close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Загрузить статью () - Журнал Новая правовая мысль

код для вставкиСкачать
которая трудится в производстве новых ма­
териальных благ.
В свете изложенного выше более чем оче­
видным является необходимость внесения в
серьезных изменений законодательство о
юридических лицах. Оно должно быть пост­
роено с учетом роли и значения в обществен­
ном производстве его участников и лиц, фи
нансирующих производство, а не на фаль­
В.Н.
шивом признании хозяйственного общества
собственником обособленного за ним имуще
ства. Такой фиктивности пора положить ко­
нец. Рассуждение о сущности юридического
лица в форме хозяйственного общества как
персонифицированном имуществе — в дан­
ном случае не помощь законодателю, а ско­
рее абстрактно-теоретический способ ввести
его в заблуждение.
Коваленко
ДИСКУССИОННЫЕ ВОПРОСЫ ПРЕДМЕТА КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА
При рассмотрении понятия и содержания
коммерческого права необходимо опираться
на понятийный инструментарий, сложивший­
ся в отечественной юридической доктрине. В
настоящее время продолжается развитие и
совершенствование явления, которое приня
то называть системой права. Согласно об­
щей теории права, базовым, наиболее круп­
ным элементом этой системы, является от­
расль права, которая представляет собой наи
более широкую систему правовых норм, ре­
гулирующих определенный вид обществен­
ных отношений.
Господствующее положение отрасли в си­
стеме права предопределяется тем, что она
отражает и регулирует наиболее значимые,
относительно обособленные конгломераты
общественных отношений, играющие суще­
ственную роль в организации общественной
жизни. Составной частью отрасли является
правовой институт, представляющий собой
сравнительно небольшую, устойчивую груп­
пу правовых норм, регулирующих опреде­
ленную разновидность общественных отно­
шений. Родственные институты могут обра­
зовывать подотрасли права. Например, ком­
мерческое право является подотраслью граж­
данского права.
Практически каждая отрасль и подотрасль
права имеет систематизирующий правовой
акт (кодекс), вокруг которого формируется
вся система данной отрасли (подотрасли).
Основными критериями для деления права
на отрасли являются наличие собственного
предмета и метода правового регулирования.
Предметом признаются общественные отно­
шения, выделяющиеся своей однородностью
и урегулированные нормами определенной
отрасли права. Под методом понимается спо­
соб регулятивного воздействия на предмет,
которое характеризуется наличием специфи­
ческих приемов. В связи с этим образование
отдельных отраслей, права происходит не
произвольно, а как следствие отпочкования
отдельной обособленной группы обществен­
ных отношений, представляющих предмет,
и формирования особого регулятивного ре
жима, представляющего собой метод право­
вого регулирования. Таким образом, предК о в а л е н к о В. Н. — канд. юрид. наук, профессор
Волгоградского
филиала Российского
государствен­
ного
торгово-экономического
университета
мет и метод являются необходимыми крите­
риями для отмежевания одной отрасли пра
ва от другой.
Научно обоснованная, грамотно структу­
рированная система права является ориен­
тиром для законодателя. Имея под собой
объективную основу (реально существующие
общественные отношения), данная система
получает научное осмысление, то есть субъек­
тивную оценку, в трудах ученых-правоведов.
И здесь возможны различные точки зрения.
При построении «своих» систем права одни
исследователи отстаивают необходимость со­
блюдения предметной чистоты отраслей, дру
гих привлекают более обширные комплексы.
В юридической литературе не прекращаются
дискуссии по поводу обоснованности выде­
ления новых элементов системы права, та
ких как предпринимательское, коммерческое,
информационное право и др.
В юридической литературе высказаны не­
которые взгляды по рассматриваемой про­
блеме. Так, Е.А. Богатых утверждает, что
«торговое право регулирует отношения част­
ных лиц, направленные на извлечение при­
1
были» . Но мы солидарны с А.Л. Апель и
Н.С. Бабянской, которые подвергли это оп­
ределение справедливой критике и не при­
нимают данного определения. По их мнению,
не любая деятельность, направленная на из­
влечение прибыли, регулируется коммерчес
ким правом. Они пишут, что «даже не учи­
тывая специфику торговли, банковское и
страховое право никак не относятся к ком­
мерческому праву, а являются специфичес­
кими, частными отраслями финансового пра­
2
ва» . Такой подход поддерживает и Ф. Г.
Панкратов, который пишет, что торговля —
это «торговый процесс по осуществлению ак­
тов купли-продажи с целью получения при­
3
были» . В.А. Язев и Ю.Е. Булатецкий пола
гают, что «предметом российского торгового
права являются правовые отношения, воз­
4
никающие в сфере внутренней торговли» .
В.Б. Королев считает, что предметом ком1
Богатых Е. Гражданское и торговое право: Учебное
пособие. Изд. 2-е доп. и перераб. М., 2000. С. 9.
2
См.: Апель А. Л., Бабянская Н. С. Коммерческое
право. Конспект лекций. СПб., 2003. С. 13.
3
Панкратов Ф. Г. Коммерческая деятельность. М.,
2004. С. 6 - 7 .
4
Коммерческое (торговое) право. Учебник. / Под ред.
Ю. Е Булатецкого и В. А. Язева. М., 2002. С. 3-5.
мерческого права является торговая деятель­
ность — один из видов предпринимательской
деятельности, направленной на получение
5
прибыли в результате торговых сделок .
В современном Большом экономическом
словаре коммерция определяется как торго­
вая и торгово-посредническая деятельность,
участие в торговле или оказание услуг по
6
продвижению товаров на рынке .'
ГК РФ определяет коммерческую деятель­
ность организаций и физических лиц как
«деятельность, преследующую извлечение
прибыли в качестве основной цели» (ст. 50).
По нашему мнению, более четкое опреде­
ление рассматриваемой деятельности дает
Б . И . Пугинский. Он утверждает, что «пред­
принимательство гораздо шире коммерции,
поскольку прибыль можно получить от вы­
полнения работ, оказания услуг, от доходов
на имущество, а не только от продажи това­
7
ров» . К сожалению, этот автор не охватил
полного цикла торгового оборота и не довел
своих суждений до момента продажи товара
конечному потребителю. Но он правильно
считает, что процесс розничной продажи то­
варов гражданам не входит в предмет ком­
мерческого права, при этом полагая, что роз­
ничные сделки существенно отличаются от
оптовых. Поэтому трудно согласиться с ав­
торами, утверждающими, что такой оборот
является торговым и может составлять соот­
8
ветствующий раздел коммерческого права .
В самом деле, если включать в разделы ком
мерческого права все розничные сделки, то
это не позволит ни разобраться в дискуссии,
ни сделать выводы законотворческого содер­
жания.
В юридической литературе встречается
трактовка, согласно которой предметом ре­
гулирования коммерческого права признают
отношения, возникающие в сфере товарного
обращения, связанные с переходом товаров
на возмездной основе от одних лиц к дру­
9
гим . Анализируя достоинства этого опреде­
ления, отметим, что при этом необходимо счи
таться с реальным положением вещей, по­
скольку в предмет коммерческого права вхо­
дят не только названные отношения. Поэто­
му трудно оправдать недостаточное количе­
ство элементов приводимого узкого перечня
торговых отношений, определяющих призна­
ки и объем используемого понятия.
Предмет регулирования коммерческого
права, с нашей точки зрения, следует трак
товать несколько шире, так как в эту сферу
входят не только перечисленные отношения,
но и тесно с ними связанные некоторые не­
коммерческие отношения, отличающиеся мно5
См.: Королев В. Б. Коммерческое право. М., 2000.
С. 6.
6
См.: Борисов А. Б. Большой экономический сло­
варь. М., 2003. С. 311.
7
Пугинский Б. И. Коммерческое право России. М.,
2001. С. 10.
s
См.: Апель А. Л., Бабянская Н. С. Указ. соч. С. 8.
9
См.: Коммерческое право: Учебное пособие для ву­
зов/ Под ред. М.М. Рассолова. М., 2001. С. 8.
гообразием и сложностью институтов и норм.
Поэтому представляется, что формирование
коммерческого права как подотрасли граж­
данского права позволит в значительной мере
преодолеть имеющиеся пробелы предмета
правового регулирования в данной сфере,
повысить уровень правового регулирования,
систематизировать и кодифицировать соот­
ветствующее законодательство. А это значит,
что одновременно произойдет и существен­
ное обновление и обогащение соответствую­
щих разделов и правовых институтов ком­
мерческого права.
,
Своеобразную позицию по этому вопросу
занимает Р.Л. Нарышкина. Она считает, что
в этой отрасли права, несмотря на его тес­
ную связь с гражданским правом, были вы­
работаны свои нормы и принципы, неизвес­
тные и даже в определенной мере противо­
речащие принципам гражданского права
(проявление национального начала, индиви­
дуальный подход к оценке поведения обя­
занного лица с превалирующим значением
10
принципа ответственности за вину) .
В.Ф. Попондопуло делает вывод о том,
что коммерческое право не является самосто­
ятельной отраслью в системе российского
права. По его мнению, это составная часть
гражданского права, специальное изучение
которой вызвано практической необходимо­
11
стью . В дальнейших публикациях он заяв­
ляет о том, что коммерческое право — это
функциональная подотрасль гражданского
12
права .
В настоящее время в научной литературе
в целом верно определен предмет коммерчес­
кого права. Б . И . Пугинский, глубоко иссле­
довавший эти вопросы, пишет, что «для ком­
мерческого права таким предметом является
правовое регулирование коммерческой, то
13
есть торговой деятельности» . Примерно та­
ковы же взгляды Е.В. Труниной и Ю.В.
Федасовой. Они убеждены, что в предмет
коммерческого права входят только отноше­
ния, связанные с коммерческой (торговой)
14
деятельностью . Не отрицая позитивную зна­
чимость таких определений, заметим, что в
предмет коммерческого права должны вхо­
дить и некоторые некоммерческие отношения,
органически связанные с другими институ­
тами и нормами. Хотя справедливости ради
отметим, что эти авторы, если исходить из
содержания их работ, включают некоторые
обособленные конгломераты в отдельных раз­
делах, например, конкурентные отношения,
правовое регулирование бухгалтерского уче10
См.: Гражданское и торговое право капиталисти­
ческих государств/Под ред. Р.Л. Нарышкиной. М.,
1983. С. 8-11.
11
См.: Попондопуло В. Ф. Понятие коммерческого
права//Государство и право. 1993. № 8. С. 78.
12
См.: Попондопуло В. Ф. Коммерческое (предпри­
нимательское) право России. М., 2006. С. 27.
13
Пугинский Б. И. Коммерческое право России. Учеб­
ник. 2-е изд. - М., 2007. С. 22-23.
14
См.: Трунина Е. В., Федасова Ю. В. Коммерческое
право: Учебное пособие. М., 2006. С. 15.
ми отраслями права, к а к хозяйственное
(предпринимательское), маркетинговое, ин­
формационное и др. Отметим, что коммер­
ческое право не имело и не может иметь ни­
чего общего с концепцией хозяйственного
(предпринимательского) права. Эта отрасль
права всегда строилась и строится на прин­
ципиальной посылке о возможности объеди­
нения частноправовых и публично-правовых
начал в некое единое качество правового
регулирования.
Вопрос о содержании коммерческого права
в юридической литературе не нашел едино­
образного понимания. Б . И . Пугинский, на
пример, считает, что этот курс должен стро­
иться как отраслевая, а не как комплексная
17
юридическая дисциплина . Далее он пишет,
что «коммерческое право в содержательном
отношении представляет собой подотрасль
18
гражданского права» . И.В. Петров скло­
няется к тому, что коммерческое право пред­
ставляет собой подотрасль гражданского пра­
ва^.
та, отчетности и документирования торгово­
го оборота и др.
С учетом сказанного, коммерческую дея­
тельность следует рассматривать как часть
объективно существующего и перманентно
функционирующего информационного про­
цесса. Базируясь на имеющейся информа
ции и порождая новые информационные
потребности, современный торговый комп­
лекс не может работать эффективно без со­
здания развитой информационной базы и
системы коммуникаций. Здесь возникает ряд
вопросов: каково же правовое регулирова­
ние получения и использования информации,
каким образом скрыть сведения от конкурен­
тов, как получить за них вознаграждение и
т.д.
Для характеристики торгового комплекса
через призму правового регулирования не­
обходимо, в частности, знать, как регулиру­
ются средства индивидуализации и безопас­
ности товаров, каковы правовой аспект орга
низации, оформление их доставки и т.д.
По данной проблематике имеются и дру
гие суждения, согласно которым коммерчес­
кое право регулирует отношения только ком­
мерческой деятельности на оптовом товарном
15
рынке . Представляется, что такой подход
верный, но не завершенный, поскольку речь
идет об узком аспекте торговых отношений.
Дополняя сказанное, заметим, что на сегод­
няшний день складывается целый спектр не­
решенных проблем, возникающих в коммер­
ческом праве как науке и как учебной дис­
циплине.
В связи с изложенным, сошлемся на мне­
ние Б. И. Путинского, который справедливо
заметил, что когда теория коммерческого пра­
ва замыкается на деятельности оптово-посреднических организаций, то она из своей сфе­
ры автоматически исключает вопросы мар­
кетинга, а также материального и товарного
снабжения и т.д. И самое главное — сотни
тысяч предпринимателей будут действовать
без четких установок и рекомендаций в силу
1е
несвоевременного внедрения их в жизнь .
Отрасль права имеет систематизирующий
правовой акт, вокруг которого формируется
вся система отрасли. Отметим, что в ходе
рыночных отношений, некоторые системати
зирующие акты коммерческого права были
поглощены различными отраслями права; это
затруднило его формирование как системы
правовых норм, регулирующих коммерчес­
кую (торговую) деятельность. Между тем
научно обоснованная система права способ­
ствует развитию любой деятельности и явля­
ется ориентиром для законодателя.
В юридической литературе активно обсуж
даются вопросы об обоснованности выделе­
ния смежных, новых элементов из той или
иной системы права; так произошло с таки-
Авторы учебного пособия « Коммерческое
право» включили в него восемь глав, где по
сути дела отразили только правовые инсти­
туты гражданского права. Исключение со
ставляют главы, относящиеся к правовому
регулированию налоговых, внешнеэкономи­
ческих отношений, а также разрешению
гражданских дел в арбитражном суде. Тем
не менее, они отмечают, что коммерческое
право — это совокупность норм, имеющая
применение в той области экономических от­
ношений, которая именуется торговлей. По
их мнению, коммерческое право, будучи от
несенным к гражданскому праву, одновре­
20
менно входит в сферу частного права .
Анализируя общемировые тенденции раз
вития торгового законодательства, Ю.С. Гам
баров, М . И . Кулагин и др. авторы аргумен­
тировали вывод о целесообразности сохра­
нения самостоятельности торгового права в
тандеме с зарубежным торговым правом,
поскольку это диктуется объективной необ­
ходимостью и не может противополагать­
ся особенностям своего объекта гражданско
21
му праву .
Такое видение проблемы по меньшей мере
спорно, поскольку это связано с экономичес­
кими, социально-политическими и другими
факторами российского коммерческого (тор­
гового) права. Конечно, можно говорить о
том, что торговое право должно развиваться
с учетом зарубежного торгового права, в том
числе международного, но в России за мно
гие века сложились свои неповторимые прин17
См.: Пугинский Б. И. Коммерческое право. С. 12.
Там же. С. 12.
'•' См.: Петров И. В. Коммерческое право. СПб., 2001.
С. 11.
20
См.: Коммерческое право: Учебное пособие для ву­
зов. — М.: Закон и право, 2001. С. 3—4.
21
См. подробнее: Гамбаров Ю. С. Гражданское пра­
во. Общая часть / Под ред. В. А. Томсинова. М.,
2003. Раздел II. С. 42; Кулагин М. И. Избранные
труды. М, 1977. С. 200.
15
См.: Андреева Л. В. Коммерческое право России:
Учебник. М., 2006. С. 4.
,fi
См.: Путинский Б. И. Коммерческое право России:
Учебник. 2-е изд. С. 24.
6
ципы торговых отношений, обычаи, и, в кон­
це концов, менталитет и многое другое.
Считаем, что с позиции принципов пост­
роения российской правовой науки коммер­
ческое право не представляет собой самосто­
ятельную отрасль как, к примеру, уголов­
ное, гражданское, трудовое, административ­
ное право.
По нашему мнению, коммерческое право
как подотрасль гражданского права призва­
но регулировать тесно связанные между со­
бой вертикальные и горизонтальные отноше­
ния, возникающие в сфере торговой деятель­
ности (субъекты и объекты коммерческого
оборота, средства индивидуализации товаров,
конкурентные отношения, правоотношения о
технических регламентах по стандартизации
и сертификации товаров, услуг и т.д., реа­
лизационные и посреднические договоры,
договоры, содействующие торговле, внешне
торговые отношения и др.) и складывающи­
еся в процессе коммерческого оборота.
Таким образом, предмет коммерческого
права — органический комплекс, связанный
с различными направлениями торговой дея­
тельности, включая коммерческие и некото­
рые некоммерческие отношения, возникаю­
щие в торговых фирмах, граждан-предпри­
нимателей и коммерсантов, а также отноше
ний по государственному регулированию тор­
говли с целью обеспечения интересов госу­
дарства и общества.
Установив предмет и основные институ­
ты коммерческого права, можно определить
понятие этой подотрасли гражданского пра­
ва следующим образом: коммерческое право
есть подотрасль гражданского права, пред­
ставляющая собой совокупность правовых
норм, регулирующих коммерческие отноше­
ния и связанные с ними некоторые неком­
мерческие отношения, складывающиеся в
процессе торговой деятельности. Уместно
подчеркнуть, что нередко коммерческие от­
ношения имеют связь с некоммерческими,
например, такими, которые складываются
при реализации права на средства индиви­
дуализации товаров, создании конкурентной
О.Н.
сферы, техническом регулировании и т.д.
Такая деятельность не является коммерчес­
кой, но создает базу, а часто и необходимые
условия, для реализации коммерческой дея­
тельности.
Наконец, в предмет коммерческого права
входят вертикальные отношения между го­
сударством и субъектами торговой деятель­
ности. Так, государство, реализуя публич­
ные интересы общества, воздействует на
субъекты, осуществляющие торговую деятель
ность, регулируя ее различными методами.
К этой группе следует .отнести отношения по
упорядочению государственного регулирова­
нию цен (тарифов), антимонопольному ре­
гулированию и государственному контролю
за соблюдением требований антимонополь­
ного законодательства, защиты конкуренции
22
и т.д. .
Следовательно, речь идет о правовом ре­
гулировании устойчивой группы обществен­
ных отношений, самым тесным образом свя
занных с коммерческими отношениями. По­
этому, думается, они также должны регла­
ментироваться торговым законодательством.
В этой связи заметим, что в перспективе не­
обходимо урегулировать (кодифицировать)
круг отмеченных правоотношений приняти­
ем Торгового кодекса Российской Федерации.
Создание в этой сфере деятельности такого
свода законов, системно излагающего соот­
ветствующую законодательную базу, поддер­
живают многие ученые-юристы. На наш
взгляд, принятие такого закона будет спо­
собствовать совершенствованию отечествен­
ного законодательства. При этом кодифика­
ция коммерческого (торгового) законодатель­
ства позволит использовать и некоторые по­
ложения торговых кодексов цивилизованных
держав. Разумеется, это не означает, что их
надо слепо копировать. По нашему мнению,
следует также использовать и позитивный
опыт российского законодательства досовет­
ского периода.
22
Шишкин С.Н. Государственное регулирование пред­
принимательской деятельности//Гражданин и пра­
во. 2006. № 10. С. 34-41.
Стоякина
ПОНЯТИЕ И КЛАССИФИКАЦИЯ ОПАСНОЙ ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В КОНТЕКСТЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ПО ВОЗМЕЩЕНИЮ ВРЕДА
Для уяснения юридической сущности опас­
ной профессиональной деятельности и фор
мулировки ее определения необходимо преж
де всего проанализировать, как определяет­
ся в нормативных правовых актах и литера­
туре понятие «профессиональная деятель­
ность».
Российскому законодательству известен
данный термин. Так, в ст. 1 Федерального
закона «О службе в таможенных органах
Стоякина О.Н. — ст. преподаватель кафедры гражданско правовых дисциплин Северо-Кавказского социального института
3. Ж-л «Новая пр. мысль», № 4(41)
Российской Федерации» содержится следую­
щая трактовка этого понятия: «Служба в та­
моженных органах является особым видом
государственной службы граждан Российс­
кой Федерации (далее граждане), осуществ­
ляющих профессиональную деятельность по
реализации функций, прав и обязанностей
таможенных органов, входящих в систему
правоохранительных органов Российской
1
Федерации» . Кроме этого, в Федеральном
1
См.: О службе в таможенных органах Российской Федерации: Федеральный закон от 21 июля 1997 года № 1 1 4 ФЗ (в ред. от 09.02.2009) / / С З РФ. 1997. № 30. Ст. 3586.
1 7
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
22
Размер файла
103 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа