просрочка передачи предмета лизинга составляет более 30 дней, при условии, что договором лизинга не предусмотрен другой срок.
Лизингополучатель имеет право требовать возмещения убытков, в том числе
возвращения платежей, которые были оплачены лизингодателю до такого отказа.
2. Лизингодатель имеет право отказаться от договора лизинга и требовать
возвращения предмета лизинга от лизингополучателя в бесспорном порядке на
основании исполнительной надписи нотариуса, если лизингополучатель не оплатил лизинговый платеж частично или в полном объеме и просрочка уплаты составляет более 30 дней.
Взыскание по исполнительной надписи нотариуса осуществляется в порядке,
установленном Законом Украины «Об исполнительном производстве».
3. Отказ от договора лизинга является совершенным с момента, когда другая
сторона узнала или могла узнать о таком отказе.
Статья 8. Право собственности на предмет лизинга.
Порядок расчетов в случае перехода права собственности
к лизингополучателю
1. В случае перехода права собственности на предмет лизинга от лизингодателя к другому лицу соответствующие права и обязанности лизингодателя по договору лизинга переходят к новому собственнику предмета лизинга.
2. Если стороны договора лизинга заключили договор купли-продажи предмета лизинга, то право собственности на предмет лизинга переходит к лизингополучателю в случае и с момента уплаты им определенной договором цены, если
договором не предусмотрено другое.
3. Предмет лизинга не может быть конфискован, на него не может быть наложен арест в связи с какими-нибудь действиями или бездеятельностью лизингополучателя.
Статья 9. Защита прав лизингополучателя на предмет лизинга
1. Лизингополучателю (сублизингополучателю) обеспечивается защита его
прав на предмет лизинга наравне с защитой, установленной законодательством
относительно защиты прав собственника.
2. Лизингополучатель (сублизингополучатель) имеет право требовать, в том
числе и от лизингодателя, устранение каких-нибудь нарушений его прав на предмет лизинга.
Статья 10. Права и обязанности лизингодателя
1. Лизингодатель имеет право:
1) инвестировать на приобретение предмета лизинга как собственные, так и
привлеченные и заемные средства;
2) осуществлять проверки соблюдения лизингополучателем условий пользования предметом лизинга и его содержания;
176
3) отказаться от договора лизинга в случаях, предусмотренных договором лизинга или законом;
4) требовать расторжения договора и возвращения предмета лизинга в предусмотренных законом и договором случаях;
5) взыскивать с лизингополучателя просроченную задолженность в бесспорном порядке на основании исполнительной надписи нотариуса;
6) требовать от лизингополучателя возмещения убытков в соответствии с законом и договором;
7) требовать возвращения предмета лизинга и выполнения денежных обязательств по договору сублизинга непосредственно ему в случае невыполнения или
просрочки выполнения денежных обязательств лизингополучателем по договору
лизинга.
2. Лизингодатель обязан:
1) в предусмотренные договором сроки предоставить лизингополучателю
предмет лизинга в состоянии, которое отвечает его назначению и условиям договора;
2) предупредить лизингополучателя об известных ему особенных свойствах и
недостатках предмета лизинга, которые могут составлять опасность для жизни,
здоровья, имущества лизингополучателя или других лиц или приводить к повреждению самого предмета лизинга во время пользования им;
3) в соответствии с условиями договора своевременно и в полном объеме выполнять обязательство относительно содержания предмета лизинга;
4) возмещать лизингополучателю расходы на улучшение предмета лизинга,
на его содержание или устранение недостатков в порядке и случаях, предусмотренных законом и/ или договором;
5) принять предмет лизинга в случае досрочного расторжения договора лизинга или в случае окончания срока пользования предметом лизинга.
3. Лизингодатель может иметь другие права и обязанности в соответствии с
условиями договора лизинга, этого Закона и других нормативно-правовых актов.
Статья 11. Права и обязанности лизингополучателя
1. Лизингополучатель имеет право:
1) выбирать предмет лизинга и продавца или установить спецификацию
предмета лизинга и поручить выбор лизингодателю;
2) отказаться от принятия предмета лизинга, который не отвечает его назначению и/ или условиям договора, спецификациям;
3) требовать расторжения договора лизинга или отказаться от него в предусмотренных законом и договором лизинга случаях;
4) требовать от лизингодателя возмещения убытков, нанесенных невыполнением или ненадлежащим выполнением условий договора лизинга.
2. Лизингополучатель обязан:
1) принять предмет лизинга и пользоваться им в соответствии с его назначением и условиями договора;
177
2) в соответствии с условиями договора своевременно и в полном объеме выполнять обязательства относительно содержания предмета лизинга, поддерживать
его в исправном состоянии;
3) своевременно уплачивать лизинговые платежи;
4) предоставлять лизингодателю доступ к предмету лизинга и обеспечивать
возможность осуществления проверки условий его использования и содержания;
5) в письменном виде сообщать лизингодателю, а в гарантийный срок и продавцу предмета, обо всех случаях выявления неисправностей предмета лизинга,
его поломок или сбоев в работе;
6) в письменном виде сообщать о нарушении сроков проведения или непроведения текущего или сезонного технического обслуживания и о каких-либо других обстоятельствах, которые могут негативно отразиться на состоянии предмета
лизинга, - немедленно, но в любом случае не позже второго рабочего дня после
дня наступления вышеупомянутых событий или фактов, если другое не установлено договором;
7) в случае окончания срока лизинга, а также в случае досрочного расторжения договора лизинга и в других случаях досрочного возвращения предмета лизинга – возвратить предмет лизинга в состоянии, в котором он был принят во владение, с учетом нормального износа, или в состоянии, обусловленном договором.
3. Условия ремонта и технического обслуживания предмета лизинга могут
определяться отдельным договором.
4. Лизингополучатель может иметь другие права и обязанности в соответствии с условиями договора лизинга, этого Закона и нормативно-правовых актов.
Статья 12. Регистрация предмета лизинга
Предмет лизинга подлежит регистрации в случаях и в порядке, предусмотренных законом.
Статья 13. Риск случайного уничтожения или случайного
повреждения предмета лизинга и его страхования
1. С момента передачи предмета лизинга во владение лизингополучателю
риск случайного уничтожения или случайного повреждения предмета лизинга переходит к лизингополучателю, если другое не установлено договором.
2. Предмет лизинга и/или связанные с выполнением лизинговых договоров
риски подлежат страхованию, в случае, если их обязательность установлена законом или договором.
Расходы на страхование по договору лизинга несет лизингополучатель, если
другое не установлено договором.
Статья 14. Содержание предмета лизинга
1. Лизингополучатель на протяжении всего времени пребывания предмета
лизинга в его пользовании должен поддерживать его в исправном состоянии.
2. Лизингополучатель на протяжении срока лизинга несет расходы на содержание предмета лизинга, связанные с его эксплуатацией, техническим обслуживанием, ремонтом, если другое не установлено договором или законом.
Статья 15. Правовые последствия улучшения лизингополучателем предмета
лизинга
178
1. Лизингополучатель имеет право улучшить вещь, которая является предметом договора лизинга, лишь при согласии лизингодателя.
2. Если улучшение предмета лизинга осуществлено без разрешения лизингодателя, лизингополучатель имеет право изъять осуществленные им улучшения
при условии, что такие улучшения могут быть отделены от предмета лизинга без
вреда для него.
3. Если улучшение вещи сделано при согласии лизингодателя, лизингополучатель имеет право на возмещение стоимости необходимых расходов или на зачисление их стоимости в счет лизинговых платежей.
Статья 16. Лизинговые платежи
1. Уплата лизинговых платежей осуществляется в порядке, установленном
договором.
2. Лизинговые платежи могут включать:
а) сумму, которая возмещает часть стоимости предмета лизинга;
б) платеж как вознаграждение лизингодателю за полученное в лизинг имущество;
в) компенсацию процентов по кредиту;
г) другие расходы лизингодателя, которые непосредственно связаны с выполнением договора лизинга.
Статья 17. Решение споров
1. Споры, которые возникают при заключении и выполнении лизинговых договоров, решаются в соответствии с законом.
2. Споры, которые возникают из договоров международного лизинга, решаются с учетом определенных такими договорами условий рассмотрения и решения споров.
Статья 18. Амортизационные отчисления
1. Амортизационные отчисления на предмет лизинга вычисляются в соответствии с законодательством.
2. Договором лизинга в соответствии с законодательством может предусматриваться ускоренная амортизация предмета лизинга.
Статья 19. Заключительные положения
1. Этот Закон вступает в силу со дня его опубликования.
2. Законы и другие правовые нормативно акты, принятые к вступлению в силу этим Законом, действуют в части, что не противоречит этому Закону.
3. Кабинету Министров Украины в месячный срок после вступления в силу
этого Закона:
• подготовить и подать в Верховную Раду Украины предложения о внесении
изменений в законодательные акты в связи с принятием этого Закона;
• привести свои нормативно-правовые акты в соответствие с этим Законом;
• разработать нормативно-правовые акты, предусмотренные этим Законом;
• обеспечить принятие министерствами и другими центральными органами
исполнительной власти Украины нормативно-правовых актов, предусмотренных
179
этим Законом, а также приведение их нормативно-правовых актов в соответствие
с этим Законом.
♦♦♦♦♦
2.5. ОСНОВА ФИНАНСОВОГО ЛИЗИНГА В БЕЛАРУСИ
(§ 6 «Финансовая аренда (лизинг)» главы 34 «Аренда» Гражданского кодекса Республики Беларусь от 07.12.1998 № 218-З)
Статья 636. Договор финансовой аренды
По договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется
приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного
им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное
владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом
случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца.
Договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем.
Статья 637. Предмет договора финансовой аренды
Предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые
вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных
участков и других природных объектов.
Статья 638. Уведомление продавца о сдаче имущества в аренду
Арендодатель, приобретая имущество для арендатора, должен уведомить
продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в аренду определенному лицу.
Статья 639. Передача арендатору предмета договора финансовой аренды
1. Если иное не предусмотрено договором финансовой аренды, имущество,
являющееся предметом этого договора, передается продавцом непосредственно
арендатору в месте нахождения последнего.
2. В случае, когда имущество, являющееся предметом договора финансовой
аренды, не передано арендатору в указанный в этом договоре срок, а если
в договоре такой срок не указан, — в разумный срок, арендатор вправе, если просрочка допущена по обстоятельствам, за которые отвечает арендодатель, потребовать расторжения договора и возмещения убытков.
Статья 640. Переход к арендатору риска случайной гибели или случайной порчи имущества
Риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества переходит к арендатору в момент передачи ему арендованного имущества, если
иное не предусмотрено договором финансовой аренды.
Статья 641. Ответственность продавца
1. Арендатор вправе предъявлять непосредственно продавцу имущества, являющегося предметом договора финансовой аренды, требования, вытекающие
из договора купли-продажи, заключенного между продавцом и арендодателем,
в частности в отношении качества и комплектности имущества, сроков его поставки и в других случаях ненадлежащего исполнения договора продавцом. При
180
этом арендатор имеет права и несет обязанности, предусмотренные настоящим
Кодексом и иными актами законодательства для покупателя, за исключением обязанности оплатить приобретенное имущество, как если бы он был стороной договора купли-продажи указанного имущества. Однако арендатор не может расторгнуть договор купли-продажи с продавцом без согласия арендодателя.
В отношениях с продавцом арендатор и арендодатель выступают как солидарные кредиторы (статья 307).
2. Если иное не предусмотрено договором финансовой аренды, арендодатель
не отвечает перед арендатором за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи, кроме случаев, когда ответственность за выбор
продавца лежит на арендодателе. В последнем случае арендатор вправе по своему
выбору предъявлять требования, вытекающие из договора купли-продажи, как
непосредственно продавцу имущества, так и арендодателю, которые несут солидарную ответственность.
Инструкция о частичной компенсации субъектам малого
предпринимательства расходов по выплате лизинговых платежей
по договорам финансовой аренды (лизинга) в части оплаты банковских
процентов за пользование лизингодателем заемными средствами на
приобретение объекта лизинга
(Утверждено Решением Минского городского
исполнительного комитета 03.04.2003 № 530)
1.
Инструкция
о
частичной
компенсации
субъектам
малого
предпринимательства расходов по выплате лизинговых платежей по договорам
финансовой аренды (лизинга) в части оплаты банковских процентов за
пользование лизингодателем заемными средствами на приобретение объекта
лизинга (далее – Инструкция) разработана в соответствии с постановлением
Совета Министров Республики Беларусь от 24 июля 1998 г. № 1178 «Об оказании
финансовой поддержки субъектам малого предпринимательства» (Собрание
декретов, указов Президента и постановлений Правительства Республики
Беларусь, 1998 г., № 21, ст.571), приказом Министерства предпринимательства и
инвестиций Республики Беларусь от 14 июля 1999 г. № 97 «Об утверждении
Порядка частичной компенсации субъектам малого предпринимательства
расходов по выплате лизинговых платежей по договорам финансовой аренды
(лизинга) в части оплаты банковских процентов за пользование лизингодателем
заемными средствами на приобретение объекта лизинга» (Национальный реестр
правовых актов Республики Беларусь, 1999 г., № 60, 8/657) и регламентирует
механизм оказания государственной финансовой поддержки субъектам малого
предпринимательства за счет средств городского бюджета, предусматриваемых
ежегодно для финансирования программы государственной поддержки малого
предпринимательства, для частичной компенсации субъектам малого
предпринимательства расходов по выплате лизинговых платежей по договорам
финансовой аренды (лизинга) в части оплаты банковских процентов за
181
пользование лизингодателем заемными средствами на приобретение объекта
лизинга.
2. Получателями государственной финансовой поддержки в виде частичной
компенсации расходов по выплате лизинговых платежей по договорам
финансовой аренды (лизинга) в части оплаты банковских процентов за
пользование лизингодателем заемными средствами на приобретение объекта
лизинга являются субъекты малого предпринимательства (далее –
лизингополучатели).
3. Частичная компенсация лизингополучателю расходов по выплате
лизинговых платежей по договорам финансовой аренды (лизинга) в части оплаты
банковских процентов за пользование лизингодателем заемными средствами на
приобретение объекта лизинга предоставляется на срок действия договора
финансовой аренды (лизинга) на основании решения Минского городского
исполнительного комитета (далее - Мингорисполком).
4. Величина частичной компенсации лизингополучателю расходов по
выплате лизинговых платежей по договорам финансовой аренды (лизинга) в
части оплаты банковских процентов за пользование лизингодателем заемными
средствами на приобретение объекта лизинга устанавливается на основании
заключения комиссии по финансовой и ресурсной поддержке малого
предпринимательства при Мингорисполкоме (далее - комиссия) в размере не
более 0,5 ставки рефинансирования Национального банка Республики Беларусь.
5. Для рассмотрения вопроса о частичной компенсации расходов по выплате
лизинговых платежей по договорам финансовой аренды (лизинга) в части оплаты
банковских процентов за пользование лизингодателем заемными средствами на
приобретение
объекта
лизинга
в
управление
предпринимательства
Мингорисполкома представляются следующие документы:
5.1. лизингополучателем:
• заявка на оказание государственной финансовой поддержки в
произвольной форме;
• копии свидетельства о государственной регистрации и устава (без
нотариального заверения);
• копия договора финансовой аренды (лизинга) со всеми приложениями,
являющимися его неотъемлемой частью;
• бизнес-план инвестиционного проекта, утвержденный руководителем
юридического лица (индивидуальным предпринимателем) и разработанный в
соответствии с действующим законодательством Республики Беларусь;
• акт последней аудиторской проверки;
• заключение государственной экологической экспертизы о возможности
реализации предлагаемого инвестиционного проекта с учетом его воздействия на
окружающую среду в случаях, установленных Законом Республики Беларусь от
18 июня 1993 г. «О государственной экологической экспертизе» (Ведамасцi
Вярхоўнага Савета Рэспублiкi Беларусь, 1993 г., № 24, ст.294; Национальный
реестр правовых актов Республики Беларусь, 2000 г., № 70, 2/194).
182
• баланс организации за предыдущий год и на последнюю отчетную дату с
формами 2 и 3;
• справка налогового органа об отсутствии задолженности перед бюджетом;
• ходатайство администрации соответствующего района г.Минска;
• отчет за предыдущий год (квартал) по форме 1-МП, утвержденной
постановлением Министерства статистики и анализа Республики Беларусь от 26
июня 2002 г. № 50 «Об утверждении формы государственной статистической
отчетности 1-МП «Отчет о финансово-хозяйственной деятельности субъекта
малого предпринимательства»;
5.2. лизингодателем:
♦ копия свидетельства о государственной регистрации (без нотариального
заверения);
♦ копия кредитного договора, заключенного с кредитодателем для
приобретения объекта лизинга;
♦ баланс организации за предыдущий год и на последнюю отчетную дату с
формами 2 и 3.
6. Ответственность за достоверность представленных документов несут
лизингополучатель и лизингодатель соответственно.
7. Управление предпринимательства Мингорисполкома имеет право
запрашивать у лизингополучателя и лизингодателя дополнительную
информацию, необходимую для принятия решения о частичной компенсации
расходов по выплате лизинговых платежей по договорам финансовой аренды
(лизинга) в части оплаты банковских процентов за пользование лизингодателем
заемными средствами на приобретение объекта лизинга.
При необходимости комиссия вправе потребовать у лизингодателя
документы, подтверждающие страхование объекта лизинга и финансовых рисков.
8. Критериями отбора инвестиционных проектов субъектов малого
предпринимательства, вносимых на рассмотрение комиссии на предмет оказания
государственной финансовой поддержки путем частичной компенсации
лизингополучателю расходов по выплате лизинговых платежей по договорам
финансовой аренды (лизинга) в части оплаты банковских процентов за
пользование лизингодателем заемными средствами на приобретение объекта
лизинга, являются:
• соответствие приоритетным направлениям государственной поддержки
малого предпринимательства и (или) социально-экономическому развитию города
Минска;
• организация и (или) расширение производства, в том числе
экспортоориентированной (импортозамещающей) продукции, оказание услуг;
• создание новых и сохранение существующих рабочих мест.
Кроме того, учитывается финансовое состояние лизингополучателя и
лизингодателя.
9. Управление предпринимательства Мингорисполкома вносит на
рассмотрение Комиссии полный пакет документов, указанных в пункте 5
настоящей Инструкции.
183
10. Инвестиционный проект лизингополучателя, получивший положительное
заключение комиссии, управлением предпринимательства Мингорисполкома
вносится на ближайшее заседание Мингорисполкома для принятия решения о
частичной компенсации расходов по выплате лизинговых платежей по договорам
финансовой аренды (лизинга) в части оплаты банковских процентов за
пользование лизингодателем заемными средствами на приобретение объекта.
11. На основании решения Мингорисполкома заключается договор о
частичной компенсации лизингополучателю расходов по выплате лизинговых
платежей по договорам финансовой аренды (лизинга) в части оплаты банковских
процентов за пользование лизингодателем заемными средствами на приобретение
объекта лизинга между Мингорисполкомом, лизингополучателем, лизингодателем и банком, предоставившим кредит лизингодателю на приобретение
объекта лизинга.
12. В договоре наряду с обязательными реквизитами указываются величина
частичной компенсации лизингополучателю расходов по выплате лизинговых
платежей по договорам финансовой аренды (лизинга) в части оплаты банковских
процентов за пользование лизингодателем заемными средствами на приобретение
объекта лизинга и любые иные условия, указанные по соглашению сторон и не
противоречащие законодательству Республики Беларусь.
13. Пересмотр условий договора о частичной компенсации, а также
изменение сроков и размера частичной компенсации осуществляются на
основании решений Мингорисполкома.
14. При отрицательном заключении комиссии в предоставлении частичной
компенсации лизингополучателю расходов по выплате лизинговых платежей по
договорам финансовой аренды (лизинга) в части оплаты банковских процентов за
пользование лизингодателем заемными средствами на приобретение объекта
лизинга управление предпринимательства Мингорисполкома в пятидневный срок
информирует в письменной форме субъекта малого предпринимательства с
указанием причин отказа.
15. Перечисление лизингополучателю выделенных средств на частичную
компенсацию расходов по выплате лизинговых платежей по договорам
финансовой аренды (лизинга) в части оплаты банковских процентов за
пользование лизингодателем заемными средствами на приобретение объекта
лизинга осуществляется через территориальный орган государственного
казначейства на основании договора и платежного поручения.
16. При выявлении нарушений условий договора финансовой аренды
(лизинга) со стороны лизингополучателя лизингодатель в обязательном порядке
должен проинформировать об этом управление предпринимательства
Мингорисполкома в пятидневный срок.
17. В случае невыполнения лизингополучателем своих обязательств по
исполнению договора финансовой аренды (лизинга) Мингорисполком вправе
приостановить частичную компенсацию лизингополучателю расходов по выплате
лизинговых платежей по договорам финансовой аренды (лизинга) в части оплаты
банковских процентов за пользование лизингодателем заемными средствами на
приобретение объекта лизинга со дня получения от лизингодателя
184
соответствующего уведомления до выяснения обстоятельств невыполнения
лизингополучателем условий договора финансовой аренды (лизинга).
18. В случае невозможности дальнейшего исполнения лизингополучателем
обязательств по договору финансовой аренды (лизинга) на рассмотрение
Комиссии управлением предпринимательства Мингорисполкома вносится
предложение
о
прекращении
оказания
финансовой
поддержки
лизингополучателю.
19. За неисполнение, а равно ненадлежащее исполнение сторонами своих
обязательств по соблюдению условий договора о частичной компенсации
расходов по выплате лизинговых платежей по договорам финансовой аренды
(лизинга) в части оплаты банковских процентов за пользование лизингодателем
заемными средствами на приобретение объекта лизинга стороны несут
ответственность в установленном законодательством Республики Беларусь
порядке.
20.
Контроль
за
целевым
использованием
субъектом
малого
предпринимательства средств, предоставленных из городского бюджета для
частичной компенсации расходов по выплате лизинговых платежей по договорам
финансовой аренды (лизинга) в части оплаты банковских процентов за
пользование лизингодателем заемными средствами на приобретение объекта
лизинга, осуществляется:
• банком;
• управлением предпринимательства Мингорисполкома;
• финансовым управлением Мингорисполкома.
Виды лизинга в Беларуси
(Письмо Государственного таможенного комитета Республіки
Беларусь от 06.08.1997 № 02/8297 «О видах лизинга»)
«О видах лизинга»
В настоящее время правовых норм, регулирующих отношения между участниками сделки, кроме Положения о лизинге на территории Республики Беларусь
(регистрационный № 1392/12 от 16.04.97 г.), в законодательстве нашего государства не имеется.
Названное Положение определяет следующие виды лизинга:
• финансовый лизинг;
• оперативный лизинг;
• возвратный лизинг (разновидность финансового лизинга);
• лизинг по остаточной стоимости;
• чистый лизинг;
• «мокрый» лизинг;
• раздельный лизинг.
Практика показывает, что при заключении договоров, как правило, виды лизинга смешиваются, поскольку определение видов лизинга основывается на различных критериях.
185
Критериями определения финансового, оперативного и возвратного лизинга
являются: принадлежность права собственности имущества лизингодателю и права владения им на различные сроки лизингополучателю.
Критерием определения лизинга по остаточной стоимости является использование имущества, бывшего ранее в употреблении.
Критерием определения раздельного лизинга служит совместная собственность имущества, когда лизингодатель выступает лишь одним из его собственников, в числе которых может быть также и лизингополучатель.
Чистый и мокрый лизинг основываются на критериях обслуживания, страховки и эксплуатации лизингового имущества.
Так как в договорах всегда оговариваются такие вопросы, как право собственности, срок владения, техническое обслуживание, страховка и условия эксплуатации передаваемого в лизинг имущества, то в любом лизинговом договоре
содержатся элементы различных видов лизинга.
Анализ вышеупомянутого Положения показывает, что основополагающими
являются финансовый и оперативный лизинг.
Наиболее характерными чертами являются: при оперативном лизинге: временное пользование имуществом лизингополучателем; срок пользования существенно меньше экономического (нормативного) срока службы имущества; возврат
имущества лизингодателю после окончания срока договора; при финансовом лизинге: временное пользование имуществом лизингополучателем; срок пользования имущества совпадает по продолжительности со сроком полной амортизации
имущества; возложение на лизингополучателя полного объема обязанностей по
страхованию, техническому обслуживанию и ремонту лизингового имущества;
возвращение лизингодателю полной стоимости имущества в течение срока договора.
Следует учитывать, что лизинговые платежи могут включать в себя: отчисления по амортизационной стоимости имущества, затраты на страхование, возмещение по налогообложению, проценты за пользование кредитом и другие затраты, а также доход от лизинговой операции. Поэтому сумма подлежащих к выплате лизинговых платежей, превышающая таможенную стоимость лизингового
имущества, не всегда может свидетельствовать о возврате лизингодателю в течение срока договора полной стоимости этого имущества.
В договоре должно быть указано, что входит в состав лизингового платежа.
Если же в договоре имеется упоминание об остаточной стоимости имущества после выплаты всех лизинговых платежей, то наличие финансового лизинга в этом
случае исключается.
Кроме того, в соответствии с приказом ГТК № 27-ОД от 31.01.95 г. внешнеэкономическая операция «209» — «Принятие резидентом РБ товаров от нерезидента в пользование с последующим переходом в собственность по договору финансового лизинга» определяет необходимость указания в договоре на переход
права собственности на имущество к лизингополучателю после выплаты им всех
лизинговых платежей.
Поэтому при наличии в договоре указания:
186
• на остаточную стоимость имущества после выплаты всех лизинговых платежей;
• что после окончания срока договора имущество подлежит возврату арендодателю либо может быть приобретено лизингополучателем за дополнительную
плату с соответствующим оформлением документов;
• данную лизинговую операцию следует рассматривать как оперативный лизинг.
Статьей 33 Таможенного Кодекса Республики Беларусь предусмотрено, что
резиденты и нерезиденты Республики Беларусь имеют право заявлять в отношении перемещенных через таможенную границу вещей таможенный режим временного пользования без уплаты таможенных платежей (кроме сборов за таможенное оформление). До истечения срока действия режима временного пользования эти вещи должны быть вывезены за пределы республики либо:
• заявлены установившему режим таможенному органу для свободного обращения;
• переданы таможенному органу для обращения в собственность государства;
• переданы на хранение на таможенный склад;
• уничтожены под контролем таможни, если не могут быть использованы в
качестве изделий или материалов.
Согласно инструкции о порядке заполнения грузовой таможенной декларации для целей таможенного декларирования товаров, утвержденной приказом
ГТК № 27-ОД от 31.01.95 г., таможенный режим временного пользования может
быть заявлен резидентом и нерезидентом Республики Беларусь, являющимся
субъектом одной из внешнеэкономических операций, определенных кодами 401,
402, 421 — 426. Данные внешнеэкономические операции предполагают временное пользование ввезенными вещами по договорам имущественного найма или
безвозмездного пользования, а также временное размещение их на выставках,
обеспечения деятельности представительств иностранных фирм и с целью обеспечения участия в различных мероприятиях, программах, работах, в т.ч. и ликвидационных вследствие различных бедствий и аварий.
Лизинг является разновидностью сделки найма, предлагает временное пользование имуществом и соответственно охватывается рамками из внешнеэкономической операции, определенной кодом 401, за исключением финансового лизинга.
Таможенный режим свободного обращения может быть заявлен только резидентом Республики Беларусь, являющимся субъектом одной из внешнеэкономических операций, определенных кодами 201–223, 232, 242, 271, 281. Данные
внешнеэкономические операции предполагают в основном принятие товара в
собственность, а также принятие его по договору займа (товарной ссуды); по договору комиссии, консигнации или агентскому договору; по договору подряда в
качестве материалов, находящихся в собственности заказчика; в качестве вклада в
уставный фонд предприятия; в качестве рекламных материалов либо образцов для
сертификации или изучения их характеристик, свойств и качеств, и предполагают
постоянное размещение ввезенного имущества на таможенной территории Республики Беларусь. Только внешнеэкономическая операция, определенная кодом
187
209, предполагает принятие товаров в пользование с последующим переходом его
в собственность по договору финансового лизинга.
Недопустимо ограничение прав лиц по заявлению таможенного режима временного пользования в соответствии с законодательством республики в отношении вещей, ввезенных по договору лизинга (за исключением финансового лизинга), а также таможенного режима свободного обращения в отношении вещей, находящихся в режиме временного пользования, при наличии законных оснований
для заявления упомянутых режимов.
♦♦♦♦♦
2.6. ПОЛОЖЕНИЕ О ЛИЗИНГЕ НА ТЕРРИТОРИИ РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ
(в ред. постановления Совмина от 13.07.2000 № 1038)
Настоящее Положение разработано на основании Гражданского кодекса Республики Беларусь, других актов законодательства и регулирует отношения, связанные с совершением и исполнением договоров лизинга (финансовой аренды).
1. Для целей настоящего Положения используются следующие основные понятия:
1.1. лизинговая деятельность – деятельность, связанная с приобретением одним юридическим лицом за собственные или заемные средства объекта лизинга в
собственность и передачей его другому субъекту хозяйствования на срок и за плату во временное владение и пользование с правом или без права выкупа;
1.2. объект лизинга – любое движимое и недвижимое имущество, относящееся по установленной классификации к основным фондам, а также программные
средства и рабочие инструменты (стоимостью свыше десяти минимальных заработных плат за единицу либо комплект независимо от срока службы или стоимостью до десяти минимальных заработных плат за единицу, либо комплект со сроком службы свыше одного года), обеспечивающие функционирование переданных в лизинг основных фондов. Объект лизинга является собственностью лизингодателя в течение договора лизинга.
Объектом лизинга не может быть имущество, используемое для личных (семейных) или бытовых нужд, земельные участки, другие природные объекты, а
также иное имущество в соответствии с законодательством;
1.3. субъекты лизинга:
• лизингодатель – юридическое лицо, передающее по договору лизинга специально приобретенный для этого за счет собственных и (или) заемных средств
объект лизинга;
• лизингополучатель – субъект хозяйствования, получающий объект лизинга
во временное владение и пользование по договору лизинга.
Лизингодатель не может стать лизингополучателем вследствие передачи лизингодателем прав на объект лизинга третьим лицам;
1.4. договор лизинга – соглашение между лизингодателем и лизингополучателем об установлении прав и обязанностей по поводу приобретения лизингодателем в собственность указанного лизингополучателем объекта лизинга у опреде188
ленного последним продавца (поставщика) и предоставления лизингополучателю
объекта лизинга за плату во временное владение и пользование с правом или без
права выкупа либо предоставления лизингодателем лизингополучателю ранее
приобретенного объекта лизинга за плату во временное владение и пользование с
правом или без права выкупа;
1.5. в зависимости от условий возмещения лизингодателю лизингополучателем затрат и перехода права собственности на объект лизинга от лизингодателя к
лизингополучателю лизинг подразделяется на:
• финансовый, при котором лизинговые платежи в течение договора лизинга,
заключенного на срок не менее одного года, возмещают лизингодателю стоимость
объекта лизинга в размере не менее 75 процентов его первоначальной (восстановительной) стоимости независимо от того, будет ли сделка завершена выкупом
объекта лизинга лизингополучателем, его возвратом или продлением договора
лизинга на других условиях. Договор финансового лизинга, условия которого не
выполнены и объект в результате возвращен лизингодателю, считается досрочно
прекращенным;
• оперативный лизинг, при котором лизинговый платеж в течение договора
лизинга возмещает лизингодателю стоимость объекта лизинга в размере менее 75
процентов его первоначальной (восстановительной) стоимости. По истечении договора лизинга лизингополучатель возвращает лизингодателю объект лизинга, в
результате чего он может передаваться в лизинг многократно;
1.6. в зависимости от состава сторон лизинг подразделяется на:
• международный, при котором хотя бы одна из сторон договора лизинга является нерезидентом Республики Беларусь;
• внутренний, при котором все стороны договора лизинга являются резидентами Республики Беларусь;
1.7. сублизинг – лизинг, при котором лизингополучатель с разрешения лизингодателя по договору сублизинга передает иным лизингополучателям в последующее пользование и владение объект лизинга. При этом лизингополучатель не
освобождается от обязательств и ответственности перед лизингодателем, предусмотренных договором лизинга, приобретая по отношению к другому лизингополучателю
права лизингодателя в порядке, установленном настоящим Положением.
2. Условиями договора лизинга являются:
• объект лизинга, в том числе его наименование, количественные и качественные характеристики объекта;
• контрактная стоимость объекта лизинга;
• обязательства сторон по уплате налоговых и неналоговых платежей в бюджет и государственные внебюджетные фонды, связанных с объектом лизинга;
• цена договора лизинга;
• размеры, способы и периодичность уплаты лизинговых платежей;
• сведения об условиях поставки (продажи) объекта лизинга и ответственности поставщика (продавца);
189
• обстоятельства передачи лизингополучателю объекта лизинга во временное
владение и пользование, а также возврата данного объекта лизингодателю, включая его досрочное изъятие;
• срок действия договора лизинга, исчисляемый с момента фактической передачи лизингодателем лизингополучателю объекта лизинга;
• права и ответственность сторон за невыполнение своих обязательств по договору лизинга;
• условия эксплуатации и технического обслуживания объекта лизинга.
В договор лизинга по соглашению сторон могут быть включены и другие условия, предусматривающие в том числе:
♦ права и обязанности сторон в отношении объекта лизинга, включая право
выкупа;
♦ право собственности на произведенные улучшения объекта лизинга;
♦ сведения о страховании объекта лизинга и рисков сделки;
сведения о залоге по сделке, задатке, гарантиях и других способах обеспечения и исполнения обязательств;
♦ форс-мажорные обстоятельства.
3. Объект лизинга, подлежащий государственной регистрации в соответствии
с законодательством Республики Беларусь, регистрируется на имя лизингодателя
или лизингополучателя по договоренности сторон.
В случае регистрации объекта лизинга на имя лизингополучателя лизингополучатель обязан:
• в регистрационных документах указать собственника объекта лизинга – лизингодателя;
• в случае расторжения договора лизинга и изъятия лизингодателем объекта
лизинга аннулировать регистрацию данного объекта.
Лизингополучатель не имеет права без письменного согласия лизингодателя
вносить изменения в регистрационные документы.
4. Цена договора лизинга устанавливается лизингодателем по согласованию с
лизингополучателем при заключении договора лизинга исходя из суммы инвестиционных расходов лизингодателя, связанных с исполнением данного договора, и
суммы его вознаграждения (дохода) либо совокупности лизинговых платежей и
выкупной стоимости, если по условиям договора предусмотрен выкуп объекта
лизинга.
5. В состав инвестиционных расходов, возмещаемых лизингодателю, входят:
♦ первоначальная или восстановительная стоимость объекта лизинга;
♦ проценты, выплачиваемые лизингодателем по его договору займа, заключенного с заимодавцем (кредитодателем) для приобретения объекта лизинга;
♦ затраты на привлечение гарантии по договору с гарантом, если такой договор заключался;
♦ налоги и другие обязательные платежи, начисляемые на объект лизинга,
если лизингодатель выплачивает такие налоги и платежи;
♦ затраты лизингодателя, связанные с осуществлением капитального ремонта
объекта лизинга, если этот ремонт осуществляет лизингодатель;
190
♦ платежи по всем видам страхования объекта лизинга и рисков, если страхование осуществляет лизингодатель и если в договоре лизинга не оговорено иное.
6. Вознаграждение (доход) лизингодателя состоит из оплаты за все виды работ и услуг по договору лизинга и представляет собой разность между общей
суммой причитающихся (полученных) лизинговых платежей и суммой платежей,
возмещающих инвестиционные затраты.
Все текущие расходы лизингодателя, не включенные в состав инвестиционных, возмещаются за счет полученного дохода лизингодателя.
Если в результате передачи в лизинг одного и того же объекта несколько раз
лизингодатель получит от лизингополучателей в качестве возмещения стоимости
объекта лизинга сумму, превышающую первоначальную балансовую стоимость
объекта с учетом переоценки, то образовавшаяся разница является также доходом
лизингодателя.
7. Выкупная стоимость объекта лизинга - это стоимость выкупа объекта лизинга, которая может быть равна или меньше остаточной стоимости. Остаточная
стоимость - это разница между стоимостью объекта лизинга и величиной амортизации, начисленной за срок договора лизинга.
8. Лизинговые платежи состоят из суммы, полностью или частично возмещающей инвестиционные расходы лизингодателя, и суммы вознаграждения (дохода) лизингодателя.
Расчеты по лизинговым платежам осуществляются в денежной и (или) натуральной и других, не запрещенных законодательством, формах.
9. Лизинговый платеж относится на себестоимость продукции (работ, услуг)
лизингополучателя. Выкупная стоимость объекта лизинга не входит в состав затрат лизингополучателя.
(пункт 9 в ред. постановления Совмина от 13.07.2000 № 1038)
10. Лизингополучатель имеет право:
• предъявить непосредственно поставщику (продавцу) объекта лизинга требования, вытекающие из договора поставки (купли-продажи), заключенного между поставщиком (продавцом) и лизингодателем в порядке, предусмотренном законодательством;
• в случае недопоставки, непоставки, нарушения сроков поставки или иных
условий договора поставки объекта лизинга отказаться от объекта лизинга, потребовав замену ненадлежащего объекта на надлежащий, или в случае невозможности замены расторгнуть договор с лизингодателем.
11. Убытки, понесенные лизингодателем и (или) лизингополучателем в случае нарушений поставщиком условий договора поставки объекта лизинга, распределяются между сторонами в соответствии с условиями договора лизинга.
12. В течение договора лизинга лизингополучатель обеспечивает сохранность
объекта лизинга, а также выполняет все необходимые действия, направленные на
поддержание его в рабочем состоянии, включая техническое обслуживание и ремонт, если иное не предусмотрено договором.
Лизингополучатель несет расходы по содержанию объекта лизинга, по страхованию рисков лизинговой сделки, а также расходы, связанные с эксплуатацией,
191
техническим обслуживанием и ремонтом этого объекта, если иное не предусмотрено договором.
13. Если договором лизинга не установлено иное, то:
• произведенные лизингополучателем по согласованию с лизингодателем отделимые улучшения объекта лизинга за счет собственных средств лизингополучателя являются его собственностью;
• стоимость неотделимых улучшений объекта лизинга, произведенных лизингополучателем с согласия лизингодателя за счет собственных средств лизингополучателя, подлежит возмещению лизингодателем после прекращения договора
лизинга;
• стоимость неотделимых улучшений объекта лизинга, произведенных лизингополучателем без согласия лизингодателя за счет собственных средств лизингополучателя, возмещению не подлежит;
• лизингодатель имеет право использовать объект лизинга в качестве залога
только под обеспечение возврата кредита, привлекаемого для приобретения объекта лизинга;
• риск случайной гибели, утраты, порчи и повреждения объекта лизинга переходит от лизингодателя к лизингополучателю с момента передачи ему во владение и пользование данного объекта;
• утрата объектом лизинга своих функций не освобождает лизингополучателя
от его обязанностей по выплате лизинговых платежей в полном объеме.
14. В течение договора лизинга лизингодатель имеет право осуществлять
контроль за соблюдением лизингополучателем условий договора лизинга в части
сохранности объекта лизинга и поддержания его в рабочем состоянии.
15. Страхование объекта лизинга от всех видов возможного ущерба, связанного с риском гибели, потери, кражи, порчи, повреждения и преждевременного
износа объекта, осуществляется по соглашению сторон. Сторона, исполняющая
обязанность страхователя объекта лизинга, и сроки страхования определяются в
договоре лизинга.
В случае страхования объекта лизинга лизингодателем страховая сумма
включается в состав лизингового платежа согласно условиям договора; лизингополучателем за свой счет - не включается в состав лизингового платежа. При этом
копия страхового полиса в течение десяти дней после заключения договора страхования предоставляется лизингодателю.
Права и обязанности лизингодателя и лизингополучателя при наступлении
страхового случая определяются договором лизинга.
16. В течение договора лизинга лизингодатель вправе уступить права по этому договору полностью или частично третьему лицу. При уступке своих прав по
договору лизинга третьему лицу лизингодатель должен получить письменное согласие заимодавца (кредитодателя) и страховщика, если в договоре лизинга не установлено иное. На третье лицо, которое приняло отдельные права лизингодателя,
распространяется действие настоящего Положения в соответствии с характером
принятых по договору лизинга прав.
192
17. По истечении срока действия договора лизинга лизингополучатель возвращает лизингодателю объект в состоянии, определенном условиями договора,
если он его не приобрел в собственность или не взял в лизинг повторно.
18. Банкротство лизингодателя и удовлетворение взысканий третьих лиц по
обязательствам лизингодателя не может быть основанием изъятия объекта лизинга у лизингополучателя, если им не были нарушены условия договора лизинга.
19. Величина амортизации (износа) объекта лизинга устанавливается договором лизинга по согласованию между лизингодателем и лизингополучателем. При
этом по условиям договора за срок его действия сторона, на которую возложено
начисление износа, имеет право начислять его в сумме, не превышающей разницу
между контрактной стоимостью объекта лизинга и его выкупной (или остаточной) стоимостью, определяемой условиями договора лизинга.
Объект лизинга в период действия договора лизинга не подлежит переоценке.
Амортизация объектов лизинга, использование которых не относится к хозяйственной деятельности лизингополучателя (предметы интерьера, включая офисную мебель, а также предметы для отдыха, досуга и развлечений, легковые автомобили, используемые в качестве служебных), производится по утвержденным в
установленном порядке правилам и нормам начисления амортизации (износа).
Примечание
По вопросу, касающемуся порядка бухгалтерского учета лизинговых операций, см. постановление Министерства финансов Республики Беларусь от
30.04.2004 № 75.
20. Особенности отражения лизинговой деятельности при ведении бухгалтерского учета и отчетности у субъектов лизинга определяются Министерством финансов.
21. Если международным договором Республики Беларусь установлены иные
нормы, чем те, которые содержатся в настоящем Положении, то применяются положения международного договора.
♦♦♦♦♦
2.7. ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ ЛИЗИНГА
В РЕСПУБЛИКЕ БЕЛАРУСЬ
∗
Организации необходимо оборудование, а денег на его покупку пока недостаточно – с такой проблемой может столкнуться любой руководитель. Решить ее
можно несколькими способами. Во-первых, взять кредит и купить необходимое
оборудование. Но потом оно устареет и через некоторое время придется опять покупать новое. Плюс необходимо вернуть кредит и уплатить за пользование им
проценты. Во-вторых, можно купить оборудование бывшее в употреблении. Однако оно устареет еще быстрее… В-третьих, можно взять оборудование в аренду.
Но потом выкупить его можно будет только по балансовой стоимости, а уплачен∗
Илья ЛАТЫШЕВ, юрист.
193
ные арендные платежи, можно сказать, будут выброшены на ветер, поскольку не
засчитываются при выкупе оборудования у его собственника.
Достаточно гибким инструментом в данной ситуации выступает лизинг оборудования. С одной стороны, когда оборудование устареет, его можно вернуть
лизингодателю, а себе взять новое. С другой стороны, в договор можно заложить
условие о выкупе оборудования после истечения срока действия договора по остаточной, а не по балансовой цене. Есть у лизинга и другие «плюсы».
Правовое регулирование лизинга в Республике Беларусь
Основными нормативными правовыми актами, регулирующими лизинг в
Республике Беларусь, можно назвать следующие (акты белорусского законодательства, имеющие отношение к международному лизингу, отдельно перечислены ниже):
1. Гражданский кодекс Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. № 218-3
(глава 34 параграф 6), далее – ГК.
2. Положение о лизинге на территории Республики Беларусь, утвержденное
Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31 декабря 1997 г. №
1769, далее – Положение о лизинге.
3. Инструкция о порядке бухгалтерского учета лизинговых операций, утвержденная Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от
30.04.2004 г. № 75.
4. Положение о порядке начисления амортизации основных средств и нематериальных активов (глава 5), утвержденное Постановлением Министерства экономики Республики Беларусь, Министерства финансов Республики Беларусь, Министерства статистики и анализа Республики Беларусь, Министерства архитектуры
и строительства Республики Беларусь от 23 ноября 2001 г. № 187/110/96/18, далее
– Положение № 187/110/96/18.
5. Приказ Министерства предпринимательства и инвестиций Республики Беларусь № 97 от 14.07.1999 г. «Об утверждении порядка частичной компенсации
субъектам малого предпринимательства расходов по выплате лизинговых платежей по договорам финансовой аренды (лизинга) в части оплаты банковских процентов за пользование лизингодателем заемными средствами на приобретение
объекта лизинга».
Понятие, правовая природа, классификация лизинга
К правоотношениям лизинга применяются несколько понятий, которые следует различать: «договор лизинга» и «лизинг» (лизинговая сделка, лизинговые
отношения). Понятие договора лизинга дано в Положении о лизинге. Договор лизинга – это соглашение между лизингодателем и лизингополучателем об установлении прав и обязанностей по поводу приобретения лизингодателем в собственность указанного лизингополучателем объекта лизинга у определенного последним продавца (поставщика) и предоставления лизингополучателю объекта лизинга за плату во временное владение и пользование с правом или без права выкупа
либо предоставления лизингодателем лизингополучателю ранее приобретенного
объекта лизинга за плату во временное владение и пользование с правом или без
права выкупа.
194
Понятие лизинга более многогранно и определяется по-разному. Два основных подхода к нему таковы.
С одной стороны лизинг анализируется с помощью традиционных институтов
гражданского права: договоров аренды, купли-продажи, займа (кредита), поручения и т.д., с разбиение единой лизинговой сделки на соответствующие составляющие. При этом лизинговые отношения определяются как совокупность различных гражданско-правовых сделок. То есть в сделке должны участвовать как
минимум три стороны: лизингодатель, лизингополучатель и поставщик объекта
лизинга. Кроме них, в лизинговой сделке могут принимать участие финансовая
организация, кредитующая лизингодателя, страховые компании, гаранты, поручители и т.д.
Существует и другое мнение – что сложность и оригинальность лизинговых
отношений дает основание рассматривать их в целом как особый вид отношений.
Следует отметить, что исходя из белорусского законодательства, договор лизинга не является самостоятельным договорным типом, а относится к видам аренды. Такой вывод проистекает из того, что нормы о лизинге помещены отдельным
параграфом в главе 34 ГК «Аренда».
Что касается классификаций лизинга, то их приводят довольно много – в основном исходя из экономических, а не правовых аспектов лизинга. Поэтому мы
не будем рассматривать их все, а остановимся только на одной – классификации в
зависимости от срока. По такому критерию лизинг делят на финансовый (инвестиционный) и оперативный.
При финансовом лизинге объект передается лизингополучателю на длительный срок, сопоставимый со сроком его максимального коммерческого использования. По белорусскому законодательству (Положение о лизинге), в течение договора финансового лизинга лизинговые платежи должны возместить лизингодателю стоимость объекта лизинга в размере не менее 75 процентов его первоначальной (восстановительной) стоимости. Причем указанное правило не зависит от
того, будет ли сделка завершена выкупом лизингополучателем объекта лизинга,
его возвратом или продлением договора на других условиях. Обязательное условие – договор финансового лизинга должен заключаться на срок не менее одного
года.
Срок, на который передается объект при оперативном лизинге, короче. Это
дает возможность лизингодателю в течение срока амортизации объекта лизинга
передавать его в лизинг несколько раз.
В общемировой практике финансовый лизинг получил большее распространение.
Отличие финансового лизинга от сходных правоотношений
Как было отмечено выше, по своей сущности лизинговые правоотношения
имеет комплексный характер, содержат отдельные элементы многих гражданскоправовых договоров (купли-продажи, кредитного договора, договора поручения и
др.). Поэтому лизинг необходимо отличать от отдельных его составляющих.
От отношений купли-продажи лизинг отличают следующие особенности:
195
1. целью купли-продажи является передача покупателю права собственности
на объект договора; целью лизинга является предоставление лизингополучателю
права пользования объектом лизинга;
2. по договору купли-продажи претензии относительно объекта договора
продавцу может предъявлять только покупатель; по договору лизинга – лизингополучатель, который покупателем не является;
3. срок выплаты стоимости объекта по договору купли-продажи даже в рассрочку намного меньше срока использования этого объекта; платежи по договору
лизинга выплачиваются в течение всего срока его действия, который приближается, как мы уже отметили выше, к сроку максимального хозяйственного использования объекта лизинга.
От обычных арендных правоотношений лизинг отличается по следующим
критериям:
1. на момент заключения договора объект аренды уже находится у арендодателя и договор заключается на передачу в аренду имеющегося конкретного объекта; при организации лизинговой сделки объекта сделки у лизингодателя нет, его
выбирает лизингополучатель, а лизингодатель во исполнение договора приобретает данный объект за свой счет или участвует в его приобретении;
2. срок лизинга меньше срока фактического износа оборудования и обычно
приближается к сроку формальной налоговой амортизации; при аренде срок использования оборудования может быть практически любым и лимитирован только договором;
3. по окончании срока действия лизингового договора лизингополучатель
может продолжить использование лизингового оборудования по льготной цене
или приобрести лизинговое имущество по остаточной стоимости; арендатор имеет право выкупа арендованного оборудования, однако не по остаточной, а по балансовой его стоимости;
4. в роли лизингодателя, как правило, выступает специализированная лизинговая компания (какое-то время деятельность по передаче имущества в лизинг в
Республике Беларусь лицензировалась и законодательство предусматривало жесткие требования к минимальному уставному фонду лизинговых компаний, но затем эти ограничения были сняты); сдавать имущество в аренду (постоянно или
периодически) может любой субъект хозяйствования.
С экономической точки зрения, договор лизинга близок к кредитному договору (лизингополучатель кредитуется в виде получения возможности пользования
необходимым ему имуществом без необходимости единовременной уплаты всей
его стоимости) либо договору займа (поскольку в обоих случаях имущество передается взаймы на срок и под уплату процентов). Однако и здесь лизинг имеет специфические черты:
1. по кредитному договору кредит выдается получателю, который затем от
своего имени приобретает на эти средства необходимое ему имущество; если лизинговая сделка содержит кредитный элемент, то кредит выдается лизингодателю
для приобретения объекта лизинга от его имени, то есть лизингополучатель получает этот кредит косвенно. Однако и в случае лизинга проценты за пользование
196
кредитом все равно уплачиваются лизингополучателем путем включения их в лизинговые платежи;
2. по договору займа передаются вещи, определяемые родовыми признаками,
в собственность заемщику; по договору лизинга лизингополучателю передаются
индивидуально-определенные вещи, право собственности на которые остается за
лизингодателем.
Существенные условия договора лизинга
Согласно ГК, существенными признаются такие условия договора, по которым стороны должны достигнуть соглашения, чтобы договор считался заключенным.
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные для договоров данного вида, а также
все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть
достигнуто соглашение.
Перечень существенных условий договора лизинга закреплен законодательно
– в пункте 2 Положения о лизинге. К ним относятся (после некоторых пунктов
будет дан наш комментарий к ним):
1. объект лизинга, в том числе его наименование, количественные и качественные характеристики объекта.
2. контрактная стоимость объекта лизинга.
Обычно условия об объекте лизинга, его характеристиках и стоимости указываются в соответствующем приложении к договору. Это удобно с практической
точки зрения и позволяет не перегружать текст договора.
Здесь следует отметить, что Положение № 187/110/96/18 предусматривает,
что стороны должны установить в договоре лизинга и амортизируемую за срок
договора стоимость объекта лизинга. При этом за срок действия договора амортизация начисляется в сумме, не превышающей разницу между контрактной стоимостью объекта лизинга и его выкупной (остаточной) стоимостью, определяемой
условиями договора.
3. обязательства сторон по уплате налоговых и неналоговых платежей в бюджет и государственные внебюджетные фонды, связанных с объектом лизинга.
Думается, что это условие может и не присутствовать в договоре, поскольку
его отсутствие не освободит стороны от уплаты необходимых налогов и неналоговых платежей. Однако, поскольку законодательство называет данное условие
одним из существенных условий договора лизинга, можно закрепить его в самом
общем виде. Например: «Каждая из сторон обязуется уплачивать все налоги и неналоговые платежи, связанные с исполнением ею настоящего договора, в соответствии с законодательством Республики Беларусь».
4. цена договора лизинга
В договоре лизинга должно присутствовать условие о цене договора лизинга.
Положение о лизинге (п. 4) предусматривает два варианта ее установления:
1) исходя из суммы инвестиционных расходов лизингодателя, связанных с
исполнением данного договора, и суммы его вознаграждения (дохода);
2) исходя из совокупности лизинговых платежей и выкупной стоимости, если
по условиям договора предусмотрен выкуп объекта лизинга.
197
5. размеры, способы и периодичность уплаты лизинговых платежей.
Размер лизинговых платежей зависит от состава лизинговых платежей и периодичности их уплаты.
Состав лизинговых платежей – категория скорее экономическая, нежели правовая, поэтому однозначный их состав в законодательстве не определен. Лизинговые платежи могут включать в себя стоимость амортизации предмета лизинга
(если начисление амортизации возложено по договору на лизингодателя), плату за
привлеченные кредитные ресурсы на реализацию лизинговой сделки, лизинговую
маржу и рисковую премию, а также иные платежи. В случае регистрации и/или
страхования объекта лизинга лизингодателем соответствующие суммы также
включаются в состав лизинговых платежей согласно условиям договора.
Периодичность уплаты лизинговых платежей устанавливается сторонами в
договоре по их соглашению и может быть любой (один раз в месяц, квартал, полугодие, год).
Способ уплаты лизинговых платежей также выбирается сторонами при заключении договора.
6. сведения об условиях поставки (продажи) объекта лизинга и ответственности поставщика (продавца).
Данное условие необходимо в договоре лизинга по той причине, что, с одной
стороны, лизингополучатель не является стороной договора купли-продажи (или
поставки), который заключается между лизингодателем и продавцом (поставщиком) объекта лизинга, а, с другой стороны, продавец (поставщик) обязан осуществить поставку объекта лизинга именно лизингополучателю. В случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения своих обязанностей продавцом (поставщиком) лизингополучатель имеет право предъявлять ему соответствующие претензии и продавец (поставщик) несет ответственность перед лизингополучателем.
Отметим, что продавец (поставщик) объекта лизинга может быть как резидентом, так и нерезидентом Республики Беларусь. Некоторые особенности лизинговых отношений с участием нерезидента (таможенное оформление объекта лизинга, предоставление рассрочки по уплате таможенных платежей, вопросы налогообложения дохода нерезидента, полученного в Республике Беларусь) более
подробно описываются ниже.
7. обстоятельства передачи лизингополучателю объекта лизинга во временное владение и пользование, а также возврата данного объекта лизингодателю, включая его досрочное изъятие.
Законодательство Республики Беларусь о лизинге не предусматривает специфических обстоятельств, при которых объект лизинга подлежит досрочному изъятию у лизингополучателя. В данном случае необходимо руководствоваться общими положениями об аренде, которые содержат правила о том, что арендодатель
вправе требовать в судебном порядке досрочного расторжения договора аренды,
если арендатор:
а) пользуется объектом аренды с существенным нарушением условий Договора или назначения объекта аренды либо с неоднократными нарушениями;
б) существенно ухудшает объект аренды;
198
в) более двух раз подряд по истечении установленного договором срока платежа не вносит арендную плату.
Стороны могут предусмотреть в договоре и другие основания для досрочного
расторжения договора и, как результат, досрочного изъятия объекта лизинга.
8. срок действия договора лизинга, исчисляемый с момента фактической передачи лизингодателем лизингополучателю объекта лизинга.
9. права и ответственность сторон за невыполнение своих обязательств по договору лизинга.
В данный пункт уместно было бы включить также указание на обязанности
сторон договора лизинга. Ряд обязанностей сторон предусмотрен белорусским законодательством, однако это не лишает стороны возможности закрепить в договоре иные, специфические обязанности.
Кроме того, следует отметить, что принадлежность основной массы обязанностей –лизингодателю или лизингополучателю – четко расписана в законодательстве. Однако существует несколько альтернативных обязанностей, которые
могут быть возложены на ту ли иную сторону договора лизинга в зависимости от
их договоренности. Рассмотри эти обязанности более подробно.
В соответствии с законодательством Республики Беларусь альтернативными
обязанностями сторон договора лизинга являются:
1) регистрация на свое имя объекта лизинга, подлежащего государственной
регистрации в соответствии с законодательством Республики Беларусь. Если регистрировать объект лизинга будет лизингодатель, то свои расходы по регистрации (непосредственно плату за регистрацию и другие возможные расходы), а также вознаграждение за осуществление регистрации, он вправе будет включить в
состав лизинговых платежей;
2) страхование объекта лизинга от всех видов возможного ущерба, связанного
с риском гибели, потери, кражи, порчи, повреждения и преждевременного износа
объекта. В той части договора лизинга, в которой урегулировано страхование объекта лизинга, определяются: сторона, исполняющая обязанность страхователя,
сроки страхования, а также права и обязанности лизингодателя и лизингополучателя при наступлении страхового случая. Если страхователем будет выступать лизингодатель, то соответствующие его расходы и вознаграждение за осуществление страхования включаются в лизинговые платежи;
3) начисление амортизации (износа) объекта лизинга, величина которой устанавливается в договоре по согласованию между сторонами.
10. условия эксплуатации и технического обслуживания объекта лизинга.
Эти условия могут быть изложены не в самом договоре, а прилагаться к нему
в виде отдельного документа, на который делается ссылка из текста договора и
который является неотъемлемой частью договора лизинга.
По соглашению сторон в договор лизинга могут быть включены и другие условия, предусматривающие в том числе:
11. права и обязанности сторон в отношении объекта лизинга, включая право
выкупа.
В данном пункте, кроме права выкупа, может предусматриваться, в частности, право лизингополучателя на передачу объекта лизинга в сублизинг.
199
12. право собственности на произведенные улучшения объекта лизинга.
Если права лизингополучателя на произведенные им улучшения объекта лизинга в договоре не регламентированы, то действуют общие правила на этот счет,
закрепленные в статье 594 ГК.
13. сведения о страховании объекта лизинга и рисков сделки.
14. сведения о залоге по сделке, задатке, гарантиях и других способах обеспечения и исполнения обязательств.
15. форс-мажорные обстоятельства.
Таким образом, именно договор является ключевым регулятором правоотношений между сторонами лизинговой сделки. И от того, насколько профессионально и грамотно будет составлен этот документ, зависит успех или неуспех мероприятия по приобретению имущества в лизинг.
Некоторые правовые аспекты международного лизинга
При международном лизинге хотя бы одна из сторон договора: лизингодатель
или лизингополучатель – являются нерезидентами Республики Беларусь.
Существует три типа международного лизинга: экспортный, импортный и
транзитный. Для Беларуси наиболее актуален тот вариант импортного лизинга,
когда нерезидентом Республики Беларусь является лизингодатель (арендодатель согласно ГК Республики Беларусь), лизингополучателем (арендатором – согласно
ГК Республики Беларусь) является резидент Республики Беларусь, а объект лизинга поставляется в нашу страну на условиях импортного контракта. В данной
части статьи мы рассмотрим некоторые аспекты таких правоотношений.
Международное нормативное регулирование лизинга
1. Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге. Принята
на дипломатической конференции в Оттаве 28 мая 1988 г. (Оттавская конвенция).
Республика Беларусь присоединилась к Конвенции в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 2 июля 1998 г. № 352.
Нормы Конвенции применяются, если лизингодатель и лизингополучатель
находятся в разных странах-участницах Конвенции, и поставщик также находится
в стране-участнице Конвенции или, если договоры лизинга и поставки предмета
лизинга регулируются правом одной из стран-участниц Конвенции (ст. 3 Оттавской конвенции). По последней имеющейся информации, участниками Конвенции является 9 государств: Россия, Беларусь, Венгрия, Италия, Латвия, Нигерия,
Панама, Франция и Узбекистан.
В регулировании лизинга Оттавской Конвенцией существуют некоторые особенности:
В соответствии с Конвенцией, договор лизинга, как правило, должен быть заключен к моменту приобретения оборудования, хотя допускается и более позднее
заключение лизингового соглашения. Белорусское законодательство, регулирующее лизинговые правоотношения, вообще не рассматривает этот вопрос.
Есть некоторые различия в видах имущества, которое может быть предметом
лизинга. По Конвенции предметом лизинга может быть комплектное оборудование, средства производства и иное оборудование. В соответствии с Гражданским
Кодексом Республики Беларусь, предметом договора лизинга могут быть любые
200
непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности,
кроме земельных участков и других природных объектов.
По Оттавской конвенции, при существенном нарушении договора лизингополучателем лизингодатель в праве потребовать ускоренной выплаты лизинговых
платежей, если это предусмотрено договором, или расторгнуть договор с направлением заблаговременного уведомления лизингополучателю. В последнем случае
- истребовать оборудование из владения лизингополучателя и взыскать убытки.
Критерием для определения размера убытков является разница между суммой,
которую мог получить лизингодатель при надлежащем выполнении лизингополучателем договора, и фактически полученными суммами.
Существуют отличия в регулировании ответственности за поставку недоброкачественного имущества. По Конвенции, лизингополучатель имеет в отношении
лизингодателя право отказаться от оборудования или расторгнуть договор лизинга, и лизингодатель имеет право исправить свое ненадлежащее исполнение. По
белорусскому же законодательству, мера ответственности за поставку недоброкачественного имущества зависит от того, кто осуществлял выбор продавца и имущества (лизингодатель или лизингополучатель) и от значительности недостатков
имущества.
В Конвенции установлены общие нормы регулирования международных лизинговых операций, которые в зависимости от конкретных условий могут уточняться участниками сделки по их усмотрению. Основной особенностью концепции, положенной в основу данной Конвенции, является принятие во внимание
экономически и юридически тесно связанных между собой трехсторонних отношений изготовителя оборудования, арендодателя этого имущества и его арендатора, причем существенным образом учитываются интересы последнего.
2. Конвенция о межгосударственном лизинге. Подписана в Москве 25 ноября 1998 г. Республика Беларусь ратифицировала Конвенцию в соответствии с Законом Республики Беларусь от 9 ноября 1999 г. № 309-З.
По последней имеющейся информации, Конвенция ратифицирована тремя
государствами СНГ: Республикой Армения, Республикой Беларусь, Республикой
Таджикистан. Для них Конвенция вступила в силу с 30.09.2001 года. Кыргызская
Республика и Украина подписали Конвенцию.
Конвенция содержит много норм, отсылающих к национальному законодательству стран-участниц. Вместе с этим следует отметить предельно четкий и ясный язык Конвенции, а также ее логичность. Разработчиками уделено большое
внимание правам и обязанностям участников лизинговой сделки.
Национальное нормативное регулирование международного лизинга
Основные нормативные правовые акты Республики Беларусь, которые регулируют лизинговые правоотношения, мы перечислили в самом начале этой статьи Ниже мы укажем только те акты национального законодательства, которые
применяются при исполнении договора международного лизинга.
1. Указ Президента Республики Беларусь от 13 ноября 1997 г. № 587 «О лизинге», далее - Указ № 587.
2. Закон Республики Беларусь от 22.12.1991 г. «О налогах на доходы и прибыль» – статья 10.
201
3. Инструкция о порядке исчисления, уплаты и контроля за уплатой таможенных сборов за таможенное оформление, таможенной пошлины, акцизов и налога
на добавленную стоимость, утвержденная Постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 11.05.2005 N 28 – глава 8.
4. Инструкция о порядке исчисления и уплаты налога на доходы иностранных
юридических лиц, не осуществляющих деятельности в Республике Беларусь через
постоянное представительство, утвержденная Постановлением Министерства по
налогам и сборам от 14.10.2003 г. № 92, далее – Инструкция № 92.
Применимое право
Стороны договора международного лизинга могут сами выбрать право, применимое к их отношениям. Сделать это можно путем включения соответствующего пункта непосредственно в договор лизинга либо путем последующего заключения дополнительного соглашения к договору.
Выбор сторонами договора подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным с
момента заключения договора без ущерба для прав третьих лиц.
При отсутствии соглашения сторон о применимом праве к договору лизинга
применяется право страны, где имеет основное место деятельности лизингодатель.
Конвенция УНИДРУА достаточно мягко подходит к вопросу применения ее
для регулирования лизинговых отношений. Данный документ применяется к регулированию конкретных лизинговых отношений, если коммерческие предприятия лизингодателя и лизингополучателя находятся в разных государствах и эти
государства, а также государство, в котором находится коммерческое предприятие поставщика, являются участниками Конвенции; или договор поставки и договор лизинга регулируются правом государства-участника Конвенции. Однако
это не мешает сторонам договора международного лизинга отказаться от ее применения. Для этого все стороны договора лизинга и договора поставки должны
согласиться не применять Конвенцию. Кроме того, Конвенция предусматривает
возможность сторон отклоняться от любых положений Конвенции или изменять
их действие, за исключением лишь некоторых строго определенных ее пунктов.
Конвенция о межгосударственном лизинге применяется только в том случае,
если осуществление лизинговых проектов ведут лизинговые компании и хозяйствующие субъекты не менее двух государств - участников Конвенции. При этом
положения данной Конвенции не затрагивают положений других международных
договоров, участниками которых являются стороны Конвенции.
♦♦♦♦♦
202
2.8. ЛИЗИНГОПОЛУЧАТЕЛЬ БЕЛАРУСИ
Вопросы и ответы
Необходима ли лицензия при осуществлении лизинговых операций?
Отношения, связанные с совершением и исполнением договоров лизинга, регулируются нормами §6 «Финансовая аренда (лизинг)« главы 34 «Аренда» ГК
Республики Беларусь, а также постановления Совета Министров Республики Беларусь от 31.12.1997 г. №1769 «О лизинге на территории Республики Беларусь».
Указанные нормативные правовые акты определяют лизинговую деятельность как деятельность, связанную с приобретением одним юридическим лицом
за собственные или заемные средства объекта лизинга в собственность и передачей его другому юридическому лицу на срок и за плату во временное владение и
пользование с правом или без права выкупа.
Условия передачи прав на объекты лизинга между юридическими лицами, в
том числе при их выкупе по завершении договора лизинга, установленные указанными нормативными правовыми актами, а также другими актами законодательства в области лизинга, несопоставимы с правилами торговли (оптовой или
розничной), установленными Министерством торговли, и правилами лицензирования, применяемыми отдельными министерствами и органами исполнительной
власти в соответствии с действующим законодательством.
Действующим законодательством лицензирование лизинговых операций не
предусмотрено.
Исходя из изложенного, организации-лизингодателю при осуществлении лизинговой деятельности (в том числе при выкупе объекта лизинга) нет необходимости иметь лицензии, предусмотренные при проведении оптовой торговли, вне
зависимости от вида объекта лизинга.
При заключении договора купли-продажи (поставки) объекта лизинга, согласно Указа Президента Республики Беларусь от 07.03.2000 №117 «О некоторых мерах по упорядочению посреднической деятельности при продаже товаров» необходимо указывать цель приобретения. Какую цель приобретения необходимо указывать при заключении договора купли-продажи (поставки) объекта
лизинга?
По вопросу распространения действия Указа Президента Республики Беларусь от 07.03.2000 №117 «О некоторых мерах по упорядочению посреднической
деятельности при продаже товаров» на договоры купли-продажи (поставки) имущества для последующей его передачи в лизинг и обращает внимание на то, что
нормы этого Указа относятся к организациям, осуществляющим посредническую
деятельность на основании специального разрешения (лицензии) на торговлю по
сделкам купли-продажи.
В соответствии со статьей 636 Гражданского кодекса Республики Беларусь по
договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им
продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае
не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Договором фи203
нансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем.
Статьей 637 Гражданского кодекса установлено, что предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для
предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов.
Вместе с тем, пунктами 1.2, 1.3, и 1.4 Положения о лизинге на территории
Республики Беларусь, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.12.1997 №1769, четко определены, соответственно, объекты
и субъекты лизинга, понятие договора лизинга, в котором, как правило, делается
ссылка на соответствующий договор купли-продажи (поставки) объекта лизинга.
Объект лизинга приобретается лизингодателем для последующей передачи в
лизинг не для собственных нужд и не для последующей перепродажи, а по указанию лизингополучателя для использования им в качестве основных средств.
Следует обратить внимание и на то, что осуществление лизинговой деятельности не лицензируется.
При заключении лизингодателем договора купли-продажи (поставки) по будущему объекту лизинга необходимо в соответствии со статьей 638 Гражданского
кодекса Республики Беларусь указать, что данное имущество предназначено для
его передачи в лизинг.
С учетом изложенного применение норм упомянутого Указа №117 к сделкам
лизинга входит в противоречие с действующей нормативно-правовой базой в области лизинговой деятельности.
Какими первичными учетными документами оформляется передача объекта
лизинга лизингодателем лизингополучателю по договору лизинга в