close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Правовая основа взаимоотношений между адвокатом и клиентом

код для вставкиСкачать
Всероссийский научно-практический журнал «История, философия, экономика и право» -1/2013
Колдаев Дмитрий Евгеньевич
Российский университет дружбы народов
ПРАВОВАЯ ОСНОВА ВЗАИМООТНОШЕНИЙ
МЕЖДУ АДВОКАТОМ И КЛИЕНТОМ
В соответствии с концепцией правовой реформы, проводимой Президентом
и Правительством РФ, 26 апреля 2002 г. Государственная Дума приняла
Федеральный закон N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в
Российской Федерации" (далее - Закон об адвокатуре). Данный акт действует с 1
июля 2002 г., за исключением подп.6 п.1 ст.7, устанавливающего обязанность
адвоката
осуществлять
страхование
риска
своей
профессиональной
имущественной ответственности, который вступает в силу 1 января 2007.
Согласно нормам п.1, 2 ст.25 Закона об адвокатуре адвокатская
деятельность
осуществляется
на
основе
гражданско-правового
договора,
заключаемого в простой письменной форме между адвокатом (исполнителем,
поверенным) и клиентом (заказчиком, доверителем), об оказании юридической
помощи самому клиенту или указанному в договоре иному физическому или
юридическому лицу.
Закон об адвокатуре некорректно именует участников данного соглашения
адвокатом и доверителем (п.1 ст.1, п.1 ст.8, п.1 ст.25 и др.), что предполагает
наличие заключенного ими договора поручения (п.1 ст.971 ГК РФ). Однако,
исходя из характера юридической помощи, которую адвокат оказывает своему
клиенту, стороны также могут заключить договор возмездного оказания услуг
(п.1 ст.779 ГК РФ). На практике нередко заключаются смешанные договоры,
сочетающие в себе элементы двух договоров: возмездного оказания правовых
услуг и поручения. К отношениям сторон по такому договору применяются в
соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в
ЭЛ № ФС 77 – 52457 | ISSN 2305-9583 | http://ифэп.рф
1
Всероссийский научно-практический журнал «История, философия, экономика и право» -1/2013
смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа
смешанного договора (п.3 ст.421 ГК РФ).
Следует обратить внимание на то, что согласно п.2 ст.779 ГК РФ по
договору возмездного оказания услуг адвокат (исполнитель) вправе оказывать
своему
клиенту
(заказчику)
услуги
только
фактического
характера:
предоставление устных или письменных консультаций, составление письменных
юридических документов (проектов исковых заявлений, отзывов, апелляционных
и кассационных жалоб и пр.), экспертных заключений, аналитических записок и
т.п.
По общему правилу все юридически значимые действия, в том числе
гражданско-правовые сделки, адвокат (поверенный) может совершать от имени
своего клиента (доверителя) лишь на основании договора поручения (иного
договора,
содержащего
элементы
поручения),
предполагающего
выдачу
надлежащим образом оформленной доверенности (ст.971, п.1 ст.975, ст.185 ГК
РФ).
Закон об адвокатуре (п.2 ст.25) также содержит норму, в силу которой
адвокат
вправе
выступать
в
качестве
представителя
доверителя
в
конституционном, гражданском, административном судопроизводстве, в качестве
представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и
судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, а также
представлять интересы доверителя в органах государственной власти, органах
местного самоуправления, в отношениях с физическими лицами только на
основании договора поручения.
Иногда возникает необходимость пригласить адвоката для защиты
интересов лица, которое фактически лишено возможности самостоятельно
заключить договор (например, находится под стражей). Согласно п.1 ст.50 УПК
РФ защитника могут пригласить как сам подозреваемый (обвиняемый), так и его
законный представитель либо другое лицо по поручению или с согласия
подозреваемого (обвиняемого).
ЭЛ № ФС 77 – 52457 | ISSN 2305-9583 | http://ифэп.рф
2
Всероссийский научно-практический журнал «История, философия, экономика и право» -1/2013
В подобных случаях лицо, приглашающее адвоката, заключает с ним
договор в пользу третьего лица (ст.430 ГК РФ). Это может быть договор
поручения либо смешанный, сочетающий элементы договоров возмездного
оказания услуг и поручения. Третье лицо, в пользу которого заключен такой
договор, вправе требовать от адвоката оказания ему юридической помощи. С
момента, когда указанное лицо выразило адвокату намерение воспользоваться
своим правом на получение юридической помощи, стороны не могут расторгнуть
или изменить заключенный ими договор без согласия третьего лица, если иное не
предусмотрено правовыми актами или договором (п.2 ст.430 ГК РФ).
Теоретически в рамках одного соглашения юридическая помощь может быть
оказана
адвокатом
(исполнителем,
поверенным)
как
самому
заказчику
(доверителю), который оплачивает предоставленные услуги, так и третьему лицу,
в пользу которого заключен договор.
По общему правилу третье лицо может быть не указано в договоре,
заключенном в его пользу кредитором и должником (например, в договоре
страхования гражданской ответственности владельца транспортного средства).
Однако даже в этом случае третье лицо наряду с кредитором вправе требовать от
должника исполнения обязательств в свою пользу (п.1 ст.430 ГК РФ).
В соглашении же об оказании адвокатской помощи третье лицо, в пользу
которого заключается договор, обязательно должно быть поименовано. Почему?
Во-первых, соглашение между адвокатом и клиентом в принципе не может быть
анонимным, поскольку их отношения носят лично-доверительный характер
(ст.780, 782, 974-977 ГК РФ).
Во-вторых, указание на содержание поручения и существо оказываемой
услуги - это существенное условие, при отсутствии которого договор считается
незаключенным (п.1 ст.432, п.1 ст.779, ст.971, 973 ГК РФ).
ЭЛ № ФС 77 – 52457 | ISSN 2305-9583 | http://ифэп.рф
3
Всероссийский научно-практический журнал «История, философия, экономика и право» -1/2013
В-третьих, соблюдая генеральные принципы судопроизводства (законности,
равенства и состязательности сторон и др.), а также следуя правилам
профессиональной этики, в ряде случаев законодатель запрещает адвокату
принимать поручение от потенциального клиента (п.4 ст.6 Закона об адвокатуре).
В частности, адвокат не вправе браться за дело, если он: уже оказывает
юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам
вновь обратившегося лица или который имеет самостоятельный интерес в
отношении предмета заключаемого соглашения, отличный от интересов вновь
обратившегося лица; участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или
арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста,
переводчика; проходит по данному делу потерпевшим или свидетелем; являлся
должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в
интересах потенциального клиента; состоит в родственных или семейных
отношениях с должностным лицом, которое принимало (принимает) участие в
расследовании
(рассмотрении)
данного
дела;
и
др.
Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в
конституционном, гражданском и административном судопроизводстве, а также в
качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве
и
производстве
регламентируются
по
делам
об
соответствующим
административных
правонарушениях,
процессуальным
законодательством
Российской Федерации (п.1 ст.6 Закона об адвокатуре).
Вместе с тем, независимо от существа заключенного договора, отношения
представительства между клиентом и адвокатом, представляющим его интересы
перед всеми третьими лицами, возникают только на основании доверенности,
выданной адвокату (поверенному) его доверителем (стороной по договору и (или)
третьим лицом, в пользу которого заключен договор) в установленном законом
порядке (ст.185-189, п.1 ст.975 ГК РФ; п.2 ст.6 Закона об адвокатуре; ст.53, 54
ГПК РФ; ст.61-62 АПК РФ).
ЭЛ № ФС 77 – 52457 | ISSN 2305-9583 | http://ифэп.рф
4
Всероссийский научно-практический журнал «История, философия, экономика и право» -1/2013
В соответствии с п.2 ст.6 Закона об адвокатуре во всех случаях, кроме
предусмотренных федеральным законом, адвокат представляет доверителя на
основании доверенности. Никто не вправе требовать от адвоката и его доверителя
предъявить соглашение об оказании юридической помощи для вступления
адвоката в дело.
Из этого правила имеются исключения, которые изложены, к примеру, в
действующих ГПК РФ, КоАП РФ, УПК РФ. В соответствии с нормой п.5 ст.53
ГПК РФ право адвоката на выступление в качестве представителя в суде общей
юрисдикции
по
судопроизводства,
делам,
рассматриваемым
удостоверяется
ордером,
в
порядке
выданным
гражданского
соответствующим
адвокатским образованием. Согласно п.3 ст.25.5 КоАП РФ полномочия адвоката,
выступающего в качестве защитника или представителя в производстве по делу
об
административном
правонарушении,
также
удостоверяются
ордером,
выданным юридической консультацией (или иным адвокатским образованием). К
участию в уголовном деле адвокат тоже допускается в качестве защитника по
предъявлении удостоверения адвоката и ордера на исполнение поручения,
выданного соответствующим адвокатским образованием (п.4 ст.49 УПК РФ).
Форма ордера утверждена приказом Министерства юстиции РФ от 8 августа 2002
г. N 217.
При этом нельзя забывать, что по своей юридической природе ордер,
выдаваемый каким-либо адвокатским образованием, является его внутренним
документом, который может лишь подтвердить факт заключения договора между
конкретным адвокатом и данным клиентом. Сам по себе ордер не предоставляет
адвокату никаких полномочий на совершение сделок и иных юридически
значимых действий от имени своего клиента, не порождает между ними
отношений представительства. Поэтому не случайно в Российской Федерации при
осуществлении судопроизводства по любым категориям дел суды всех уровней
требуют, чтобы у адвоката, защищающего интересы участвующего в деле лица,
помимо ордера, имелась соответствующая доверенность.
ЭЛ № ФС 77 – 52457 | ISSN 2305-9583 | http://ифэп.рф
5
Всероссийский научно-практический журнал «История, философия, экономика и право» -1/2013
В пункте 3 ст.61 АПК РФ сказано, что полномочия адвоката на ведение дела
в арбитражном суде удостоверяются в соответствии с федеральным законом. Это
означает, что следует применять общее правило, закрепленное в п.2 ст.6 Закона об
адвокатуре, согласно которому во всех арбитражных судах адвокат должен
представлять интересы своего доверителя только на основании доверенности.
Системное толкование норм ст.54 ГПК РФ, п.2 ст.62 АПК РФ и п.2 ст.27
Федерального закона от 21 июня 2002 г. "О третейских судах в Российской
Федерации" также позволяет сделать вывод о том, что для защиты интересов
своего клиента в третейском суде адвокату надлежит иметь доверенность,
выданную в установленном порядке.
В соответствии с полномочиями, перечисленными в доверенности, адвокат
имеет
право
от
имени
клиента
подписывать
необходимые
документы
(ходатайства, жалобы и др.), совершать определенные процессуальные действия
(заявлять отводы и пр.) и т.д. Кроме того, специальные полномочия адвоката,
перечисленные в ст.54 ГПК РФ и п.2 ст.62 АПК РФ (на подписание искового
заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского
суда, предъявление встречного иска, изменение предмета или основания иска,
заключение мирового соглашения и др.), должны быть четко определены в
доверенности.
Существенными условиями договора между адвокатом и клиентом
являются: указание на одного или нескольких адвокатов, принявших исполнение
поручения в качестве поверенных (исполнителей); их принадлежность к
адвокатскому образованию и адвокатской палате; предмет договора (поручения и
(или)
возмездного
оказания
услуг);
условия
выплаты
доверителем
вознаграждения за оказываемую юридическую помощь; порядок и размер
компенсации расходов, понесенных адвокатами в связи с исполнением
поручения; размер и характер ответственности адвокатов, принявших на себя
исполнение поручения (п.4 ст.25 Закона об адвокатуре).
ЭЛ № ФС 77 – 52457 | ISSN 2305-9583 | http://ифэп.рф
6
Всероссийский научно-практический журнал «История, философия, экономика и право» -1/2013
По правовой природе соглашение между адвокатом и клиентом об оказании
юридической помощи, будь то договор поручения, возмездного оказания услуг
либо смешанный, является консенсуальным, двусторонним, возмездным или
безвозмездным, фидуциарным (т.е. имеет лично-доверительный характер).
Закон об адвокатуре (п.5 ст.25) устанавливает, что право адвоката на
вознаграждение и компенсацию расходов, связанных с исполнением поручения,
не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то
доверителя. Приведенная норма корреспондирует правилу ст.388 ГК РФ, согласно
которому уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не
противоречит закону, иным правовым актам или договору (п.1 ст.388 ГК РФ). Не
допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в
котором личность кредитора имеет существенное значение для должника (п.2
ст.388 ГК РФ). В силу этого представляется, что норму п.5 ст.25 Закона об
адвокатуре,
изложенную
недостаточно
корректно,
не
следует
толковать
буквально. Напротив, ее нужно применять к отношениям между адвокатом и
клиентом, возникшим не только из договора поручения, но также из договора
возмездного оказания услуг или смешанного договора.
Порядок
расторжения
договора
об
оказании
адвокатской
помощи
регулируется нормами ГК РФ с изъятиями, предусмотренными п.2 ст.25 Закона
об адвокатуре.
Правовые формы организации адвокатской деятельности. Адвокат может
осуществлять
адвокатскую
деятельность
как
индивидуально,
так
и
в
сотрудничестве с другими адвокатами, в том числе в рамках какого-либо
адвокатского
образования.
Он
вправе
самостоятельно
избрать
форму
адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности, но о
своем выборе в установленном порядке обязан уведомить Cовет адвокатской
палаты (п.2 ст.20 Закона об адвокатуре).
Законом об адвокатуре предусмотрены следующие формы адвокатских
образований: адвокатский кабинет (ст.21), который не является юридическим
ЭЛ № ФС 77 – 52457 | ISSN 2305-9583 | http://ифэп.рф
7
Всероссийский научно-практический журнал «История, философия, экономика и право» -1/2013
лицом, а также коллегия адвокатов (ст.22), адвокатское бюро (ст.23) и
юридическая консультация (ст.24), представляющие собой юридические лица.
По
общему
правилу
названные
юридические
лица
признаются
некоммерческими организациями и считаются созданными с момента их
государственной регистрации в установленном законом порядке (п.2 ст.51 ГК РФ;
п.1 ст.3 Закона о некоммерческих организациях). Как известно, постановлением
Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном
органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию
юридических лиц", принятым на основании ст.2 Федерального закона от 13 июля
2001 г. "О государственной регистрации юридических лиц", с 1 июля 2002 г.
государственная регистрация юридических лиц возложена на Министерство РФ
по налогам и сборам. Однако независимо от формы адвокатского образования
адвокатскую помощь могут оказывать лишь физические лица - адвокаты
(согласно п.1 ст.1 Закона об адвокатуре). Поэтому соглашения об оказании
адвокатской помощи заключаются только между адвокатом (исполнителем,
поверенным)
и
клиентом
(заказчиком,
доверителем).
Они
должны
регистрироваться в документации соответствующего адвокатского образования
(п.1 ст.1, п.5 ст.21, п.15 ст.22 Закона об адвокатуре).
Вознаграждение,
выплачиваемое
адвокату
доверителем,
а
также
компенсация расходов, связанных с исполнением обусловленных в договоре
обязательств, вносятся в кассу соответствующего адвокатского образования либо
перечисляются на его расчетный счет в порядке и в сроки, предусмотренные
соглашением между адвокатом и клиентом (п.6 ст.25 Закона об адвокатуре).
При этом согласно ст.226 НК РФ коллегии адвокатов, адвокатские бюро и
юридические консультации являются налоговыми агентами адвокатов, т.е.
исчисляют, удерживают и уплачивают налог на доходы, полученные адвокатами
от данных юридических лиц или в результате отношений с ними. В соответствии
с
действующим
законодательством
указанные
юридические
ЭЛ № ФС 77 – 52457 | ISSN 2305-9583 | http://ифэп.рф
лица
8
несут
Всероссийский научно-практический журнал «История, философия, экономика и право» -1/2013
ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей
налоговых агентов.
ЭЛ № ФС 77 – 52457 | ISSN 2305-9583 | http://ифэп.рф
9
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
237
Размер файла
214 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа