close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Текущее регулирование

код для вставкиСкачать
Свободный университет Берлина
23.07.13
Актуальные вопросы
корпоративного
права России: текущее регулирование и тенденции развития законодательства Шиткина Ирина Сергеевна 1 Доктор юридических наук, профессор МГУ им. Ломоносова Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства Текущее регулирование 2 Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Соотношение
отдельных видов юридических лиц
в Едином государственном реестре юридических лиц зарегистрировано 4553486 юридических лиц, из них: 3873238 (85,06%) -­‐ коммерческие организации. Из коммерческих организаций : 918 (0,02%) -­‐ хозяйственные товарищества 3789933 (97,84%) -­‐ хозяйственные общества, 680248 (14,93%) -­‐ некоммерческие организации 3 Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Количество и соотношение
различных форм юридических лиц в РФ
по данным из ЕГРЮЛ за период 2007-2011 г.
4 Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Виды коммерческих корпораций КОММЕРЧЕСКАЯ КОРПОРАЦИЯ Крестьянское (фермерское) хозяйство Хозяйственное товарищество Полное Коммандитное (на вере) Хозяйственное общество Общество с ограниченной ответственностью Акционерное общество Открытое Закрытое Производственный кооператив Хозяйственное партнерство 5 Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Виды некоммерческих корпораций
Некоммерческие корпорации Ассоциации/Союзы Общественные организации Саморегулируемые организации Политические партии Объединения работодателей профсоюзов кооперативов общественных организаций 6 Потребительские Кооперативы Некоммерческие партнерства Казачьи общества Общины коренных малочисленных народов Профсоюзы Общественные движения Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Структура хозяйственных обществ в РФ по данным из ЕГРЮЛ за период 2007-­‐2012 г. Тыс хоз. обществ
4000 3500 3000 2500 2000 92,1%
93,1%
93,9%
94,3%
94,3%
95,1%
95,5%
7,9%
6,9%
6,1%
5,7%
5,2%
4,9%
4,5%
1500 ООО ОАО 1000 500 0 7 Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Сравнительно-правовой анализ
хозяйственного общества и унитарного предприятия
8 Критерии сравнения
Хозяйственное общество
Унитарное предприятие
Наличие отношений
членства
Да
Нет
Наличие уставного
капитала
Да
Нет
Право на имущество
Право собственности
Хозяйственное ведение;
Оперативное управление
Организация управления
Путем участия всех членов в
общем собрании,
формировании органов
управления и контроля
Путем назначения
собственником единоличного
исполнительного органа
Правоспособность
Общая
Специальная
Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Сравнение различных форм коммерческих корпораций
Основания сравнения Хозяйственное товарищество Хозяйственное общество Хозяйственное партнерство Право-­‐способность Общая Общая Общая, если уставом или соглашением об управлении партнерством предмет и цель определенно не ограничены. Партнерство не может быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций Ответст-­‐венность участников по обязатель-­‐ствам юриди-­‐ческого лица Солидарная ответственность полных товарищей применяется субсидиарно к ответственности товарищества (в случае недостаточности его имущества) Отсутствие ответственности. Предпринимательский риск убытков участников (акционеров) в пределах стоимости внесенных ими вкладов Отсутствие ответственности. Предпринимательский риск убытков участников партнерства в пределах сумм внесенных ими вкладов Только индивидуальные предприниматели и коммерческие Состав участников организации Юридические и физические лица, за Юридические и физические лица, за исключением тех, кому это запрещено исключением тех, кому это запрещено законом законом Возможно свободное прекращение Возможно свободное прекращение участия в участия в обществе, в ЗАО и ООО с Возможность и «Выход» участника влечет за собой партнерстве с применением последствия прекращение товарищества, если применением преимущественного права преимущественного права приобретения приобретения акций (долей) другими изменения состава иное не предусмотрено доли другими участниками и (или) участников соглашением участников акционерами (участниками) и/или партнерством обществом Партнерство осуществляет свою деятельность через органы управления. Обязательным Организация Дела товарищества ведутся самими Общество осуществляет свою деятельности участниками непосредственно деятельность через органы управления. является единоличный исполнительный орган В значительной степени императивный (особенно для АО) – в соответствии с Диспозитивный – по соглашению Характер правового Диспозитивный — в соответствии с самих участников, если иное не нормами законодательства; свобода регулирования соглашением об управлении партнерством усмотрения в уставе -­‐ только в рамках, установлено в законодательстве установленных законом 9 Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Сравнительно-правовой анализ
типов акционерных обществ
Критерии сравнения
ОАО
ЗАО
Круг лиц, среди которых
размещаются акции
Не ограничен;
открытая подписка на акции.
Невозможность установления
преимущественного права акционеров и/
или общества на приобретение акций
Только учредители или иной, заранее
определенный уставом общества или
решением о размещении акций круг
лиц. Преимущественное право
приобретения акций акционерами и/
или обществом
Количество акционеров
Не ограничено
Не более 50 акционеров
Минимальный размер
уставного капитала
1000 МРОТ
100 МРОТ
Обязательно
Только в случаях, установленных
законом (публичное размещение
облигаций или иных ценных бумаг)
Необходимость публичного
ведения дел
(раскрытие информации)
10 Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Сравнительно правовой анализ АО и ООО
Основания сравнения
ОАО
ЗАО
Количество учредителей
Количество акционеров От одного до пятидесяти
(акционеров,
не ограничено
акционеров
участников)
ООО
От одного до пятидесяти участников
Учредительные
документы
Устав (договор о создании АО учредительным
документом не является)
Устав (договор о создании ООО
учредительным документом не
является)
Структура уставного
капитала
Бездокументарные акции
Доли участия в уставном капитале
Минимальный размер
уставного капитала
Публичность
деятельности
(раскрытие
информации)
11 1000 МРОТ
Ст. 26 Закона об АО
Обязано
осуществлять
публичную отчетность
в соответствии с
требованиями
законодательства
100 МРОТ
Ст. 26 Закона об АО
10 тыс. руб.
Ст. 14 Закона об АО
Не обязано раскрывать информацию,
за исключением случаев, установленных законом
Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Сравнительно правовой анализ АО и ООО
Основания
сравнения
Права и обязанности
(участников)
ОАО
ЗАО
Уставом не могут быть
предусмотрены дополнительные права
(обязанности) акционеров
Акционеры могут заключить акционерное
соглашение
ü Общее собрание акционеров,
ü совет директоров (для АО с числом
акционеров 50 и более – обязателен),
ü исполнительные органы:
Органы управления
§ единоличный - генеральный директор
(директор) или управляющая организация
(управляющий)
§ коллегиальный- правление (дирекция)
Порядок принятия
решений
12 ООО
Уставом могут быть предусмотрены
дополнительные права (обязанности)
участников
Участники могут заключить договор об
осуществлении прав участников
ü Общее собрание участников,
ü совет директоров (образуется по усмотрению
самого ООО)
ü Исполнительные органы:
§  единоличный - директор (президент) или
управляющая организация (управляющий)
§ коллегиальный -правление (дирекция)
ü Большинством голосов
ü 2/3 голосов участников по вопросам,
определенным Законом об ООО и уставом
ü Большинством голосов,
ü В случаях, установленных Законом об АО – общества
3/4 голосов.
ü единогласно – по вопросу ликвидации,
реорганизации, изменения долей и в иных
случаях, определяемых Законом об ООО и
Кворум составляет 50% размещенных
уставом общества
голосующих акций общества
(для повторного собрания – 30%)
Кворум определяется от общего числа голосов
участников общества, имеющих право
голосовать на общем собрании.
Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Сравнительно правовой анализ АО и ООО
Основания
сравнения
Возможность
«выхода» акционера
(участника)
ОАО
ЗАО
Путем продажи акций
ü у акционеров
ü у ЗАО (если это
предусмотрено уставом)
Свободная
Возможность участия
Возникает
продажа акций
третьих лиц
преимущественное право
третьим лицам
приобретения акций по
цене предложения
третьему лицу
Распределение
прибыли
Возможность
исключения
акционеров
(участников)
Способы фиксации
владения долями
(акциями)
13 ООО
Возможность участника в любое время выйти
из общества с выплатой ему действительной
стоимости доли, если право на выход
предусмотрено уставом
Преимущественное право приобретения доли
(части доли) участниками и, если это
предусмотрено уставом, преимущественное
право приобретения доли (части доли) самим
обществом при продаже долей третьим лицам
— по цене предложения третьему лицу или по
заранее определенной уставом цене
Пропорционально доле участия в уставном
капитале
Уставом общества может быть предусмотрен
иной порядок распределения прибыли - не
пропорционально доле участия в уставном
капитале
Нет
Да
В судебном порядке по инициативе владельцев
10% долей
Реестр акционеров. Наличие института
номинального держателя акций
ЕГРЮЛ (приоритетен);
список участников(хранится в обществе,
должен соответствовать ЕГРЮЛ)
Нет института номинального держателя
Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Ответственность учредителей (участников) по долгам общества
(снятие корпоративных покровов)
Учредитель (участник)
юридического лица или
собственник его
имущества не отвечает по
обязательствам этого
Кроме юридического лица, а
юридическое лицо не
отвечает по
обязательствам
учредителя (участника)
или собственника
(ст. 56 ГК РФ)
14 ü солидарной ответственности по
сделкам, заключенным дочерним
обществом во исполнение
обязательных указаний основного,
если это основное общество имеет
право давать обязательные
указания дочернему;
ü субсидиарной ответственности
по долгам дочернего общества,
если по вине основного общества
наступило банкротство дочернего.
(п. 2 ст. 105 ГК РФ;
п. 3 ст. 6 Закона об АО;
п. 3 ст. 6 Закона об ООО)
Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Изменения в ГК, внесенные ФЗ от 30 декабря 2012 года,
вступившие в силу с 1 марта 2013 года
ü 
Установлено, что ГК РФ наряду с вещными и обязательственными, так
же регулирует корпоративные отношения (абзац 1 п. 1 ст. 2)
ü 
Акты общего собрания включены в основания возникновения
гражданских прав и обязанностей (п.1 ст. 8)
ü 
Не допускаются действия в обход закона с противоправной целью (п.1
ü 
15 ст. 10)
Способы защиты гражданских прав пополнены признанием
недействительными решений собрания (абзац 5 ст. 12)
Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Тенденции развития законодательства в законопроекте № 47538-­‐6 (Принят первом чтении 23 апреля 2013 г., подготовлен в новой версии) 16 Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Классификация юридических лиц
По форме внутреннего устройства
По основной цели
деятельности
Корпорации
Унитарные
организации
Коммерческие
Хозяйственные товарищества;
хозяйственные общества,
производственные кооперативы
Унитарные предприятия
(государственные,
муниципальные)
Некоммерческие
Потребительские кооперативы;
общественные организации;
ассоциации и союзы граждан и (или)
юридических лиц.
Фонды; учреждения;
религиозные
организации.
17 Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Основные положения об организационно-­‐правовых формах юридических лиц Разделение хозяйственных обществ на публичные и непубличные
ü 
Отказ от типов акционерных обществ (открытые и закрытые)
ü 
Исключение обществ с дополнительной ответственностью (ОДО) из числа
организационно-правовых форм юридических лиц
ü 
18 Ведение правовой формы публичного общества (ст.
66.3 проекта части I ГК РФ)
Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Публичные общества (п. 1 ст. 66.3 проекта части I ГК РФ) Публичное общество – это общество акции или ценные бумаги которого,
конвертируемые в акции общества, публично размещаются путем открытой
подписки или публично обращаются.
Правила о публичных обществах применяются к АО, устав и фирменное
наименование которых содержит указание, что общество является публичным.
Особенности публичного общества
ü Высокая степень императивности правового регулирования
ü Обязательность создания НС (не менее 5 членов) и СД.
ü Ведение реестра акционеров, функции счетной комиссии осуществляются независимой
организацией.
ü Обязанность раскрытия информации в объеме и порядке, установленных законом.
ü Не могут быть ограничены количество акций, их суммарная номинальная стоимость и
количество голосов, принадлежащих одному акционеру
19 Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Непубличные общества (п.2 ст. 66.3 проекта части 1 ГК РФ) Высокая степень диспозитивности правового регулирования:
ü  Уставом может быть предусмотрена возможность перераспределения компетенции между
органами
ü  Передача на рассмотрение НС или КИО вопросов, отнесенных к компетенции ОС, за
исключением указанных в ГК РФ
ü 
ü 
ü 
ü 
Закрепление за НС функций КИО; возможность отказаться от образования КИО
Передача ЕИО функций КИО и (или) НС
Возможность отказа от создания ревизионной комиссии
Изменение порядка созыва, подготовки и проведения ОС, при условии обеспечения прав
участников
ü  Изменение требований к составу, порядку формирования и проведения заседаний НС и (или)
КИО
ü  Возможность в уставе предусмотреть положения о порядке осуществления преимущественного
права покупки доли или приобретения размещаемых акций; установление максимальной доли
участия в УК
ü  Иные положения в соответствии с законодательством о хозяйственных обществах
20 Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Уставный капитал
ü  Минимальный размер УК
Первоначальное предложение:
для ООО в размере 500 тыс. руб., для АО – в размере не менее 5 млн руб.,
для публичных компаний – 100 млн руб.
Последующее предложение:
оставить в том виде, как в действующем ГК РФ.
ü  Существенная часть уставного капитала должна оплачиваться: в денежной
форме
(при учреждении вносится только денежный вклад;
минимальный УК вносится только в денежной форме).
ü  Требования к неденежным вкладам: ограничение круга объектов, оценка
неденежного вклада – только независимым оценщиком (кроме котируемых акций и
вкладов до 10 000 руб.); солидарная ответственность оценщика
за завышение оценки.
ü  Сроки оплаты УК – не менее ¾ уставного капитала при учреждении
должно быть внесено до государственной регистрации общества.
21 Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Управление в хозяйственных обществах
ü  Общее собрание
перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции ОС, может быть
предусмотрен законами и уставом (п.2 ст. 65 ГК РФ)
ü  Коллегиальный орган
Осуществляющий контроль (наблюдательный или иной совет);
лицо, исполняющее функции ЕИО члена КИО, не могут входить в его состав (п.3
ст. 65.ГК РФ)
ü  Исполнительные органы
ЕИО (директор, генеральный директор, председатель),
КИО – в случаях, предусмотренных ГК, иным законом или уставом корпорации,
может быть образован коллегиальный орган (правление, дирекция).
В случаях, предусмотренных законами о хозяйственных обществах, полномочия
ЕИО могут исполняться несколькими лицами — «принцип двух ключей»
(п. 4 ст. 67.1 ГК РФ)
22 Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Корпоративный договор
(ст. 67.2 ГК РФ)
ü 
Это договор об осуществлении корпоративных (членских) прав, в том числе
-  Голосовать определенным образом на ОС
-  Согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом
-  Приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене и при
наступлении определенных обстоятельств или воздержаться от их отчуждения
ü 
Корпоративный договор не может:
-  Обязывать участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества
-  Определять структуру и компетенцию органов общества за исключением случаев, когда правила
ГК и законов допускают их изменение уставом общества
ü 
Раскрытие информации
-  В отношении публичного общества – подлежит раскрытию.
-  В отношении непубличного общества – не подлежит раскрытию, если иное не установлено
законом
ü 
ü 
Корпоративный договор не создает обязанностей лиц, не участвующих в нем
ü 
23 Нарушение корпоративного договора является основанием для признания недействительным решений
органов общества, если на момент принятия решения сторонами договора являлись все участники, а
признание решения недействительным не ущемляет права третьих лиц.
Стороны не вправе ссылаться на недействительность корпоративного договора в связи с его
противоречием положениям устава общества
Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Передача контроля по договору третьим лицам
(п.8 ст. 67.2)
Кредиторы общества и иные третьи лица могут заключить договор с участниками
хозяйственного общества, по которому последние в целях обеспечения
охраняемого законом интереса таких третьих лиц обязуются осуществлять свои
корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от
их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем
собрании участников общества, осуществлять иные действия по управлению
обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по
определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо
воздерживаться от отчуждения доли (акций) до наступления определенных
обстоятельств. К такому договору соответственно применяются правила о
корпоративном договоре.
24 Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Тенденции регулирования имущественной ответственности
в хозяйственных обществах
(в проекте части I ГК РФ)
ü  Установлена ответственность за убытки лица (к такому лицу также приравниваются члены
коллегиальных органов общества, голосовавшие за соответствующее решение),
уполномоченного в силу закона, правового акта или устава выступать от имени юридического
лица.
Убытки подлежат возмещению по требованию общества или участников, если будет доказано,
что:
Лицо действовало недобросовестно или неразумно, в том числе, если его действия
(бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному
предпринимательскому риску (ч. 1 ст. 53.1).
ü 
Установлена ответственность лица, имеющего фактическую возможность определять
действия юридического лица, включая возможность давать указания, за убытки,
причиненные им юридическому лицу по его вине (ч. 3 ст. 53.1 ).
Примечание: для привлечения к ответственности указание не должно быть «обязательным», не
должно быть предусмотрено уставом или договором
25 Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Дискуссионные вопросы
ü О введении в ГК РФ понятия аффилированных лиц
ü О введении в ГК РФ понятия «контролирующих лиц» (вместо
основного и дочернего общества) и установления их
ответственности по обязательствам подконтрольных лиц
26 Актуальные вопросы корпоративного права: текущее регулирование и тенденции развития законодательства 23.07.13 Благодарю за внимание!
Документ
Категория
Типовые договоры
Просмотров
26
Размер файла
2 684 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа