close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Международное частное право

код для вставкиСкачать
Российская Федерация
Министерство образования и науки
ГОУ ВПО Тюменский
государственный университет
ИНСТИТУТ ДИСТАНЦИОННОГО ОБРАЗОВАНИЯ
ИНСТИТУТ ПРАВА, экономики и управления
З. И. ВОРОНИНА
МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО
Учебное пособие
3-е издание, переработанное и дополненное
Тюмень
Издательство
Тюменского государственного университета
2011
УДК 341.9(075.8)
ББК Х93я73
В752
З. И. Воронина. МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО: учебное
пособие. 3-е изд., перераб. и доп. Тюмень: Издательство Тюменского государственного университета, 2011. 276 с.
Включает авторский курс лекций с указанием рекомендуемой литературы, методические рекомендации, задания для самостоятельной работы, тесты
для самоконтроля, глоссарий и иные материалы. Составлено в соответствии
с государственным стандартом и программой дисциплины. Для лучшего
усвоения материала по каждой теме разработаны схемы.
Предназначено для студентов всех форм обучения, в том числе заочной
с применением дистанционных технологий, по специальности (направлению) «Юриспруденция».
Рекомендовано к печати Учебно-методической комиссией Института
государства и права ТюмГУ, кафедрой международного права.
Рецензенты: Н. И. Красноярова, кандидат юридических наук, доцент
кафедры международного права Института государства
и права ТюмГУ
М. Ф. Лукьяненко, доктор юридических наук, профессор,
председатель судебного состава Федерального арбитражного
суда Западно-Сибирского округа
Ответственный
за выпуск: А. В. Трофимова, зав. отделом учебно-методического обеспечения Института дистанционного образования ТюмГУ
ISBN 978-5-400-00516-9
© ГОУ ВПО Тюменский государственный университет, 2011
© З. И. Воронина, 2011
Оглавление
ПРЕДИСЛОВИЕ...................................................................................................... 5
МЕТОДИЧЕСКИЕ МАТЕРИАЛЫ
РАБОЧАЯ ПРОГРАММА ДИСЦИПЛИНЫ..................................................... 7
РЕКОМЕНДАЦИИ ПО САМОСТОЯТЕЛЬНОЙ РАБОТЕ
студента.............................................................................................................28
ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ МАТЕРИАЛЫ
глава 1. ОБЩАЯ ЧАСТЬ.................................................................................38
§ 1. Понятие, предмет, методы и система международного частного
права...................................................................................................................39
§ 2. Источники международного частного права...................................... 51
§ 3. Общие понятия международного частного права..............................60
Резюме...............................................................................................................92
Вопросы для самопроверки............................................................................93
глава 2. СУБЪЕКТЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО
ПРАВА.....................................................................................................................95
§ 1. Правовое положение иностранцев в международном частном
праве..................................................................................................................95
§ 2. Юридические лица в международном частном праве.....................113
§ 3. Государство как субъект международного частного права........... 122
Резюме............................................................................................................. 128
Вопросы для самопроверки.......................................................................... 129
глава 3. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ЧАСТНОПРАВОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ,
ОСЛОЖНЕННЫЕ ИНОСТРАННЫМ ЭЛЕМЕНТОМ................................. 130
§ 1. Право собственности..............................................................................131
§ 2. Правовое регулирование иностранных инвестиций......................... 137
§ 3. Договорное право.................................................................................. 139
§ 4. Международные перевозки грузов и пассажиров........................... 145
§ 5. Международные расчеты..................................................................... 158
§ 6. Внедоговорные обязательства, осложненные иностранным
элементом................................................................................................................... 166
3
§ 7. Интеллектуальная собственность в международном частном
праве................................................................................................................ 175
§ 8. Трудовые отношения, осложненные иностранным
элементом....................................................................................................... 183
§ 9. Семейное право..................................................................................... 195
§ 10. Наследственные отношения в международном частном
праве................................................................................................................204
§ 11. Международный гражданский процесс............................................211
§ 12. Международный коммерческий арбитраж...................................... 216
Резюме............................................................................................................. 219
Вопросы для самопроверки.......................................................................... 221
ЗАКЛЮЧЕНИЕ....................................................................................................224
ПРАКТИКУМ......................................................................................................225
ЗАДАНИЯ ДЛЯ КОНТРОЛЯ...........................................................................230
Тесты для самоконтроля...............................................................................230
Ключи к тестам для самоконтроля.............................................................248
Задания для контрольных работ.................................................................249
Экзаменационные вопросы.......................................................................... 251
Перечень тем курсовых и выпускных квалификационных
работ ................................................................................................................255
ГЛОССАРИЙ.......................................................................................................258
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ..................................................................................264
СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ................................................................................273
4
ПРЕДИСЛОВИЕ
Огромный шаг вперед сделало наше общество в последние десятьпятнадцать лет: расширилось сотрудничество с физическими и юридическими лицами других государств в торговой и иных сферах, активно
используются глобальные мировые системы коммуникации (и в первую очередь — Интернет), совместно решаются экологические и другие мировые проблемы. Такая активизация международных связей,
интеграция России в мировую экономику, развитие миграционных
процессов и иные факторы требуют правовой регламентации возникающих международных отношений, и прежде всего — отношений
частноправового характера. Соответственно, для современного юриста
знание основных положений международного частного права становится необходимостью.
Международное частное право — одна из наиболее сложных,
но одновременно интересных отраслей правоведения. Изучение этой
дисциплины имеет не только теоретическое, но и большое практическое, прикладное значение. Так, например, уже с момента пересечения иностранцами границы нашей страны возникает вопрос о праве,
применимом при определении их правосубъектости.
Настоящее пособие написано с учетом международных и национальных нормативных актов для изучения учебной дисциплины
«Международное частное право» студентами специальности (направления) «Юриспруденция». Оно также предназначено для самостоятельной работы студентов при изучении международного частного права.
Целью изучения дисциплины «Международное частное право»
является приобретение основных знаний о порядке и способах регулирования международных частноправовых отношений, т. е. отношений, осложненных иностранным элементом в виде субъекта, объекта
и/или юридического факта.
Преподавание международного частного права осуществляется
после изучения студентами материального частного права (гражданского, трудового, семейного и др.) и гражданского процессуального права России. Материалы данного пособия находятся в тесной
взаимосвязи с учебными программами по другим правовым дисциплинам.
5
Содержание дисциплины соответствует дидактическим единицам
государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования по специальности (направлению) «Юриспруденция».
Все содержание дисциплины разбито на блоки тем, охватывающих логически завершенный материал, выделяются необходимые
для усвоения студентами опорные понятия и слова для целостного
представления об основных этапах становления дисциплины. Каждый блок имеет свое название.
Российские и зарубежные нормативные акты и международные
договоры, на которые делаются ссылки в тексте данной работы, соответствуют моменту написания учебного пособия. Со временем
часть из них может быть отменена или изменена либо дополнена,
поэтому студенту необходимо самостоятельно следить за изменениями действующего российского законодательства и международных
актов.
6
МЕТОДИЧЕСКИЕ МАТЕРИАЛЫ
РАБОЧАЯ ПРОГРАММА ДИСЦИПЛИНЫ
Пояснительная записка
Целью изучения международного частного права (далее —
МЧП) является общее ознакомление с принципами правового регулирования отношений, осложненных иностранным элементом (субъектом, объектом и/или юридическим фактом).
Задачи изучения дисциплины:
xx освоение студентами теоретических положений и нормативных
источников российского международного частного права;
xx определение места и роли российских физических и юридических лиц в мирохозяйственных связях;
xx применение в будущей профессиональной деятельности коллизионных правил об определении права, применимого к международным частноправовым отношениям;
xx развитие у студентов умения и навыков юридического анализа
конкретных ситуаций, осложненных иностранным элементом,
и правильного применения к ним норм материального и коллизионного права.
Учебная дисциплина «Международное частное право» относится
к циклу общепрофессиональных дисциплин, к федеральному компоненту.
Международное частное право изучается после освоения таких
дисциплин, как гражданское право, семейное право и др. Поэтому
необходимо опираться на следующие междисциплинарные связи:
—— теория государства и права: правовое государство, система
права, источники права, толкование права;
—— конституционное право России: конституционные основы
общественного и государственного строя, гражданство;
—— гражданское право: все темы;
—— семейное право: все темы;
—— трудовое право: все темы;
7
—— предпринимательское право: субъекты предпринимательского права, совместная деятельность, иностранные инвестиции
в Российской Федерации;
— — гражданское процессуальное право: формы защиты гражданских прав, гражданские процессуальные отношения, подсудность, процессуальная правоспособность и дееспособность;
—— международное публичное право: субъекты международного
права, источники международного права, взаимодействие международного и внутригосударственного права, принципы международного права, международные организации, права человека,
международное экономическое право.
В результате изучения данной дисциплины студент должен
приобрести знания о видах международных частноправовых отношений и порядке определения применимого права, научиться самостоятельно использовать коллизионный и материально-правовой
методы регулирования этих отношений. А в будущем — использовать полученные знания в своей практической деятельности, т. к.
в современный период нет ни одной сферы, которая бы прямо или
косвенно не была связана с международными контактами субъектов права.
Настоящее учебное пособие включает только основы международного частного права, поэтому студенту необходимо ознакомиться
с предложенными дополнительными источниками литературы (специальной литературой) и практикой регулирования отношений,
осложненных иностранным элементом.
Для лучшего освоения терминологии по данной дисциплине
в пособии приведен глоссарий основных понятий МЧП, составленный автором на основе законодательных, теоретических и практических положений. Планы семинарских занятий и практические
задания к ним приведены в разделе «Практикум». При подготовке
к экзамену рекомендуется самостоятельно выполнить все задания
для контроля.
8
Содержание дисциплины
Тематический план
Распределение часов по темам
№
темы
Название темы
1
4
практ.
работа
5
самост.
работа
6
13
2
1
10
Источники международного
частного права
5,5
0,5
3
Общие понятия международного частного права
17
2
2
13
4
Правовое положение иностранцев в международном
частном праве
8
1
1
6
5
Юридические лица в международном частном праве
7
1
6
6
Государство как субъект
международного частного
права
5,5
0,5
5
7
Право собственности
5,5
0,5
5
8
Правовое регулирование
иностранных инвестиций
5,5
0,5
5
9
Договорное право
9
2
7
10
Международные перевозки
грузов и пассажиров
9
2
7
11
Международные расчеты
8
1
7
12
Внедоговорные обязательства, осложненные иностранным элементом
6,5
0,5
6
всего
лекции
2
3
1
Понятие, предмет, ме­тоды
и система международного
частного права
2
9
5
1
2
3
4
5
6
13
Интеллектуальная собственность в международном частном праве
8
1
7
14
Трудовые отношения,
осложненные иностранным
элементом
8
1
7
15
Семейное право
8
1
7
16
Наследственные отношения
в международном частном
праве
6,5
0,5
6
17
Международный гражданский процесс
7,5
0,5
7
18
Международный коммерческий арбитраж
6,5
0,5
6
Всего по дисциплине
144
18
4
122
Раздел 1. ОБЩАЯ ЧАСТЬ
Тема 1. Понятие, предмет, методы и система международного частного права
История развития науки международного частного права
в России. Сфера действия норм международного частного права.
Основные факторы, оказывающие влияние на развитие МЧП. Роль
международного частного права в организации делового и взаимовыгодного сотрудничества между государствами. Основные задачи, стоящие перед Российской Федерацией в области международного частного права.
Предмет международного частного права. Понятие гражданских
правоотношений, имеющих международный характер. Гражданские,
трудовые, семейно-брачные и иные отношения международного характера. Структура правоотношений с иностранным элементом.
Виды иностранного элемента. Особенности гражданских правоотношений с участием государств и международных организаций.
10
Основания возникновения коллизий. Коллизии между национальным правом государств, регулирующим гражданские правоотношения. Коллизионная проблема, ее устранение как основное содержание отрасли МЧП. Проблема выбора права. Коллизионное
право. Коллизия коллизий.
Способы регулирования частноправовых отношений: международноправовая и национально-правовая формы. Сочетание и взаимодействие коллизионного и материально-правового методов. Преимущества материально-правового метода регулирования.
Определение международного частного права. Термин «международное частное право» и его содержание. Взаимодействие международного публичного права и международного частного права.
Система международного частного права как отрасли права
и отрасли правоведения. Нормативный состав международного частного права; коллизионные нормы («внутренние» и «договорные»),
материальные гражданско-правовые национальные и унифицированные нормы. Нормы международного гражданского процесса.
Место МЧП в юридической системе. Основные доктрины о системе и системной принадлежности международного частного права.
Подход к международному частному праву в зарубежной доктрине.
Роль сравнительного изучения международного частного права разных государств.
Система науки и учебного курса международного частного права.
Тема 2. Источники международного частного права
Понятие и виды источников международного частного права.
Двойственный характер источников международного частного права.
Национально-правовые и международно-правовые источники. Роль
правовых доктрин по вопросам международного частного права.
Международный договор как источник международного частного права. Усиление роли международных договоров в области МЧП.
Система договоров по международному частному праву. Договоры
по унификации коллизионных норм. Договоры по унификации материальных гражданско-правовых норм. Договоры по унификации
гражданско-процессуальных правовых норм. Многосторонние, региональные и двусторонние договоры.
Внутреннее законодательство государств как источник международного частного права. Российское законодательство по междуна11
родному частному праву. Характеристика законодательства по международному частному праву стран — членов СНГ. Особенности
внутреннего законодательства по международному частному праву
в зарубежных странах (страны Западной Европы, Восточной Европы,
Латинской Америки, Азии и Африки).
Судебная и арбитражная практика как источник МЧП. Понятие
судебного прецедента. Значение судебной и арбитражной практики
как источника МЧП в иностранных государствах.
Обычаи, их понятие и значение. Виды обычаев. Международные
обычаи. Торговые обычаи. Обычаи делового оборота.
Соотношение внутреннего законодательства и международного
договора в области международного частного права. Современные
тенденции развития источников международного частного права.
Роль международных организаций в формировании источников
международного частного права.
Тема 3. Общие понятия международного частного права
Сферы возникновения и предпосылки коллизий национального
права разных государств. Понятие коллизионной нормы. Определяющая и регулирующая функции коллизионной нормы. Действие
коллизионных норм. Предварительный коллизионный вопрос.
Коллизии особого рода. «Международные» и «межобластные»
коллизии. «Интерперсональные» коллизии. Интертемпоральные коллизии. «Интермонопольное» право. «Хромающие» отношения.
Строение коллизионных норм. Объем и привязка коллизионной
нормы.
Классификация коллизионных норм. Односторонние и двусторонние коллизионные нормы. Императивные, диспозитивные, альтернативные коллизионные нормы. Основные (генеральные) и субсидиарные (дополнительные) коллизионные нормы. Иные виды
коллизионных норм.
Основные формулы прикрепления: lex patriae, lex domicilii, lex
societatis, lex rei sitae, lex loci actus, lex causae, lex loci celebrationis,
lex loci laboris, lex loci delicti commissi и др.
Автономия воли (lex voluntatis) и закон суда (lex fori) как формулы прикрепления и как принципы международного частного права.
Вопросы, возникающие при применении коллизионных норм.
Применение права страны с множественностью правовых систем.
12
Квалификация юридических понятий при определении права,
подлежащего применению. Порядок толкования юридических понятий по российскому праву. Толкование юридических понятий
по иностранному праву.
Основания и порядок применения иностранного права. Порядок
установления содержания норм иностранного права. Содействие суду
в установлении содержания норм иностранного права лиц, участвующих в деле. Привлечение экспертов для установления содержания
норм иностранного права. Право, подлежащее применению при невозможности установления содержания норм иностранного права.
Применение императивных норм законодательства Российской
Федерации. Основания и порядок применения императивных норм
права другой страны, имеющих тесную связь с международным
частноправовым отношением.
Положительные и отрицательные коллизии. Отсылка. Обратная
отсылка. Принятие обратной отсылки по праву Российской Федерации. Отсылка к третьему закону (к праву третьего государства). Отсылка к праву непризнанного государства.
Оговорка о публичном порядке. Понятие публичного порядка. «Национальный» и «международный» публичный порядок. Позитивная
и негативная концепции публичного порядка. Роль оговорки о публичном порядке в доктрине и практике международного частного права.
Обход закона в международном частном праве. Порядок и правовые последствия установления обхода закона в МЧП.
Понятие и виды правового режима. Национальный режим. Специальный режим. Режим наибольшего благоприятствования.
Взаимность и реторсия. Понятие и сущность взаимности в МЧП.
Значение и содержание материальной и формальной взаимности.
Проблемы взаимности в МЧП. Понятие, сущность и порядок введения реторсии в МЧП.
Раздел 2. СУБЪЕКТЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО
ПРАВА
Тема 1. Правовое положение иностранцев в международном
частном праве
Проблемы определения содержания понятия «иностранец». Право иностранцев, право гражданства и международное частное право.
13
Коллизии национального права иностранца и права страны его пребывания. Понятие гражданства и домицилия, соотношение между
ними; их значение для международного частного права.
Проблемы двойного гражданства. Принцип «эффективного
гражданства». Проблема гражданства замужней женщины. Конвенция о гражданстве замужней женщины 1957 г. Коллизионные
вопросы применения Федерального закона «О гражданстве Российской Федерации».
Категории иностранцев по законодательству Российской Федерации, особенности их правового статуса. Правовое значение постоянного
проживания, временного проживания и временного пребывания иностранцев в Российской Федерации. Правовое положение апатридов,
переселенцев, вынужденных переселенцев, беженцев, политических
мигрантов и других категорий иностранцев в РФ. Правовой режим,
предоставляемый иностранцам в РФ. Отдельные изъятия в отношении
предоставления иностранцам равных прав с гражданами РФ.
Личный закон физического лица. Императивные нормы, определяющие личный закон физического лица.
Гражданская правоспособность и дееспособность иностранных
граждан и лиц без гражданства в РФ. Право, подлежащее применению при определении права физического лица на имя. Специальные правила, касающиеся правоспособности и дееспособности
лиц с двойным гражданством, лиц без гражданства, беженцев. Регулирование вопросов правоспособности и дееспособности иностранцев международными договорами.
Ограничение и лишение дееспособности иностранцев в РФ. Признание безвестно отсутствующим и объявление умершим иностранца на территории Российской Федерации. Регулирование международными договорами порядка ограничения и лишения дееспособности,
признания безвестно отсутствующим и объявления умершим иностранцев.
Гражданская правоспособность и дееспособность российских
граждан за рубежом. Регулирование правового положения российских граждан за рубежом законодательством РФ, правом страны
пребывания и международными договорами.
Право, подлежащее применению к опеке и попечительству. Право, применимое к установлению опеки и попечительства, к обязанности опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство). Право,
14
регулирующее отношения между опекуном (попечителем) и опекаемым (подопечным).
Право, подлежащее применению при определении возможности
физического лица заниматься предпринимательской деятельностью
без образования юридического лица (в качестве индивидуального
предпринимателя).
Правовое положение иностранных специалистов со средней
и высшей квалификацией. Признание, эквивалентность и нострификация документов об образовании, выданных в иностранном государстве. Проблемы признания иностранной квалификации. Конвенция о признании учебных курсов, дипломов о высшем образовании
и ученых степеней в государствах региона Европы 1979 г., иные региональные и двусторонние соглашения Российской Федерации.
Тема 2. Юридические лица в международном частном праве
Понятие иностранного юридического лица. Национальность юридического лица, способы ее определения. Теория контроля, ее применение и значение.
Личный статут юридического лица, его экстерриториальность
и сфера применения. Признание правосубъектности юридического
лица на территории иностранного государства и допуск его к хозяйственной деятельности.
Правовое положение коммерческих организаций с иностранными инвестициями в РФ. Правовые формы участия российских юридических лиц в хозяйственной деятельности за рубежом.
Международные юридические лица: понятие, виды, особенности
правового положения.
Правовое положение российских юридических лиц за границей.
Их личный статут и правоспособность.
Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ, их правоспособность. Филиалы и представительства иностранных юридических лиц на территории Российской Федерации.
Тема 3. Государство как субъект международного частного
права
Особенности правового положения государства как участника
гражданских правоотношений, осложненных иностранным элементом. Правовое регулирование статуса государства в гражданскоправовых отношениях в Российской Федерации, в странах — членах
СНГ и в других государствах.
15
Понятие и содержание иммунитета государства, его виды. Проблемы иммунитета Российской Федерации.
Международно-правовое регулирование иммунитета государства.
Торговые договоры Российской Федерации с иностранными государствами. Конвенция об унификации некоторых правил, относящихся
к иммунитету государственных морских судов (1926 г.), Европейская
конвенция о государственном иммунитете (1972 г.). Кодификация
правовых норм о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности в Комиссии международного права ООН.
Правовой режим гражданско-правовых сделок, совершаемых государством. Особенности положения государства как участника
международных хозяйственных отношений.
Раздел 3. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ЧАСТНОПРАВОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ, ОСЛОЖНЕННЫЕ ИНОСТРАННЫМ ЭЛЕМЕНТОМ
Тема 1. Право собственности
Институт собственности в международном частном праве. Понятие, место и роль этого института в МЧП. Другие институты международного частного права, связанные с правом собственности.
Право, применимое при определении принадлежности имущества
к движимым или недвижимым вещам.
Коллизионные вопросы права собственности. Национальное законодательство о праве собственности и других вещных правах разных государств и коллизии между ними. Способы разрешения коллизий законов о праве собственности и других вещных правах. Lex
rei�������������������������������������������������������������
������������������������������������������������������������
sitae�������������������������������������������������������
как основная формула прикрепления, используемая в вещном праве; случаи ограничения ее применения. Применение других
коллизионных привязок. Право, применимое к вещным правам на
имущество, подлежащим государственной регистрации.
Право, применимое к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав. Возникновение права собственности на имущество в силу приобретательной давности. Особенности
определения права, применимого к возникновению и прекращению
права собственности на недвижимое имущество в договорном праве
России.
Применение унифицированных коллизионных норм для регулирования права собственности и иных вещных прав. Кодекс Бустаманте 1928 г., Гаагская конвенция о праве, применяемом к переходу
16
права собственности в международной торговле товарами (1958 г.)
и другие международные договоры.
Правовое положение собственности РФ и российских организаций за границей. Категории государственного имущества за границей. Правовая характеристика иммунитета собственности государства. Государственная собственность, находящаяся в хозяйственном
ведении или в оперативном управлении юридических лиц.
Тема 2. Правовое регулирование иностранных инвестиций
Понятие и классификация иностранных инвестиций.
Основные начала регулирования иностранных инвестиций в праве разных государств. Инвестиционные кодексы.
Организационно-правовые формы участия иностранного капитала в хозяйственной деятельности в Российской Федерации. Определение правового режима иностранных инвестиций в Российской Федерации. Гарантии, предоставляемые иностранным инвесторам.
Международно-правовое регулирование иностранных инвестиций. Соглашения Российской Федерации с иностранными государствами о взаимной защите иностранных капиталовложений. Международные соглашения об избежании двойного налогообложения.
Иностранные инвестиции в свободных экономических зонах.
Тема 3. Договорное право
Понятие и виды сделок, осложненных иностранным элементом.
Понятие внешнеэкономической сделки.
Право, подлежащее применению к форме сделки. Особенности
определения права, применимого к форме односторонней сделки,
внешнеэкономической сделки и сделки в отношении недвижимости.
Коллизионные вопросы обязательственного права в МЧП. Обязательственный статут сделки с иностранным участием. Формулы прикрепления, используемые в договорном праве с иностранным участием. Сфера действия права, подлежащего применению к договору.
Значение и содержание принципа автономии воли сторон в договорном праве России. Порядок выбора применимого права сторонами договора.
Право, подлежащее применению к договору при неиспользовании его участниками автономии воли. Определение права страны,
с которой договор наиболее тесно связан. Право, применимое к смешанному договору. Применение к договорам с иностранным участием международных обычаев и обычаев делового оборота.
17
Право, подлежащее применению к договору с участием потребителей. Автономия воли в потребительских отношениях, осложненных иностранным элементом. Право, применимое к потребительским
договорам при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве.
Право, подлежащее применению к договору в отношении недвижимого имущества. Сочетание lex voluntatis, lex rei sitae и lex loci
actus при определении права, применимого к договору в отношении
недвижимости.
Уступка требования в обязательствах, осложненных иностранным элементом; применимое право. Право, определяющее допустимость уступки требования. Определение права, применимого к отношениям между новым кредитором и должником.
Право, подлежащее применению к основаниям взимания, порядку исчисления и размеру процентов по денежным обязательствам,
осложненным иностранным элементом.
Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим
из односторонних сделок. Право, применимое к сроку доверенности.
Право, применимое к исковой давности.
Международно-правовое регулирование обязательственных отношений с иностранным участием. Международные конвенции, регулирующие внешнеторговые и иные внешнеэкономические сделки:
Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров (1986 г.), Римская конвенция о применении права к договорным обязательствам (1980 г.), Гаагская конвенция
о единообразном законе о заключении договоров о международной
купле-продаже товаров (1964 г.), Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (1980 г.), Конвенция об исковой
давности в международной купле-продаже (1974 г.; с Протоколом
1980 г.) и др.
Торговые обычаи. Международные правила толкования торговых
терминов (ИНКОТЕРМС–2010). Типовые контракты, их роль в регулировании международной купли-продажи.
Тема 4. Международные перевозки грузов и пассажиров
Понятие и виды международных перевозок. Сочетание национального и международно-правового регулирования международных
перевозок.
18
Международные железнодорожные перевозки. Бернские конвенции о железнодорожных перевозках грузов и пассажиров, Соглашение о международных железнодорожных перевозках (КОТИФ), Единые правила МПК, Единые правила МГК, иные соглашения. Договоры
международной перевозки, регулируемые Соглашением о международном грузовом сообщении (СМГС) и Соглашением о международном пассажирском сообщении (СМПС).
Международные автомобильные перевозки. Конвенция о дорожном движении, Конвенция о дорожных знаках и сигналах, соглашения об организации и регулировании международного автомобильного сообщения. Условия договора международной автомобильной
перевозки грузов. Ответственность перевозчика. Гарантии при причинении вреда третьим лицам.
Международные воздушные перевозки. Варшавская конвенция для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок (1929 г.), Конвенции о международной
гражданской авиации (1944 г.; Чикагская конвенция). Двусторонние соглашения Российской Федерации о воздушном сообщении.
Понятие и регулирование международных полетов Воздушным
кодексом РФ.
Международные морские перевозки. Роль обычаев и судебной
практики в регулировании международных морских перевозок.
Определение применимого права Кодексом торгового мореплавания
РФ. Регулирование морских перевозок международными договорами. Конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте
1924 г., Конвенция ООН о морской перевозке грузов 1978 г., Конвенция о Кодексе поведения линейных конференций 1974 г., Афинская
конвенция о перевозках морем пассажиров и их багажа 1974 г. и другие международные договоры. Морской чартер.
Перевозки по внутренним водным путям, осложненные иностранным элементом. Применение КВВТ РФ к перевозкам с иностранным участием. Международные соглашения об организации
перевозок по внутренним водным путям.
Тема 5. Международные расчеты
Соотношение законодательства РФ и международных соглашений, регулирующих международные расчетные и кредитные отношения. Законодательство РФ о валютном регулировании и валютном
19
контроле. Валютные операции. Расчетные отношения и кредитные
отношения, осложненные иностранным элементом.
Основные формы денежных расчетов в международном частном
праве. Унификация правил международных денежных расчетов.
Международные кредитовые переводы.
Понятие и виды аккредитивов в международных расчетах. Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов.
Расчеты по инкассо. Понятие и виды инкассо в МЧП. Унифицированные правила по инкассо.
Вексель и чек в МЧП: понятие, содержание и их роль в международном денежном обороте. Разрешение коллизий законов разных государств, регулирующих вексельные и чековые отношения. Унификация
вексельного и чекового права. Женевские вексельные конвенции. Женевские конвенции о чеках. Конвенция ЮНСИТРАЛ о международных
чеках 1988 г. и другие международные конвенции.
Международные неторговые расчеты: понятие, виды, правовая
характеристика. Международные соглашения Российской Федерации о неторговых расчетах.
Тема 6. Внедоговорные обязательства, осложненные иностранным элементом
Основания возникновения коллизий между национальным правом разных государств, регулирующим внедоговорные обязательства, и проблема выбора права. Основные способы разрешения коллизий законов по российскому праву, по праву стран — членов
СНГ, по праву других государств.
Обязательства из причинения вреда с иностранным участием:
понятие, виды, содержание. Коллизионные вопросы деликтных обязательств с иностранным элементом. Применение lex������������������
���������������������
loci�������������
�����������������
delicti�����
������������
com����
missii������������������������������������������������������������
и ���������������������������������������������������������
lex������������������������������������������������������
fori�������������������������������������������������
�����������������������������������������������������
, их соотношение. Международно-правовое регулирование деликтных отношений. Сфера действия права, подлежащего
применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда.
Право, подлежащее применению к ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги. Выбор
потерпевшим права, применимого к требованию о возмещении вреда,
причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги,
а также недостоверной или недостаточной информации о них. Опре20
деление применимого права в случаях, когда потерпевший не воспользовался правом выбора, предусмотренным законодательством
РФ.
Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим
вследствие недобросовестной конкуренции.
Право, применимое к обязательствам, возникающим вследствие
неосновательного обогащения.
Тема 7. Интеллектуальная собственность в международном частном праве
Понятие «интеллектуальной собственности» с участием иностранного элемента, ее виды. Территориальный характер интеллектуальной
собственности и особенности ее регулирования в международном
частном праве. Регулирование интеллектуальной собственности
с участием иностранцев в российском праве, в праве стран — членов СНГ, в праве других государств. Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС).
Международно-правовая охрана авторских прав. Национальность объекта авторского права. Унификация авторского права.
Бернская конвенция об охране литературных и художественных
произведений 1886 г. (с посл. изм.), Всемирная (Женевская) конвенция об авторском праве 1952 г. (с посл. изм.) и другие универсальные и региональные международные договоры об охране авторских прав.
Законодательство РФ об интеллектуальной собственности. Произведения, на которые распространяется авторское право. Многосторонние и двусторонние соглашения РФ об охране авторских прав. Режим
произведений иностранных авторов, впервые выпущенных в свет
за границей. Права иностранцев на произведения, впервые выпущенные в свет в РФ или находящиеся на территории РФ. Охрана и использование произведений отечественных авторов за границей.
Международно-правовая охрана смежных прав. Понятие, виды,
субъекты смежных прав, их значение для международного гражданского оборота.
Понятие промышленной собственности с участием иностранного
элемента. Правовые вопросы международной передачи технологий.
Лицензионные договоры в международном гражданском обороте:
понятие, виды, содержание.
21
Товарные знаки и знаки обслуживания иностранных предпринимателей. Право на товарный знак по законодательству Российской
Федерации и других государств. Борьба с недобросовестной конкуренцией.
Международно-правовая охрана промышленной собственности.
Унификация права промышленной собственности. Парижская конвенция об охране промышленной собственности 1883 г. (с посл.
изм.). Понятие «конвенционного приоритета». Договор о патентной
кооперации (РСТ) 1970 г., Конвенция о выдаче европейских патентов
1973 г., Мадридская конвенция о международной регистрации фабричных и товарных знаков 1891 г., Договор о регистрации товарных
знаков 1973 г. и другие международные соглашения по охране промышленной собственности.
Охрана прав иностранцев на изобретения в РФ. Совместные изобретения. Международные соглашения об охране изобретений.
Патентование отечественных изобретений за границей. Цели
и порядок патентования за границей.
Тема 8. Трудовые отношения, осложненные иностранным
элементом
Понятие трудовых отношений, осложненных иностранным элементом. Виды международного труда. Правовое положение иностранцев в сфере трудовых отношений в Российской Федерации,
странах — членах СНГ и в других государствах. Правовые и иные
проблемы внешней трудовой миграции. Законодательство различных
государств в отношении иностранной рабочей силы и защиты ее интересов. Роль Международной организации труда в регулировании
международного труда и защите прав трудовых мигрантов.
Основные способы разрешения коллизий законов в сфере трудовых отношений. Применение lex�����������������������������������
��������������������������������������
loci������������������������������
����������������������������������
laboris����������������������
�����������������������������
и иных формул прикрепления. Типовой контракт трудящегося-мигранта.
Особенности правового регулирования трудовых отношений
в международных организациях.
Материально-правовое и коллизионное регулирование труда
иностранцев в Российской Федерации. Разрешение на привлечение
иностранной рабочей силы.
Трудовые права российских граждан за рубежом. Работа российских граждан в филиалах и представительствах российских организаций за границей. Правовое регулирование трудовых отношений,
22
возникающих на основании трудовых контрактов с иностранным работодателем, трудовой деятельности на территории двух или более
государств и других видов международного труда с участием российских граждан. Международные соглашения, регулирующие трудовую деятельность российских граждан за рубежом.
Тема 9. Семейное право
Понятие семейно-брачных отношений международного характера. Коллизионные вопросы в области семейного права. Основания
возникновения коллизий между семейным правом разных государств
и проблема выбора применимого права.
Понятие, форма и порядок заключения брака по международному частному праву. Право, применимое к условиям заключения брака. Препятствия к заключению брака. Недействительность брака.
Консульские браки. Признание браков, заключенных за границей.
Договорные коллизионные нормы по условиям вступления в брак.
Гаагская конвенция о заключении брака и признании его недействительным (1978 г.), договоры Российской Федерации с иностранными
государствами об оказании правовой помощи, консульские соглашения и другие международные договоры, регулирующие порядок
и условия заключения брака.
Коллизионные вопросы расторжения брака. Признание разводов,
совершенных за границей. Проблемы подсудности дел о расторжении брака, осложненного иностранным элементом.
Разрешение коллизий законов в области личных и имущественных отношений между супругами, а также между родителями и детьми. Коллизионные вопросы алиментных обязательств.
Применение ����
lex� ��������������
patriae�������
и lex�
���� ���������������������������������
domicilii������������������������
и их соотношение. Договорные коллизионные нормы, регулирующие личные неимущественные и имущественные отношения субъектов семейных отношений. Конвенция о праве, применимом к имуществу супругов
(1978 г.), Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей (1956 г.), Конвенция о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних (1961 г.), иные международные договоры. Регулирование
личных неимущественных и имущественных отношений субъектов семейных отношений договорами РФ с иностранными государствами об оказании правовой помощи.
23
Коллизионные вопросы международного усыновления, опеки
и попечительства, иных форм воспитания детей, оставшихся без попечения родителей.
Тема 10. Наследственные отношения в международном частном праве
Наследственные отношения, осложненные иностранным элементом, их комплексный характер. Основания возникновения коллизий
наследственного права разных государств и проблема выбора права.
Применение личного закона наследодателя (lex personahs) и закона
места нахождения наследственного имущества (����������������������
lex�������������������
������������������
rei���������������
��������������
sitae���������
). Разрешение коллизий законов в отношении наследования движимого
и недвижимого имущества.
Коллизионные вопросы формы завещания, способности лица
к его составлению и отмене.
Решение коллизионных вопросов наследования в праве Российской Федерации. Правовое положение наследников-иностранцев.
Коллизионные вопросы наследования недвижимого имущества
в Российской Федерации. Перевод наследственного имущества за
границу.
Наследственные права граждан РФ за границей. Особенности
наследования после смерти российского гражданина, проживавшего
за границей. Защита прав российских граждан в отношении наследства, открывшегося за границей. Роль консульских представительств
в охране наследственных прав граждан РФ.
Переход имущества по наследству к государству. Право государства на выморочное имущество.
Договорные коллизионные нормы наследственного права. Гаагская конвенция о коллизиях законов относительно формы завещательных распоряжений 1961 г. Коллизионные вопросы наследования
в договорах об оказании правовой помощи и иных международных
соглашениях.
Тема 11. Международный гражданский процесс
Понятие международного гражданского процесса. Нормы международного гражданского процесса и их место в международном
частном праве. Роль международного договора в правовом регулировании международного гражданского процесса.
Подсудность гражданских дел, осложненных иностранным элементом. Понятие и виды международной подсудности. Основные си24
стемы определения подсудности. Пророгационные соглашения. Общие и специальные правила о подсудности по законодательству
РФ.
Определение подсудности гражданских, семейных, трудовых и других категорий дел, осложненных иностранным элементом, договорами
Российской Федерации об оказании правовой помощи и иными международными соглашениями.
Правовое положение иностранных физических и юридических
лиц в гражданском процессе. Процессуальные право- и дееспособность иностранцев. Право на судебную защиту и иные гражданские
процессуальные права иностранцев в Российской Федерации. Процессуальные права иностранных юридических лиц. Международноправовое регулирование процессуального положения иностранных
лиц. Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса (1954 г.),
Гаагская конвенция об облегчении доступа к правосудию за границей
(1980 г.), договоры об оказании правовой помощи и другие международные соглашения, регулирующие вопросы процессуальной правосубъектности физических и юридических лиц.
Процессуальное положение иностранного государства. Судебный
иммунитет государства. Действие иммунитета государства в Российской Федерации. Процессуальное положение лиц, входящих в состав
персонала дипломатических и консульских представительств, а также сотрудников международных организаций.
Тема 12. Международный коммерческий арбитраж
Арбитражное рассмотрение гражданских дел, вытекающих из
внешнеэкономической деятельности. Понятие, юридическая природа,
источники регулирования и компетенция международного коммерческого арбитража. Принцип обязательности арбитражных решений.
Виды коммерческого арбитража. Постоянно действующие арбитражные организации. Арбитраж �������������������������������������
ad�����������������������������������
����������������������������������
hoc�������������������������������
, порядок создания и рассмотрения дел.
Арбитражные соглашения: понятие, содержание. Независимость
арбитражного соглашения от основного договора. Право, подлежащее применению при рассмотрении спора.
Рассмотрение споров с участием иностранного элемента в Российской Федерации. Свобода выбора сторонами места проведения арбитража. Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС)
25
и Морская арбитражная комиссия (МАК) при Торгово-промышленной
палате (ТПП) РФ: компетенция, состав, порядок арбитражного производства, принятие решения.
Международно-правовое регулирование вопросов деятельности
коммерческого арбитража. Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г., Арбитражный регламент Европейской экономической комиссии ООН, Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ
и другие международные акты об арбитраже.
Арбитражное рассмотрение инвестиционных споров. Понятие
инвестиционных споров. Вашингтонская конвенция о рассмотрении
споров по инвестициям между государствами и лицами других государств 1965 г., международные договоры о поощрении и взаимной защите инвестиций. Порядок рассмотрения инвестиционных
споров.
Темы для самостоятельного изучения
Тема 1. История науки международного частного права
Возникновение международного частного права. Объективные предпосылки возникновения международного частного права России.
Римское право. Дуализм римского права. ��������������������
Jus�����������������
gentium���������
����������������
, его содержание и значение. Возникновение и развитие МЧП в Западной
Европе.
Возникновение науки международного частного права. Первые доктрины международного частного права. Глоссаторы. Постглоссаторы. Развитие учения постглоссаторов во Франции и Голландии.
Наука международного частного права XIX — начала XX в.
Англо-американская территориальная доктрина международного
частного права. Германская школа МЧП. Савиньи и его последователи. Итальянская «национальная теория» Манчини.
История российской науки международного частного права. Исследование вопросов МЧП в работах Н. П. Иванова, К. И. Малышева, Ф. Ф. Мартенса, П. Е. Казанского и других специалистов. Российская доктрина МЧП XX — начала XXI в.
Современные западные доктрины международного частного права. Прагматизм в международном частном праве. Теория «правового
26
реализма». Теория «права международной торговли». Теория транснационального права.
Латиноамериканская школа международного частного права.
Кодекс Бустаманте.
Мусульманское право. Состояние международного частного права в других странах мира.
Тема 2. Унифицированные нормы в международном частном
праве
Понятие унификации права. Объективная необходимость правовой унификации, основные сферы ее применения. Виды унифицированных правовых норм. Правовая природа унифицированных
норм, их место в системе права. Особенности применения унифицированных правовых норм. Толкование унифицированных норм.
Международные организации и их участие в развитии международного частного права. Роль международных организаций в унификации норм МЧП. Унификация норм МЧП, осуществляемая Гаагской
конференцией по международному частному праву, Международным
институтом унификации частного права (УНИДРУА), Международной торговой палатой (МТП), Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), Международной организацией труда
(МОТ), Международной организацией гражданской авиации (ИКАО),
Международной морской организацией (ИМО) и другими международными организациями. Унификация права, осуществляемая в рамках Европейских сообществ, СНГ, латиноамериканских государств
и других региональных объединений государств.
Унификация материального и коллизионного права. Правовые
формы и способы унификации норм гражданского, семейного, трудового и других отраслей частного права. Универсальная и региональная унификации.
27
РЕКОМЕНДАЦИИ ПО САМОСТОЯТЕЛЬНОЙ РАБОТЕ
студента
Календарно-тематический план работы
Время,
отво№
димое
Название темы
темы
на изучение
темы, ч
1
1
2
3
2
Понятие, предмет, методы и
система международного частного права
Источники
международного
частного права
Общие понятия
международного
частного права
Время учебной
работы,
рекомендуемое
время на выполнение
Форма
контроля
Вид работы
Количество
часов
4
5
3
13
5,5
17
Изучение теоретических материалов
6
Ответы на вопросы для самопроверки
7
Всего
13
Изучение теоретических мате3
риалов
Ответы на вопросы для само- 2,5
проверки
Всего
5,5
Изучение теоретических материалов
10
Ответы на вопросы для самопроверки
7
Всего
17
28
Сроки
представления заданий на
проверку
6
7
1) Контрольная
работа
2) Курсовая
работа (по
желанию
студента)
Не позднее
2 месяцев
до начала
экзаменационной
сессии
1
4
5
6
2
Правовое положение иностранцев в международном частном
праве
Юридические
лица в международном частном праве
Государство как
субъект международного частного права
3
8
7
5,5
4
5
Изучение теоретических материалов
4
Ответы на вопросы для самопроверки
4
Всего
8
Изучение теоретических материалов
4
Ответы на вопросы для самопроверки
3
Всего
7
Изучение теоретических мате3
риалов
Ответы на вопросы для само- 2,5
проверки
Всего
7
Право собственности
5,5
5,5
Изучение теоретических мате3
риалов
Ответы на вопросы для само- 2,5
проверки
Всего
8
Правовое регулирование
инностранных
инвестиций
5,5
5,5
Изучение теоретических мате2
риалов
Ответы на вопросы для само- 3,5
проверки
Всего
5,5
29
6
7
1
9
2
Договорное
право
3
9
4
Изучение теоретических материалов
Ответы на вопросы для самопроверки
Всего
10
Международные
перевозки грузов
и пассажиров
9
Международные
расчеты
8
12
6,5
Изучение теоретических материалов
Ответы на вопросы для самопроверки
13
8
4
5
4
4
8
Изучение теоретических мате3,5
риалов
Ответы на вопросы для само- 3
проверки
Всего
Интеллектуальная собственность в международном праве
5
9
Всего
Внедоговорные
обязательства,
осложненные
иностранным
элементом
4
9
Изучение теоретических материалов
Ответы на вопросы для самопроверки
Всего
11
5
6,5
Изучение теоретических материалов
Ответы на вопросы для самопроверки
Всего
4
4
8
30
6
7
1
14
15
2
Трудовые
отношения,
осложненные
иностранным
элементом
Семейное право
3
8
8
4
Изучение теоретических материалов
Ответы на вопросы для самопроверки
5
Всего
8
Изучение теоретических материалов
Ответы на вопросы для самопроверки
Всего
16
Наследственные
отношения в
международном
частном праве
6,5
17
Международный
гражданский
процесс
7,5
Международный
коммерческий
арбитраж
6,5
4
4
4
8
Изучение теоретических мате3
риалов
Ответы на вопросы для само- 3,5
проверки
Всего
6,5
Изучение теоретических мате4,5
риалов
Ответы на вопросы для само- 3
проверки
Всего
18
4
7,5
Изучение теоретических мате3,5
риалов
Ответы на вопросы для само- 3
проверки
Всего
6,5
31
6
7
Темы для самостоятельного изучения
Форма контроля
(коллоквиум, реферат, контрольная работа
и т. д.)
История науки международно- Рефераты, материалы с использованием
го частного права
мультимедийных и интернет-технологий,
презентации
Тема
Унифицированные нормы
в международном частном
праве
Официальные тексты иностранных нормативных актов и международных документов, переведенные студентами (самостоятельно) на русский язык
Международный гражданский Составление исковых и иных заявлений,
процесс (частично).
проектов решений суда и других докуНотариальные действия
ментов по делам с участием иностранных
физических и юридических лиц (условия
дела и вид иностранного участия формируются студентом самостоятельно либо
предоставляются преподавателем)
Методические рекомендации по отдельным видам
самостоятельной работы
Указания по самостоятельному изучению теоретической
части дисциплины
В Общей части международного частного права следует выучить терминологию, в том числе на латинском, английском и французском языках. Для удобства в освоении терминов они указаны
в списке сокращений и в глоссарии.
При изучении темы «Понятие, предмет, методы и система международного частного права» необходимо особое внимание уделить
пониманию предмета правового регулирования, в частности — иностранному элементу, представленному в нем. Рекомендуем приводить примеры иностранных субъектов, объектов и юридических фактов в конкретных международных частноправовых отношениях.
Также следует четко представлять роль норм МЧП в регулировании
современных частноправовых отношений представителей разных государств. Рассмотрев различные мнения специалистов относительно
32
места МЧП в правовой системе Российской Федерации, определите
для себя наиболее верную позицию и в ходе последующего изучения
МЧП четко придерживайтесь ее.
Рассматривая вопрос об источниках МЧП, постарайтесь найти
как можно больше действующих актов (в том числе международных
и иностранных) по каждому виду источников МЧП.
Ключевыми моментами в изучении международного частного
права являются общие понятия МЧП. При характеристике коллизионных норм проанализируйте каждую норму разд. VI Гражданского кодекса РФ и разд. VII Семейного кодекса РФ и выявите,
какие из них являются материальными нормами, а какие — коллизионными.
Изучение теоретических материалов Особенной части МЧП
должно сочетаться с одновременным анализом приведенных в теме
международных договоров и внутригосударственных нормативных
актов. Для получения более полного представления о виде международного частноправового отношения желательно дополнительно прочитать источники, указанные в дополнительной литературе (по каждой теме).
Указания по подготовке к участию в работе семинаров
Целями семинарских занятий по международному частному
праву являются:
—— углубление и закрепление знаний, полученных на лекциях и в ходе
самостоятельного изучения конкретных тем;
—— уяснение значения, места и роли международного частного права в системе права Российской Федерации;
—— выработка навыков работы с нормативными актами, в том числе
международными;
—— выработка элементов правомерного поведения в конкретных
практических ситуациях.
Планы семинарских занятий включают в себя теоретические
и практические занятия. По согласованию с преподавателем студент
может подготовить сообщение по отдельным вопросам.
Подготовку следует начинать с изучения теоретической части
семинара. Для этого необходимо прочитать соответствующую главу
учебного пособия, а также дополнительную литературу, указанную
по данной теме.
33
После подготовки ответов на теоретические вопросы переходите
к выполнению практических заданий. По каждому из них вначале
должен быть составлен список необходимых актов, в том числе международных. При их изучении желательно составлять краткий конспект решения практической ситуации со ссылками на соответствующие статьи, пункты, параграфы указанных источников.
Если какие-либо моменты не совсем понятны, к семинарскому
занятию можно подготовить четко сформулированные невыясненные
вопросы, чтобы их более подробно рассмотреть на семинарском занятии.
Указания по выполнению контрольной работы
При определении варианта контрольной работы студент руководствуется последней цифрой в номере своей зачетной книжки:
1 вариант — цифры 0 и 1;
2 вариант — цифры 2 и 3;
3 вариант — цифры 4 и 5;
4 вариант — цифры 6 и 7;
5 вариант — цифры 8 и 9.
На титульном листе контрольной работы обязательно указание
номера зачетной книжки. При нарушении порядка выбора варианта контрольная работа не рецензируется.
Контрольная работа оформляется машинописным текстом объемом не более 6 листов формата А-4 (размер шрифта 14, интервал —
1,5) или рукописным текстом объемом не более ученической тетради
(12 листов). Работы, выполненные в объеме, превышаемом допустимый, не рецензируются и возвращаются рецензентом на доработку.
В контрольной работе предусмотрено по 3 задания, каждое
из которых требует самостоятельной работы студента с учебной
и специальной литературой и правовыми источниками международного частного права (как внутренними, так и международными).
При выполнении заданий необходимо использовать любые договоры
о правовой помощи и/или иные международные договоры, в которых участвует Российская Федерация; при ответе указывать статью
и название договора, дату и место его заключения.
34
Рекомендации по выполнению каждого варианта
контрольной работы
Вариант 1: В задании № 1 следует изучить российские материальные и коллизионные нормы, регулирующие отношения с иностранным
элементом, и привести минимум по 3 примера, подтверждающих использование указанных методов МЧП. Перед выполнением задания № 2
следует предварительно обратиться к положениям ст. 1187 ГК РФ и комментариям к ней, уяснить сущность толкования, а затем найти в действующих международных и национально-правовых актах понятия, используемые в тексте ст. 1209 ГК РФ. Если легальное определение
какого-либо термина отсутствует, приведите его доктринальное толкование. По заданию № 3 не следует включать в контрольную работу полные тексты проектов договоров; приведите примеры только тех его положений, которые касаются определения применимого права.
Вариант 2: В задании № 1 классификацию коллизионных норм
не приводите; вам следует найти в действующих нормативных источниках (в т. ч. в международных договорах) примеры указанных
видов коллизионных норм. Выполняя задание № 2, студент самостоятельно определяет критерии сравнения правового положения тех
категорий иностранцев, которые указаны в ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»; сравнение
должно быть проведено не менее чем по 5 основаниям. В сравнительной таблице должны содержаться ссылки на использованные
источники. При ответе на задание № 3 следует пользоваться текстом
указанной Конвенции в действующей редакции (со всеми изменениями и дополнениями). Автором должно быть сделано не менее 5
конкретных выводов со ссылками на соответствующие положения
ГК РФ и Всемирной конвенции по авторскому праву.
Вариант 3: До выполнения задания № 1 необходимо теоретическое изучение темы «Коллизионные нормы». Ответ на задание № 2
следует начать с характеристики сравниваемых терминов; при этом
формулировки, приведенные в контрольной работе, должны содержать указание на автора либо на правовую норму и источник их
опубликования. Иные критерии сравнения выявляются и определяются самостоятельно; сравнение следует провести не менее чем
по 5 основаниям. В задании № 3 должны быть указаны конкретные
коллизионные нормы международных договоров РФ, определяющие
35
право, применимое к различным видам сделок, в т. ч. к договорам.
Общее количество примеров должно быть не менее 5.
Вариант 4: В задании № 1 основания применения норм иностранного права формулируются, опираясь на нормы действующего
законодательства РФ и теоретические положения международного
частного права. Необходимо выявить минимум 5 таких оснований.
При анализе порядка применения норм иностранного права следует руководствоваться правилами, предусмотренными в том числе
ст. 1186–1187 и 1191 ГК РФ. При выполнении задания № 2 запреты
и ограничения указываются в разных списках. Необходимо привести в качестве примеров не менее 5 запретов и не менее 5 ограничений. Ответ на задание № 3 должен быть построен по следующей
схеме: «конкретная коллизионная норма — ссылки на соответствующие статьи международных договоров». В качестве примеров
должно быть приведено не менее 5 видов коллизионных норм, используемых в международных договорах; при этом должны содержаться указания в качестве примеров не менее чем на 5 международных договоров.
Вариант 5: Перед выполнением задания № 1 следует ознакомиться с теоретическими положениями и нормами ГК РФ о применении принципа наиболее тесной связи права страны с соответствующим правоотношением (п. 2 ст. 1186, ст. 1211 и другие
статьи ГК РФ); допускается использование как примеров из практики, так и ситуаций, смоделированных самим студентом. Ответ
на задание № 2 следует начать с проблемы определения национальности юридического лица и трактовки понятия «иностранное
юридическое лицо» (при их приведении в тексте контрольной работы обязательно делаются полные ссылки на автора или соответствующие правовые источники). В задании № 3 при формулировании условий признания брака, осложненного иностранным
элементом, и характеристике порядка его признания обязательно
должен содержаться анализ ст. 157–159 Семейного кодекса РФ
и международных договоров Российской Федерации.
Указания к промежуточной аттестации с применением
балльно-рейтинговой системы оценки знаний студента
Цель внедрения балльно-рейтинговой системы оценки успеваемости — индивидуализация оценки знаний, различных видов учеб36
ной деятельности студента путем введения более дифференцированной шкалы измерения успеваемости (в диапазоне от 0 до 100),
стимулирование самостоятельной работы учащихся.
Текущая семестровая аттестация проводится в три этапа, два
из которых предполагают выполнение самостоятельной работы (тестирования) после изучения модуля. Третья аттестация — итоговый
экзамен, который проводится после изучения последнего — третьего — модуля.
На изучаемую дисциплину с учетом экзамена отводится 100 зачетных единиц. При этом до 55 баллов студент может получить
за текущую работу в семестре. Экзамен оценивается в 45 баллов.
Количество максимальных баллов
за каждую текущую аттестацию
2 аттестация
3 (итоговая) атте1 аттестация
(Модуль 2:
стация (Экзамен,
(Модуль 1: Раздел 1 Раздел 2 «Субъек- проводимый после
«Общая часть») ты международного освоения Модуля 3:
частного права»)
Раздела 3)
35 баллов
20 баллов
45 баллов
Итого
100 баллов
Виды контрольных испытаний в баллах
за первую аттестацию
№
1
Виды контрольных испытаний
Работа на семинарских занятиях
Баллы
0–20
2
Самостоятельная работа (тест)
0–15
Итого максимально
35
Виды контрольных испытаний в баллах
за вторую аттестацию
№
1
Виды контрольных испытаний
Самостоятельная работа (тест)
Баллы
0–10
2
Контрольная работа
0–10
Итого максимально
20
37
ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ МАТЕРИАЛЫ
глава 1. ОБЩАЯ ЧАСТЬ
Целью изучения данной главы является ознакомление с общими положениями международного частного права.
Задачи:
—— определить место МЧП в правовой системе Российской Федерации;
—— выявить предмет и методы правового регулирования данной отрасли права;
—— ознакомиться с общими понятиями МЧП (отсылки, правовой режим, оговорка о публичном порядке и др.) и выявить их сущность.
Глава включает три параграфа, в которых рассматриваются: понятие, предмет, методы и система международного частного права;
источники международного частного права; общие понятия международного частного права.
Перед изучением материала этой главы следует повторить такие общетеоретические понятия, как отрасль права, система права,
предмет и метод правового регулирования, система права. Это позволит после изучения параграфа 1 данной главы составить целостное представление о системной принадлежности МЧП. Чтобы уметь
характеризовать МЧП как отрасль права, следует научиться четко
обозначать его предмет правового регулирования. Для этого требуется ознакомление с параграфами главы 3 настоящего пособия.
Механизм действия материального и коллизионного методов желательно самостоятельно проиллюстрировать на конкретных примерах с использованием правовых источников. Они изучается в параграфе 2 данной главы и систематизированы посредством деления
на две группы: международно-правовые и внутригосударственные
(национальные) источники. До изучения параграфа 3, в целях лучшего усвоения материала, предлагается прочитать глоссарий основных понятий международного частного права (помещен в конце
учебного пособия).
38
§ 1. Понятие, предмет, методы и система
международного частного права
Место и роль международного частного права в системе
правового регулирования международных хозяйственных,
научных, культурных и иных отношений
Сложная структура международного частного права долгое время не позволяла относить эту область науки к категории отрасли
права [41, с. 114]. Но происходящие в международной жизни изменения свидетельствуют о продолжающемся развитии международного частного права как самостоятельной отрасли права.
Важным достижением конца ХХ — начала XXI в. является бурное развитие международных связей. Многообразие форм общения
лиц с разной государственной принадлежностью, в свою очередь,
порождает новые отношения, которые как бы переходят, «перешагивают» установленные правовые границы.
Международное частное право — это та область права, нормы
которой призваны создать правовую основу для отношений между
людьми, имеющими разное гражданство, между организациями различных государств, между отдельными странами (когда их отношения не носят межгосударственного характера).
Отношения, выходящие за пределы одного государства, не могут
регулироваться только внутренними нормами права одного государства, ибо сразу возникают проблемы, связанные с различиями законов и иных правовых актов разных стран. В связи с этим можно
установить основное назначение МЧП: определить, право какого
государства подлежит применению при регулировании конкретного
правоотношения или иной ситуации.
Не менее значимо место международного частного права в организации делового, торгового, научно-технического и иных направлений взаимовыгодного сотрудничества физических и юридических
лиц разной государственной принадлежности. Роль МЧП в правовом обеспечении международных связей кратко можно свести к следующим моментам:
—— экстерриториальное определение правового положения субъектов права различных государств;
—— обеспечение в каждом государстве прав и интересов иностранных граждан и апатридов, инофирм и иных субъектов права;
39
—— выработка способов разрешения возникающих споров;
—— регламентация и регулирование международных договорных отношений;
—— комплексный подход ко всем трем составляющим «иностранного
элемента» (субъекту, объекту и юридическому факту) в международных частноправовых отношениях.
В свою очередь, мы наблюдаем и обратное влияние расширения
международного сотрудничества на развитие международного частного права. Так, М. М. Богуславский обращает внимание на такие
факторы, как интернационализация хозяйственной жизни, резкое усиление миграции населения, научно-технический прогресс [66, с. 6–9].
Сфера действия международного частного права постоянно расширяется, что ставит новые проблемы перед наукой МЧП. Наряду
с традиционным регулированием двух групп отношений — внутренних, осложненных иностранным элементом, и внешних, возникающих с участием отечественных субъектов права за пределами своего государства, — МЧП все больше проникает в космическое,
океаническое, воздушное и недренное территориальное и правовое
пространство. Трудности также вызывает решение вопросов о возмещении экологического ущерба, являющегося последствием атомных катастроф, стихийных бедствий, социальных потрясений, когда
невозможно определить закон места причинения вреда из-за его
распространенности на территории нескольких государств. Помочь
в этих случаях могут только совместные действия государств по
совершенствованию норм международного частного права.
Исходные начала российской доктрины МЧП
Вопрос о взаимодействии двух систем права — международного
и национального — в современных условиях становится все актуальнее. Международное частное право занимает особое положение
в системе российского права. Основной вопрос, на который до сих
пор нет однозначного ответа — является ли МЧП внутригосударственной отраслью права либо это часть международного публичного права, — в российской доктрине МЧП исследовался многими
специалистами.
Мнения по этому вопросу можно объединить в три группы:
1. Одни авторы считают, что нормы международного частного права входят в состав международного права в широком смысле
40
слова (С. Б. Крылов, М. А. Плоткин, В. Э. Грабарь, Л. Н. Галенская и др.). Так, по мнению С. А. Малинина, «в системе международного права (в широком смысле)… объективно существуют
две основные самостоятельные отрасли права: 1) международное
публичное право; 2) международное частное право» [61, c. 7].
2. Вторая группа авторов исходит из концепции внутригосударственной природы международного частного права (И. С. Перетерский, М. М. Богуславский, М. И. Брагинский, Г. К. Матвеев,
О. Н. Садиков, М. Г. Розенберг и др.). При этом самостоятельность МЧП как отрасли права признают М. М. Богуславский,
С. Н. Лебедев, В. П. Звеков и некоторые др.
3. Часть авторов исходит из наличия двух видов норм МЧП: норм
международно-правовых и норм внутреннего права (А. Н. Макаров, Р. А. Мюллерсон, К. Л. Разумов и др.). Эта точка зрения
наиболее обстоятельно рассмотрена Р. А. Мюллерсоном, обосновавшим теорию отнесения МЧП к полисистемным комплексам
[75, c. 114–124].
МЕСТО МЧП В ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ РФ
Гражданское
право
ПУБЛИЧНОЕ
Семейное
право
Трудовое
право
ПРАВО
Иные
отрасли
ЧАСТНОГО
ПРАВА
Следует отметить, что в последние годы подавляющее большинство ученых склоняется к мысли, что международное частное право
является полноправной отраслью российского правоведения [6,
с. 13–20; 14, с. 9]. Доказательством этого служат присущие МЧП
специфические предмет и методы правового регулирования, порядок
41
действия международных правовых норм во внутригосударственном
праве. При определении места МЧП в правовой системе каждого
государства большую роль играет фактор международных отношений. «Учитывая этот фактор, международное частное право следует
рассматривать как самостоятельную отрасль внутригосударственного права, нормы которой осуществляют функцию регулирования и во
все возрастающей степени формируются путем трансформации, преобразования международно-правовых норм в нормы внутреннего
права» [66, c. 114].
Конституция Российской Федерации в ч. 4 ст. 15 установила, что
общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью правовой системы
России. Международные обязательства нашего государства обосновали
принцип приоритета международных правовых норм. Статья 5 Закона
о международных договорах Российской Федерации дополняет это положение разъяснениями о порядке применения указанных норм: «Положения официально опубликованных международных договоров Российской Федерации, не требующие издания внутригосударственных
актов для применения, действуют в Российской Федерации непосредственно. Для осуществления иных положений международных договоров Российской Федерации принимаются соответствующие правовые
акты».
Нормы договоров, предназначенные для непосредственного действия, по юридической силе равны с нормами российского внутреннего права; «нормы, которые реализуются с помощью национального
права, должны являться основанием для приведения законодательства РФ в соответствие с международными договорами» [12, c. 4].
Наряду с положениями, содержащимися в международных договорах России, частноправовые отношения регулируются внутренними
нормами права. Российский законодатель, отвечая велениям времени,
почти во всех нормативных актах либо выделяет эти нормы в виде
отдельного раздела, либо включает их в текст самого документа.
Основными целями норм МЧП, применяемых нашим государством, являются:
1) обеспечение правового регулирования международных отношений, возникающих в сфере экономического, научно-технического,
культурного и иных направлений сотрудничества представителей разных государств;
42
2) гарантия всех прав и свобод каждого человека, подпадающего
под юрисдикцию России;
3) защита прав российских граждан и юридических лиц за рубежом.
Таким образом, российское международное частное право — это
самостоятельная, специфическая отрасль внутреннего, национального
права. В других государствах также существует свое международное
частное право: германское, французское, гвинейское, кубинское и т. д.
Подтверждением этого могут служить, например, названия глав
болгарского учебника по МЧП: «Правовой режим субъектов по болгарскому международному частному праву», «Интеллектуальная
собственность в болгарском международном частном праве» и др.
[77, c. 3 и далее] (переведено и выделено нами. — З. В.).
Предмет международного частного права
Исходя из названия изучаемой отрасли права, международное
частное право регулирует общественные отношения, носящие международный характер. Но, в отличие от предмета международного
публичного права, — это отношения невластного характера [76,
c. 85].
В этих отношениях, как правило, одной из сторон всегда является физическое либо юридическое лицо. Государство в целом также
может быть субъектом частноправовых отношений, но не как суверенное образование, а лишь в качестве равноправного партнера другой стороны. Например, приобретая в собственность картину известного художника, государство выступает покупателем в договоре
купли-продажи; вступая в права наследника по завещанию, оно
пользуется равными правами с другими наследниками — гражданами и/или юридическими лицами.
Немало дискуссий возникает по поводу характера отношений,
включаемых в предмет МЧП. Так, по мнению Л. А. Лунца, нормы
МЧП регулируют гражданско-правовые, семейные и трудовые отношения с иностранным, или международным, элементом [59, c. 19
и след.]. Л. Н. Галенская указывает, что очерчивая круг вопросов,
регулируемых международным частным правом, следует исходить
из наличия иностранного элемента в правоотношении, который
в них может принимать самый разнообразный характер. По ее мнению, кроме гражданско-правовых, брачно-семейных и трудовых от43
ношений, наличие иностранного элемента можно констатировать
в ряде финансовых, государственно-правовых и административноправовых правоотношений (решение проблем двойного налогообложения, регулирование вопросов гражданства детей, чьи родители
имеют разное гражданство, правила въезда, пребывания и выезда
из страны иностранных граждан и др.) [23, c. 7].
На наш взгляд, в первом случае авторы исключают из сферы
МЧП такие отношения, как процессуальные, нотариальные и некоторые др., о которых будет сказано ниже. А Л. Н. Галенская, напротив, вовлекает в предмет МЧП несвойственные отношения властного
характера.
Попытка прийти к единому мнению предпринята в рамках СНГ.
В Модели рекомендательного законодательного акта для Содружества Независимых Государств, принятого на седьмом пленарном
заседании Межпарламентской ассамблеи государств-участников
СНГ 17 февраля 1996 г. [4, c. 58] и в п. 1 ст. 1186 ГК РФ предмет
МЧП определен как гражданско-правовые отношения с участием
иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо
осложненные иным иностранным элементом. Считаем, что для такого категорического утверждения нет оснований. Гражданскоправовые отношения — это, по сути, только те отношения, которые
регулируются нормами Гражданского кодекса РФ. Следовательно,
ограничивая предмет МЧП только ими, одновременно сужается
круг отношений, охватываемый международным частным правом.
Наша доктрина исходит из того, что гражданско-правовые отношения в плане МЧП — это гражданско-правовые, семейно-правовые,
трудовые, наследственные, некоторые гражданские процессуальные отношения. Природа всех этих отношений по своему содержанию однородна [27, c. 463]. Поэтому термин «гражданско-правовые
отношения» может быть принят только с оговоркой «в широком
смысле», но и в этом случае следует подчеркнуть, что они невластного характера.
Формулировка М. М. Богуславского «гражданско-правовые отношения, понимаемые в широком смысле, и отношения, выходящие
за пределы одного государства» [14, c. 83], на наш взгляд, не совсем
удачна, т. к. не позволяет выделить предмет МЧП из общей массы
международных отношений.
44
Существенным моментом предмета МЧП является иностранный
элемент1, в отношении которого почти все авторы отмечают, что он
может быть в виде субъекта, объекта или юридического факта.
В качестве субъекта международного частноправового отношения выступает сторона, имеющая иностранную государственную
принадлежность. Это — физические лица (иностранные граждане,
лица без гражданства, не имеющие постоянного места жительства
на территории РФ, и другие категории иностранцев), иностранные
юридические лица (либо иные организации, признаваемые субъектами права по иностранному законодательству). Кроме них, в качестве
иностранного элемента в отношениях невластного характера следует
считать иные государства в целом, государственно-правовые образования и международные организации. Однако не всегда наличие
иностранного субъекта свидетельствует о возникновении международного правоотношения. Так, например, российское юридическое
лицо, осуществляющее основную деятельность в Греции и закупающее там сырье для производства продукции, вступает во внутреннее
гражданско-правовое отношение, регулируемое греческим законодательством. Аналогично, наш соотечественник, сдавая во время путешествия во Франции пальто в чистку, заключает договор по французскому национальному законодательству.
Объект как иностранный элемент в международном частноправовом отношении должен находиться на территории иностранного
государства. В качестве него может быть, к примеру, находящееся
за границей наследственное имущество, поставляемый из-за рубежа товар, приобретенное в иностранном государстве имущественное право и т. д. Основным критерием относимости объекта к иностранному элементу следует считать фактическое или формальное
(например, передача информации посредством написания электронного сообщения в сети Интернет) пересечение им таможенной
границы хотя бы одного государства. Действия по пересечению могут быть связаны как со стороной правоотношения (т. е. с субъектом), так и с самим объектом или связанными с ним документами
(туристическая поездка россиянина в иностранное государство, выТермин «иностранный элемент» следует понимать как условное понятие, означающее субъект, объект или юридический факт, имеющие иностранное содержание (характеристику).
1
45
воз из страны нахождения наследственной массы, направление иностранному покупателю правоустанавливающих документов и т. п.).
Юридический факт как иностранный элемент в частноправовом отношении может быть и событием, и действием, имевшим место за границей (заключение контракта на международной выставке, составление завещания в стране пребывания, участие в конкурсе, объявленном
иностранным государством или международной организацией, и т. д.).
Правовые последствия порождают и неправомерные действия, например: причинение вреда имуществу, находящемуся за границей, получение травмы во время зарубежной служебной командировки, неосновательное обогащение и т. д.
На практике в одном частноправовом отношении часто сочетаются два или все три вида иностранного элемента. Так, в деликтном
правоотношении при причинении вреда англичанином имуществу
(дому, находящемуся в Италии) и здоровью гражданина Бельгии
на территории Италии налицо иностранные субъекты, объект (дом)
и юридический факт (причинение вреда).
Из всего изложенного можно сделать вывод, что предмет МЧП
составляют разнообразные гражданско-правовые отношения (в широком смысле) невластного характера, осложненные иностранным
элементом в виде субъекта, объекта и/или юридического факта.
Виды международных
частноправовых отношений:
Наследственные
Гражданско правовые отношения
(в узком смысле)
Семейные
Имуществе нные
Трудовые
Процессуальные
Личные
немущественные
Иные отношения
Виды иностранного элемента
Субъекты
физические и юридические лица
(иные организации, признаваемые
субъектами права по законодательству
других стран ), государства, государ ственно-публичные образования,
международные организации
Юридические факты –
события и действия,
имевшие место на
территории другого
государства (смерть,
причинение вреда,
заключение контракта
и т. д.
Объекты – имущество (в том числе имущественные права),
информация, объекты интеллектуальной собственности и
другие объекты, находящиеся за рубежом
46
Методы правового регулирования, используемые в МЧП
При регулировании правоотношений с иностранным элементом
всегда возникает коллизионная проблема — проблема выбора права,
подлежащего применению. Эта проблема решается посредством
специфических приемов и способов, к числу которых относятся
и методы МЧП, основными из которых являются два: коллизионный1 и материально-правовой.
Первый метод иногда называют по-иному: отсылочный метод,
метод преодоления коллизии права либо коллизионно-правовой метод. Но независимо от его обозначения сущность коллизионного метода едина и заключается в выборе права конкретного государства
посредством коллизионной нормы, содержащейся в национальном
праве определенного государства (чаще всего того, на территории
которого возникло или существует международное частноправовое
отношение) либо в международном договоре.
Для разрешения вопроса по существу необходимы два действия
(как бы два шага): первое — найти необходимую коллизионную
норму (это может быть не только национальная, но и международная унифицированная норма); второе — определить применимое материальное право. Рассмотрим сказанное на примере определения
дееспособности француза. Первый шаг — обращение к п. 1 ст. 1197
ГК РФ (дееспособность физического лица определяется его личным
законом), и следом второй шаг — определение его дееспособности
по Французскому гражданскому кодексу (ФГК).
Хотя коллизионный метод более традиционный, исторически самый первый способ регулирования международных отношений,
осложненных иностранным элементом, его применение часто вызывает затруднения. Наиболее существенными недостатками этого
«метода двух шагов» можно назвать: невозможность предвидения
применимого материального права в случаях, когда право, к которому отослала коллизионная норма, в свою очередь, отсылает к праву
третьего государства; при разрешении спора суды, применяя иностранное право, могут не до конца уяснить его содержание (например, в силу различающихся национальных трактовок одних и тех же
правовых понятий); участникам правоотношения может быть отказа1
Коллизия — от латинского collisio — столкновение.
47
но в применении иностранного права в силу противоречия последствий его применения публичному порядку государства, на территории которого это право должно применяться. Определенные сложности
наблюдаются при регулировании отношений, возникающих в нейтральных водах (например, во время морского круиза), при столкновении летательных аппаратов в воздушном пространстве и т. д.
Более удобным в правоприменении является второй метод — материальный, больше, чем коллизионный, проявляющийся в обеих формах: международно-правовой и национально-правовой. Материальноправовые нормы, создаваемые при использовании этого метода,
призваны непосредственно регулировать международные частноправовые отношения. Использование метода прямого регулирования
создает правовую определенность для субъектов МЧП, ибо материальные нормы всегда известны заранее. Так, заключая контракт с
инофирмой, российские предприниматели руководствуются п. 3
ст. 162 ГК РФ, предусматривающим под угрозой ничтожности
обязательность письменной формы внешнеэкономической сделки.
Международно-правовая форма осуществления материальноправового метода реализуется путем создания одинаковых по содержанию материально-правовых, т. е. унифицированных (единообразных), норм. Заключая международные соглашения по отдельным
направлениям сотрудничества, государства тем самым берут на себя
обязательства создать единое правовое пространство хотя бы в этих
областях. Чтобы представить широту охвата международных отношений, назовем лишь некоторые из множества многосторонних договоров, в которых участвует Российская Федерация: Мадридское
соглашение о международной регистрации знаков 1891 г., Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г., Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Соглашение
о сотрудничестве в области технического переоснащения и обновления железнодорожного подвижного состава 1994 г. (последние два
заключены в рамках СНГ).
Материально-правовой метод регулирования может проявляться
и в национально-правовой форме: государства в своем национальном праве устанавливают материальные нормы, предназначенные
для регулирования международных отношений с иностранным элементом — нормы прямого действия.
48
Предпочтительность материально-правового метода (метода
«одного шага») очевидна, но он, к сожалению, не обеспечивает единообразного регулирования однотипных отношений в разных странах. Достаточно редкое применение этого метода объясняется рядом
и иных, внутригосударственных, причин: большой объем материальных норм, регулирующих международные частноправовые отношения, существенно усложнит систему национальных правовых систем; с точки зрения юридической техники эти нормы должны быть
императивными, что неизменно приведет к их конфликту с коллизионными национальными и международными нормами.
МЕТОДЫ МЧП
Материально правовой
Коллизионный
МЧПО регулируется в 2 этапа:
I. Определение применимого права
II. Регулирование МЧПО
материальными нормами применимого права
МЧПО прямо,
непосредственно
регулируется
материальными
нормами
Понятие международного частного права
Международное частное право изначально трактовалось как
коллизионное право. Но такое узкое понятие роли МЧП в регулировании международных отношений нельзя признать правильным.
Действительно, большинство возникающих отношений регулируются
с помощью коллизионных норм, да и сами они занимают существенное место в нормативной базе МЧП. Вместе с тем наряду с коллизионными нормами множество частноправовых отношений регулируются
материальными нормами, как внутренними, так и договорными.
МЧП имеет свои, специфические, предмет и методы правового
регулирования, что, в свою очередь, позволяет сделать вывод, что
49
международное частное право — самостоятельная отрасль российского права.
Отрасль права — это совокупность правовых норм, регулирующих качественно однородные общественные отношения. Применимо
ли данное определение к МЧП? Ответ будет отрицательным. Основным методом МЧП является коллизионный метод, сущность которого разъяснена выше. Коллизионная норма не дает ответа на вопрос:
«как, каким образом регулировать?». Следовательно, МЧП не может
быть как отрасль права совокупностью материально-правовых норм.
По сути своей коллизионные нормы — не предписания, регламентирующие поведение субъектов права, а принципы, указания, правила,
с помощью которых определяется применимое право. Исходя из этого, МЧП правильнее именовать совокупностью определенных принципов, основных начал.
Учитывая все вышеприведенные доводы, можно сформулировать
следующее определение:
Международное частное право — это совокупность принципов, указаний, правил, норм, посредством которых, используя коллизионный и материально-правовой методы, регулируются разнообразные гражданско-правовые отношения (в широком смысле) невластного
характера, осложненные иностранным элементом в виде субъекта, объекта и/или юридического факта.
Система международного частного права
Система международного частного права как учебного курса
включает две части: Общую и Особенную. В Общей части рассматриваются вопросы, имеющие общее значение для всего курса МЧП.
Это предмет и методы правового регулирования, понятие МЧП как
отрасли российского права, учебного курса и как отрасли правовой
науки, источники МЧП, коллизионные нормы и иные общие понятия
международного частного права.
Спорным является вопрос об отнесении к Общей части МЧП
рассмотрение правового положения субъектов международного частного права. Мы полагаем, что при определении статуса физических
и юридических лиц (иных организаций, признаваемых субъектами
права по иностранному законодательству), международных организаций, государств и государственно-правовых образований уже используются оба метода правового регулирования (материально50
правовой и коллизионный), определяется применимое право
(в отношении дееспособности и правоспособности, в некоторых случаях — сделкоспособности и деликтоспособности). То есть речь идет
не о разъяснении общих понятий и принципов МЧП, а о порядке
регулирования международного частноправового отношения, что
присуще Особенной части МЧП. Поэтому в Общую часть эти положения включаться не должны.
Следовательно, Особенная часть МЧП состоит из следующих разделов: а) правовое положение субъектов международного частного
права; б) право собственности; в) договорное право; г) международные
перевозки; д) международные расчеты; е) обязательства из причинения вреда; ж) международное авторское, патентное право и право
промышленной собственности; з) семейное право; и) трудовое право;
к) наследственное право; л) международный гражданский процесс.
Предметом науки международного частного права также является исследование ряда проблем, в частности унификации материальных и коллизионных норм, соотношения МЧП и международного
публичного права, в т. ч. действие принципов МПП при регулировании международных частноправовых отношений, обобщения судебноарбитражной практики и т. д.
§ 2. Источники международного частного права
Понятие и виды источников международного частного права
В последние годы состав российских источников МЧП существенно изменился: принято множество новых законов и подзаконных актов, регулирующих отношения с иностранным участием; Российская Федерация присоединилась к ряду международных конвенций;
заключены новые межгосударственные соглашения.
Основной особенностью источников МЧП, по сравнению с источниками других отраслей права, является их двойственный характер. С одной стороны, источниками МЧП являются международные договоры и обычаи, правила которых действуют в двух
и более государствах (международное регулирование), с другой —
внутренние, национальные источники права (внутригосударственное
регулирование). И те и другие, тем не менее, не находятся в правовой изоляции друг от друга — они регулируют одни и те же отношения, являющиеся предметом МЧП.
51
Статья 7 ГК РФ устанавливает приоритет международных норм,
регулирующих гражданско-правовые отношения. А в п. 2 этой же
статьи сказано, что международные договоры РФ применяются непосредственно, кроме случаев, когда из содержания международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Согласно действующему законодательству
России обязательной ратификации подлежат международные договоры, устанавливающие нормы, отличные от национальных норм.
Поэтому практически все международные соглашения, содержащие
унифицированные материальные и коллизионные нормы МЧП, попадают в сферу ратификации.
Двойственный характер источников МЧП
Внутренние
(национальные)
источники МЧП
Могут применяться на территории
иностранных государств, если
применимым правом является
право Российской Федерации
Источники МЧП классифицируются по разным основаниям. Так,
в зависимости от порядка установления норм их можно подразделить на следующие виды: 1) международные договоры; 2) внутреннее законодательство; 3) судебная и арбитражная практика; 4) обычаи. Если рассматривать с точки зрения нормативного содержания,
то выделяются источники МЧП, содержащие коллизионные нормы,
и источники МЧП, содержащие материальные нормы.
В силу существования двух различающихся частей источников
МЧП, полагаем, характеризовать источники целесообразнее, подраз52
делив их на такие виды, как: международно-правовые и национальноправовые источники.
1) содержащие
материальные нормы
2) содержащие коллизионные
нормы
3) содержащие
процессуальные
нормы
4) содержащие
различные нормы
(смешанные)
В зависимости от содержания
Классификация источников МЧП
В зависимости от порядка принятия
1) международно-правовые
2) национально-правовые
Международный договор как источник МЧП
К числу международно-правовых источников относятся международные договоры и международные обычаи. Система международных договоров включает три основных вида: 1) универсальные
(многосторонние); 2) региональные; 3) двусторонние.
Универсальные международные договоры, как правило, открыты
для ратификации практически для любого государства, принимающего его положения. Отдельные исключения могут быть установлены самим договором. Так, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи 1980 г. допускает отдельные оговорки; СССР
(Российская Федерация — правопреемница СССР в международных
договорах, заключенных или ратифицированных им) при присоединении к ней предусмотрел для отечественных участников обязательную письменную форму внешнеторгового контракта, исключив применение устной формы. А, к примеру, Евразийская патентная
конвенция 1994 г., напротив, не допускает никаких оговорок, но вместе с тем устанавливает своеобразный порядок присоединения к ней:
в ст. 26 указано, что членство в Конвенции «открыто для любого
государства — члена Организации Объединенных Наций, связанного также Парижской конвенцией по охране промышленной собственности (заключена в 1883 г., пересматривалась в 1900, 1911, 1925,
53
1934, 1958, 1967 и 1979 гг.) и Договором о патентной кооперации»
(заключен в 1970 г., пересмотрен в 1979 и 1984 гг.).
Региональные международные договоры заключаются между государствами одного географического региона либо между странами
с общими экономическими, политическими, культурными и иными
интересами. В качестве примера можно привести Договор о международном частном праве 1928 г., заключенный странами Латинской
Америки (приложением к этому договору является Кодекс международного частного права, более известный как Кодекс Бустаманте, названный так по имени его разработчика Антонио Бустаманте). К числу договоров этого вида относятся и соглашения, действующие
в рамках Содружества Независимых Государств, Европейского
cообщества. В силу географической или иной локализации к региональным договорам может присоединиться только ограниченное число государств.
Двусторонние договоры заключаются по разным направлениям
сотрудничества. Одни из них носят общий характер, как, например,
договоры о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, консульские конвенции. Другие
распространяются на конкретные виды международных частноправовых отношений: торговые соглашения Российской Федерации (с Великобританией, Финляндией, Канадой и др.), соглашения по вопросам
гражданского процесса (с США, Бельгией, Францией и др.), соглашения об охране авторских прав (с Австрией, Кубой, Польшей, Швецией
и др.), о взаимной защите капиталовложений (с Италией, Данией,
Норвегией, Венгрией и др.), транспортные (с Болгарией, Польшей,
Великобританией, Румынией и др.) и иные соглашения.
Международные обычаи. Торговые обычаи
Международные обычаи по сути своей являются правилами, не
исходящими непосредственно от государства (или государств), но
допускаемыми им. Эти правила создаются в ходе деятельности непосредственных участников международного делового оборота — юридических и физических лиц. В основном обычаи применяются при
отсутствии или неполноте регулирования каких-то отношений с иностранным участием в нормативном акте или конкретном контракте.
Обыкновения, в отличие от обычаев, не являются источниками права, в том числе международного частного.
54
По праву ряда стран обычаи превалируют над диспозитивными
нормами межгосударственных или внутренних нормативных актов.
Так, из положений ст. 6 и 9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. вытекает возможность признания юридической силы обычных правил, отклоняющихся от диспозитивных норм этой конвенции. Действие обычаев, отступающих
от императивных установлений, как правило, ни международными,
ни национальными актами не допускается.
Различают два вида международных обычаев: а) обычаи,
принадлежащие к источникам как международного публичного,
так и международного частного права, базирующиеся на принципах
сотрудничества, суверенного равенства государств, добросовестного
выполнения международных обязательств, всеобщего уважения прав
человека и др.; б) обычаи, рассматриваемые лишь в качестве источников международного частного права.
По содержанию обычаи преимущественно являются материальноправовыми; обычаи коллизионного характера в МЧП практически
не встречаются.
Наиболее распространенными видами международных обычаев
являются торговые обычаи. Но они обязательны для субъектов права
только в случае, если в какой-либо форме признаны тем или иным
государством.
Основаниями применения в РФ международных торговых обычаев являются: прямое указание в договоре на применение конкретного торгового обычая (применение международного обычая по соглашению сторон международного контракта); к обычаям отсылает
норма применимого права; применение обычая основано на положениях международного соглашения; обращение к торговому обычаю
вытекает из характера условия, обозначенного общепризнанным
международным торговым термином, например, содержащимся
в тексте ИНКОТЕРМС.
О признании и применении обычаев в области торгового мореплавания указано в ст. 414 Кодекса торгового мореплавания РФ, которая
гласит, что право, применимое к отношениям, возникающим из торгового мореплавания, осложненным иностранным элементом, «определяется в соответствии с международными договорами Российской Федерации, настоящим кодексом, другими законами и признаваемыми
в Российской Федерации обычаями торгового мореплавания».
55
Различная трактовка международных обычаев в национальных
правовых системах делает весьма проблематичным достижение
единства в подходах к толкованию как самого этого понятия, так и
содержания отдельных обычаев. Несогласованность, разрозненность,
неоднородное толкование торговых обычаев успешно устраняются
в рамках деятельности международных неправительственных организаций по неофициальной кодификации обычных норм.
Так, наиболее весомым и необходимым для практики результатом
кодификационных усилий Международной торговой палаты (МТП)
явились Международные правила по унифицированному толкованию
торговых терминов (ИНКОТЕРМС). Первая редакция ИНКОТЕРМС
была принята в 1936 г., последняя — в 2010 г. (между ними существует еще несколько редакций). Следует отметить, что ни ИНКОТЕРМС, ни иные унифицированные правила (хотя и существуют
в виде документа) сами по себе не являются источниками международного частного права. Источниками МЧП признаются международные обычаи, систематизированные и закрепленные в них.
Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в своем Информационном письме от 25 декабря 1996 г. № 10 разъяснил порядок применения ИНКОТЕРМС, указав, что арбитражный суд «при решении
спора применяет обычаи в сфере международной торговли, используя формулировки «Инкотермс», если стороны договорились об этом
при заключении внешнеэкономического контракта» (п. 11).
В числе иных актов, подготовленных МТП, следует назвать еще
несколько унифицированных правил: по инкассо, по договорным гарантиям, правила и обычаи для документарных аккредитивов, правила для
гарантий по первому требованию. О применении международных обычаев говорится в Принципах международных коммерческих договоров
2004 г. Они носят рекомендательный характер и применяются
в случае, если стороны международного коммерческого контракта согласились, что их договор будет регулироваться этими Принципами,
а также если указано, что он будет регулироваться «общими принципами права», «lex mercatoria»1 или аналогичными положениями.
1
В буквальном переводе с латинского языка «lex mercatoria» означает
«торговое право», однако в МЧП оно используется без перевода и в нетрадиционном значении. В наиболее общем виде это понятие можно трактовать
как обособленную от национальных систем права совокупность юридических норм, регламентирующих внешнеэкономические операции.
56
Международно -правовые источники МЧП
Международные
договоры
Международные
обычаи
Виды:
Виды:
Унифицированные
и оформленные в виде
документа (например,
Принципы УНИДРУА)
Многосторонние
(универсальные)
Региональные
Иные международные
обычаи
Двусторонние
Внутреннее законодательство государств как источник
международного частного права
Национально-правовыми источниками МЧП являются: 1) внутреннее законодательство; 2) обычаи; 3) судебная и арбитражная
практика.
Внутреннее законодательство разных государств отличается
большим разнообразием. В большинстве стран нормы МЧП содержатся в различных отраслях внутреннего права и, следовательно,
в различных нормативных актах. Чаще всего нормы международного частного права включены в гражданские кодексы (Испания, Египет, Япония и др.), реже — в иные акты (например, в торговые кодексы, подзаконные акты и др.).
В ряде стран приняты специальные кодифицированные акты по
МЧП; в большинстве из них это законы о международном частном
праве (Швейцария, Китай, Австрия и др.), лишь в нескольких —
подзаконные акты (например, в Венгрии — Указ Президиума ВНР
№ 13 «О международном частном праве», вступивший в действие
с 1 июня 1979 г.).
57
В Российской Федерации нет отдельного нормативного акта, регулирующего международные частноправовые отношения. На сегодняшний день основным, базовым источником является разд. VI «Международное частное право» Гражданского кодекса РФ (ч. 3). В этот
раздел наряду с традиционными для нашей страны коллизионными
нормами и частноправовыми понятиями впервые включены и новые
для российского законодательства термины, такие как обратная отсылка, личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, квалификация юридических
понятий и др. Разработка этого раздела базировалась на нормах Модельного Гражданского кодекса для стран — членов СНГ.
Отдельные нормы в отношении международных связей с иностранным участием содержатся в федеральных законах и иных
нормативных актах РФ: Семейном кодексе РФ, Арбитражном
процессуальном кодексе РФ, законах об отдельных видах юридических лиц, об иностранных инвестициях, о соглашениях о разделе продукции и др., указах Президента РФ, постановлениях
Правительства РФ и т. д. (большинство из них будет рассмотрено
в гл. 3).
Понятие обычая делового оборота дается в ст. 5 ГК РФ; оно
не содержит требования о том, чтобы обычай делового оборота был
известен сторонам и постоянно соблюдался ими. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота,
применимыми к отношениям сторон (п. 5 ст. 421 ГК РФ). Например,
обязательному соблюдению подлежат обычаи конкретного торгового
порта, применяемые при погрузке и разгрузке судна.
Судебные и арбитражные прецеденты в Российской Федерации, как и в иных странах континентальной системы права, источниками МЧП не признаются.
Судебный прецедент — это решение суда или какого-либо другого государственного органа, вынесенное по конкретному делу и обязательное при решении аналогичных дел в последующем. Система
судебных прецедентов имеет решающее значение в Великобритании
(Англия, как известно, является родиной судебного прецедента), США
и других государствах англо-американской системы права.
Судебных прецедентов международного характера не существует, так как суды, рассматривающие частноправовые споры и прини58
мающие решения по ним, всегда являются национальными либо находятся под юрисдикцией определенного, конкретного государства.
Национально-правовые источники МЧП
Нормативные акты
Судебные
прецеденты
Конституция
(Основной
закон)
Обычаи
Примечание:
В РФ источниками права
не являются!
Законы о международном
частном праве
Примечание: в РФ такого
закона нет
Обычаи делового
оборота
(см., например,
ст. 5 ГК РФ)
Разделы в отраслевых
кодексах (или иных
кодифицированных
законах)
Иные обычаи
Примечание:
Иные законы
Обыкновения
источниками
МЧП не
являются!
Указы Президента, постановления Правительства
и иные подзаконные
нормативные акты
Современные тенденции развития источников
международного частного права
Одна из важнейших задач МЧП как отрасли правоведения —
выявление и развитие общих тенденций совершенствования источников, регулирующих международные отношения с иностранным
участием. Наиболее типичными и носящими общий характер среди
этих тенденций являются следующие:
1) общее стремление к унификации правовых норм посредством заключения международных договоров универсального и регионального характера (в пределах интеграционных группировок
стран — в рамках СНГ, ЕС и др.);
2) принятие типовых законов, например Типовых законов ЮНСИТРАЛ1: о закупках товаров (работ) и услуг 1994 г., по элек1
ЮНСИТРАЛ — Комиссия ООН по праву международной торговли,
образована в 1966 г.
59
тронной торговле 1996 г., о трансграничной несостоятельности
1997 г. и др.;
3) преодоление коллизий между нормами международных конвенций и иных соглашений;
4) кодификация норм международного частного права на национальном уровне; возрастание роли принципа автономии воли
сторон;
5) расширение сферы действия норм международного частного права.
Анализ правоприменительной практики, российской и иностранной научной литературы, опросы специалистов-практиков показывают правильность основных концептуальных подходов, заложенных
в разд. VI ГК РФ. Но, тем не менее, в этот раздел, согласно Концепции развития гражданского законодательства РФ, предлагается внести изменения и дополнения для достижения следующих основных
целей: 1) расширение круга отношений, прямо регулируемых новыми коллизионными нормами, с исключением необходимости определения применимого права на базе общего резервного критерия «тесной связи»; 2) коррекция некоторых коллизионных норм для
достижения большей адекватности регулирования; 3) совершенствование ряда положений с точки зрения юридической техники с тем,
чтобы способствовать их правильному применению судами [55, c. 1
и далее].
Все это в конечном итоге требует постоянного сочетания и взаимодействия обеих групп источников МЧП: международно-правовых
и национально-правовых.
§ 3. Общие понятия международного частного права
Понятие, структура и функции коллизионных норм
Нормативный состав международного частного права включает
три вида норм: коллизионные, материально-правовые и обычные. Коллизионные нормы МЧП выделяются среди других правовых
норм как по существу (по назначению), так и по форме изложения.
Главное назначение коллизионных норм — определить право, которое должно применяться к отношениям, возникающим в условиях
международного товарооборота, научно-технического сотрудничества
и иных сфер международного общения. Необходимость в определении
60
применимого права объясняется тем, что на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нескольких государств,
а значит — необходимо разрешить возникшую коллизию.
Особое назначение коллизионных норм проявляется и в их структуре, которая существенно отличается от структуры материальноправовых норм.
Структура коллизионной нормы включает два элемента:
1) объем — указание на правоотношение, к которому применяется
данная коллизионная норма;
2) привязку — указание на подлежащее применению право (т. е.
применимое право). Этим правом может быть как свое, национальное право, так и право иностранного государства либо соответствующий международный договор.
Рассмотрим структуру коллизионной нормы на примере п. 4
ст. 156 СК РФ, где слова «условия заключения брака лицом без
гражданства на территории Российской Федерации» составляют
объем этой коллизионной нормы, а далее — «определяется законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное
место жительства», — привязку.
Понятие коллизионной нормы
ФРГ
Ка
на
да
я
ри
ст
Ав
РФ
Франц
ия
Ита
КОЛЛИЗИОННАЯ
НОРМА – правило,
ли
я
указывающее право
какого государства
применяется к данному правоотношению,
осложненному
иностранным
элементом
— «К обязательствам, возникающим
вследствие неосновательного
обогащения, применяется право
страны, где обогащение имело место»
(п. 1 ст. 1223 ГК РФ)
— «Правовое положение членов экипажа судна и связанные с эксплуатацией
судна отношения между членами экипажа судна определяются законом
государства флага судна»
(п. 1 ст. 416 КТМ РФ)
61
примеры
коллизионных
норм
Специфика коллизионных норм отражается и в механизме их закрепления: они часто содержатся в специальных законах, регулирующих международные отношения с иностранным участием, например
в законах о международном частном праве. В ряде государств, в том
числе и в России, коллизионные нормы излагаются в специальных
разделах или других структурных частях кодифицированных и иных
правовых актов. Необходим тщательный сопоставительный анализ
норм МЧП, содержащихся в ГК РФ и представляющих собой целостную систему скоординированных правил с отдельными, установленными в разное время, разнородными по существу нормами МЧП,
имеющимися в других федеральных законах, в частности в ст. 28 Закона РФ «О космической деятельности», в ст. 27.2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» и некоторых др. [55, c. 1 и др.].
Различие коллизионных норм отдельных правовых систем нередко ставит вопросы международного общения в зависимость
от того, суд какого государства рассматривает возникший спор. Это
порождает негативные правовые последствия как для участников
международного правоотношения, так и для отдельных государств.
Поэтому наряду с коллизионными нормами, устанавливаемыми отдельными странами в рамках национального регулирования, возникают и развиваются коллизионные нормы, являющиеся результатом
согласованного волеизъявления двух и более государств. В этом
случае коллизионные нормы по характеру и порядку их создания
являются международными и содержатся в межгосударственных соглашениях (реже — в актах международных организаций). Предметом таких международных договоров могут быть как одни коллизионные нормы, так и их сочетание с материально-правовыми
нормами.
Анализ современных коллизионных норм показывает, что коллизионная норма не просто отсылает к определенной правовой системе
или международному договору (в этом проявляется определяющая
функция коллизионной нормы), а отыскивает право, которое наиболее приемлемо для регулирования данного правоотношения (подчеркнем, что при этом привязка коллизионной нормы отсылает
не к отдельной правовой норме, а к правопорядку определенного государства), и в этом заключается регулирующая функция
коллизионных норм.
62
Формулировка привязки коллизионной нормы возможна в двух
формах:
1) указание в качестве применимого права на право определенной
страны. Обычно это право государства, принявшего эту коллизионную норму. В этой форме привязки выражаются словами: «по праву
Российской Федерации», «право данного государства» и др.;
2) указание общего признака, на основании которого определяется
применимое право, например: «определяется правом места заключения сделки», «применяется право государства, где транспортное судно зарегистрировано» и т. д.
Некоторые коллизионные привязки могут использоваться только
для определенных групп отношений. Так, личный закон (закон гражданства, закон места жительства, закон места учреждения
и др.) применяется для определения правового статуса субъектов
МЧП, закон места нахождения вещи — для отношений собственности и т. д.
Виды коллизионных норм
В зависимости
от порядка их
установл ения
1) коллизионные нормы, содержащиеся во
внутреннем законодательстве;
2) коллизионные нормы, содержащиеся
в международных соглашениях
По способу
регулирования
1) императивные; 2) диспозитивные;
3) альтернативные
В зависимости
от формы
1) односторонние;
2) двусторонние
По действию
в пространстве
1) международные;
2) межобластные
В зависимости от
приоритетности
применения
1) основные (генеральные);
2) субсидиарные (дополнительные)
Коллизионные нормы можно классифицировать по различным
основаниям. Так, выше уже указывалось на два вида коллизионных
норм в зависимости от порядка их установления: 1) коллизионные нормы, содержащиеся во внутреннем законодательстве; 2) коллизионные нормы, содержащиеся в международных соглашениях
и актах международных организаций.
63
Если в основание классификации положить способ регулирования, то мы получим деление коллизионных норм на три вида:
1) императивные;
2) диспозитивные;
3) альтернативные.
Императивные коллизионные нормы содержат категорическое
предписание о выборе права, которое не может быть изменено соглашением сторон. К ним, например, относится норма ст. 415 КТМ РФ,
устанавливающая, что право собственности и другие вещные права на
судно, подлежащее государственной регистрации, определяются законом государства, в котором зарегистрировано судно; к вещным правам на судно, которому временно предоставлено право плавать под
флагом другого государства, применяется закон государства, в котором судно зарегистрировано непосредственно до смены флага; права
на строящееся судно определяются законом государства, в котором
судно принято к постройке или строится (в ред. Федерального закона
от 14 июня 2011 г. № 141-ФЗ).
Диспозитивные коллизионные нормы позволяют участникам
правоотношения отказаться от выбора права, установленного этой
нормой, заменив его иным правом, также указанным в коллизионной норме. Типичным примером является ст. 1210 ГК РФ, где указано, что стороны договора могут сами выбрать применимое право;
но если они этого не сделают, действуют нормы ст. 1211 ГК РФ: закон
продавца в договоре купли-продажи, страховщика — в договоре страхования, хранителя — в договоре хранения и т. д.
Альтернативные коллизионные нормы также предусматривают
выбор применимого права для данного международного частноправового
отношения, но возможные варианты выбора перечисляются в самой привязке. При этом приоритеты при осуществлении выбора не устанавливаются. Так, согласно ст. 1221 ГК РФ к требованию о возмещении вреда,
причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги, по выбору потерпевшего применяется право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара
(иной причинитель вреда) либо потерпевший, или право места выполнения работы, оказания услуги, приобретения товара.
Более сложна классификация коллизионных норм в зависимости от их формы:
1) односторонние;
2) двусторонние.
64
Односторонние предусматривают применение права одного, конкретного государства, чаще всего своего. Например, в соответствии со
ст. 160 СК РФ расторжение брака российских граждан с иностранными
лицами, а также брака иностранных граждан на территории РФ производится в соответствии с законодательством Российской Федерации. При
регулировании ряда отношений особенностью односторонних коллизионных норм является их особая конструкция: привязка может указывать
не на право государства в целом, а на отдельную норму или группу
норм. Так, п. 2 ст. 156 СК РФ при заключении брака на территории Российской Федерации указывает на применение ст. 14 российского Семейного кодекса в отношении препятствий к заключению брака.
Двусторонние коллизионные нормы содержат в привязке общий принцип определения права, которое подлежит применению
к данному правоотношению. При использовании норм этого вида
надо действовать как бы в два этапа: на первом этапе установить
само правило применения, а затем, на втором, отыскать применимое
право, т. е. право конкретного государства. Например, определяя на
основании ст. 417 КТМ РФ права на имущество, затонувшее во внутренних морских водах или в территориальном море, следует руководствоваться законом государства, в котором имущество затонуло.
Чтобы применить эту норму, вначале следует выяснить, на территории какого государства имущество считается затонувшим, а лишь
затем обратиться к праву этой страны.
В зависимости от приоритетности применения коллизионных норм их подразделяют на:
1) основные;
2) субсидиарные.
В основных (генеральных) коллизионных нормах содержится
приоритетное, главное правило определения применимого права, при
неиспользовании которого (независимо от причин) выбор права осуществляется на основании субсидиарной (дополнительной) коллизионной нормы. Основным принципом применения норм этого вида
является последовательность: вначале — основная, при невозможности этого — субсидиарная. Этим они отличаются от альтернативных
коллизионных норм. Продемонстрировать это положение можно
на примере ст. 1209 ГК РФ, где указано, что форма сделки подчиняется праву места ее совершения (основная коллизионная норма). Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана не65
действительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены
требования российского права (субсидиарная коллизионная норма).
В литературе последних лет специфическим видом коллизионных норм называют коллизионные нормы, представляющие системные образования [46, c. 121–123].
Виды коллизионных привязок
(основные формулы прикрепления)
Термин «формулы прикрепления» применим только к коллизионным нормам, отсылающим не к праву конкретного государства,
а к содержащим в привязке какой-либо общий принцип, т. е. к двусторонним коллизионным нормам (о них см. выше).
При регулировании отношений с иностранным элементом одни
коллизионные привязки получают большее распространение, другие — меньшее. Обобщение первых в итоге привело к формированию определенных типов коллизионных привязок (основных
формул прикрепления).
Используя формулы прикрепления в мировом масштабе, государства приходят к единому пониманию коллизионных норм и, в частности, их привязок.
С помощью формул прикрепления можно значительно сократить
объемные формы многих коллизионных норм. Так, в п. 1 ст. 1219 ГК
РФ, заменив слова «применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда» формулой прикрепления, текст можно
изложить более кратко: «К деликтным отношениям применяется закон места причинения вреда».
Формулы прикрепления обозначаются словосочетаниями на латинском языке и имеют русифицированный перевод. Для удобства
восприятия и облегчения их запоминания в российской литературе
вначале указывается термин на русском языке, а следом, как правило, в скобках, — латинское название. В дальнейшем при характеристике конкретных формул прикрепления нами используется именно
такое обозначение.
Основные формулы прикрепления:
1. Личный статут (личный закон) физического лица (lex
personalis) можно определять двумя путями:
—— законом гражданства или национальности лица (lex patriae, lex
nationalis);
66
—— законом места жительства (lex domicilii). Этот вид привязки
иногда называют законом домицилия (либо домициля). Оба названия, естественно, идентичны.
Основными сферами применения личного закона физического
лица являются: определение лично-правового статуса (таких элементов, как правоспособность, дееспособность, право на имя); вопросы,
связанные с семейными, наследственными и частично — трудовыми
правами.
«Закон национальности» сейчас практически не используется;
коллизионная привязка «закон гражданства» чаще всего применяется к лицам, имеющим доказательства принадлежности к какомулибо государству (т. е. иностранным гражданам), а закон домицилия — к лицам без гражданства (апатридам; п. 5 ст. 1195 ГК РФ)
и к лицам с двойным гражданством (бипатридам) — согласно п. 4
ст. 1195 ГК РФ, — при условии, что все гражданства иностранные,
т. к. их постоянную или наиболее тесную связь с каким-либо государством можно проследить только по критерию постоянного или
преимущественного проживания на территории этой страны. Но не
исключаются и общие для всех категорий физических лиц формулы прикрепления. Такова, например, коллизионная привязка п. 1
ст. 1224 ГК РФ, подчиняющая отношения по наследованию закону
последнего домицилия наследодателя.
2. Личный статут (личный закон) юридического лица (lex
societatis) указывает на принадлежность организации к правовой системе определенного государства. В теории МЧП такая
принадлежность получила название «национальность юридического лица» как понятие, определяющее его национальную
принадлежность (относимость к своему государству).
Личный закон юридического лица может определяться его:
—— местом государственной регистрации или иной легализации, т. е.
местом учреждения — законом инкорпорации;
—— местом нахождения административного центра (центра управления) — законом домицилия;
—— местом осуществления его деятельности — законом резиденции.
Следует отметить, что у любого юридического лица может быть
несколько резиденций, но всегда только по одному домицилию
и месту инкорпорации. Если органы управления организации расположены на территории нескольких государств, то один из этих
органов признается основным, головным центром управления.
67
Личным законом юридического лица определяется достаточно
узкий круг вопросов (ст. 1202 ГК РФ):
—— статус организации в качестве юридического лица;
—— организационно-правовая форма, порядок создания, реорганизации и ликвидации, а также внутренняя структура юридического
лица;
—— его правоспособность;
—— порядок создания и правовое положение филиалов, представительств и иных структурных подразделений этого юридического
лица;
—— внутренние отношения, в том числе отношения юридического
лица с его участниками;
—— способность отвечать по своим обязательствам;
—— юридическая «судьба» имущества, оставшегося после ликвидации организации (или его подразделения) на территории иностранного государства. В последнем случае личный закон применяется в совокупности с иными коллизионными привязками,
например законом места нахождения недвижимого имущества.
3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) используется
при определении права собственности и иных вещных прав
на движимые и недвижимые вещи (ст. 1205 ГК РФ). В ст. 1206–
1207 ГК РФ предусматривается ряд исключений из этой общей
формулы прикрепления, касающихся прав на суда и космические объекты, возникновения и прекращения права собственности и некоторые другие.
4. Закон места совершения акта (lex loci actus) подразумевает
достаточно широкое применение этой формулы прикрепления.
Участниками международных частноправовых отношений могут
совершаться самые разнообразные юридические действия — действия по исполнению условий договора, заключение брака, выдача доверенности и т. д. В отношении некоторых актов могут
устанавливаться специальные правила:
—— закон места заключения сделки (lex loci contractus) чаще всего
определяет обязательственный статут сделки, но в Российской
Федерации в настоящее время практически не применяется;
—— закон места совершения сделки, определяющий ее форму (locus
regit actum), предусмотрен п. 1 ст. 1209 ГК РФ: форма сделки
подчиняется праву места ее совершения;
68
—— закон места исполнения обязательства (lex loci solutionis)
предусматривает применение права того государства, на территории которого, согласно условиям договора, обязательство подлежит исполнению;
—— закон места заключения брака (lex loci celebrationis) по законодательству Российской Федерации применяется только к двум моментам оформления брачных отношений — форме и порядку заключения брака (п. 1 ст. 156 СК РФ). В других государствах эта
коллизионная привязка может применяться также и к условиям
заключения брака. Привязка к праву места совершения брака
иногда побуждает заинтересованных лиц заключать брак там, где
отсутствуют препятствия, установленные законами их домицилия,
и таким образом обходить запреты, предусмотренные национальным законодательством. Система lex loci celebrationis в таком
виде получила распространение во многих латиноамериканских
государствах (Аргентина, Мексика, Парагвай и др.). В других государствах, как и в России, она признается с определенными оговорками (Англия, Германия, Франция). В остальных случаях формула прикрепления lex loci celebrationis является императивной
и изменению по волеизъявлению сторон правоотношения, как
правило, не подлежит.
5. Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti
commissi) имеет существенное значение для определения прав
и обязанностей сторон в связи с причинением вреда, поскольку
в национальных правовых системах по-разному решаются вопросы понятия деликта, бремени доказывания вины, деликтоспособности и т. д.
В связи с разным толкованием этой формулы прикрепления наиболее сложным представляется ответ на вопрос: что считать местом
причинения вреда? Основные варианты ответов в национальных законодательствах таковы: место, где совершено вредоносное действие;
место наступления негативных последствий; место, где проявился
вредоносный результат.
Российское право придерживается сочетания нескольких концепций и устанавливает, что права и обязанности по обязательствам,
возникающим вследствие причинения вреда, определяются по праву
страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. В случае,
69
когда в результате такого действия или иного обстоятельства вред
наступил в другой стране, может быть применено право этой страны,
если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране (п. 1 ст. 1219 ГК РФ).
6. Закон, с которым данное правоотношение имеет наиболее
тесную связь (латинского термина нет; термин на английском
языке — proper law of the contract), может применяться в качестве общего принципа для решения коллизионных вопросов при
регулировании всех международных частноправовых отношений.
Эта формула прикрепления содержится в ст. 1194 Модельного
Гражданского кодекса для стран СНГ: если подлежащее применению право определить невозможно, применяется право, наиболее тесно связанное с гражданско-правовыми отношениями,
осложненными иностранным элементом. Гражданский кодекс
Российской Федерации также воспроизвел proper law of the
contract в качестве основного принципа регулирования международных частноправовых отношений (п. 2 ст. 1186, пп. 1 и
5 ст. 1211 ГК РФ и др.)
7. Закон, регулирующий статут отношения (lex causae), применяется при регулировании на его основе (поскольку соглашением сторон или законом не определено иное) вопросов, связанных с существом отношения. Так, в соответствии со ст. 159 СК
РФ недействительность брака определяется в соответствии с законодательством, применявшимся при заключении брака. Другим примером может служить правило п. 3 ст. 423 КТМ РФ:
к распределению вознаграждения между владельцем спасавшего
судна, его капитаном и другими членами экипажа судна, если
спасание осуществлялось не с судна, применяется закон, под
действие которого подпадает договор, регулирующий отношения
между спасателем и его работником. Формула прикрепления lex
causae представлена и в ст. 1208 ГК РФ: исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению.
8. Закон флага (lex flagi) разрешает коллизии в морском и воздушном праве. Закон флага, т. е. страны регистрации судна, применяется при определении правового положения членов экипажа судна,
отношений между судовладельцем и членами экипажа (если иное
не предусмотрено договором между ними), пределов ответственно70
сти судовладельца и в некоторых других случаях. Императивной
коллизионной привязке lex flagi подчиняются право собственности
и иные вещные права на судно. Исключение составляют вещные
права на судно, которому временно предоставлено право плавать
под флагом другого государства; в этом случае применяется закон
государства, в котором судно зарегистрировано непосредственно до
смены флага (п. 2 ст. 415 КТМ РФ).
9. Закон места работы (lex loci laboris) — формула прикрепления, предназначенная для разрешения коллизий в сфере трудовых
отношений. В законодательстве зарубежных стран и в международных договорах lex loci laboris обозначается как:
—— закон страны, в которой выполняется работа (Австрия, Испания,
Бразилия и др.);
—— закон страны, в которой работник обычно выполняет свои трудовые обязанности (Швейцария);
—— закон страны, в которой работник обычно выполняет работу
(Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам,
1980 г.).
10. Закон валюты долга (lex monetae) можно было бы назвать,
по сути, своей валютной привязкой, означающей, что в вопросах
валюты стороны подчинили себя правопорядку государства, которому принадлежит данная валюта. Формула прикрепления
lex monetae признается не всеми специалистами по международному праву. Тем не менее, в случае обесценивания валюты
платежа применяется закон валюты долга.
Особое место среди формул прикрепления занимают закон, избранный лицом, совершившим сделку (lex voluntatis) и закон
суда (lex fori), т. к. они, во-первых, существенно влияют на юридикотехнические приемы построения коллизионных норм, во-вторых, во
множестве случаев являются приоритетными по отношению к другим коллизионным привязкам, в-третьих, на них базируются способы решения многих коллизионных проблем.
Автономия воли (lex voluntatis)
В международной практике и правовой литературе формулу
прикрепления lex voluntatis обычно называют «автономией воли»,
в силу которой отношение подчиняется праву, избранному участниками этого отношения.
71
Российская доктрина исходит именно из такой позиции, подразумевая под автономией воли одно из коллизионных правил. Отдельные авторы пытаются обосновать иные позиции. Так, О. Н. Садиков
считает, что автономия воли «не вид коллизионной привязки, а самостоятельный институт МЧП, имеющий более широкое значение
и специфические черты и условия применения... Автономия воли —
своеобразная правовая предпосылка для определения коллизионной
привязки и способ ее фиксации» [66, c. 152].
Российский законодатель все чаще обращается к автономии воли
при регулировании как международных, так и внутренних частноправовых отношений. Во множестве статей Гражданского кодекса РФ
используется (с небольшими вариациями) словосочетание «если иное
не установлено соглашением между ними» (ст. 233, 248, 458, 616
и многие другие). В отличие от автономии воли в международном
частном праве, во внутреннем праве стороны правоотношения могут
выбрать не применимое право, а согласовать отдельные условия договора, порядок совершения ими юридических действий, изменить
предписания закона (в пределах, допускаемых им) и т. д. При неиспользовании автономии воли субъектами национального права закон
либо регулирует отношение самостоятельно (например, устанавливает
режим совместной собственности супругов — п. 1 ст. 256 ГК РФ),
либо не вмешивается в договорные отношения сторон (если, к примеру, стороны в своем договоре не установили срок его исполнения,
то обязанная сторона в соответствии с п. 2 ст. 314 ГК РФ должна исполнить его в разумный срок). В МЧП, напротив, всегда указывается
субсидиарное правило относительно применимого права.
Автономия воли в МЧП предполагает выбор конкретного права, но сам выбор может быть свободным или ограниченным. Поэтому различают два вида автономии воли: абсолютную и относительную.
Абсолютная (неограниченная) автономия воли предоставляет участникам возможность договориться о применении права любого государства. Их волеизъявление не связано ни с каким правом
(личным законом, законом места совершения акта, законом суда
и т. д.). Например, российский и греческий предприниматели при
заключении договора комиссии могут выбрать в качестве права, применимого к этому договору, право Румынии. При этом их действия
вполне соответствуют коллизионному правилу п. 1 ст. 1210 ГК РФ.
72
При неиспользовании абсолютной автономии воли применяется
субсидиарная коллизионная привязка. В указанном выше случае это
будет право комиссионера (подп. 14 п. 3 ст. 1211 ГК РФ). А, к примеру, в случае, если супруги, не имеющие совместного домицилия,
не избрали подлежащее применению право, к их брачным договорам
и алиментным соглашениям применяются правила п. 1 ст. 161 СК РФ
(закон последнего совместного домицилия либо, если его не было, при
заключении соглашений на территории нашей страны — право Российской Федерации).
Правовая природа относительной (ограниченной) автономии
воли российским законодателем не определена. Доктринальные исследования позволяют выделить две основные позиции исследователей теории автономии воли. По мнению сторонников первой позиции,
выбор права сторонами может быть ограничен императивными нормами национального законодательства. Российский законодатель предусмотрел правило о действии императивных норм в ст. 1192 ГК РФ.
Но, на наш взгляд, в этом случае нарушается сам принцип автономии воли, т. к. отношение должно подчиняться выбранному праву
целиком, полностью (если иное не установлено соглашением сторон,
например, в соответствии с п. 4 ст. 1210 ГК РФ); невозможно подчинение ее части императивным предписаниям какого-либо иного
национального права.
Вторая позиция более правильна — она предполагает локализацию избираемого сторонами права, т. е. возможность выбора из предложенных законом вариантов. Такова, например, конструкция коллизионной нормы, содержащейся в п. 1 ст. 1221 ГК РФ, где варианты
выбора указаны путем их перечисления.
Законодатель не всегда дает ответ на вопрос, как быть в случаях,
если участники международного частноправового отношения не использовали относительную автономию воли. Полагаем, что в этих
случаях право должно устанавливаться судом, рассматривающим
спор, либо иным уполномоченным правоприменяющим органом. Это
может быть как право, допускаемое относительной коллизионной
привязкой lex voluntatis, так и иное применимое право, например
в силу применения закона суда (lex fori). В тех же случаях, когда
есть субсидиарная коллизионная норма, то следует руководствоваться ей (например, в соответствии с п. 2 ст. 1221 ГК РФ).
73
Установленное в силу автономии воли право не нарушает общего принципа приоритетности международных норм (как коллизионных, так и материально-правовых). Так, при заключении внешнеторгового контракта отношение может подпасть под действие Конвенции
ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.
Закон суда (lex fori)
Правило, отсылающее к закону суда (lex fori), характерно как для
международных соглашений, так и для внутреннего законодательства. Согласно lex fori применяется закон страны, где рассматривается спор (в суде, арбитраже, третейском суде или ином органе).
Закон суда (lex fori) структурно напоминает одностороннюю
коллизионную привязку, устанавливающую применение своего национального права к соответствующим правоотношениям. Между
тем lex fori как коллизионная привязка может иметь односторонний
характер лишь в вопросах гражданского процесса — суд или иной
правомочный орган подчиняется своему процессуальному (не материальному! — З. В.) праву, невзирая на наличие в правоотношении
иностранного элемента. Иной точки зрения придерживается В. П. Звеков, вообще исключая в этом случае постановку коллизионного вопроса. Он считает, что процессуальные нормы «относятся к области публичного права; суды следуют этим нормам, руководствуясь велением
закона своей страны, принадлежащего к публично-правовым актам»
[46, c. 115].
Мы считаем, что в современном российском международном
частном праве применение закона суда (lex fori) возможно в следующих случаях:
—— суд или иной орган, рассматривающий спор, не может установить
применимое право в силу его неопределенности, неконкретности
либо невозможности. Например, если участники сделки в качестве применимого права указали «гвинейское право», у суда сразу
возникнет два вопроса: а) это право Гвинеи, Гвинеи-Бисау или
Экваториальной Гвинеи? б) как определить применимое право?
Остается одна возможность — использование в силу lex fori норм
собственного национального права;
—— если в соответствии с относительной автономией воли одним из предложенных вариантов выбора является закон суда, он (т. е. суд), скорее всего, выберет свое национальное, как более известное ему,
74
право. Такое положение возможно лишь при неиспользовании
автономии воли участниками правоотношения, т. е. когда они
(или один из них — как правило, являющийся в деле истцом)
сами не выбрали применимое право;
—— иностранное право не подлежит применению в силу оговорки
о публичном порядке (см. об этом ниже);
—— суд предпринимал все возможные попытки выяснить содержание
применимого права, являющегося правом иностранного государства, но не смог сделать этого. Указание на применение в таких
случаях российского права есть, например, в п. 3 ст. 1191 ГК РФ
и в п. 2 ст. 166 СК РФ.
Этот перечень случаев не является исчерпывающим; на практике
возможны и иные ситуации, когда применение закона суда оправдывается обстоятельствами дела.
Положительные и отрицательные коллизии.
Отсылка к иностранному праву
Дискуссия по поводу сущности отсылки ведется очень давно. В ходе
обсуждения этой проблемы пытаются дать ответ на вопрос, имеющий
большое теоретическое и практическое значение: коллизионная норма
отсылает к праву иностранного государства в целом (т. е. к нормам
и материального, и коллизионного права) или только к нормам материального права?
Чтобы яснее представить эту проблему, рассмотрим такой пример: два российских предпринимателя заключают внешнеэкономическую сделку в отношении вещей, находящихся в пути (отправлены из Венгрии в Россию). Право собственности в этом случае
определяется согласно п. 2 ст. 1206 ГК РФ по праву страны, из
которой это имущество отправлено, т. е. по праву Венгрии. Параграф 23 (2) Указа Президиума ВНР № 13 «О международном частном праве» указывает, что к вещным правам на движимые вещи
в пути применяется закон государства назначения, т. е. в данном
случае — российский. Вместе с тем в § 4 этого же акта предусматривается еще одно — общее — положение: если иностранный
закон отсылает к венгерскому закону, то следует применять венгерский закон. Какое материальное право надлежит применять —
российское или венгерское?
75
отсылка
к иностранному
праву
ОТСЫЛКА
РОССИЙСКОЙ
КОЛЛИЗИОННОЙ НОРМЫ
может означать
отсылка
к праву в целом
(т. е. и к материальному,
и к коллизионному праву)
отсылка
к российскому
праву
отсылка
к материальному
праву
Подходы различных стран к проблеме отсылки, в т. ч. обратной отсылки, не одинаковы: в одних из них признают отсылку к коллизионному праву (Польша, Германия, Австрия, в некоторых вопросах —
Швейцария и др.), в других — ограничиваются признанием отсылки
только к материальному праву (Венгрия, Турция и некоторые другие).
В России превалирует мнение, согласно которому отсылка коллизионной нормы означает отсылку только к материальному праву
какого-либо государства. Так, например, сторонники этой концепции понимания отсылки указывают, что функция коллизионной
нормы состоит только в одном — отослать эти отношения (осложненные иностранным элементом. — З. В.) к определенной правовой системе (своей или чужой). Вся же последующая регламентация данных правоотношений происходит по правилам материальных
норм этой системы.
На такой же позиции стоит российский законодатель: ст. 1190 ГК
РФ указывает, что любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному
праву соответствующей страны; обратная отсылка может приниматься
в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое
положение физических лиц в соответствии со ст. 1195–1200 ГК РФ.
Аналогичное правило есть в ст. 28 Закона РФ от 7 июля 1993 г.
№ 5338-I «О международном коммерческом арбитраже»: в частности,
отмечается, что любое указание сторон правоотношения на право другой страны должно толковаться как непосредственно отсылающее
к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным
нормам.
Отсылка, наряду с материальным правом, к коллизионному праву иностранного государства не признается и рядом международных
76
договоров. К примеру, в соответствии со ст. 15 Конвенции о праве,
применимом к договорным обязательствам 1980 г., под правом государства, подлежащим применению согласно этой Конвенции, «понимаются действующие в этом государстве правовые нормы, за исключением норм международного частного права».
Модельный Гражданский кодекс для стран — членов СНГ (напомним, на его основе разрабатывалась ч. 3 ГК РФ) предлагает отсылку к
иностранному закону трактовать как отсылку к материальному праву,
но при этом в двух случаях допускает обратную отсылку:
—— при определении личного закона физического лица (его правоспособности и дееспособности, права на имя);
—— в сфере отношений по опеке и попечительству.
Исходя из этого, полагаем, что в нашей стране допускается и признание, и применение обратной отсылки. Как правильно указывает
М. М. Богуславский, если «российский закон отсылает к иностранному
закону, а иностранный закон сам отказывается от регулирования какихлибо отношений, нет оснований не применять в данном случае российский закон» [14, c��������������������������������������������������
���������������������������������������������������
. 92]. Эта же позиция поддерживается им и в последующих учебных изданиях.
Исключение составляют случаи, когда право государства, к которому отсылает российская коллизионная норма, или международный договор исключают применение обратной отсылки. В вышеуказанном примере возникла такая ситуация: при первоначальной
прямой отсылке к праву Венгрии закон (и российский, и венгерский)
в императивной форме предписывает применение венгерского материального права (следует отметить, что венгерский закон с обратной
отсылкой к венгерскому закону согласен).
Обратная отсылка
Коллизионная норма
иностранного
государства
Коллизионная норма
Российской
Федерации
77
Схематически обратную отсылку можно представить так: закон
первого государства отсылает в праву второго государства, а второе,
применяя иную коллизионную привязку, возвращает к закону
первого государства. Например, согласно ст. 163 СК РФ права
и обязанности родителей и детей определяются законом их совместного домицилия. Представим, что их местом совместного проживания является Польша, в праве которой установлено, что правоотношения «между родителями и детьми определяются законом
государства, гражданином которого является ребенок» (ст. 19 Закона
ПНР от 12 ноября 1965 г. «Международное частное право»). Если
ребенок является гражданином РФ, то мы вновь обращаемся к российскому праву. Если снова применять коллизионную норму Семейного кодекса РФ, то получится «хождение по кругу», чего допустить
нельзя. Следовательно, если ребенок является гражданином РФ,
надо применять российское материальное право.
В случаях, когда закон второго государства отсылает к закону
третьего государства, третье — четвертого и т. д., возникает более
сложная ситуация. В международном частном праве она обозначается термином «отсылка к праву третьего государства» (иногда
в литературе это понятие называют «отсылка к третьему закону»).
Отсылка к праву третьего государства (третьей страны)
Италия
Франция
РФ
Канада
ФРГ
Испания
В праве государства имеются материальные нормы,
регулирующие данное правоотношение
К праву данного государства обратились дважды
(«круг замкнулся»)
Попробуем проследить конкретную «цепочку отсылок»: закон
РФ отсылает к закону Франции, последний — к закону Италии, за78
кон Италии — к закону Германии и т. д. Где же следует остановиться? Вариантов может быть три:
1) в праве государства, к которому отослали, имеются материальные нормы, регулирующие данное международное частноправовое отношение. Например, если речь идет о трудоустройстве
на территории Хорватии, то будет применяться Закон о трудоустройстве иностранцев 1992 г., содержащий материальные
нормы, регулирующие трудовые правоотношения с иностранными субъектами;
2) коллизионная норма государства содержит одностороннюю коллизионную привязку, обязывающую применять свое материальное право;
3) к праву какого-либо из государств в «цепочке отсылок» обратились
дважды. В вышеприведенной цепочке, например, право Канады отослало к праву Франции (см. вышеприведенную схему). Если идти
дальше, то получится как бы хождение по замкнутому кругу, поэтому «остановка» должна быть там, где «круг замкнулся».
Разрешение коллизии, возникшей при отсылке к праву непризнанного государства, труда не составляет. На наш взгляд, по общему правилу, применимым материальным правом будет право той
страны, на территории которой расположено непризнанное государство. Так, при отсылке к праву Ватикана будет применяться право
Италии, к праву Калмыкии — российское материальное право и т. д.
На регулирование правоотношения с иностранным участием могут претендовать два и более государства. В теории МЧП это называется положительной коллизией. При отрицательной коллизии,
напротив, все государства отказываются регулировать данное правоотношение, осложненное иностранным элементом. На практике оба
вида коллизий, как правило, разрешаются с помощью формул прикрепления proper law of the contract (закон, с которым данное
правоотношение имеет наиболее тесную связь) или lex fori (закон суда). Иногда норма национального права может предоставить
право выбора участнику правоотношения. Так, при определении
условий вступления в брак иностранца на территории Российской
Федерации применяется закон его гражданства. При наличии у лица
гражданства нескольких государств, все они могут претендовать на
определение условий вступления в брак. Согласно п. 3 ст. 156 СК
РФ применимое право определяется по выбору данного лица; это
79
может быть право любого из государств, гражданином которых оно
является.
ВИДЫ КОЛЛИЗИЙ
Положительная коллизия – на
регулирование правоотношения
претендуют два или более
государства
Отрицательная коллизия – все
государства отказываются
регул ировать данное
правоотношение
Способы разрешения:
Способы разрешения:
proper law of the contract
lex voluntatis
lex fori
lex fori
lex mercatoria
Международный договор
Применение коллизионных норм порождает «хромающие» отношения:
возникающее международное частноправовое отношение признается
в одних государствах и не признается в других
Способ разрешения зависит от того, суд или иной
компетентный орган какого государства разрешает
возникшую ситуацию
Еще одной проблемой в применении коллизионных норм является
то, что международное частноправовое отношение может признаваться в одних государствах и не признаваться в других, т. е. когда, по
определению Л. Н. Галенской, возникает «хромающее» отношение.
В связи с различиями в национальных коллизионных и материальных нормах различных государств может получиться, например,
что решение российского суда об объявлении умершим не будет
признаваться и, следовательно, не породит правовые последствия во
Франции, где согласно ФГК в отношении физического лица могут
быть установлены только презумпция безвестного отсутствия или
объявление безвестного отсутствия. Или другой случай: брак гражданки РФ с гражданином Индии не будет признан в стране мужа,
т. к. в Индии установлен запрет на браки с иностранцами без соответствующего разрешения.
Решение вопроса, связанного с «хромающими» отношениями, зависит от того, суд или иной компетентный орган какого государства
разрешает возникшую ситуацию. Какие-то общие предписания в этом
отношении отсутствуют как на национальном уровне, так и на уровне
межгосударственных соглашений.
80
Обход закона в международном частном праве
Национальные и международные правовые акты обязывают
участников международных отношений действовать надлежащим
образом. Так, положения Принципов УНИДРУА устанавливают,
что каждая сторона обязана действовать в соответствии с принятыми в практике международной торговли добросовестностью
и честной деловой практикой.
К сожалению, встречаются случаи, когда применимое право
определяется заинтересованными сторонами искусственно, с тем,
чтобы создать более благоприятное пространство для реализации соответствующих правоотношений с иностранным элементом. В таких
случаях налицо обход закона. Недобросовестные действия могут
диктоваться желанием избежать уплаты налогов, подпасть под льготный режим иностранного правопорядка, добиться ускоренной или
упрощенной процедуры развода, усыновления и т. д. Чаще всего
обход закона вызывается отступлением сторон от обязательных для
них императивных норм закона.
Для установления обхода закона необходимо наличие одновременно двух условий:
—— международное частноправовое отношение изъято из-под действия правопорядка, которому нормально должно быть подчинено, и передано под действие другого, более льготного (или выгодного) для сторон правопорядка;
—— участники этого правоотношения действовали сознательно, целенаправленно. Так, не будет обхода закона, если действия сторон вызваны неправильным истолкованием и применением коллизионной
нормы, скажем, неверной трактовкой ее объема или привязки.
Обход закона может быть установлен только судом или иным
компетентным органом.
Последствия обхода закона могут быть различными в зависимости от существа регулируемого правоотношения с иностранным элементом: аннулирование акта государства, ничтожность сделки, применение последствий притворной сделки, применение императивной
нормы соответствующего государства и т. д. Специальное положение
о применимом праве при установлении обхода закона есть, например, в законодательстве Венгрии. Согласно параграфу 8 Указа
о международном частном праве 1979 г., не может применяться ино-
81
странный закон, «который привязывается к иностранному элементу,
созданному сторонами искусственно или путем симуляции, в целях
обхода руководящей иначе нормы права (искусственная привязка)...
В случае искусственной привязки следует применять закон, руководящий иначе согласно настоящему Указу».
Квалификация юридических понятий при определении
права, подлежащего применению
От того, насколько правильно, точно и единообразно применяется
коллизионная норма, зависит эффективность защиты субъективных
прав участников международных частноправовых отношений. Поэтому до применения нормы необходимо ее толкование, т. е., иными
словами, необходима квалификация понятий коллизионной нормы.
По мере расширения сферы применения коллизионных норм,
усложнения их конструкций возрастает потребность в выработке
правил такой квалификации. Основные из этих правил приведены
в ст. 1187 ГК РФ. При определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом.
Но в трех случаях возможно обращение к иностранному праву.
Квалификация
юридических
понятий
при определении
применимого права
Статья 1187 ГК РФ:
1) понятие не известно
????????
??
российскому праву;
;
2) известно в ином
? словесном
????
обозначении;
???????????
3)?????????
известно с другим
содержанием;
3) ????????
? ??????
.
Российское
право
Иностранное
право
Например, если надо определить право, применимое к наследственным отношениям с иностранным участием, следует обратиться к норме
п. 1 ст. 1224 ГК РФ. В ней требуют квалификации такие понятия, как
«наследование» и «место жительства». Для этого мы обращаемся к ст. 20,
1110, 1115 ГК РФ и находим названные термины.
82
Установление содержания норм иностранного права
В соответствии с п. 1 ст. 1191 ГК РФ суд или иной правоприменитель (например, должностное лицо органа ЗАГСа) устанавливает
содержание норм иностранного права по своей инициативе и в силу
обязанности, возложенной на него законом. Орган, применяющий
нормы иностранного права, устанавливает их содержание в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.
Порядок установления содержания норм иностранного права, регламентированный Гражданским кодексом РФ, аналогичен предусмотренному Моделью Гражданского кодекса для стран — членов
СНГ, в котором период, в течение которого устанавливается содержание иностранного права, ограничивается «разумными сроками».
МИНИСТЕРСТВА
ЮСТИЦИИ ИЛИ
АНАЛОГИЧНЫЕ
ОРГАНЫ СООТВЕТСТВУЮЩИХ
ГОСУДАРСТВ
ИНЫЕ КОМПЕТЕНТНЫЕ ОРГАНЫ И
ОРГАНИЗАЦИИ В РОССИИ И ЗА ГРАНИЦЕЙ
Законодатель разрешает лицам, участвующим в деле, представлять документы, подтверждающие содержание соответствующих
норм иностранного права (абз. 2 п. 2 ст. 1191 ГК РФ). В ст. 166 СК
круг управомоченных на такие действия лиц более широкий — это
могут быть любые заинтересованные лица. В СК РФ предусмотрено
также, что заинтересованные лица могут иным образом содействовать суду или органам записи гражданского состояния и другим
органам в установлении содержания норм иностранного семейного
права.
83
По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя
доказывания содержания
норм иностранного
права может быть
возложено судом
на стороны
(п. 2 ст. 1191 ГК РФ)
Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право (п. 3 ст. 1191 ГК РФ).
Оговорка о публичном порядке
Ввиду того, что коллизионные нормы МЧП помимо определяющей
выполняют и регулирующую функцию, отысканием применимого материального права процесс правоприменения не заканчивается. Если
найденное право окажется иностранным, необходимо выяснить саму
возможность его применения на территории другого государства.
Последствия
применения
противоречат
публичному поря дку РФ
Ограничения
в применении
норм
иностранного
права
На основании
применения ответных
ограничений
(реторсий)
Вследствие наличия императивных норм, регулирующих отношение
независимо от подлежащего применению права (ст. 1192 ГК РФ)
Может оказаться, что это иностранное материальное право по своим юридическим свойствам или иным критериям в результате его
применения вызовет существенные негативные последствия, например нарушение моральных принципов данного общества. Для предотвращения таких случаев в национальном законодательстве устанавливается как бы «правовой заслон», не дающий иностранному закону
84
проникнуть в данное правовое пространство — оговорка о публичном порядке. Так, в России не будет применяться иностранное право,
предусматривающее сепарацию (судебное разлучение) супругов или
усыновление лиц старше 18 лет. Вместе с тем уже состоявшиеся решения по этим вопросам вызовут иные последствия: решение о сепарации супругов может быть признано на территории других государств, но не в России; акт усыновления совершеннолетнего лица,
совершенный на территории иностранного государства, не будет признан в РФ, но возникшие на его основе субъективные права усыновителя и усыновленного (например, наследственные права), тем не менее, Российская Федерация признает.
Оговорка о публичном порядке означает, что иностранное право (либо субъективные права, возникающие под воздействием этого
права), к которому отсылает коллизионная норма, не применяется,
если такое применение (или признание прав) противоречило бы публичному порядку данной страны.
Таким образом, речь о применении в России оговорки о публичном
порядке может идти только при наличии следующих предпосылок:
—— российская коллизионная норма отсылает к нормам иностранного права либо оно избрано сторонами правоотношения в силу
автономии воли;
—— неприменение иностранного права либо непризнание субъективных прав, возникших под воздействием иностранного закона,
связаны с негативными последствиями такого возможного
применения либо признания для российского правопорядка;
—— отказ в признании прав или в применении норм иностранного
права не должен основываться лишь на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации (ст. 1193 ГК РФ).
Термин «публичный порядок» в нашей стране не получил должной
правовой регламентации. В ст. 1193 ГК РФ и ст. 167 СК РФ под ним
подразумеваются основы правопорядка РФ. Более емкое и точное определение дается, например, в ст. 6 ФГК, где под публичным порядком
понимаются общественный порядок и добрые нравы. Интересно и, на
наш взгляд, удачно законодательное регулирование оговорки о публичном порядке в Германии. В ст. 6 Закона о международном частном
праве ФРГ 1986 г. содержится следующая норма: «Правовая норма
85
иностранного государства не применяется, если ее применение приводит к последствиям, явно несовместимым с основными принципами
германского права».
Французская доктрина МЧП выработала два вида публичного
порядка (которые, полагаем, вполне применимы в любой стране):
—— «внутренний публичный порядок» («ordre public interne») — порядок, запрещающий изменять императивные нормы французского
права, например: о гражданском состоянии лица, о запрете устранять ответственность за умышленное причинение вреда и др.;
—— «международный
публичный
порядок»
(«ordre
public
international») — порядок, ограничивающий или устраняющий
применение иностранного права.
Рассматривая правовую природу оговорки о публичном порядке,
можно выявить две концепции публичного порядка — позитивную
и негативную.
Концепции публичного порядка
Позитивная
понимается совокупность
материально-правовых норм
и принципов страны суда,
исключающая применение
иностранного права
Негативная
выражается через неприемлемые
свойства самого иностранного
закона, в связи с чем его
применение может нанести
существенный ущерб
в Российской Федерации
Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии
с правилами разд.VI ГК РФ, «в исключительных случаях не применяется, когдапоследствия ее применения явно противоречили бы
основам правопорядка(публичному порядку) Российской Федерации.
.
В этом случае при необходимости применяется соответствующая
норма российского права» (ст. 1193 ГК РФ)
В соответствии с позитивной концепцией под публичным порядком понимается совокупность материально-правовых норм и принципов страны суда, исключающая применение иностранного права (независимо от его свойств!).
Позитивной концепции публичного порядка противопоставляется
негативная концепция, в соответствии с которой публичный порядок не отождествляется с некоторой совокупностью материальноправовых законов данной страны, а выражается через неприемлемые
86
свойства самого иностранного закона, в связи с чем его применение
может нанести существенный ущерб правопорядку страны.
В России оговорка о публичном порядке — исключительно редкое явление. При этом и в нашей стране, и в подавляющем большинстве других государств применяется негативная концепция публичного порядка. Так, если российский работодатель заключил трудовой
договор с гражданином Индии о работе последнего в качестве рикши в г. Тюмени, такой договор правовых последствий не вызовет.
Объяснение неприменения индийского закона простое — сущность
трудового договора противоречит публичному порядку Российской
Федерации, т. к. в нашей стране человек не может быть использован
в качестве тягловой силы.
Подчеркнем еще раз, что речь идет не о противоречии самого
иностранного закона основам общественного строя Российской Федерации, а о противоречии этим основам последствий применения иностранного закона.
Оговорка о публичном порядке в негативной концепции воплощена в ст. 6 Закона о международном частном праве Польши 1965 г.,
параграфе 6 Закона о международном частном праве Австрии 1978 г.,
а также в ст. 32 ГК Греции, ст. 22 ГК Парагвая и нормативных актах
других государств.
В случаях, когда исключается применение иностранного права по
мотивам публичного порядка, при необходимости применяется право
Российской Федерации (абз. 1 ст. 1193 ГК РФ). В законодательстве
и практике других государств могут содержаться иные правила о применимом праве. Так, право Венгрии однозначно решает вопрос в пользу закона страны суда; Закон о международном частном праве Австрии
предписывает при необходимости применять австрийское право.
В международном масштабе также регламентируются вопросы публичного порядка. Так, в ст. 18 Конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров (Гаага, 22 декабря
1986 г.), указано, что в применении права, «определенного Конвенцией,
может быть отказано лишь в том случае, когда такое применение явно
не совместимо с публичным порядком (ordre public)».
Применение императивных норм
Применение норм иностранного права ограничивается не только
в силу действия оговорки о публичном порядке, но и в силу действия
императивных норм.
87
В Модельном Гражданском кодексе стран — участниц СНГ положения о применении императивных норм предусматривают, что
правила о применении права не затрагивают действия тех императивных норм законодательства договаривающегося государства, которые вследствие указания в самой норме или ввиду их особого
значения для обеспечения прав и охраняемых законом интересов
участников гражданского оборота регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права.
В России применение императивных норм нашей страны регулируется таким же образом. В частности, в п. 1 ст. 1192 ГК РФ указано:
«Правила настоящего раздела не затрагивают действие тех императивных норм законодательства Российской Федерации, которые
вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их
особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых
законом интересов участников гражданского оборота, регулируют
соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права».
Аналогичное правило содержится в национальных актах и других государств. Например, ст. 18 Федерального закона Швейцарии
«О международном частном праве» 1987 г. гласит: «Сохраняют свое
действие положения швейцарского права, которые подлежат применению в силу их особых целей, независимо от определяемого настоящим Законом права». Указание в отношении императивных
национально-правовых норм содержится и в некоторых международных актах. Примером может служить ст. 17 Конвенции о праве,
применимом к договорам международной купли-продажи товаров
(Гаага, 22 декабря 1986 г.), где сказано следующее: «Конвенция не
препятствует применению тех положений закона суда, которые
должны применяться независимо от права, регулирующего договор».
Сходная с последним правилом норма предусмотрена и в ст. 7 Конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г.
В соответствии с п. 2 ст. 1192 ГК РФ при применении права какойлибо страны суд «может принять во внимание императивные нормы
права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению
права. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких
норм, а также последствия их применения или неприменения».
88
Понятие и виды правового режима
Правовой режим определяет положение иностранных физических и юридических лиц, лиц без гражданства и иных категорий
иностранцев в стране пребывания. Он обозначает основные начала,
принципы, на которых строится правосубъектность этих лиц на территории другого, не своего, государства.
Различают три вида правового режима:
1) национальный режим, означающий приравнивание иностранных
лиц и лиц без гражданства в правах и обязанностях к собственным гражданам и юридическим лицам. Предоставление национального режима может основываться на федеральном законе или
международном договоре РФ, в них же могут указываться отдельные изъятия из общего правила о предоставляемом режиме;
2) специальный режим, предусматривающий определенный круг
прав и обязанностей для указанных лиц. Объем предоставляемых прав и обязанностей, как правило, определяется самим государством пребывания иностранного субъекта, например в законах о правовом положении иностранных граждан и лиц без
гражданства или специальных актах о международном частном
праве. Следует отметить, что рядом авторов учебной литературы
отрицается существование специального режима. Мы полагаем,
что правовой режим, предоставляемый, например, гражданину
Китая, следующему в поезде транзитом через территорию РФ,
никак нельзя считать национальным; это типичный специальный
режим;
3) режим наибольшего благоприятствования означает предоставление одним государством представителям другого государства режима не менее благоприятного, чем тот, который предоставляется первым государством представителям любого другого
(наиболее благоприятствуемого) государства. Режим наибольшего благоприятствования предоставляется на основе международных договоров; выполнение договорных обязательств может обеспечиваться как в результате непосредственного применения
этих договоров, так и путем принятия при необходимости внутреннего правового акта.
На практике возможно сочетание этих режимов. Так, иностранному туристу на территории РФ будет предоставляться националь89
ный режим в гражданско-правовой и семейно-правовой сферах,
но специальный — в трудовой.
Режим
наибольшего
благоприятствования
(по общему правилу,
предоставляется
на основании
международного
договора)
Национальный
режим
(по общему правилу,
предоставляется
всем иностранным
лицам)
Специальный режим
(Примечание:
признается не всеми
специалистами
по МЧП)
Взаимность и реторсия
Взаимность в широком понимании этого термина — одно из начал международного сотрудничества, позволяющих обеспечивать
на основе равенства и взаимной выгоды права и интересы субъектов
права одного государства на территории другого. Сущность взаимности состоит в предоставлении физическим и юридическим лицам
иностранного государства определенных прав при условии, что физические и юридические лица предоставляющего эти права государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном государстве.
ВЗАИМНОСТЬ
РЕТОРСИЯ
Материальная
Формальная
Взаимность может быть двух видов: материальной и формальной. Материальная взаимность предполагает предоставление равного или хотя бы схожего объема правомочий (т. е. того объема,
который иностранное лицо имеет в своем государстве), а формальная — предоставление иностранцам правомочий, предусмотренных
для собственных граждан и организаций.
90
Ввиду существенных различий национального права отдельных
стран материальная взаимность, как правило, недостижима, т. к.
практически невозможно предоставить физическим и юридическим
лицам иностранного государства тот же объем (ту же сумму) конкретных прав или полномочий, которыми пользуются российские
граждане и организации в данном иностранном государстве. Применение материальной взаимности может предусматриваться в соответствующих законодательных актах, т. е. посредством предоставления специального правового режима в отдельных областях
международного общения, например в области авторского права.
Но для России установление материальной взаимности — достаточно редкое исключение, допускаемое в соответствии с международной практикой. Поэтому в России (впрочем, и в других государствах ситуация аналогична) речь может идти только о формальной
взаимности.
В соответствии с ч. 3 ст. 62 Конституции РФ иностранные граждане и лица без гражданства в Российской Федерации пользуются
правами и несут обязанности наравне с российскими гражданами,
кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором РФ. Если в составе предоставляемых прав есть
такие, которые отсутствуют в национальном праве иностранных лиц,
то в силу формальной взаимности они предоставляются им независимо от этого обстоятельства (аналогично и в отношении российских
граждан, находящихся за рубежом).
Право многих стран содержит специальные нормы, требующие
взаимности. Как указывает Б. Н. Видин, «в ряде национальных законодательных актов встречается прямое требование взаимности как
условие исполнения определенных обязательств» [17, ��������������
c�������������
. 16]. В российском праве предоставление прав на условиях взаимности встречается только в нескольких нормативных актах, в частности в ГК
РФ, СК РФ и некоторых других актах.
Своеобразно предусматривает принцип взаимности ст. 1189 ГК
РФ: иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем
иностранном государстве к отношениям такого рода российское
право; взаимность предполагается, если не доказано иное. Речь
идет не о традиционном для МЧП понятии взаимности, а о взаимном применении государствами права друг друга.
91
В другом кодифицированном акте — Семейном кодексе РФ —
в п. 2 ст. 157 предусматривается признание на условиях взаимности
только одного вида юридических фактов: браков между иностранными гражданами, заключенных на территории Российской Федерации
в дипломатических представительствах и консульских учреждениях
(«консульских браков»).
Обязательное значение взаимности придается и в некоторых
международных договорах (см., например, ст. 1 Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г., Соглашение о торговых и коммерческих отношениях
между Российской Федерацией и Канадой 1992 г. и др.).
В соответствии с общепринятыми принципами международного
частного права взаимность предполагается; она предоставляется независимо от наличия специальных положений о взаимности, т. е. для
взаимного предоставления прав заключения международного соглашения не требуется.
Если одно государство принимает меры, нарушающие права и интересы находящихся на его территории физических и юридических
лиц другого государства, последнее также может ввести ответные
ограничения (реторсии) в отношении первого государства либо его
граждан и организаций. По сути своей реторсия как бы является средством восстановления взаимности во взаимоотношениях двух государств. Государство, вынужденное прибегнуть к реторсии, таким доступным ей способом пытается защитить своих основных субъектов
права — физических и юридических лиц, подпавших под действие
дискриминационного акта страны, в которой они находятся.
Право введения ответных ограничительных мер (реторсий) в нашей
стране предоставлено Правительству Российской Федерации в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения таких же прав российских лиц (ст. 1194 ГК РФ).
Резюме
Международное частное право является самостоятельной отраслью
российского права. Предметом регулирования являются разнообразные
гражданско-правовые отношения (в широком смысле), осложненные
иностранным элементом. В целях определения применимого права
и урегулирования международного частноправового отношения ис92
пользуются коллизионный и материальный методы. Наилучшему достижению цели МЧП способствуют отсылки, оговорка о публичном
порядке, применение императивных норм и др.
Источники МЧП классифицируются по различным основаниям.
Международно-правовыми источниками являются международные
договоры (многосторонние, региональные и универсальные) и международные обычаи. К внутренним (национально-правовым) источникам относятся нормативные акты, судебные прецеденты и обычаи.
В последние годы в Европе и в мире в целом ведется разносторонняя
унификационная работа, в т. ч. и в России.
Основным и наиболее значимым для МЧП понятием является
коллизионная норма, т. е. правило, позволяющее определить применимое право. Она состоит из двух частей: объема и привязки. Наиболее часто используемые привязки в международной практике называются формулами прикрепления и обозначаются латинскими
терминами. Положительные, отрицательные и иные коллизии разрешаются с помощью отсылок, установления императивных норм,
оговорки о публичном порядке и иных правовых средств.
Вопросы для самопроверки
1. Перечислите факторы, влияющие на развитие МЧП и повышение
его значения в современных условиях.
2. Охарактеризуйте соотношение и взаимодействие международного частного права и международного публичного права.
3. Дайте определение МЧП. Как можно толковать каждое слово
в термине «международное частное право»?
4. Приведите примеры международных частноправовых отношений
(с каждым и несколькими иностранными элементами).
5. В чем заключается своеобразие источников международного
частного права?
6. Назовите пути унификации норм МЧП.
7. Какое значение для международного частного права имеет деятельность международных организаций и принимаемые ими
акты?
8. Перечислите источники МЧП в Российской Федерации.
9. Каков механизм действия коллизионной нормы?
10. Охарактеризуйте функции коллизионных норм.
93
11. Каково содержание понятия «коллизионное право»?
12. Чем отличается двусторонняя коллизионная норма от односторонней?
13. Что понимается под формулами прикрепления? Как они обозначаются?
14. Приведите примеры на каждый вид коллизионных норм и формул прикрепления (из действующих национально-правовых
и международных актов).
15. Как устанавливается содержание норм иностранного права?
16. Дайте понятие обратной отсылки и отсылки к праву третьего
государства.
17. Приведите пример, в котором можно было бы установить обход
закона.
18. Сравните режим наибольшего благоприятствования с национальным режимом.
19. Чем отличается формальная взаимность от материальной?
20.Кем и в каком случае может вводиться реторсия?
94
Глава 2. СУБЪЕКТЫ МЕЖДУНАРОДНОГО
ЧАСТНОГО ПРАВА
§ 1. Правовое положение иностранцев в международном
частном праве
Целью изучения данной главы является выявление субъектного состава международных частноправовых отношений.
Задачи:
—— соотнести понятие «иностранец» с понятиями «иностранный
гражданин», «апатрид», «бипатрид», «гражданин Российской Федерации»;
—— определить правовой статус иностранцев в Российской Федерации;
—— изучить правовое положение иностранных организаций в РФ
и российских юридических лиц за рубежом;
—— охарактеризовать государство как субъект международного частного права.
Глава включает три параграфа, в каждом из которых рассматриваются субъекты МЧП: физические лица; юридические лица и
иные организации, признаваемые субъектами МЧП; государство.
Перед изучением материала этой главы следует повторить те
блоки тем гражданского права, в которых изучаются субъекты гражданского права, т. к. международное частное право в вопросах о
субъектах опирается на цивилистические учения о лицах. После
первого ознакомления с параграфом 1 необходимо изучить Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (в действующей редакции) и выявить особенности правового положения каждой
из трех категорий иностранцев: временно пребывающих в РФ, временно проживающих в РФ и постоянно проживающих в РФ. А затем вновь следует прочитать параграф 1 и сопоставить с содержанием указанного закона. При изучении правового положения
иностранных организаций обратите внимание на ст. 1202 и 1203 ГК
РФ: они выделяют два вида коллективных образований — юридические лица и организации, признаваемые субъектами права по иностранному законодательству. Рекомендуется ознакомиться с положениями
95
всех правовых актов, упоминающихся в параграфе 2. Государство
является специфическим субъектом МЧП, обладающим иммунитетом. Теоретические положения об иммунитете государства и его
собственности рекомендуется повторить в учебном курсе «Международное право».
Иностранцы: понятие, категории, особенности
правового статуса
Согласно ст. 12 Международного пакта о гражданских и политических правах каждый человек имеет право покидать любую страну,
включая свою собственную. Отношения, которые возникают у иностранца на территории не своего государства, находятся в сфере
регулирования как публичного, так и частного права.
Наиболее универсальное понятие термина «иностранец» дано
в Резолюции Генеральной Ассамблеи ООН № 40/144 от 13 декабря
1985 г. «Декларация о правах человека в отношении лиц, не являющихся гражданами страны, в которой они проживают»: под «иностранцем» понимается любое лицо, не являющееся гражданином
государства, в котором оно находится (ст. 1).
Временно
пребывающие в РФ
Временно
проживающие в РФ
Постоянно
проживающие в РФ
В зависимости от цели пребывания в РФ
Переселенцы
ИНОСТРАНЦЫ
В зависимости от их статуса
Трудовые мигранты
Члены семей
иностранцев
и иные категории
Туристы
Правовой статус иностранца зависит от того, к какой категории
он относится. Все иностранцы, находящиеся в нашей стране, делятся
на три группы:
1) временно пребывающие в РФ;
2) временно проживающие в РФ;
3) постоянно проживающие в РФ (ст. 5–9 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»).
96
Дальнейшее деление иностранцев на категории зависит от их
статуса в нашей стране: иностранные граждане; лица без гражданства; переселенцы; лица, выполняющие на территории России трудовые функции (например, работники транспорта); персонал международной организации, имеющей в России штаб-квартиру или филиал;
члены семей трудовых мигрантов, дипломатических представителей
и т. д.
Каждая категория иностранцев имеет особенности своего статуса, определяемого специальными законами и/или международными
договорами. Но в целом правовое положение иностранцев подчиняется национальному режиму. Отдельные изъятия из него могут быть
установлены Федеральным законом. Так, иностранный гражданин
не имеет права находиться на государственной или муниципальной
службе, быть командиром воздушного судна гражданской авиации,
быть принятым на работу на объекты и в организации, деятельность
которых связана с обеспечением безопасности Российской Федерации (перечень таких объектов и организаций утверждается Правительством РФ) и т. д. (ст. 14 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»). В соответствии с п. 1 ст. 56
Кодекса торгового мореплавания РФ, п. 3 ст. 27 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ иностранные граждане и лица без гражданства, входящие в состав экипажа судна, не могут назначаться на
должности капитана судна, старшего помощника капитана судна,
старшего механика и радиоспециалистов (Условия, на которых иностранные граждане и лица без гражданства могут входить в состав
экипажа судна, плавающего под государственным флагом Российской Федерации, за исключением судна рыбопромыслового флота,
утверждены приказом Минтранса РФ от 25 января 2001 г. № 14).
Статья 19.1 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. «О средствах массовой
информации» (с изм. и доп.) запрещает иностранным гражданам,
апатридам и гражданам РФ, имеющим двойное гражданство, учреждать организации (юридические лица), осуществляющие телевещание, зона уверенного приема передач которых охватывает половину
и более половины субъектов РФ либо территорию, на которой проживает половина и более половины численности населения нашей
страны.
Вопросы правового положения иностранцев регулируются и на
международном уровне путем заключения разноплановых договоров:
97
в отношении лиц, переселяющихся из РФ в Латвийскую Республику
и наоборот, заключено межправительственное Соглашение о регулировании процесса переселения и защите прав переселенцев (Москва,
2 июня 1993 г.); Договор о правовом статусе граждан одного государства, постоянно проживающих на территории другого государства,
принят решением Межгосударственного совета Республики Беларусь,
Республики Казахстан, Кыргызской Республики и Российской Федерации от 28 апреля 1998 г. № 28 и др.
Право иностранцев, право гражданства и международное
частное право
В Российской Федерации «право иностранцев» не рассматривается как самостоятельная отрасль права; оно традиционно входит
как структурная часть в МЧП и МПП.
МПП
Право иностранцев
МЧП
Право
гражданства
Конституционное
(государственное)
В некоторых странах, например в Германии, право иностранцев
отграничивается от МЧП и регулируется специальным законом —
Законом об иностранцах 1990 г.
Отличие права иностранцев от МЧП можно проследить, сопоставив их нормативный состав и методы правового регулирования.
Комплекс норм, определяемых как право иностранцев — это не нормы коллизионного характера, а исключительно материальноправовые, регулирующие условия въезда, выезда и транзита по территории иностранного государства, проживание не в своей стране,
порядок депортации и т. п. В узком смысле «это нормы в основном
административно-правового характера; они касаются отличий правового статуса иностранца от правового статуса отечественных граждан» [66, c. 120].
98
В широком смысле нормы «права иностранцев» определяют, наряду с различиями в правовом статусе, также и правовой режим
иностранных граждан и апатридов в стране пребывания. Из них
к нормам МЧП относятся лишь те нормы, которые устанавливают
гражданско-правовой статус иностранцев (право– и дееспособность,
право на имя и др.).
Напомним, что основная масса источников МЧП содержит коллизионные, а не материальные нормы. Поэтому в международном
частном праве основным методом является коллизионный, тогда как
в праве иностранцев, напротив, единственным методом является
материально-правовой метод регулирования отношений.
Под правом гражданства понимается совокупность норм, регулирующих гражданство. По правовой природе право гражданства —
это смежная подотрасль права, включающая частично нормы
национального конституционного (государственного) права и
частично — международного публичного права. Каждое государство
решает самостоятельно, предоставлять ли физическому лицу свое
гражданство. Вместе с тем заключен ряд международных соглашений,
направленных на предотвращение «двойного гражданства» 1 и
безгражданства.
«Право гражданства» не входит в МЧП, но оказывает существенное влияние на регулирование международных частноправовых отношений, осложненных иностранным субъектом. Так, прежде, чем
определить по закону гражданства дееспособность иностранца, необходимо выяснить, гражданином какого государства он является.
Да и в целом при определении правового статуса физического лица
в первую очередь необходимо установить, к какой категории он относится: к гражданам данной страны, к иностранным гражданам
или к лицам без гражданства.
Еще одной областью соприкосновения МЧП и права гражданства является влияние результатов действий субъектов международных частноправовых отношений на вопросы гражданства. Вступле1
Двойное гражданство имеет место, когда лицо одновременно является гражданином двух или более государств. Применительно к гражданам
нашей страны в ст. 3 ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» двойное
гражданство определяется как «наличие у гражданина Российской Федерации гражданства (подданства) иностранного государства».
99
ние в брак, усыновление ребенка, изменение домицилия и другие
факты могут в итоге привести к изменению гражданства участников
отношений. Эти же факты могут привести и к возникновению «двойного гражданства», что, в свою очередь, зачастую порождает новые
коллизии.
Проблемы двойного гражданства
При наличии у человека двух и более гражданств возникает
множество сложностей. Они касаются многих сторон его пребывания на территории иностранного государства.
Основной путь разрешения проблемы двойного гражданства — выработка государствами общих подходов, которые отражаются в международных договорах. Так, в соответствии со ст. 2 Конвенции о разрешении и предотвращении возникновения случаев двойного гражданства,
заключенной между СССР и Румынией (Москва, 28 июня 1978 г.),
граждане, имеющие гражданство обоих государств, сохраняют только
одно из гражданств — то, которое приобретено позднее. Еще более
детальную регламентацию получили случаи многогражданства в Европейской конвенции о гражданстве (Страсбург, 6 ноября 1997 г.), согласно которой двойное гражданство допускается в нескольких случаях, например при вступлении в брак. Согласно ст. 17 этой Конвенции
граждане государства-участника, имеющие другое гражданство, обладают на территории этого государства-участника, в котором они проживают, теми же правами и несут те же обязанности, что и другие
граждане этого государства-участника.
РАЗРЕШЕНИЕ ПРОБЛЕМЫ ДВОЙНОГО ГРАЖДАНСТВА
традиционные пути
Заключение
международных
Применение принципа
«эффективного гражданства»
Использование принципа
автономии воли
Нетрадиционный путь
Установление императивных правил в отношении
применимого права
Второй путь, позволяющий разрешить проблему двойного гражданства, — использование в законах принципа автономии воли.
100
Удачно, на наш взгляд, сформулирована коллизионная норма ст. 156
СК РФ: при определении условий вступления в брак лицо с множественным гражданством вправе само выбрать применимое право.
С принятием ч. 3 Гражданского кодекса РФ наша страна кардинально изменила свою позицию в отношении двойного гражданства и пошла по третьему пути: установления императивных
правил в отношении применимого права. В ст. 1195 ГК РФ указывается два случая бипатризма (и личный закон физического лица
в этих случаях):
1) если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное
гражданство, его личным законом является российское право;
2) при наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет
место жительства (lex domicilii).
К этому можно добавить и положение п. 6 той же статьи, согласно которому беженец, являющийся бипатридом, будет иметь личным
законом право страны, предоставившей ему убежище.
При невозможности урегулировать правовые коллизии, связанные с бипатризмом, возможен еще один, наиболее универсальный,
путь — применение так называемого принципа «эффективного
гражданства». Его назначение: определение наиболее тесной связи
лица с двойным гражданством с одним из государств, гражданином
которых оно является.
Применяемые при этом критерии наиболее тесной связи можно
подразделить на два уровня. Первый уровень — домицилий, т. е.
в первую очередь наиболее тесные отношения с конкретным государством определяются по месту постоянного или преимущественного проживания. Обычно, выявив домицилий, дальнейшее применение
принципа «эффективного гражданства» не требуется. Необходимость
в этом возникает, как правило, в следующих ситуациях: а) лицо проживает равные промежутки времени на территории всех или нескольких государств, гражданство которых оно имеет (например, по
4 месяца на территории трех стран); б) домицилием лица с двойным
гражданством является третье государство (т. е. то, чье гражданство
оно не имеет). Все иные критерии, кроме домицилия, являются критериями второго уровня, причем равными по значению, без установления приоритетов. Это: место нахождения имущества, домицилий
семьи этого лица, место выполнения работы, страна получения
основного дохода и др.
101
Гражданская правоспособность и дееспособность
иностранцев в Российской Федерации
На физическое лицо, находящееся не в стране своего гражданства или места жительства, распространяется по крайней мере два
правопорядка: свой и страны пребывания.
Определяя правоспособность иностранца, ст. 1196 ГК РФ указывает на приравнивание в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства к российским гражданам (т. е. им предоставляется национальный режим). Но при этом сама гражданская
правоспособность физического лица определяется его личным законом.
Вопросы дееспособности иностранцев в Российской Федерации нашли свое разрешение в актах двух уровней: международных и национальных. Международные договоры практически не
рассматривают вопросы правоспособности иностранцев, а регламентируют только порядок определения дееспособности. Так,
в п. 1 ст. 23 Конвенции стран — членов СНГ о правовой помощи
и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным
делам (г. Минск, 22 января 1993 г.) указано: «1. Дееспособность
физического лица определяется законодательством Договаривающейся стороны, гражданином которой является это лицо. 2. Дееспособность лица без гражданства определяется по праву страны,
в которой он имеет постоянное место жительства». Аналогичное
положение включено и в иные договоры РФ о правовой помощи.
Следует отметить, что в сферу регулирования попали не все категории иностранцев. В п. 1 ст. 19 Договора о правовой помощи
с Польшей (Варшава, 16 сентября 1996 г.), к примеру, говорится
только об иностранных гражданах, а об апатридах и иных видах
иностранцев даже не упоминается.
Более детальное регулирование правового статуса иностранцев
предусматривается в национально-правовых актах. Статья 1197 ГК
РФ установила единое правило: гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом. Понятие личного
закона дается в отдельной статье — 1195 ГК РФ, названной «Личный закон физического лица».
102
ДЕЕСПОСОБНОСТЬ ИНОСТРАНЦА
определяется его личным законом
Варианты определения
(ст. 1195 ГК РФ):
Иностранный
гражданин –
lex patriae
Бипатриды:
Апатрид –
lex domicilii
Исключение:
имеющий домицилий
в РФ – российское
право
имеющие
гражданство
РФ – российское право
не имеющие
граждан ства РФ – lex
domicilii
Беженец – право страны,
предоставившей убежище
Основными формулами прикрепления, используемыми российским законодателем, являются: закон гражданства (lex patriae)
и закон места жительства (lex domicilii). Общие правила таковы: для
иностранного гражданина личным законом является его lex patriae
(исключение составляют иностранные граждане, имеющие место
жительства в России, — для них личным законом является российское право); для апатрида — его lex domicilii; для беженца — право
страны, предоставившей ему убежище.
Своеобразно определяется личный закон бипатридов: при наличии среди множественности гражданств российского действует односторонняя коллизионная норма, предписывающая применение
российского права. Установление такого правила объясняется позицией России в отношении бипатридов: гражданин РФ, «имеющий
также иное гражданство, рассматривается Российской Федерацией
только как гражданин Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом» (ст. 6 ФЗ «О гражданстве Российской Федерации»). При наличии только иностранных гражданств
личным законом является lex domicilii иностранца. Из анализа п. 4
ст. 1195 ГК РФ вытекает, что у бипатрида, не имеющего российского
гражданства, домицилий может оказаться в государстве, чье гражданство он не имеет. Например, у иностранца, имеющего два гражданства — Турции и Египта, — но проживающего в Греции, личным
законом будет считаться греческое право.
103
Совершая на территории России сделки, в отношении дееспособности иностранцы руководствуются своим личным законом. Может
оказаться, что иностранец в соответствии с нормами его личного закона необходимым объемом гражданской дееспособности для совершения сделки не обладает. В такой ситуации физическое лицо, совершающее (или уже совершившее) сделку, не вправе ссылаться
на отсутствие у него дееспособности, за исключением случаев, когда
будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была
знать об отсутствии дееспособности (п. 2 ст. 1197 ГК РФ).
Исключением из общих правил об определении дееспособности
иностранца является положение о его деликтоспособности (см. ст. 1220
ГК РФ): применимым правом является право места причинения вреда
(отдельные исключения установлены нормами ст. 1219 ГК РФ).
Гражданским кодексом РФ детализируется один из элементов
правосубъектности иностранного физического лица — право заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Статья 1201 ГК РФ содержит две коллизионные привязки: а) при наличии обязательной регистрации применяется право
страны, где это физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя; б) при отсутствии регистрации применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности.
Специальной регламентации подвергнуто право на имя: в соответствии со ст. 1198 ГК РФ права физического лица на имя, его использование и защиту определяются его личным законом (если иное
не предусмотрено Гражданским кодексом РФ или иным законом).
Гражданская правоспособность и дееспособность
российских граждан за рубежом
Российские граждане могут оказаться на территории иностранного государства по разным причинам: иметь там домицилий, поехать по служебным или личным делам, трудоустроиться у иностранного работодателя и т. д. В соответствии с ч. 2 ст. 61 Конституции
Российская Федерация гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами.
Для международного частного права характерен дифференцированный подход к правовому статусу физических лиц. По националь104
ному законодательству иностранцы, как правило, делятся на несколько категорий. Например, во Франции в соответствии с «законом
Паскуа» существуют «посетители», т. е. временно пребывающие иностранцы: туристы, «студенты», «лица наемного труда» (сезонные рабочие), «коммерсанты» («обыкновенные резиденты», т. е. лица, получившие разрешение — вид на жительство в течение 3 лет) и
«лица-резиденты» (лицо, имеющее 10-летнее удостоверение — вид
на жительство). К числу «привилегированных иностранцев относятся граждане стран ЕС, для которых, например, не требуется получать французское удостоверение «коммерсанта».
Большинство стран предоставляют иностранцам национальный
режим (исключения устанавливаются законами или иными актами).
В вопросах определения правоспособности в основном наблюдается
два подхода:
1) приравнивание к собственным гражданам. Такова, например, норма ст. 830 ГК СРВ: «Иностранные граждане имеют гражданскую
правоспособность во Вьетнаме наравне с вьетнамскими гражданами, кроме случаев, когда настоящим Кодексом и другими законодательными актами СРВ установлено по-иному» [73, c. 41];
2) применение личного закона физического лица. Правило о применении закона гражданства предусмотрено, например, ст. 9 Закона Польши от 12 ноября 1965 г. «Международное частное
право» [73, c. 37].
Положения о дееспособности физических лиц содержатся практически во всех договорах о правовой помощи; в них в качестве
основной формулы прикрепления указан закон гражданства (lex
patriae). Следовательно, российские граждане, находящиеся за рубежом, в отношении дееспособности подчиняются российскому праву. В нескольких международных договорах есть специальная оговорка относительно сделкоспособности. Так, в ст. 16 Договора
о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам
с Республикой Куба (Гавана, 28 ноября 1984 г.) указано: «1. Дееспособность физического лица определяется законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой является это лицо.
2. При заключении мелких бытовых сделок дееспособность лица
определяется законодательством Договаривающейся Стороны, на
территории которой была заключена сделка».
105
Особым статусом обладают те российские граждане, которые постоянно проживают за пределами Российской Федерации, — соотечественники за рубежом. Соотечественниками являются лица,
родившиеся в одном государстве, проживающие либо проживавшие
в нем и обладающие признаками общности языка, религии, культурного наследия, традиций и обычаев, а также потомки указанных лиц
по прямой нисходящей линии.
В соответствии со ст. 1 ФЗ от 24 мая 1999 г. № 99-ФЗ «О государственной политике Российской Федерации в отношении соотечественников за рубежом» соотечественниками за рубежом являются
граждане РФ, постоянно проживающие за пределами территории
РФ. Соотечественниками также признаются лица и их потомки, проживающие за пределами территории РФ и относящиеся, как правило, к народам, исторически проживающим на территории Российской
Федерации, а также сделавшие свободный выбор в пользу духовной,
культурной и правовой связи с Российской Федерацией лица, чьи
родственники по прямой восходящей линии ранее проживали на
территории РФ, в том числе:
—— лица, состоявшие в гражданстве СССР, проживающие в государствах, входивших в состав СССР, получившие гражданство этих
государств или ставшие лицами без гражданства;
—— выходцы (эмигранты) из Российского государства, Российской республики, РСФСР, СССР и Российской Федерации, имевшие соответствующую гражданскую принадлежность и ставшие гражданами иностранного государства или лицами без гражданства.
Граждане РФ, проживающие за рубежом (в т. ч. имеющие двойное
гражданство, одно из которых — российское), пользуются правами
и несут обязанности наравне с гражданами РФ, проживающими на
территории нашей страны, за исключением случаев, установленных
международными договорами РФ и законодательством РФ при соблюдении законодательства государства проживания.
Российская Федерация содействует лицам, состоявшим в гражданстве СССР, в реализации основных прав и свобод человека
и гражданина, в том числе права на гражданство и права на свободу
его выбора, оказывает им помощь и поддержку на основании ФЗ
от 24 мая 1999 г. № 99-ФЗ «О государственной политике Российской Федерации в отношении соотечественников за рубежом» (с изм.
и доп.) и международных договоров РФ с учетом законодательства
106
государств их проживания. Статьей 14 ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» установлен упрощенный порядок приема в гражданство РФ лиц, которые:
—— «имели гражданство СССР, проживали и проживают в государствах, входивших в состав СССР, не получили гражданства этих
государств и остаются в результате этого лицами без гражданства;
—— являются гражданами государств, входивших в состав СССР, получили среднее профессиональное или высшее профессиональное образование в образовательных учреждениях Российской
Федерации после 1 июля 2002 г.».
Этим же законом для некоторых соотечественников устанавливаются льготы при обращении с заявлениями о приеме в гражданство РФ.
Ограничение и лишение дееспособности иностранцев
При ограничении или лишении дееспособности физического лица
на территории иностранного государства возникает, как правило, три
коллизионных вопроса:
1. Право какого государства подлежит применению?
2. Суд какого государства компетентен рассматривать эти вопросы?
3. Будет ли признано решение об ограничении или лишении дееспособности на территории других государств, в частности государства гражданства этого лица или его домицилия?
Так как отношения всегда выходят за пределы одной страны, без
международного урегулирования решить проблемы, связанные с дееспособностью или ее отсутствием (ограничением), нельзя.
В отношении применимого права наша страна однозначно указывает на подчинение в Российской Федерации этих правовых институтов российскому праву (п. 3 ст. 1197 ГК РФ). В других государствах встречается привязка как к своему национальному праву,
так и к личному закону физического лица (lex patriae, lex domicilii,
иногда — lex nationalis).
По-разному формулируются и критерии для признания лица
ограниченно дееспособным или недееспособным. Нашему правопорядку, к примеру, неизвестно такое основание ограничения дееспособности, как расточительство; оно предусмотрено правом Франции,
Италии, Монако и некоторых других стран.
107
Международными договорами (обычно — о правовой помощи)
в качестве основной формулы прикрепления предусматривается закон суда (lex fori). Компетентным является суд государства, чьим
гражданином является лицо, которое должно быть признано ограниченно дееспособным или недееспособным. Если стали известны обстоятельства ограничения или лишения дееспособности в месте проживания (или пребывания) иностранца, суд этого государства должен
уведомить об этом суд государства, гражданином которого является
данное лицо. Срок для ответа (или отсутствия реакции суда) практически во всех договорах одинаков — 3 месяца. После этого суд
страны проживания (в некоторых случаях — пребывания) иностранца вправе рассмотреть дело о признании его ограниченно дееспособным или недееспособным. Решение об этом направляется компетентному суду (т. е. суду страны гражданства иностранца; для
апатридов — страны домицилия). Аналогичные положения применяются и к восстановлению дееспособности.
В некоторых договорах о правовой помощи и правовых отношениях положения более детализированы. Так, в п. 4 ст. 20 Договора
между РФ и Монголией о правовой помощи и правовых отношениях
по гражданским и уголовным делам (Улан-Батор, 20 апреля 1999 г.)
указано: «Если суд другой Договаривающейся Стороны, уведомленный в соответствии с п. 2 настоящей статьи, заявит, что он предоставляет право выполнять дальнейшие действия суду по месту жительства данного лица, или не выскажется в трехмесячный срок, то
суд по месту жительства этого лица может вести дело по признанию
его ограниченно дееспособным или недееспособным в соответствии
с законодательством своего государства, если такое же основание
для признания ограниченно дееспособным или недееспособным
предусмотрено также в законодательстве Договаривающейся
Стороны, гражданином которой данное лицо является. Решение о признании ограниченно дееспособным или недееспособным
направляется в соответствующий суд другой Договаривающейся
Стороны» (курсив наш. — З. В.). То есть субсидиарно к применимому праву lex fori добавляется обязательное требование: основания
лишения или ограничения должны быть предусмотрены законодательством и России, и Монголии.
Согласно большинству договоров о правовой помощи в случаях,
не терпящих отлагательства, учреждение местожительства или ме108
стопребывания лица, подлежащего признанию ограниченно дееспособным либо недееспособным и являющегося гражданином другой
договаривающейся стороны, может само принять меры, необходимые
для защиты этого лица или его имущества. Распоряжения, принятые
в связи с этими мерами, следует направить соответствующему учреждению государства, гражданином которого является данное лицо; эти
распоряжения подлежат отмене, если учреждением этой страны будет
постановлено иное. Такое положение, например, содержится в ст. 24
договора с Ираном (Тегеран, 5 марта 1996 г.).
Признание лица безвестно отсутствующим и объявление
его умершим
В нашем законодательстве институты безвестного отсутствия
и объявления умершим подчинены императивной коллизионной
норме ст. 1200 ГК РФ: в России применяется российское право; иное
может быть установлено международным договором.
Положения в данной области традиционно содержатся в договорах о правовой помощи. Например, положениями российскоегипетского договора (Москва, 23 сентября 1997 г.) предусматривается, что по делам о признании безвестно отсутствующим, об
объявлении умершим или об установлении факта смерти компетентны учреждения юстиции той договаривающейся стороны, гражданином которой являлось лицо в то время, когда оно по последним сведениям было в живых. Учреждения юстиции одной договаривающейся
стороны могут признать гражданина другой договаривающейся стороны безвестно отсутствующим или умершим, а также установить факт
его смерти по ходатайству лиц, проживающих на ее территории, если
их права и интересы основаны на законодательстве этой договаривающейся стороны. В обоих случаях стороны применяют законодательство своего государства (ст. 23). Подобные предписания зафиксированы во многих других договорах о правовой помощи — с Болгарией,
Венгрией, Республикой Молдова и др.
Лишь несколько договоров содержат некоторые вариации, касающиеся уточнения субъектного состава, личного закона (сочетания
закона гражданства и закона домицилия). Так, ст. 21 Договора с
Финляндской Республикой о правовой защите и правовой помощи
по гражданским, семейным и уголовным делам (Хельсинки, 11 августа 1978 г.) указывает, что решение, «принятое судом Договариваю109
щейся Стороны, об объявлении гражданина одной из Договаривающихся Сторон безвестно отсутствующим или умершим либо об
установлении факта его смерти признается на территории другой
Договаривающейся Стороны, если: а) такое лицо являлось гражданином Договаривающейся Стороны, судом которой вынесено решение,
в то время, когда оно по последним данным было в живых, или
b) такое лицо имело последнее местожительство на территории Договаривающейся Стороны, судом которой вынесено решение, и решение принято по ходатайству лица, права и интересы которого основаны на законодательстве, включая коллизионные нормы, этой
договаривающейся стороны». Российско-польский договор о правовой помощи (Варшава, 16 сентября 1996 г.) также в качестве компетентного суда обозначает суд государства, гражданином которого
является отсутствующее лицо, но возможность признания гражданина другой договаривающейся стороны безвестно отсутствующим или
умершим ставит в жесткие рамки. Такое согласно ст. 23 этого договора возможно в двух случаях: 1) по просьбе лица, намеревающегося
реализовать свои наследственные права или права, вытекающие из
имущественных отношений между супругами, в отношении недвижимого имущества умершего или безвестно отсутствующего лица,
находящегося на территории договаривающейся стороны, суд которой должен вынести решение; 2) по просьбе супруга (супруги) умершего или безвестно отсутствующего лица, проживающего
на момент подачи ходатайства на территории договаривающейся
стороны, суд которой должен вынести решение. Кроме того, сделана
оговорка относительно действия решения суда о признании безвестно отсутствующим или умершим: оно имеет юридические последствия только на территории договаривающейся стороны, суд которой
вынес указанное решение.
Правовое положение иностранных специалистов со средней
и высшей квалификацией
Растущая миграция населения вызвала к жизни и обострила еще
одну проблему, тесно связанную с трудоустройством, продолжением
обучения не в своей стране и в целом с переездом в другое государство: во всех этих случаях перед обладателем диплома о профессиональном образовании неизменно возникает вопрос о признании
в стране пребывания его документа об образовании.
110
В последние два десятилетия Россия активно решает вопросы
о признании на уровне международных соглашений. Ситуация
осложнена тем, что нет ни одной универсальной (многосторонней)
конвенции об эквивалентности дипломов, призванной комплексно
разрешить возникающие коллизии. Все международные договоры
либо региональные, либо двусторонние.
Основными из них являются:
—— региональные: Конвенция о признании учебных курсов, дипломов
о высшем образовании и ученых степеней в государствах региона
Европы (г. Париж, 21 декабря 1979 г.; РФ участвует с 1982 г.),
Европейская конвенция об общей эквивалентности периодов университетского обучения (г. Рим, 6 ноября 1990 г.; РФ участвует с
1997 г.), Европейская конвенция об академическом признании документов об университетском образовании (г. Париж, 14 декабря
1959 г.; РФ ратифицировала в 1999 г.), Региональная конвенция о
признании учебных курсов, дипломов о высшем образовании
и ученых степеней в государствах Азии и Тихого океана (г. Бангкок, 16 декабря 1983 г.; для РФ действует с 1990 г.) и др.;
—— двусторонние: договоры о взаимном признании документов об образовании и ученых степеней с Испанией от 26 октября 1990 г.,
с Польшей от 10 мая 1974 г., с Намибией от 12 июня 1998 г. и другими странами; соглашения о сотрудничестве в области культуры,
образования и науки с Израилем от 25 апреля 1994 г., с Люксембургом от 28 июня 1993 г., с Ираком от 20 марта 1997 г. и др.
В этих и иных международных договорах предусматриваются
разные уровни признания документов об образовании: признание,
эквивалентность и нострификация.
Под признанием иностранного свидетельства, диплома о высшем образовании или ученой степени понимается его принятие компетентными властями в государстве-участнике «в качестве имеющего силу удостоверения об образовании и предоставление его
обладателю прав, которыми пользуются лица, имеющие национальные свидетельства, дипломы или степени, к которым могут приравниваться документы, полученные за границей» (ст. 1 Конвенции
о признании учебных курсов, дипломов о высшем образовании и
ученых степеней в государствах Европы от 21 декабря 1979 г.). Однако такое признание не должно предоставлять его обладателю
больших прав в другом государстве по сравнению с теми правами,
111
которыми он пользовался бы в стране получения документа об образовании или ученой степени. Международные договоры обычно
подразделяют признание иностранных документов об образовании
для двух целей: а) для продолжения обучения и б) для профессиональной деятельности.
Второй, более высокий уровень, — эквивалентность, означающая полное приравнивание иностранного документа об образовании
или ученой степени (по некоторым договорам — и документ об ученом звании) к аналогичным национальным документам. То есть российские дипломы эквивалентны аналогичным документам, выданным во Вьетнаме, на Кубе, в Монголии, Болгарии и других странах,
с которыми заключены договоры об эквивалентности.
С введением двухуровневого обучения в вузах, в двусторонних договорах стали предусматриваться положения о признании документов
об окончании каждого из этих уровней. Так, ст. 7 Договора между Российской Федерацией и Республикой Беларусь указывает: «Диплом о
высшем профессиональном образовании, выдаваемый в Российской
Федерации и свидетельствующий о присвоении степени бакалавра,
признается Республикой Беларусь при продолжении обучения на втором уровне (пятом курсе) высшего образования и поступлении на работу на территории Республики Беларусь».
При наличии международного
договора могут
предусматриваться 3 уровня
ПРИЗНАНИЕ
ДОКУМЕНТОВ
ОБ ОБРАЗОВАНИИ
При отсутствии международного договора
признание осуществляется
персонифицированно
III. Нострификация
II. Эквивалентность
I. Признание
(в узком смысле слова)
112
Самым высоким уровнем признания документов об образовании
и ученых степенях является нострификация — признание эквивалентности документов об образовании с предоставлением его обладателю таких же прав, которыми пользуются собственные граждане,
имеющие подобные документы.
В странах, с которыми нет соглашений, например в США, вопрос
о признании документов об образовании разрешается персонифицированно, в каждом конкретном случае отдельно. И соответственно,
это может быть признание только для определенного вида деятельности на территории признающего государства: работы по трудовому
контракту, стажировки, целевого обучения, продолжения образования и т. п.
§ 2. Юридические лица в международном частном праве
Понятие иностранной организации; национальность
и личный статут юридического лица
Для определения гражданско-правового статуса юридического
лица необходимо установить, каким оно является — отечественным,
т. е. национальным, или иностранным. В международном частном
праве принадлежность юридического лица к определенному государству обозначается термином «национальность юридического
лица». Национальность юридического лица определяет его личный
статут (т. е. личный закон). Кроме этого, определение национальности позволяет иностранному юридическому лицу по ряду аспектов
его деятельности применять законодательство своего государства.
НАЦИОНАЛЬНОСТЬ
ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
(государственная
принадлежность
юридического лица)
определяется:
Личный статут ЮЛ
(личный закон
юридического
лица)
113
Без установления национальности юридического лица невозможно применение международных договоров, регулирующих статус организаций. Так, например, если в договоре предусматривается
режим наибольшего благоприятствования, необходимо установить:
имеет ли юридическое лицо национальность одной из сторон применяемого международного договора.
Понятие иностранного юридического лица дается в ст. 2 ФЗ от
8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» (с изм. и доп.): это юридическое
лицо или не являющаяся юридическим лицом по праву иностранного
государства организация, которые не являются российскими юридическими лицами. В этом определении речь идет как о тех коллективных
образованиях, которые согласно ГК РФ (ст. 48) считаются юридическими лицами, так и об организациях, созданных по законам иностранного государства, но не обладающих признаками юридического
лица по российскому праву. Так, например, разд. 10 французского Закона о торговых товариществах 1966 г. предусматривает создание акционерного коммандитного товарищества [8, ��������������������������
c�������������������������
. 219-220]; и хотя в России такой организационно-правовой формы юридических лиц нет,
такая организация в нашей стране будет восприниматься в качестве
субъекта МЧП.
В международном праве отсутствует единый критерий, позволяющий определить национальность организаций; государства устанавливают его для себя самостоятельно, преследуя цель определить,
является ли данное образование национальным юридическим лицом
или иностранным. Наиболее часто встречающимися являются критерии места учреждения, места нахождения головного органа
управления и места осуществления основной деятельности.
Критерий места учреждения (теория «инкорпорации»)
означает, что национальность организации (компании, корпорации
и т. п.) определяется по праву того государства, в соответствии с законодательством которого она учреждена. Такой подход характерен
для стран англо-американского права, но все чаще встречается и
в странах континентального права, например в России, Беларуси,
Китае и др.
Критерий места нахождения головного органа управления
(теории «оседлости», «домицилия») обычно встречается в странах
континентального права (в Австрии, Бельгии, Германии, Франции,
114
и др.): юридическое лицо будет считаться организацией того государства, на территории которого расположен центральный, основной
орган управления (правление, совет и т. д.).
Третий критерий — места осуществления основной деятельности (теории «центра эксплуатации», «резиденции») — связан с ростом объема иностранных инвестиций, ибо с помощью данного критерия появляется возможность подчинить иностранную
организацию полностью или частично своему национальному правопорядку. Например, в ст. 43 Кодекса международного частного права Туниса говорится о подчинении юридических лиц, «когда речь
идет об их деятельности», закону «государства, где они осуществляют эту деятельность», и лишь права, связанные с их правосубъектностью, определяются законом места учреждения.
Соответственно, личный статут иностранной организации в зависимости от критерия, закрепленного в законодательстве или судебной практике той или иной страны, будет определяться законом
инкорпорации, законом домицилия либо законом резиденции.
Международные юридические лица
Законодательство ряда стран включает положения о том, что
международная организация может действовать на территории этой
страны как юридическое лицо. Например, такие нормы имеются
в законодательстве Англии и США. При этом английский закон
предусматривает, что на территории Великобритании в качестве
юридического лица может действовать любая межправительственная
организация, в том числе и та, в которой Соединенное Королевство
не участвует [78, c. 217].
Хотя международные организации участвуют во множестве
гражданско-правовых отношений (в широком смысле этого понятия),
в законодательстве Российской Федерации таких положений нет.
Поэтому вопрос о статусе международной организации имеет
не только теоретическое, но и практическое значение.
Статус международной организации в качестве юридического
лица закреплен в уставах большинства международных организаций. Так, согласно ст. 1 Конвенции о привилегиях и иммунитетах
Дунайской Комиссии от 15 мая 1963 г., ст. 27 Устава Организации
Черноморского экономического сотрудничества от 5 июня 1998 г.,
ст. 39 Устава Международной организации труда указано, что пере115
численные международные организации являются юридическими
лицами (в некоторых Уставах используется фраза: «…обладает правами юридического лица»). Они имеют право заключать контракты
(соглашения), приобретать и распоряжаться движимым и недвижимым имуществом, возбуждать судебное разбирательство и т. д.
Понятие «международные юридические лица» весьма активно
обсуждалось в течение последних десятилетий не только в зарубежной, но и в отечественной научной и учебной литературе.
В большинстве случаев отмечается, что о международных юридических лицах следует вести речь тогда, когда они созданы международным соглашением (договором), как, например, Международная
организация гражданской авиации, Международный валютный фонд,
Европейский банк реконструкции и развития, Межгосударственное
Евроазиатское объединение угля и металла стран СНГ, Межгосударственный банк, созданный в рамках СНГ, и т. д.
Спорным является и вопрос о статусе транснациональных корпораций. Исходя из анализа международных договоров можно констатировать, что транснациональные объединения, по сути своей, являются не чем иным, как совместными организациями и подлежат
государственной регистрации как любые национальные юридические лица. При этом применимым правом, в соответствии со ст. 1214
ГК РФ, будет право страны, в которой согласно договору подлежит
учреждению юридическое лицо. Например, транснациональное объединение, учрежденное в Российской Федерации в соответствии
с международным договором стран — членов СНГ, будет национальным для России и иностранным для всех других государств.
Учрежденное аналогичным образом в Беларуси, объединение будет
«своим» в этой стране и иностранным — в России, Украине, Казахстане и т. д., т. е. белорусским для всех прочих стран.
Новыми для Российской Федерации являются такие понятия, как
«офшорный бизнес» и «офшорная компания». «Весьма распространенным мнением было то, что категория «офшорная компания» не
может рассматриваться в качестве юридического лица» [72, c. 235].
Юридическое закрепление их статуса опровергает это мнение. Юридическое содержание понятия «офшорная компания» в современном
значении подразумевает такое образование, которое является юридическим лицом, инкорпорированным (учрежденным, образованным)
в соответствии со специальным законодательством.
116
Видовым понятием, используемым в рамках родового — «офшорная компания», — выступает «компания международного бизнеса».
Одним из главных требований по учреждению и функционированию
компаний международного бизнеса выступает условие о ведении
деятельности исключительно за границей конкретного государства
(вне его территории). Кроме того, в силу положений местного законодательства необходимо наличие зарегистрированного в пределах
рассматриваемой юрисдикции административного центра (центра
управления — офиса компании), назначение директорами компании
граждан данной страны, финансирование компании из источников,
находящихся вне этой территории. Такие режимы действуют в таких
«офшорных зонах», как Кипр, Люксембург, Мальта и др.
При характеристике международных юридических лиц в правовой литературе в первую очередь предпринимаются попытки выявить
признаки, позволяющие разграничить их с национальными юридическими лицами. Так, А. С. Скаридов указывает, что характер международных объединений «проявляется в многонациональном составе
вкладчиков капитала либо в том, что деятельность осуществляется
на территории более чем одной страны» [88, c. 70]. К сожалению,
некоторые специалисты по международному частному праву вообще
обходят стороной вопросы, связанные с правовым статусом международных организаций и, в частности, с их характеристикой как
международных юридических лиц.
Часть авторов ограничивается отсылкой к какому-либо общему
правилу. Так, Л. П. Ануфриева указывает, что правовое положение
неправительственных международных организаций «подчиняется
общему принципу регулирования, установленному в коллизионных
и материальных нормах действующего права соответствующего государства» [69, ������������������������������������������������
c�����������������������������������������������
. 239]. В отношении межгосударственных (межправительственных) организаций ею применяется принцип локализации:
правоспособность такого юридического лица определяется по закону
того государства, в котором находится штаб-квартира международной организации.
С таким утверждением трудно согласиться, ибо возникает противоречие между национальным правом страны, где находится штабквартира международной организации, с одной стороны, и учредительными документами этой организации, утвержденными двумя
117
или более государствами (т. е. в зависимости от того, сколько государств учредили данную международную организацию).
Исходя из вышесказанного, можно заключить, что международные организации — это специфические международные юридические лица, отличающиеся от национальных юридических лиц рядом
специфических черт, основными из которых являются следующие:
xx статус международного юридического лица определяется его
уставом, утвержденным двумя или более государствами — членами организации (учредителями международной организации);
xx они не подчиняются национальному правопорядку (даже в том
государстве, где находится штаб-квартира международной организации);
xx в международных частноправовых отношениях обладают иммунитетами, предусмотренными международными договорами и уставами международных организаций.
Правовое положение российских юридических лиц за границей
Действующее законодательство российским юридическим лицам
предоставляет право свободного «выхода» на международный уровень отношений. Безусловно, на территории иностранного государства неизменно возникает вопрос об экстерриториальном действии
российского права.
Независимо от места осуществления деятельности российское
юридическое лицо подчиняется своему праву по ряду вопросов:
—— организационно-правовая форма определяется согласно ГК РФ
и иным федеральным законам;
—— в иностранном государстве возможно открытие филиалов и представительств также по российскому праву;
—— отечественным правом будут определяться правоспособность,
права и обязанности участников (учредителей) корпоративных
организаций, порядок реорганизации и ликвидации, внутренние
отношения (органов юридического лица, его участников и учредителей с юридическим лицом), пределы ответственности.
Вместе с тем российское юридическое лицо в публичных отношениях может подпасть под юрисдикцию иностранного государства,
в частности при легализации деятельности на территории соответствующего иностранного государства.
118
Порядок легализации государство пребывания определяет самостоятельно. Так, например, иностранные организации не могут
«иметь в Бразилии филиалы, представительства или обзаведения до
того, как их учредительные документы не будут одобрены бразильским правительством, становясь в результате этого подчиненными
бразильскому праву» (§ 1 ст. 11 Вводного закона к Гражданскому
кодексу Бразилии); в Японии для осуществления предпринимательской деятельности иностранные юридические лица обязаны назначить представителя в Японии, создать контору и, зарегистрировав ее
как в своей стране, так и в Японии, дать об этом публичное объявление (ст. 479-481 Торгового кодекса Японии).
В ряде государств публичная легализация предусматривается
только для определенных видов организаций. К примеру, по румынскому праву, «преследующие имущественные цели иностранные
юридические лица» признаются в силу закона, тогда как «не преследующие имущественные цели могут быть признаны в Румынии
с предварительного разрешения Правительства на основании решения судебного органа на условиях взаимности», решение о признании подлежит обязательному опубликованию в официальном
(«Monitorul Oficial» Румынии), а также в каком-либо центральном
издании (ст. 43 румынского Закона 1992 г. № 105 применительно
к регулированию отношений международного частного права).
Иностранные юридические лица в Российской Федерации
В Российской Федерации для иностранных организаций установлен национальный режим, о чем указано в ст. 2 ГК РФ: «Правила,
установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и
иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом». Это означает, что иностранные юридические лица
могут участвовать в гражданском обороте наравне с российскими
физическими и юридическими лицами, т. е. им предоставляется национальный режим.
Правоспособность иностранных организаций определяется правом той страны, где они учреждены (ст. 1202-1203 ГК РФ). При этом
иностранное юридическое лицо не может ссылаться на ограничение
полномочий его органа или представителя на совершение сделки, не
известное российскому праву, за исключением случаев, когда будет
119
доказано, что другая сторона в сделке (в частности, российская) знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении (п. 3
ст. 1202 ГК РФ).
Личный закон юридического лица
По праву РФ –
закон места учреждения
юридического лица
(п. 1 ст. 1202 ГК РФ)
L E X S OC IE T AT IS
(Л И Ч Н Ы М З А К О Н ОМ)
Ю Р ИД И Ч Е С К ОГ О Л ИЦ А Я В Л Я Е Т С Я :
ПРИМЕЧАНИЕ:
По вопросам, не урегулированным личным законом
юридического лица, применяется право, определенное
с помощью коллизионных
норм
По праву других государств –
закон инкорпорации, закон домицилия или закон резиденции
На территории Российской Федерации для иностранных юридических лиц допускаются действия различного рода, т. е. они могут:
—— совершать односторонние сделки, заключать и исполнять договоры; применимое право в этом случае определяется в соответствии
с коллизионными нормами разд. VI ГК РФ;
—— открывать филиалы и представительства (публично-правовые отношения при этом регулируются специальным законодательством, в том числе положением об аккредитации филиалов иностранных юридических лиц);
—— участвовать в инвестиционных правоотношениях в соответствии
с Федеральным законом от 9 июля 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (с изм. и доп.); отметим, что
центральное место в этом законе отведено гарантиям деятельности инвесторов и коммерческих организаций с иностранными
инвестициями (гарантия компенсации при национализации и
реквизиции имущества иностранного инвестора, гарантия от неблагополучного изменения для иностранного инвестора законодательства России и др.);
—— приобретать имущественные права посредством заключения
концессионных соглашений (соглашений о разделе продукции); порядок заключения и исполнения таких соглашений,
120
основания возникновения права собственности на произведенную продукцию и другие вопросы регулируются Федеральным
законом «О соглашениях о разделе продукции» от 30 декабря
1995 г. (с изм. и доп.);
—— осуществлять иные, не запрещенные российским законодательством виды деятельности.
Личным законом
юридического лица
определяется
(ст. 1202 ГК):
8) способность
ЮЛ
отвечать
по своим
обязательствам
1) является ли
2) организационноорганизация
правовая форма
юридическим лицом
ЮЛ
3) требования
к наименованию
ЮЛ
7) внутренние
отношения,
в т. ч.
с участниками
ЮЛ
6) порядок приобретения
юридическим лицом
гражданских прав
и обязанностей
4) вопросы
создания,
реорганизации
и ликвидации
ЮЛ
5) правоспособность
ЮЛ
Особенности правового положения иностранных юридических
лиц могут регламентироваться международными договорами. В них
предусматривается либо национальный режим, либо, что встречается чаще, — режим наибольшего благоприятствования. Так, согласно
ст. 11 российско-норвежского Соглашения о торговле и экономическом сотрудничестве (Осло, 26 марта 1996 г.) юридические лица
обеих стран имеют право на национальный режим. Режим наибольшего благоприятствования предусмотрен в ст. 7 российско-турецкого
Договора о торговле и мореплавании (Анкара, 8 октября 1937 г.),
ст. 8 аналогичного российско-иранского Договора (Тегеран, 25 марта
1940 г.), ст. V российско-американского Соглашения о торговых отношениях (Вашингтон, 1 июня 1990 г., с изм. от 31 октября 1990 г.)
и в других международных договорах.
Множество положений о статусе иностранных организаций содержит гл. II Соглашения о партнерстве и сотрудничестве, учреждающего партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с
другой стороны (о. Корфу, 24 июня 1994 г.); на основании п. 3 ст. 28
наша страна обязана предоставлять, «при соблюдении своего законодательства и иных нормативных актов, дочерним компаниям компа121
ний Сообщества в России в отношении их деятельности режим не
менее благоприятный, чем режим, который предоставляется другим
российским компаниям, или режим, предоставляемый российским
компаниям, являющимся дочерними компаниями компаний любой
третьей страны, в зависимости от того, какой из них лучше».
Помимо правового режима, на международном уровне регулируются и коллизионные вопросы правоспособности иностранных организаций. Так, в договорах о правовой помощи обычно указывается
на применение закона места учреждения юридического лица (ст. 21
договора с Египтом, ст. 22 договора с Албанией, ст. 23 Минской
конвенции и др.).
§ 3. Государство как субъект международного частного права
Особенности правового положения государства как
участника международных частноправовых отношений
Государство, согласно ст. 124 ГК РФ, участвует в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с другими участниками этих отношений, но вместе с тем оно является особым,
специфическим субъектом международного частного права. Во-первых,
государство само устанавливает для себя объем своей правоспособности;
во-вторых, как публично-правовое образование обладает суверенитетом;
в-третьих, в ряде гражданско-правовых отношений (в широком смысле)
обладает большими по сравнению с иными субъектами МЧП полномочиями (например, как наследник выморочного имущества).
Особенности правового статуса государства как субъекта МЧП:
- обладает иммунитетами
- не участвует в трудовых, семейных и некоторых иных отношениях
- от имени государства в международных частноправовых
отношениях участвуют уполномоченные органы, юридические
и физические лица
- универсальная правоспособность
122
Государство может вступать в различные отношения с физическими и юридическими лицами, другими государствами, государственноправовыми образованиями, международными организациями. Так как
эти отношения выходят за пределы юрисдикции одной страны, неизменно возникает вопрос: распространяется ли на одно государство
юрисдикция другого государства? Из принципа суверенного равенства государств следует, что все государства равны — par in parem
non habet imperium1. Участвуя в международных отношениях частноправового характера, государство продолжает оставаться таковым.
Поэтому актуален вопрос о действиях государства как суверена (jure
imperii) и как частного лица (jure gestionis).
Статья 127 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что особенности ответственности Российской Федерации в отношениях с иностранным участием определяются законом об иммунитете государства и его собственности. Пока же в нашей стране такой закон
не принят.
В других странах, где такие законы приняты, право государства
на иммунитет от иностранной юрисдикции признается в качестве
общей нормы. Так, ст. 1604 Закона США 1976 г. «Об иммунитетах
иностранного государства» устанавливается, что «иностранное государство обладает иммунитетом от юрисдикции в судах Соединенных
Штатов Америки и в судах штатов». Аналогичное положение закреплено в Австралии (Акт об иммунитете иностранного государства
1984 г.), Великобритании (Акт об иммунитете государства 1978 г.),
ЮАР (Акт об иммунитете иностранного государства 1981 г.) и других государствах.
Положения об иммунитете государств есть в кодифицированных
нормативных актах. Так, в п. 1 ст. 401 ГПК РФ указано: «Предъявление в суде в Российской Федерации иска к иностранному государству, привлечение иностранного государства к участию в деле в качестве ответчика или третьего лица, наложение ареста на имущество,
принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории Российской Федерации, и принятие по отношению к этому
имуществу иных мер по обеспечению иска, обращение взыскания на
это имущество в порядке исполнения решений суда допускаются
только с согласия компетентных органов соответствующего государ1
Лат.: «Равный не имеет власти над равным».
123
ства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или федеральным законом».
Обычно в понятие иммунитета государства от юрисдикции иностранного государства включают:
1) судебный иммунитет — в узком смысле слов означает неподсудность государства суду иностранного государства, т. е. государство
может выступить ответчиком в суде только с его согласия;
2) иммунитет от предварительного обеспечения иска — состоит в том, что без согласия государства нельзя принимать
какие-либо меры в отношении его имущества;
3) иммунитет от принудительного исполнения иностранного
судебного решения — означает, что без согласия государства
нельзя осуществить исполнение решения, вынесенного против
государства;
4) иммунитет собственности государства — под ним подразумевается правовой режим неприкосновенности государственной
собственности, находящейся на территории иностранного государства.
Иммунитеты государства
В международном праве сложились две теории иммунитета государства: абсолютного иммунитета и ограниченного (функционального) иммунитета.
Первая из них — теория абсолютного иммунитета — начала формироваться в Средние века. Абсолютный иммунитет означает, что государство пользуется иммунитетом в полном объеме; он
распространяется на любую деятельность государства — и как суверена, совершающего властные акты, и как частного лица.
Вторая теория — ограниченного (функционального) иммунитета — была сформулирована значительно позднее — в конце
XIX в.; она основана на разграничении функций государства на
публично-правовую и частноправовую. Согласно этой теории иностранное государство пользуется иммунитетом только тогда, когда
действует как суверен, как носитель суверенной власти; если же
государство выступает как частное лицо, например при осуществлении коммерческой деятельности, в качестве наследника по завещанию и т. п., то иммунитетом не обладает.
124
Ряд специалистов по МЧП, в частности доктор юридических наук,
профессор Г. К. Дмитриева, считают, что функциональный и ограниченный иммунитеты — это разные виды иммунитетов: «в отличие от функционального, …ограниченный иммунитет не использует никаких формальных критериев, а формулирует перечень конкретных случаев,
когда государство не пользуется иммунитетом» [72, c. 266]. Эти случаи
указываются, по мнению Г. К. Дмитриевой, в международных договорах, например в двусторонних торговых соглашениях.
Теория абсолютного иммунитета:
(«Государство обладает иммунитетом во всех
Теория функционального (ограниченного) иммунитета:
(«Когда государство действует как суверен (совершает
акт властвования), оно всегда пользуется иммунитетом;
если же государство совершает действия в качестве
частного лица, то оно иммунитетом не пользуется»)
Например:
– Соединенные Штаты Америки
– Германия
– Италия и другие государства
При применении положений о функциональном (ограниченном)
иммунитете большую сложность представляет определение характера действия государства, т. е. его квалификации как суверенной или
несуверенной (частной) деятельности. Окончательное решение вопроса о применении или неприменении иммунитета на практике
обычно возлагается на суд, а ему при отсутствии четких критериев,
конечно же, очень сложно решить данный вопрос.
Законодательство Австралии, Канады, США и некоторых других
государств основано на теории функционального (ограниченного),
а не абсолютного иммунитета. Аналогична позиция и тех стран, где
125
специальные законы об иммунитете государства не приняты (Австрия, Греция, Дания, Франция и др.).
В Российской Федерации в 1998 г. был разработан законопроект,
также основывающийся на теории функционального (ограниченного) иммунитета. Пока же отечественное действующее законодательство придерживается концепции абсолютного иммунитета (см., например, ст. 23 ФЗ «О соглашениях о разделе продукции»), что,
по сути, лишает контрагентов российского государства права на судебную защиту своих имущественных интересов.
На теории функционального (ограниченного) иммунитета основаны и основные международные договоры: Брюссельская конвенция для унификации некоторых правил относительно иммунитета
государственных торговых судов от 10 апреля 1926 г. и Дополнительный протокол к ней от 24 мая 1934 г. (участники — Бразилия,
Бельгия, Италия, Мексика и др., всего более 20 государств), Европейская конвенция об иммунитете государств от 16 мая 1972 г. (вступила
в силу 11 июня 1976 г.; участники — Австрия, Бельгия, Великобритания, Кипр, Люксембург, Нидерланды, ФРГ, Швейцария).
Право, применимое к международным частноправовым
отношениям с участием государства
Участвуя в гражданско-правовых отношениях (в широком смысле) государство не перестает быть сувереном, следовательно, неизбежны проблемы, связанные с распространением на него юрисдикции другого государства. Венская конвенция о дипломатических
сношениях от 18 апреля 1961 г. обязывает всех должностных лиц
(представляющих иностранные государства) «уважать законы и постановления государства пребывания» (ст. 41), а также соблюдать
местные традиции и обычаи.
Согласно ст. 1204 ГК РФ к гражданско-правовым отношениям,
осложненным иностранным элементом, с участием государства правила разд. VI�������������������������������������������������
���������������������������������������������������
«Международное частное право» применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом.
В России, как отмечалось выше, закона об иммунитете государства и его собственности нет. Поэтому особенно актуален вопрос
об определении понятия «государство» для целей иммунитета.
От имени Российской Федерации и субъектов РФ «могут своими
действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные
126
неимущественные права и обязанности, выступать в суде органы
государственной власти в рамках их компетенции, установленной
актами, определяющими статус этих организаций» (п. 1 ст. 125 ГК
РФ). Из анализа других положений Гражданского кодекса РФ, иных
Федеральных законов следует, что от имени российского государства в международных частноправовых отношениях могут участвовать государственные органы, органы власти субъекта РФ, юридические лица и граждане.
Полагаем, что кроме двух последних видов субъектов, на действия указанных органов будет распространяться иммунитет государства. Что же касается юридических и физических лиц, то они,
хотя и вступают в гражданско-правовые отношения в интересах государства, все же участвуют в них от своего имени. Так, приобретая
в собственность РФ картину известного художника, Государственная Третьяковская галерея контракт купли-продажи будет заключать от собственного имени и, соответственно, не будет пользоваться
юрисдикционным иммунитетом государства.
Государство участвует в различного рода международных частноправовых отношениях, и в них неизбежна постановка основного
коллизионного вопроса: право какого государства подлежит применению? Ответы можно найти в коллизионных нормах российского
права:
—— к вещным правам, по общему правилу, применяется lex rei sitae
(ст. 1205 ГК РФ); но в отношении государства фактически существует иммунитет собственности. Такой вывод, на наш взгляд,
можно сделать из положения п. «г» ч. 1 ст. 114 Конституции РФ:
управление федеральной собственностью осуществляется Правительством РФ;
—— форма сделки с участием государства, по общему правилу, подчиняется lex loci contractus (п. 1 ст. 1209 ГК РФ), но форма внешнеэкономических сделок — российскому праву (п. 3 ст. 162, п. 2
ст. 1209 ГК РФ), т. к. Российская Федерация и ее субъекты приравнены в таких сделках к юридическим лицам (ст. 124 ГК РФ);
—— к договору, заключенному государством, применяется право, избранное по соглашению с контрагентом (lex voluntatis), а при
отсутствии такого соглашения — право страны, с которой договор наиболее тесно связан (proper law of the contract); возможно применение и обычаев делового оборота, обозначаемых
127
соответ­ствующими терминами, например, содержащимися в ИНКОТЕРМС (ст. 1210-1211 ГК РФ);
—— к обязательствам, возникающим из односторонних сделок, совершаемых Российской Федерацией, применяется российское право
(ст. 1217 ГК РФ);
—— к деликтным отношениям применяется lex loci delicti commissi
(ст. 1219 ГК РФ) с учетом положений ст. 126–127 ГК РФ;
—— в наследственных отношениях Россия может быть наследницей
по завещанию или к РФ может перейти выморочное имущество;
в первом случае применимым правом будет закон последнего
домицилия наследодателя (ст. 1224 ГК РФ), во втором — российское или иностранное право;
—— трудовые отношения с участием государства — при назначении
должностных лиц находящихся за пределами страны государственных органов, направлении представителей государства
в международные организации и т. п. — регулируются международными договорами, в т. ч. уставами международных организаций, и специальным национальным законодательством.
Следует отметить, что в ряде отношений государство не участвует: в семейных, потребительских отношениях, не составляет завещаний, не заявляет иски о компенсации морального вреда и т. д.,
поэтому вопрос о применимом праве в этих случаях в законе не
рассматривается.
Если какое-либо международное частноправовое отношение
с участием государства регулируется материальными или коллизионными нормами международных договоров, то сохраняет силу приоритет последних (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК РФ).
Резюме
Правовой статус субъектов МЧП регламентируется на международном и национальном уровнях. В МЧП выделяются три вида субъектов: физические лица (существуют различные категории); юридические лица и иные организации; государство. Муниципальные
образования и субъекты Российской Федерации также участвуют
в международных частноправовых отношениях, но при этом по своему статусу они приравнены к юридическим лицам.
Иностранцем считается любое лицо, не являющееся гражданином страны, на территории которой оно находится. Его правовое
128
положение в стране пребывания зависит от его статуса (беженец,
трудовой или семейный мигрант, турист и т. д.). Гражданская правоспособность и дееспособность иностранца, по общему правилу,
определяются его личным законом.
Государство как субъект МЧП обладает иммунитетами (юрисдикционным иммунитетом, иммунитетом собственности и др.),
не участвует в международных трудовых, семейных и некоторых
иных отношениях. В отличие от физических и юридических лиц,
государство обладает универсальной правоспособностью.
Вопросы для самопроверки
1. Перечислите все категории иностранцев в РФ.
2. В чем состоит различие понятий «беженец», «переселенец»
и «вынужденный переселенец»?
3. Какое значение имеют факты временного пребывания, временного проживания и постоянного проживания иностранца в Российской Федерации для предоставления ему определенных прав?
4. Какими правовыми актами могут быть установлены изъятия
из национального режима? Назовите их.
5. Разъясните, что понимается под терминами «национальность»,
«личный статут», «правовое положение» и «правовой статус»
юридического лица. Как соотносятся между собой эти понятия?
6. Как определяется национальность юридического лица?
7. Дайте понятие иностранного юридического лица.
8. Одинаково ли правовое положение транснациональных корпораций и международных организаций?
9. Существуют ли, по вашему мнению, международные юридические лица?
10. Перечислите виды иммунитетов государства.
11. Охарактеризуйте основные положения теории абсолютного
иммунитета и теории ограниченного (функционального) иммунитета.
12. Приведите примеры международных частноправовых отношений
с участием государства и определите в каждом из них применимое право.
129
Глава 3. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ЧАСТНОПРАВОВЫЕ
ОТНОШЕНИЯ, ОСЛОЖНЕННЫЕ
ИНОСТРАННЫМ ЭЛЕМЕНТОМ
Целью изучения данной главы является ознакомление с порядком коллизионного и материального регулирования конкретных видов международных частноправовых отношений.
Задачи:
—— освоить порядок регулирования отношений собственности, осложненных иностранным элементом;
—— научиться определять право, применимое к различным гражданскоправовым договорам, осложненным иностранным элементом (таким, как купля-продажа, перевозка, дарение и др.);
—— изучить формы международных расчетов;
—— охарактеризовать виды и порядок регулирования внедоговорных
обязательств с иностранным участием;
—— выявить соотношение международных и внутригосударственных
аспектов интеллектуальной собственности;
—— ознакомиться с порядком регулирования семейных, трудовых
и наследственных отношений международного характера;
—— овладеть знаниями положений о защите прав участников международных частноправовых отношений в суде и арбитраже.
Глава включает 12 параграфов, которые можно объединить
в четыре тематические группы:
1) отношения собственности, осложненные иностранным элементом;
2) договорные и внедоговорные обязательства с иностранным
участием;
3) международные трудовые, семейные и наследственные отношения;
4) международный гражданский процесс, международный коммерческий арбитраж.
Перед изучением материала этой главы следует повторить основные положения гражданского, семейного, трудового и гражданского процессуального права, т. к. без этого освоение данной главы будет затруднено. В ходе самоподготовки обязательно использование соответствующих
российских кодексов: ГК, ТК, СК, ГПК, АПК, КТМ и др. В каждой теме
рекомендуется проводить сравнительный анализ порядка регулирования
130
аналогичных отношений в МЧП и в других отраслях российского права.
В целях сравнительного правоведения и приобретения большего объема
знаний по МЧП будет полезным ознакомление хотя бы с частью специальной литературы, приведенной в конце настоящего пособия. Расшифровку терминов рекомендуется смотреть в глоссарии основных понятий
МЧП (см. в конце учебного пособия).
§ 1. Право собственности
Коллизионное регулирование отношений собственности
Каждое государство отношения собственности регулирует по своему усмотрению; при пересечении границы и перемещении вещи на
территорию другого государства изменяется и ее правовой режим. То
есть к отношениям собственности применяется территориальный
принцип регулирования.
Территориальный
принцип
регулирования
Разные подходы
континентальной и
прецедентной правовых систем к
Дифференциация регулирования
Для отношений собственности характерна дифференциация их
регулирования применительно к различным объектам и субъектам
права. Это объясняется рядом причин, основная из которых — разные подходы континентальной и прецедентной правовых систем
к понятию «собственность». Традиционно в странах континентального права «право собственности» распространяется на движимые
и недвижимые вещи и некоторые иные объекты права; страны англоамериканского права в содержание «права собственности» включают
и право интеллектуальной собственности.
131
В России и других государствах континентального права в зависимости от объектов выделяют право собственности на движимое имущество и право собственности на недвижимость. Понятийный подход к недвижимости во всех странах практически
совпадает. Согласно ст. 130 ГК РФ выделяют два вида недвижимого имущества:
1) земля, ее недра, иные природные объекты и все, что прочно связано с землей;
2) объекты особой важности, подлежащие внесению в государственный реестр недвижимости, — воздушные и морские суда, суда
внутреннего плавания, космические объекты и др.
Критерием отнесения к первому виду является невозможность
перемещения недвижимых объектов без несоразмерного ущерба их
назначению. Следовательно, к ним всегда будет применяться формула прикрепления lex rei sitae, т. к. места своего нахождения они
не меняют. Недвижимые объекты второго вида могут перемещаться
в пространстве, поэтому применение lex rei sitae каждый раз при
пересечении границы какого-либо государства изменяло бы правовой режим регистрируемого объекта недвижимости, т. е. выводило
бы их из-под юрисдикции своей страны. Чтобы избежать подобных
ситуаций, в отношении недвижимых объектов второго вида применяется не закон места нахождения вещи (lex rei sitae), а закон места
государственной регистрации недвижимости.
Основной формулой прикрепления в отношениях собственности
является закон места нахождения вещи — lex rei sitaе (п. 1 ст. 1205
ГК РФ). По lex rei sitaе определяются содержание, порядок осуществления и защиты права собственности, а также принадлежность
имущества к движимым или недвижимым вещам.
Как видно из приведенной ниже схемы, в отношении некоторых
аспектов права собственности предусматриваются особые правила:
1) для определения права, подлежащего применению к возникновению и прекращению права собственности, необходимо установить, во-первых, когда имело место действие (обстоятельство),
послужившее основанием для возникновения или прекращения
права собственности, во-вторых, где находилось имущество,
в отношении которого возникло или прекратилось право собственности (п. 1 ст. 1206 ГК РФ);
132
2) исключением из предыдущего правила является ситуация, когда
движимое имущество является предметом договора. Пунктом 1
ст. 1210 ГК РФ право, избранное сторонами договора, распространяется и на возникновение и прекращение права собственности на движимое имущество, но лишь при условии, что не
будет нанесен ущерб правам третьих лиц;
3) если движимое имущество, в отношении которого заключена
сделка, находится в пути, то правом, применимым к возникновению и прекращению права собственности, будет право места
отправления имущества (п. 2 ст. 1206 ГК РФ);
4) право собственности на имущество в силу приобретательной давности возникает по lex rei sitaе в момент окончания срока приобретательной давности (п. 3 ст. 1206 ГК РФ); в нашей стране
согласно ст. 234 ГК РФ в отношении недвижимости такой срок
равен 15 годам, в отношении движимого имущества — 5 годам;
5) в наследственных отношениях применяется закон последнего места жительства (домицилия) наследодателя (ст. 1224 ГК РФ).
Исключения из lex rei sitae
Применимое право:
Отношения:
Право собственности на суда
и космические объекты
Возникновение
и прекращение права
Закон места регистрации
Lex rei sitae в момент
совершения акта
Lex rei sitae в момент
окончания срока
приобретательной
Возникновение права
собственности в силу
приобретательной давности
Право собственности на движимое
имущество, находящееся в пути
Закон места
отправления
Закон последнего места
жительства наследодателя
Отношения по наследованию
Изложенные коллизионные правила применяются не только
к праву собственности, но и к иным вещным правам.
В целях осуществления государственного контроля, а также
защиты прав иностранных лиц 16 мая 2007 г. были утверждены
Методические рекомендации об особенностях государственной
регистрации прав иностранных граждан, лиц без гражданства
133
и иностранных юридических лиц на недвижимое имущество и
сделок с ним.
Возникновение и прекращение права собственности
Lex rei sitae в момент совершения акта
ИСКЛЮЧЕНИЯ:
По сделке, заключаемой в отношении
находящегося в пути движимого
имущества (п. 2 ст. 1206 ГК РФ)
Возникновение права
собственности в силу
приобретательной давности
(п. 3 ст. 1206 ГК РФ)
Закон места
отправления
имущества
Lex rei sitae в момент
окончания срока
приобретательной
давности
В законодательстве других государств регулирование отношений
собственности практически совпадает с российским. Так, п. 3 ст. 833
Гражданского кодекса Вьетнама указывает на применение lex rei
sitae для отнесения имущества к движимому или недвижимому;
§ 22 Указа Президиума ВНР № 13 «О международном частном
праве» предусматривает применение lex rei sitae (в момент истечения срока приобретательной давности) к приобретению права
собственности путем приобретательной давности; § 3 ст. 24 Закона
Польши от 12 ноября 1965 г. «Международное частное право» распространяет правила о lex rei sitae и на право владения.
Международными договорами отношения собственности практически не регулируются. Договоры о правовой помощи, включая
Конвенцию стран — членов СНГ 1993 г. (ст. 38), в качестве основной формулы прикрепления также используют lex rei sitae; исключения — практически те же самые, что указаны в ГК РФ (см.
об этом выше). Кроме договоров о правовой помощи, положения о
собственности могут содержаться и в других международных соглашениях. Например, в ст. 13 Договора о дружбе, сотрудничестве
и взаимной безопасности между РФ и Азербайджанской Республикой (Москва, 3 июля 1997 г.) указано, что правовой режим
«государственного имущества и имущества юридических лиц и
граждан одной Высокой Договаривающейся Стороны, находяще134
гося на территории другой Высокой Договаривающейся Стороны,
регулируется законодательством Стороны места нахождения имущества, если иное не предусмотрено соглашением между Сторонами».
Немало трудностей на пути реализации Россией своих прав
в отношении собственности бывшего СССР [58, c. 60]. До сих пор
ряд вопросов не получили должного ответа. Поэтому постсоветские
государства вынуждены вновь и вновь обращаться к ним, в том числе посредством заключения международных договоров.
В рамках новых межгосударственных объединений также регламентируются отношения собственности. Так, 24 января 2006 г. между Россией и Беларусью было заключено Соглашение о регулировании вопросов собственности Союзного государства.
Ограничения права собственности
Право собственности — абсолютное субъективное право, и это
признается всеми государствами. Но это право не является безоговорочным, безграничным; оно имеет свои условные пределы. Так,
в соответствии с § 905 ГГУ собственники лишаются права воспрепятствовать деятельности третьих лиц на такой высоте и глубине, где
кончается их реальный интерес; согласно ст. 40 английского закона
о гражданской авиации допускаются полеты над любой собственностью на разумной с учетом обстоятельств высоте. Такие положения
не нарушают прав собственников и, соответственно, не являются
ограничениями.
Юридические ограничения, носящие прямой или косвенный характер, устанавливаются в интересах других лиц и, как правило,
затрагивают права собственников. Косвенные ограничения проявляются в государственных актах запретительного либо ограничитель135
ного регулирования (установление квот, контингентирование и т. п.),
в рамках антимонопольных мероприятий, в борьбе с недобросовестной конкуренцией и т. д. Прямые ограничения правомочий собственника также существуют в различных формах, среди которых
особое место занимают сервитуты.
В зависимости от того, в чьих интересах установлены сервитуты,
выделяют государственно-правовые и частно-правовые сервитуты. Государственно-правовые (публичные) сервитуты основаны
на нормах административного законодательства, направленного на
обеспечение государственной безопасности, здоровья населения,
охрану окружающей среды, надлежащее функционирование объектов инфраструктуры и т. д. Например, § 691 ГК Швейцарии предписывает каждому собственнику недвижимости «дозволить прокладку водопроводов, труб для осушения, газовых и тому подобных,
равно как электрических, воздушных или подземных проводов… поскольку прокладка без использования его участка не может быть
произведена совсем или лишь с чрезмерными затратами». Частноправовые сервитуты устанавливаются в интересах физических
и юридических лиц.
По содержанию выделяют положительные и отрицательные
сервитуты. Положительный сервитут — это право обладателя сервитута совершать определенные действия в ущерб чужой недвижимости, например пользоваться дорогами, водой, прогонять скот через
чужой участок и т. п. Отрицательный сервитут — это право требования от собственника недвижимости, в отношении которой установлен сервитут, воздерживаться от тех или иных видов использования
имущества. Так, видами отрицательных сервитутов являются «сервитуты света» и «сервитут воздуха», запрещающие возводить здания
и сооружения, препятствующие доступу света и воздуха на участок
обладателя сервитутов.
В зависимости от порядка установления выделяются: сервитуты,
возникающие в силу закона; договорные сервитуты; сервитуты, возникающие из односторонних сделок; сервитуты в силу давности
их осуществления («обычные сервитуты»).
По сроку действия подавляющее большинство сервитутов носят бессрочный характер, но ряд государств допускают и срочные
сервитуты, например Германия (§ 1090–1093 ГГУ регламентируют
личные сервитуты в пользу определенных лиц, имеющие времен136
ный характер). В целях компенсации затрат собственника недвижимости, в отношении которой установлен сервитут, допускаются возмездные сервитуты (как правило, договорного типа).
§ 2. Правовое регулирование иностранных инвестиций
Согласно ст. 2 ФЗ от 9 июля 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (с изм. и доп.) иностранной инвестицией является «вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации
в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному
инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного
имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности
(интеллектуальную собственность), а также услуг и информации».
Другие государства дают собственные трактовки понятия «иностранные инвестиции». Унифицированные трактовки приводятся в международных договорах. Так, согласно Конвенции стран — членов СНГ
о защите прав инвестора (Москва, 28 марта 1997 г.) инвестором
признается «государство, юридическое или физическое лицо, осуществляющее вложения собственных, заемных или привлеченных
средств в форме инвестиций»; а инвестициями — «вложенные инвестором финансовые и материальные средства в различные объекты деятельности, а также переданные права на имущественную
и интеллектуальную собственность с целью получения прибыли (дохода) или достижения социального эффекта, если они не изъяты из
оборота или не ограничены в обороте в соответствии с национальным законодательством Сторон».
Международными договорами1 и национальным законодательством иностранным инвесторам гарантируется полная и безусловная
защита их прав и интересов: они имеют право осуществлять инвести1
Договоры о взаимном поощрении и защите иностранных капиталовложений заключены Россией с Аргентиной, Бельгией, Великобританией, Египтом, Италией, Испанией, Казахстаном, США, Финляндией и множеством
других государств.
137
ции на территории РФ в любых формах, не запрещенных российским законодательством; имущество иностранного инвестора, по
общему правилу, не подлежит принудительному изъятию, в т. ч. национализации и реквизиции, и т. д.
Гарантии для иностранных инвесторов
Гарантия использования различных форм осуществления
инвестиций на территории РФ
Гарантия перехода прав и обязанностей иностранного
инвестора другому лицу
Гарантия компенсации при национализации и реквизиции
имущества
Гарантия от неблагоприятного изменения
законодательства РФ
Гарантия обеспечения надлежащего разрешения спора
Гарантия использования на территории РФ и перевода
за пределы РФ доходов, прибыли и других правомерно
полученных денежных сумм
Гарантия права на беспрепятственный вывоз за пределы
РФ имущества и информации, которые были первоначально ввезены на территорию РФ в качестве иностранной
инвестиции
В других государствах также регламентируется деятельность иностранных инвесторов. Так, в Японии иностранные инвестиции разрешены с некоторыми исключениями; в частности, запрещаются вложения в сельское хозяйство, горное дело, нефтяную и кожевенную
промышленность, а также в отрасли, связанные с национальной безопасностью (атомная энергетика, взрывчатые материалы и некоторые
другие); ограничены инвестиции в телекоммуникацию. Разрешительный порядок инвестиций обязывает иностранного инвестора обратиться с заявлением, которое, как правило, рассматривается в 30-дневный
срок (в некоторых случаях — до 5 месяцев). На практике войти в
японский рынок можно только через японского партнера, самостоятельно же практически невозможно. Во Франции иностранные пря138
мые инвестиции подлежат декларированию в Министерстве экономики, финансов и бюджета, которое выдает соответствующее разрешение;
также устанавливаются запреты на инвестирование (производство табачных изделий, спичек, взрывчатых веществ, почта и другие отрасли)
либо ограничение деятельности компаний с иностранным участием
(добывающая промышленность, ядерная энергетика, здравоохранение
и др.). Льготный налоговый режим — освобождение от налога на прибыль в течение первых 10 лет — предоставляется для ведения бизнеса в специальных зонах предпринимательской деятельности — в районах Дюнкерка, Ля Сиота, Ля Сэн. Другие государства также
подробно регламентируют режим иностранных инвестиций.
Сеульской конвенцией (Сеул, 11 октября 1985 г.) учреждено
Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций, основная задача которого — стимулировать поток инвестиций в производительных целях между странами-членами и особенно в развивающиеся
страны, дополняя таким образом деятельность Международного банка реконструкции и развития (МБРР), Международной финансовой
корпорации и других международных финансовых учреждений развития (ст. 2 Сеульской конвенции). Для разрешения инвестиционных споров между государствами с одной стороны и физическими и
юридическими лицами, выступающими в качестве иностранных инвесторов, с другой стороны, при МБРР создан Международный
центр по урегулированию инвестиционных споров. Его деятельность
регламентируется Конвенцией об урегулировании инвестиционных
споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств (Вашингтон, 18 марта 1965 г.). Инвестиционные споры разрешаются путем проведения примирительной процедуры (гл. 3 Конвенции) либо путем арбитражного производства
(гл. 4 Конвенции).
§ 3. Договорное право
Коллизионное регулирование формы сделки
Несоблюдение формы сделки может в последующем повлечь порочность сделки — абсолютную или относительную недействительность, сложность доказывания факта самого существования сделки.
139
Поэтому в отношении формы сделки государства устанавливают
специальные коллизионные правила.
Согласно п. 1 ст. 1209 ГК РФ для всех видов сделок — односторонних, двусторонних и многосторонних — основной формулой
прикрепления является locus regit actum (закон места совершения сделки, определяющий ее форму). Одновременно действует
еще одна — субсидиарная — коллизионная норма: сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной
вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.
Аналогичные правила содержатся в ст. 834 ГК Вьетнама, ст. 20
ГК Египта (этой статьей допускается возможность применения еще
трех вариантов определения применимого права — по существу совершаемого акта, по закону места жительства сторон или по закону
их общего гражданства), ст. 969 ГК Ирана, ст. 6 Закона Турции
о международном частном праве и международном гражданском
процессе (вторая формула прикрепления по этой статье — право,
регулирующее содержание сделки) и др. Анализ коллизионного права различных государств позволяет констатировать, что в отношении
формы сделки допускается многовариантность решения, что практически исключает возможность аннулирования сделки вследствие несоблюдения ее формы.
В виде исключения особые правила предусматриваются в отношении недвижимости и внешнеэкономических сделок. Если недвижимое имущество внесено в отечественный Государственный реестр
регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, форма
сделки в отношении него всегда подчиняется российскому праву.
В остальных случаях сделки с недвижимостью по форме подчиняются lex rei sitae.
Форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон
которой является российское юридическое лицо (или осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, чьим личным законом является право РФ), подчиняется независимо от места
совершения этой сделки российскому праву (п. 2 ст. 1209 ГК РФ).
В отношении формы внешнеэкономической сделки п. 3 ст. 162 ГК
РФ указывает, что несоблюдение простой письменной формы влечет
ее недействительность (ничтожность).
140
Право, применимое к договорам
В отличие от ранее действовавшего законодательства, когда
внешнеэкономические сделки и иные сделки подпадали под действие различных коллизионных правил, новый Гражданский кодекс
РФ содержит единые коллизионные нормы, применимые ко всем
видам договоров.
Усиление диспозитивности регулирования гражданско-правовых отношений, в том числе с иностранным элементом, обусловило применение в качестве основной формулы прикрепления lex voluntatis (автономия воли) — стороны договора сами выбирают право, применимое к их
правам и обязанностям по этому соглашению (п. 1 ст. 1210 ГК РФ). Причем даже в случае, когда применимое право не было избрано в момент
заключения договора, участники договора не лишены возможности использовать lex voluntatis: выбор права допускается и в период действия
их договора. Выбранное право в этом случае имеет обратную силу, т. е.
его действие распространяется и на период, прошедший с момента заключения договора, но с одной существенной оговоркой — «без ущерба
для прав третьих лиц» (п. 3 ст. 1210 ГК РФ).
Основная формула прикрепления –
lex voluntatis (автономия воли; абсолютная)
ПРАВО, ПРИМЕНИМОЕ
К ДОГОВОРНЫМ ОТНОШЕНИЯМ
При неиспользовании
автономии воли: право страны,
с которой договор наиболее
тесно связан (п. 1 ст. 1211 ГК РФ)
Форма сделки: закон
места ее совершения
(ст. 1209 ГК РФ)
Смешанный договор: право
страны, с которой этот
договор, рассматриваемый
в целом, наиболее тесто
связан (п. 5 ст. 1211 ГК РФ)
Договоры в отношении
недвижимости, находящейся в РФ:
российское право (п. 2 ст. 1213 ГК РФ).
Договоры с участием потребителя:
141
Проблема «расщепления» применимого права в литературе
по международному частному праву обсуждается давно. Суть этой
проблемы состоит в следующем: можно ли подчинить избранному
сторонами праву не весь договор, а только его часть? Прежде чем
ответить на данный вопрос, следует ограничить пределы действия
применимого к договору права. Как указано в ст. 1215 ГК РФ, применимым правом определяются, в частности: толкование договора,
права и обязанности сторон договора, исполнение договора, последствия его неисполнения и ненадлежащего исполнения, прекращение
и последствия недействительности договора. Кроме того, без ущерба
для прав третьих лиц, выбранное сторонами право применяется
к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество (п. 1 ст. 1210 ГК РФ). Перечисленный круг вопросов устанавливает пределы обязательственного
статута1 договора.
Гражданский кодекс РФ допускает «расщепление» выбранного
сторонами договора права: оно может применяться как ко всем перечисленным вопросам (содержанию обязательственного статута), так
и к части из них (п. 4 ст. 1210 ГК РФ). Такое положение вполне соответствует и международным нормам, в частности п. 1 ст. 7 Конвенции о праве, применимом к договорам международной куплипродажи товаров (Гаага, 22 декабря 1986 г.; в силу пока не вступила), где указано, что выбор применимого права «может ограничиваться частью договора».
При неиспользовании участниками договора возможности самостоятельного выбора применимого права действуют коллизионные
правила ст. 1211–1213 ГК РФ: применяется право страны, с которой
договор наиболее тесно связан (proper law of the contract). Российский законодатель критерий наиболее тесной связи увязал
с правом страны, «где находится место жительства или основное
место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора» (п. 1 ст. 1211 ГК
РФ). Таковой стороной являются продавец в договоре купли-продажи,
1
Обязательственный статут — это совокупность норм подлежащего
применению права, регулирующих содержание сделки, ее действительность,
порядок исполнения, последствия неисполнения, условия освобождения сторон от ответственности.
142
страховщик в договоре страхования, агент в агентском договоре
и т. д. (см. § 3–5 ст. 1211, п. 2 ст. 1212 и п. 1 ст. 1213 ГК РФ).
Наряду с автономией воли в отношении применимого права действуют и императивные коллизионные нормы:
—— к договорам в отношении недвижимости, находящейся на територии Российской Федерации, применяется российское право
(п. 2 ст. 1213 ГК РФ);
—— к договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, в которой согласно договору
подлежит учреждению юридическое лицо (ст. 1214 ГК РФ).
Право, применимое к договору, определяет не только статут
основного отношения, но применяется и к ряду иных, сопутствующих, отношений. В частности, по применимому праву определяются исковая давность (ст. 1208 ГК РФ), уступка требования (ст. 1216
ГК РФ), основания взимания, порядок исчисления и размер процентов по денежным обязательствам (ст. 1218 ГК РФ), неосновательное обогащение, возникшее в связи с существующим договором
(п. 2 ст. 1223 ГК РФ).
Международно-правовое регулирование договорных отношений
В силу особой значимости внешнеэкономических сделок на
международном уровне иные сделки практически не регулируются.
В договорах о правовой помощи коллизионные нормы по данному
вопросу почти не встречаются. Лишь в некоторые из них включены
правила, общие как для внешнеэкономических, так и для иных сделок. Так, в соответствии со ст. 24 договора о правовой помощи
с Монголией обязательства по договорам подчинены lex voluntatis;
при неиспользовании автономии воли применяется «законодательство Договаривающейся Стороны, на территории которой проживает,
учреждена или имеет местонахождение сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания
такого договора». Минская конвенция 1993 г. установила общую
коллизионную норму для всех видов сделок: права и обязанности
«по сделке определяются по законодательству места ее совершения,
если иное не предусмотрено соглашением Сторон» (ст. 41); но
и здесь мы наблюдаем применение lex voluntatis.
Большинство договоров о правовой помощи содержат положения
о форме сделок. В одном все они единодушны: форма сделки в от143
ношении недвижимого имущества подчиняется праву места ее нахождения (lex rei sitae). Но относительно формы других сделок правила
различны. Так, согласно ст. 39 Минской конвенции, ст. 39 договора
с Молдовой и нормам некоторых других договоров к форме сделки
применяется право места ее совершения; в соответствии со ст. 34 договора с Вьетнамом форма сделки определяется «законодательством
Договаривающейся Стороны, которое применяется к самой сделке»,
но, однако, достаточно «соблюдения законодательства Договаривающейся Стороны, на территории которой заключается сделка».
Международно-правовое регулирование внешнеэкономических
сделок большей частью осуществляется посредством материального,
а не коллизионного метода. В качестве примера можно назвать такие международные договоры, как Конвенция ООН о договорах
международной купли-продажи товаров 1980 г. (Венская конвенция), Конвенция ООН о морской перевозке грузов 1978 г., Международная конвенция о морских залогах и ипотеках 1993 г., Варшавская конвенция об унификации некоторых правил, касающихся
международных воздушных перевозок, 1929 г. (Гамбургские правила) и т. д. Часть конвенций содержат и коллизионные нормы, например: Женевская конвенция 1930 г., имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях, Конвенция
о праве, применимом к международной купле-продаже товаров, 1955 г.,
Соглашение об общих условиях выполнения международных пассажирских перевозок автобусами 1970 г. и др.
Особенностями унифицированных материальных норм являются:
xx из сферы их действия исключаются сделки, совершаемые для
личных, семейных или домашних целей, продажа с аукциона
или в порядке исполнительного производства, сделки с ценными
бумагами;
xx неполное урегулирование договорного отношения;
xx диспозитивность множества норм, содержащихся в международных договорах;
xx как правило, незначительное количество государств — участников договора.
Международные договоры, унифицирующие коллизионные нормы, также можно охарактеризовать в целом, обозначив их основные
особенности:
144
xx автономия воли (lex voluntatis) в них является основополагающим принципом определения применимого права;
xx воля сторон договора может выражаться различными способами —
в самом тексте договора, явствовать из их поведения, следовать из
совокупности обстоятельств дела и т. д.;
xx при неиспользовании участниками договора автономии воли (lex
voluntatis) международной конвенцией предусматриваются субсидиарные коллизионные нормы; обычно это право страны, с которой договор в целом имеет наиболее тесную связь (proper law
of the contract);
xx действие норм избранного сторонами права может ограничиваться императивными нормами страны применения, оговоркой о публичном порядке либо действием lex fori.
§ 4. Международные перевозки грузов
и пассажиров
Понятие, виды и источники правового регулирования
международных перевозок
В основу определения международной перевозки заложен территориальный принцип перемещения грузов, пассажиров и их багажа.
Если перевозка осуществляется по территории только одного государства, то ее именуют внутренней перевозкой. Если же груз либо
пассажиры пересекают территориальные границы хотя бы одного государства, то такая перевозка приобретает межгосударственный характер.
Таким образом, под международной перевозкой понимается
перевозка грузов, пассажиров и их багажа между двумя и более
государствами, выполняемая на условиях, определяемых материальными и коллизионными нормами международных договоров.
Классификацию международных перевозок производят по различным основаниям, в том числе в зависимости:
xx от вида транспорта выделяются железнодорожные, воздушные,
автомобильные, морские перевозки и перевозки по внутренним
водным путям;
xx от объекта — перевозка грузов, перевозка пассажиров и их багажа, контейнерные перевозки;
145
xx от видов транспорта, участвующих в перевозке: прямые и смешанные.
Отношения по международным перевозкам, в отличие от множества иных международных частноправовых отношений, в основном
регулируются не коллизионными, а материальными нормами. Международные транспортные конвенции могут быть как общего характера, так и специальные.
Общими являются, например:
xx Соглашение о международном транспортном коридоре «СеверЮг» (Санкт-Петербург, 12 сентября 2000 г.), заключенное между
РФ, Индией, Ираном и Оманом. Правительство Российской Федерации выразило свое согласие на участие в этом Соглашении
и иных государств — Таджикистана, Азербайджана, Армении,
Сирии, Беларуси и Казахстана. Соглашение вступило в силу
16 мая 2002 г. и направлено на повышение эффективности транспортных связей, содействие увеличению объемов международных перевозок пассажиров и товаров, сокращение времени транзитных перевозок и т. д.;
xx Соглашение между Россией, Беларусью, Казахстаном и Кыргызстаном о формировании Транспортного союза (Москва, 22 января 1998 г.), вступившее в силу для России 23 марта 2001 г.;
xx Соглашение о сотрудничестве между исполнительном комитетом
Координационного транспортного совещания государств — участников СНГ и Советом межпарламентской ассамблеи государств —
участников СНГ (Санкт-Петербург, 4 октября 2004 г.);
xx Соглашение о принципах формирования общего транспортного
пространства и взаимодействия государств — участников СНГ
в области транспортной политики (Бишкек, 9 октября 1997 г.)
и другие международные договоры.
Специальные межгосударственные соглашения заключаются,
как правило, по отдельным видам транспорта либо по отдельным
аспектам перевозок (см., например, Европейское соглашение
о международной перевозке опасных грузов по внутренним водным
путям 2000 г.).
На уровне национального регулирования в России действуют кодифицированные акты (кодексы), иные федеральные законы и подзаконные акты (о них см. ниже).
146
Международные железнодорожные перевозки
Согласно ст. 2 УЖТ РФ под международными железнодорожными перевозками понимаются «перевозки в прямом и непрямом международном сообщении пассажиров, грузов, багажа, грузобагажа
между Российской Федерацией и иностранными государствами,
в том числе транзит по территории Российской Федерации, в результате которых пассажиры, грузы, багаж, грузобагаж пересекают Государственную границу Российской Федерации, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации».
Наиболее важным международным договором в области железнодорожного транспорта является Бернская конвенция о международных железнодорожных перевозках (КОТИФ) 1980 г.; в ней участвует около 40 государств Европы, Азии и Северной Африки.
КОТИФ устанавливает порядок урегулирования спорных вопросов
между сторонами по договору международной железнодорожной
перевозки грузов [51, c. 18]. Россия к КОТИФ не присоединилась.
Применимое право:
lex voluntatis; при неиспользовании
автономии воли и при отсутствии
международного договора – proper law of
the contract (обычно – закон пер евозчика)
МЕЖДУНАРОДНЫЕ ЖЕЛЕЗНОДОРОЖНЫЕ ПЕРЕВОЗКИ
Международные
договоры
Законодательство РФ
1)Соглашение о международных железнодорожных
перевозках (КОТИФ);
2) Соглашение о международном пассажирском
сообщении (СМПС) и Служебная инструкция
к СМПС (СИ к СМПС);
3) Соглашение о международном грузовом
сообщении (СМГС) и Служебная инструкция к СМГС
(СИ к СМГС);
4) Европейское Соглашение о международных
магистральных железнодорожных линиях (СМЖЛ);
5) Двусторонние соглашения о железнодорожном
сообщении и другие
1) УЖТ РФ;
2) ФЗ «О железнодорожном
транспорте в РФ»
и другие
До распада СССР на территории социалистических государств
действовали два международных договора, заключенные в 1950 г.:
Соглашение о международных грузовых сообщениях (СМГС) и
Соглашение о международных пассажирских сообщениях (СМПС).
147
В настоящее время СМГС (с изм. и доп. на 1 января 1998 г.) и
СМПС (с изм. и доп. на 30 мая 1999 г.) применяются между государствами — бывшими союзными республиками, но с учетом
положений Соглашения между железнодорожными администрациями государств — участников СНГ, Латвии, Литвы и Эстонии
об особенностях применения отдельных норм СМГС (Баку, 1 октября 1997 г.), вступившего в силу с 1 июля 1998 г.
СМГС применяется вместе со Служебной инструкцией к Соглашению о международном железнодорожном грузовом сообщении (СИ к СМГС), действующей с 1 июля 1990 г. (с изм. и доп.
на 1 января 1998 г.). Согласно ст. 7 СМГС, одновременно с предъявлением груза к перевозке отправитель для каждой отправки
должен представить станции отправления правильно заполненную и подписанную накладную. Накладная должна быть заполнена в строгом соответствии с Пояснениями по заполнению накладной СМГС (Приложение 12.5). Бланки накладной печатаются
на языке страны отправления, а также на одном или двух из рабочих языков (китайском, русском). Провозные платежи, под которыми понимаются плата за перевозку груза, проезд проводника,
дополнительные сборы и другие расходы, возникшие за период
от приема груза к перевозке до его выдачи получателю, исчисляются по тарифам, действующим в день заключения договора перевозки (ст. 13 СМГС). Провозные платежи и штрафы взимаются
железными дорогами в валюте страны, где производится уплата.
В обеспечение всех платежей, вытекающих из договора перевозки,
железная дорога имеет залоговое право на груз. Это право остается в силе до тех пор, пока груз находится в ведении железной
дороги. Действие залогового права определяется внутренними законами и правилами той страны, где должна происходить выдача
груза (ст. 19 СМГС).
СМГС подробно регламентирует сроки доставки груза; срок доставки считается соблюденным, если груз прибыл на станцию назначения до истечения срока доставки и может быть передан в распоряжение получателя, о чем железная дорога уведомляет
получателя. Порядок уведомления получателя определяется внутренними правилами, действующими на железной дороге назначения (ст. 14 СМГС). Если в течение 30 дней по истечении срока доставки груза он не выдан получателю, то отправитель или получатель
148
имеет право подать на железную дорогу заявление о розыске груза.
Раздел IV СМГС подробно регламентирует основания и порядок изменения договора перевозки. К СМГС имеется 20 Приложений (фактически их 36, т. к. некоторые из них в качестве расшифровок имеют
дополнения, по сути являющиеся отдельными приложениями).
СМПС также применяется вместе с другим документом — Служебной инструкцией к Соглашению о международном пассажирском сообщении (СИ к СМПС) (с изм. и доп. на 30 мая 1999 г.).
Основным документом, подтверждающим заключение договора перевозки пассажира, согласно ст. 4 СМПС, является пассажирский
билет, оформленный ручным или электронным способом и имеющий
буквы «МС». Билеты имеют вид купонных книжек, которые состоят
из обложки и билета-купона. Купонная книжка действительна для
проезда от указанной в билете-купоне станции отправления железной дороги одной страны до станции назначения железной дороги
другой страны по указанному в билете-купоне направлению. Обложка купонной книжки и билет-купон печатаются на языке страны
отправления, а также на двух из языков — китайском, немецком и
русском. Стоимость проезда и других плат указывается в проездных
документах в тарифной валюте и в национальной валюте, а в проездных документах, оформленных электронным способом, только в
национальной валюте. На обложке купонной книжки указывается
в валюте страны выдачи общая сумма стоимости проезда, взысканная с пассажира по отдельным проездным документам, включенным
в обложку купонной книжки.
Пассажир имеет право провезти с собой бесплатно одного ребенка
не старше 4 лет, если он не занимает отдельного места. Для занятия
ребенком отдельного места необходимо приобрести детский билет.
При следовании с пассажиром более одного ребенка не старше 4 лет
на всех остальных детей, кроме одного, должны приобретаться детские билеты. При следовании одного или более детей в возрасте от 4
до 12 лет на каждого ребенка необходимо приобретать детские билеты
(ст. 8 СМПС). Общая масса ручной клади, провозимой бесплатно, не
должна превышать 35 кг на взрослого пассажира и 15 кг на ребенка
до 12 лет (ст. 12 СМПС).
Обе конвенции — и СМГС, и СМПС — предусматривают ограниченную ответственность перевозчика, претензионный порядок
урегулирования споров, устанавливают сроки исковой давности.
149
Ряд вопросов, связанных с международными железнодорожными перевозками, решается на основе двух- и трехсторонних соглашений. Так, между РФ и Литвой заключено Соглашение о порядке
выдачи упрощенного проездного документа по железной дороге
(Москва, 20 июня 2003 г.); Российская Федерация, Словацкая Республика и Украина конкретизировали вопросы железнодорожного
грузового и транзитного сообщения по железным дорогам этих государств в своем трехстороннем Соглашении об этом (Астана, 9 июля
1999 г.).
Внутренними актами, регулирующими международные железнодорожные перевозки, являются Устав железнодорожного транспорта РФ (2003 г.), Постановление Правительства РФ от 23 июня
2003 г. № 361 «О мерах по обеспечению выполнения обязательств,
принятых на себя Российской Федерацией в Совместном заявлении
Российской Федерации и Европейского союза о транзите между
Калининградской областью и остальной территорией Российской
Федерации» (с изм. от 28 октября 2003 г., 29 июля 2010 г.) и др.
Международные автомобильные перевозки
По экспертным оценкам Ассоциации международных автомобильных перевозчиков РФ (АСМАП России), с 1992 г. объемы международных автотранспортных перевозок в нашей стране увеличились более чем в 6 раз [40, c. 34].
Данный вид перевозок регулируется такими внутренними нормативными актами, как:
1) Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта (в ред. ФЗ от 21 апреля 2011 г. № 69-ФЗ);
2) ФЗ от 24 июля 1998 г. № 127-ФЗ «О государственном контроле за осуществлением международных автомобильных перевозок и об ответственности за нарушение порядка их выполнения» (с изм. и доп.) и др.
По вопросам международного автомобильного сообщения принято множество международных договоров: Конвенция о международных автомобильных перевозках пассажиров и багажа (Бишкек,
9 октября 1997 г.; вступила в силу 14 сентября 1999 г.), Конвенция о
дорожном движении (Вена, 8 ноября 1968 г.; вступила в силу 21 мая
1977 г.), Конвенция о договоре международной перевозки грузов
(КДПГ) (Женева, 19 мая 1956 г., вступила в силу 2 июля 1961 г.),
150
Европейское соглашение, касающееся работы экипажей транспортных средств, производящих международные автомобильные перевозки (ЕСТР) (Женева, 1 июля 1970 г.), Соглашение о массах и габаритах транспортных средств, осуществляющих межгосударственные
перевозки по автомобильным дорогам государств — участников Содружества Независимых Государств (Минск, 4 июня 1999 г.; вступило в силу 14 апреля 2000 г.), Межправительственное соглашение по
сети Азиатских автомобильных дорог (Шанхай, 26 апреля 2004 г.)
и др. Россия заключила с рядом государств двусторонние соглашения о международном автомобильном сообщении (договоры с Казахстаном, Венгрией, Италией, Польшей, Португалией и т. д.).
На основании международных соглашений осуществляются регулярные и нерегулярные перевозки пассажиров автобусами и грузов автотранспортными средствами (грузовыми автомобилями с прицепами и полуприцепами или без них) между договаривающимися
странами и транзитном по их территориям.
Как правило, на осуществление международных автоперевозок
требуется получение разрешения, выдаваемого компетентными органами государств — участников международного договора. Они
вправе выдавать разрешение на тот участок пути, который проходит
по их территории.
ПОНЯТИЕ: перевозка грузов или пассажиров за пределы РФ
или на территорию РФ либо транзитом через территорию РФ
МЕЖДУНАРОДНЫЕ АВТОМОБИЛЬНЫЕ ПЕРЕВОЗКИ
Универсальные (многосторонние)
и региональные международные договоры:
- Конвенция о дорожном движении;
- Конвенция о дорожных знаках и сигналах;
- Женевская конвенция 1956 г. о договоре международной дорожной
перевозки грузов (КДПГ);
- Европейское Соглашение о международных автомагистралях (СМА);
- Межправительственное соглашение по сети Азиатских
автомобильных дорог;
- Соглашение об общих условиях выполнения международных
пассажирских перевозок автобусами и другие
Двусторонние договоры о международном автомобильном сообщении
Национальное законодательство
151
Автотранспортные средства, осуществляющие международные
перевозки, должны иметь регистрационный и отличительный знаки
своей страны. Перевозчику не разрешается осуществлять перевозки
пассажиров и грузов между двумя пунктами, расположенными
на территории иностранного государства. Водитель автобуса или
грузового автомобиля должен иметь национальные или международные водительские права, соответствующие категории управляемого им автотранспортного средства, и национальные регистрационные документы на автотранспортное средство (образец водительских
прав установлен Конвенцией о дорожном движении).
Международные воздушные перевозки
Понятие международной авиаперевозки дается в Воздушном кодексе РФ: согласно ст. 79, международный полет воздушного судна — это
полет воздушного судна в воздушном пространстве более чем одного государства. Международные полеты воздушных судов выполняются на основе международных договоров Российской Федерации
или разрешений, выдаваемых в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
МЕЖДУНАРОДНЫЕ
ВОЗДУШНЫЕ ПЕРЕВОЗКИ
ПОНЯТИЕ: полет
воздушного судна
в воздушном
пространстве более чем
одного государства
(ст. 79 ВК РФ)
Конвенция для
унифик ации некоторых
правил, касающихся
международных
воздушных перевозок
(Варшава, 12 октября
1929 г.; с изм. и доп.
от 28 сентября 1955 г.)
[Варшавская конвенция
Конвенция
о международной
гражданской авиации
1944 г. (Чикагская
конвенция)
«1 . При перевозке пассажиров
должен выдаваться билет...
2. Проездной билет будет
являться свидетельством
заключения договора о
перевозке и его условий…»
(ст. 3)
Двусторонние
соглашения
о воздушном
Срок исковой давности –
2 года (ст. 29)
Установлены пределы ответственности перевозчика. Исчисление сумм осуществляется в франках
(1 франк равен «валютной единице, состоящей
из шестидесяти пяти с половиной миллиграммов
золота пробы девятьсот тысячных.
Эти суммы могут переводиться в национальную
валюту в округленных цифрах» (ст. 22)
152
Основным международным актом, регулирующим международные воздушные перевозки, является Конвенция для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок
(Варшава, 12 октября 1929 г.; с изм. и доп. от 28 сентября 1955 г.).
Эта Конвенция применяется при любой международной перевозке
грузов, пассажиров и багажа, осуществляемой посредством воздушного судна. Само понятие международной авиаперевозки несколько
отличается от приводимого в ст. 79 Воздушного кодекса РФ: согласно ст. 1 Варшавской конвенции, международной перевозкой «называется всякая перевозка, при которой, согласно определению Сторон,
место определения и место назначения вне зависимости от того, имеются или нет перерыв в перевозке или перегрузка, расположены
либо на территории двух Высоких Договаривающихся Сторон, либо
на территории одной и той же Высокой Договаривающейся Стороны,
если остановка предусмотрена на территории другого государства,
даже если это Государство не является Высокой Договаривающейся
Стороной. Перевозка без подобной остановки между двумя пунктами, находящимися на территории одной и той же Высокой Договаривающейся Стороны, не рассматривается в смысле настоящей Конвенции как международная».
При перевозке пассажиров выдается авиабилет, являющийся доказательством заключения договора о перевозке и его условий; при
перевозке зарегистрированного багажа должна выдаваться багажная
квитанция; при заключении договора перевозки груза — авиатранспортная накладная (воздушно-перевозочный документ). Перевозчик отвечает «за вред, происшедший в случае смерти, ранения или
всякого другого телесного повреждения, понесенного пассажиром,
если несчастный случай, причинивший вред, произошел на борту
воздушного судна или во время всяких операций при посадке и высадке» (ст. 17 Варшавской конвенции). Конвенцией предусматривается ответственность перевозчика «за вред, происшедший в случае
уничтожения, потери или повреждения зарегистрированного багажа
или товара, если происшествие, причинившее вред, произошло
во время воздушной перевозки. Воздушная перевозка, по смыслу
предыдущего абзаца, охватывает период времени, в течение которого
багаж или товар находятся под охраной перевозчика, независимо от
того, имеет ли это место на аэродроме, на борту воздушного судна
или в каком-либо ином месте, в случае посадки вне аэродрома»
153
(ст. 18 Варшавской конвенции). Срок исковой давности составляет
2 года (ст. 29 Варшавской конвенции).
Варшавская конвенция оставляет открытым вопрос, кто имеет
право потребовать возмещение вреда, наступившего в результате
авиационного происшествия [89, c. 125].
Межгосударственное регулирование порядка организации
международных перевозок опирается на положения Конвенции о
международной гражданской авиации (Чикаго, 7 декабря 1944 г.,
с изм. и доп.). Чикагская конвенция закрепила принцип полного
и исключительного суверенитета государства над воздушным пространством над своей территорией (ст. 1), установила разрешительный порядок выполнения международных полетов (ст. 3: «Никакое государственное воздушное судно Договаривающегося
государства не производит полета над территорией другого государства и не совершает на ней посадки, кроме как с разрешения,
предоставляемого специальным соглашением или иным образом,
и в соответствии с его условиями»), ввела правило определения
национальности воздушного судна (ст. 17: «Воздушные суда имеют национальность того государства, в котором они зарегистрированы»; ст. 20) и др.
В двусторонних соглашениях РФ о воздушном сообщении устанавливаются таблицы маршрутов воздушных судов, конкретизируются вопросы двустороннего сотрудничества, в т. ч. в области обеспечения безопасности полетов.
Международные морские перевозки
Морской транспорт специфичен в том смысле, что он уже
по характеру деятельности является отраслью «международной»:
известно, что основная функция морского транспорта — обеспечение внешнеторговых связей между различными государствами
[57, c. 15].
В целях координации морской деятельности Российской Федерации учреждена Морская коллегия при Правительстве РФ.
В России основным внутригосударственным актом, регулирующим международные морские перевозки, является Кодекс торгового
мореплавания РФ (от 30 апреля 1999 г., с изм. и доп.). КТМ РФ разработан и принят на основе норм международных договоров по мор154
скому праву, поэтому он «фактически содержит унифицированные
материально-правовые нормы международного характера, инкорпорированные в российское внутригосударственное законодательство»
[51, c. 41].
МЕЖДУНАРОДНЫЕ МОРСКИЕ ПЕРЕВОЗКИ
Обычаи
КОДЕКС ТОРГОВОГО
МОРЕПЛАВАНИЯ
РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ
Применимое право:
lex voluntatis (ст. 418
КТМ РФ)
ИСКЛЮЧЕНИЯ:
Договор морской
перевозки пассажира:
закон государства,
указанного в билете
Международные договоры
1. Конвенция Организации
Объединенных Наций по морскому
праву (Монтего-Бей, 10 декабря
1982 г.);
2. Международная конвенция
об унификации некоторых правил
о коносаменте (Гаагские правила)
(Брюссель, 25 августа 1924 г.;
с изм. от 23 февраля 1968 г.,
21 декабря 1979 г.);
3. Международная конвенция
о морских залогах и ипотеках
1993 г. (Женева, 6 мая 1993 г.);
4. Конвенция об ограничении
ответственности по морским
требованиям 1976 г. (Лондон, 19ноября
1976 г.; с изм. от 2 мая 1996 г.
При неиспользовании
автономии воли:
закон перевозчика,
судовладельца, буксировщика
Материальные нормы КТМ РФ регулируют договоры морской
перевозки грузов (гл. 8) и пассажиров (гл. 9), фрахтования на время
(тайм-чартер — гл. 10; бербоут-чартер — гл. 11) и др. Отдельная
глава — 26 «Применимое право» — содержит коллизионные правила определения права, применимого к отношениям собственности,
договорам с иностранным участием и т. д.
Внутренними актами регулируются также вопросы захода иностранных судов в российские морские порты и пункты. В качестве
примера можно привести Распоряжение Правительства РФ от 31 марта 2010 г. № 471-р «О разрешении многократного захода до 30 декабря 2010 г. плавающих под флагом Республики Мальта иностранных
нефтяных танкеров в район Обской губы в целях выполнения работ
по погрузке и транспортировке нефти».
155
Международное регулирование морских перевозок регламентируется в нескольких направлениях:
1) общие вопросы: Конвенция Организации Объединенных Наций
по морскому праву (Монтего-Бей, 10 декабря 1982 г.), Афинская
конвенция о перевозке морем пассажиров и их багажа 1974 г.
(Афины, 13 декабря 1974 г.), Конвенция о кодексе поведения
линейных конференций (Женева, 6 апреля 1974 г.) и др.;
2) регулирование вопросов морского транспорта: Соглашение РФ
по морскому транспорту с США (Санкт-Петербург, 20 июня
2001 г.), с Израилем (Москва, 18 декабря 2003 г.) и др.;
3) согласование условий торгового судоходства: Конвенция по облегчению международного морского судоходства (Лондон,
9 апреля 1965 г.), Соглашение между РФ и Панамой (Москва,
29 июля 2003 г.) и др.;
4) сотрудничество в использовании конкретных водных объектов:
Конвенция о защите Черного моря от загрязнения (Бухарест,
21 апреля 1992 г.), договор с Украиной об использовании Азовского моря и Керченского пролива (Керчь, 24 декабря 2003 г.)
и др.;
5) регулирование отдельных аспектов морских перевозок: Конвенция
об ограничении ответственности по морским требованиям 1976 г.
(Лондон, 19 ноября 1976 г.), Международная конвенция о морских
залогах и ипотеках 1993 г. (Женева, 6 мая 1993 г.) и др.;
6) признание квалификации судовых экипажей: Международная
конвенция о подготовке и дипломировании моряков и несении
вахты (ПДМНВ) (Лондон, 7 июля 1978 г.), Соглашение между
Министерством транспорта РФ и Комитетом по морским делам
при Правительстве Турецкой Республики о взаимном признании
дипломов членов экипажей морских судов (Москва, 25 февраля
2004 г.) и др.
Несмотря на большое количество международных договоров,
полного регулирования всех вопросов, связанных с морскими перевозками, на межгосударственном уровне не достигнуто: часть конвенций носят общий характер, часть — еще не вступили в силу
и т. д. Поэтому конкретные виды договоров все же в основном регулируются внутренними актами, в т. ч. КТМ РФ, и сложившимися
в международной практике обычаями.
156
Споры, связанные с морскими перевозками, достаточно сложные.
Поэтому Пленум Верховного Суда РФ обобщил практику их рассмотрения в своем Постановлении от 20 ноября 2003 г. № 18
«О подсудности дел, вытекающих из морских требований».
Перевозки по внутренним водным путям,
осложненные иностранным элементом
Важным этапом в развитии международного сотрудничества стало Европейское Соглашение о важнейших внутренних водных путях
международного значения (Женева, 19 января 1996 г.), позволяющее
повысить эффективность международных перевозок во внутреннем
водном сообщении в Европе и их привлекательность для потребителей. К этому соглашению разработаны три Приложения:
xx Приложение I. Внутренние водные пути международного значения.
xx Приложение II. Порты внутреннего плавания международного
значения.
xx Приложение III. Технические и эксплуатационные характеристики внутренних водных путей международного значения.
Второй важнейшей Европейской конвенцией является Соглашение о международной перевозке опасных грузов по внутренним водным путям (ВОПОГ) (Женева, 26 мая 2000 г.). Российская Федерация присоединилась к обеим конвенциям.
По вопросам внутренних водных перевозок существует еще ряд
международных договоров, регламентирующих судоходство по отдельным рекам: Соглашение между РФ и Казахстаном об организации и условиях перевозок грузов и пассажиров российскими и казахстанскими судами в бассейне реки Иртыш (Москва, 5 июня 2001 г.),
Конвенция о режиме судоходства на Дунае (Белград, 18 августа
1948 г.) и некоторые другие.
Как мы видим, действующих конвенций универсального характера, которые бы регламентировали перевозки по внутренним водным путям комплексно, нет. Поэтому основное регулирование осуществляется внутригосударственными актами. В частности, п. 3 ст. 53
Кодекса внутреннего водного транспорта РФ предусмотрено, что решение об открытии порта для захода и обслуживания иностранных судов
принимается Правительством Российской Федерации.
157
Порядок прохода иностранных судов по рекам и иным внутренним водным объектам определяется федеральным органом исполнительной власти, ведающим вопросами транспорта.
Решение об открытии порта для захода и обслуживания иностранных
судов принимается Правительством Российской Федерации
(п. 3 ст. 53 КВВТ РФ)
Перевозки по внутренним водным путям
Международные договоры
Европейское соглашение о международной
перевозке опасных грузов по внутренним водным
путям (ВОПОГ) (Женева, 26 мая 2000 г.)
Конвенция о договоре международной перевозки
пассажиров и багажа по внутренним водным путям
(КППВ) (Женева, 1 мая 1976 г.)
Будапештская конвенция о договоре пер
евозки грузов по
внутренним водным путям (КПГВ) (Будапешт, 22 июня 2001 г.)
Конвенция об унификации некоторых правил относительно
ответственности, вытекающей из столкновения судов
внутреннего плавания (Женева, 15 марта 1960 г.)
Статья 29 «Дополнительные национальные положения»
«1. При отсутствии надлежащих положений в настоящей Конвенции договор перевозки регулируется законодательством государства, выбранного по согласию сторон.
2. При отсутствии соглашения применяется законодательство го сударства, с которым договор перевозки наиболее тесно связан.
3. Предполагается, что договор перевозки наиболее тесно связан
с государством, в котором находилось основное предприятие
перевозчика в момент заключения договора, если в этом госу дарстве находится также порт погрузки или место приема груза,
или порт разгрузки, или место сдачи либо основное предприятие
перевозчика. Если у перевозчика нет предприятия на суше и он
заключает договор перевозки на борту судна, предполагается,
что договор наиболее тесно связан с государством, в котором
это судно зарегистрировано или под флагом которого оно плавает, если в этом государстве находится также порт погрузки или
место приема груза, или порт разгрузки, или место сдачи либо
основное предприятие грузоотправителя»
§ 5. Международные расчеты
Правовое регулирование международных расчетов
В международных расчетных отношениях участвуют стороны
(субъекты) внешнеэкономических сделок и обслуживающие их банки. Форма расчетов по сделкам международного характера определяется, как правило, самими участниками сделки посредством включения в контракты (договоры) положений о цене товара (работы,
услуги), валюте платежа, порядке и сроках расчетов и т. д.
158
Банковский перевод
(международный кредитовый
перевод)
(Типовой закон ЮНСИТРАЛ
о международных кредитовых
.
Расчеты по
инкассо
(Унифицированные правила по
инкассо)
Расчеты по аккредитиву
(Унифицированные правила
и обычаи для документарных
аккредитивов)
ФОРМЫ МЕЖДУ НАРОДНЫХ
РАСЧЕТОВ
Расчеты
векселями
(Женевские
вексельные
конвенции 1930 г.,
иные конвенции)
Расчеты чеками (Женевские чековые
конвенции 1931 г., Конвенция ЮНСИТРАЛ
о международных чеках 1988 г.)
ПРИМЕЧАНИЕ:
В международной практике
применяются и иные формы
расчетов
Под формой международных расчетов понимается регулируемое
нормами международного частного права условие платежа, обладающее специфическими особенностями в отношении порядка зачисления средств на счет кредитора, видов используемых платежных
документов, а также процедуры документооборота.
Расчетные и кредитные отношения с иностранным участием в основном регулируются на международном уровне, и в первую очередь —
международными обычаями (о них см. ниже). В числе международных
договоров можно назвать Женевские вексельные и чековые конвенции
1930 и 1931 гг., двусторонние соглашения РФ о поощрении и взаимной
защите капиталовложений (с Японией, Аргентиной, Молдовой, ЮАР
и рядом других государств); в рамках СНГ — Соглашение о мерах по
обеспечению улучшения расчетов между хозяйственными организациями стран — участниц Содружества Независимых Государств (Ташкент,
15 мая 1992 г.) и др.
В последние годы заключаются специальные двусторонние межгосударственные договоры по международным расчетам, детально
регламентирующие порядок перевода денежных средств из одной
страны в другую, валюту платежа и другие вопросы. Так, согласно
ст. 1 Соглашения между Центральным банком Российской Федерации и Центральным банком Монголии об организации расчетов по
159
внешнеэкономическим связям (Москва, 1 июля 2003 г.) все расчеты
и платежи «между хозяйствующими субъектами (юридическими
и физическими лицами) Российской Федерации и Монголии могут
осуществляться либо в национальных валютах Российской Федерации
и Монголии (российских рублях и монгольских тугриках), либо в валютах третьих стран с учетом норм законодательства, действующих
на территории каждого государства. Валюта платежа и форма расчетов определяются по их договоренности». В соответствии со ст. 5 этого
же Соглашения средства в рублях и тугриках на корреспондентских
счетах российских и монгольских уполномоченных банков могут использоваться для платежей по текущим операциям в пользу юридических и физических лиц как Российской Федерации и Монголии,
так и юридических и физических лиц третьих стран.
Международные расчетные отношения в нашей стране осуществляется с соблюдением норм внутреннего законодательства, регулирующего банковскую деятельность (о валютном регулировании и валютном
контроле, о Центральном банке Российской Федерации (Банке России),
о безналичных расчетах в Российской Федерации и др.).
Банковский перевод как форма международных расчетов
В международной коммерческой практике данную форму расчетов чаще называют «международный кредитовый перевод», основываясь на терминологии основного рекомендательного акта — Типового закона ЮНСИТРАЛ о международных кредитовых переводах
1992 г. Согласно ст. 1 этого закона он применяется к кредитовым
переводам, когда любой банк-отправитель и его банк-получатель находятся в разных государствах. Термин «кредитовый перевод» означает ряд операций, начиная с платежного поручения перевододателя,
осуществляемых с целью передачи средств в распоряжение бенефициара. Этот термин распространяется на любые платежные поручения,
выдаваемые банком перевододателя или любым банком-посредником
в целях выполнения платежного поручения перевододателя.
Расчеты посредством банковского перевода осуществляются
на основе договора перевододателя с банком. Банк, получив платежное поручение перевододателя, производит списание средств со счета последнего и переводит их через международные корреспондентские счета банков банку получателя (бенефициара) для зачисления
на счет бенефициара.
160
Пока кредитовый перевод не завершен, «каждому банкуполучателю предлагается оказывать помощь перевододателю и каждому последующему банку-отправителю и добиваться помощи
от следующего банка-получателя в завершении банковских процедур кредитового перевода» (ст. 13 Типового закона).
Расчеты по аккредитиву
Использование аккредитивной формы расчетов наиболее благоприятно для исполняющей сделку стороны — продавца, подрядчика, исполнителя услуг (т. е. бенефициара), поскольку снятие денег со счета
плательщика (покупателя, заказчика) может предшествовать отправке
товара в его адрес, выполнению работы, оказанию услуги.
В международной практике широкое распространение получил
документарный аккредитив. Обобщив сложившиеся обычаи, Международная торговая палата унифицировала их и представила в виде
Унифицированных правил и обычаев для документарных аккредитивов. Согласно этим Унифицированным правилам, документарный
аккредитив означает определенный вид соглашения между банком
и клиентом банка. «Аккредитив по своей природе представляет собой сделку, обособленную от договора купли-продажи или иного
договора(ов), на котором он может быть основан, и банки ни в коей
мере не связаны и не обязаны такими договорами, даже если в аккредитиве есть какая-либо ссылка на такой договор. Аналогично,
клиент в результате своих взаимоотношений между банкомэмитентом или бенефициаром не может предъявить претензию
по обязательствам банка произвести платеж, оплатить или акцептовать переводный(ые) вексель(я) или негоциировать и/или выполнить
любые другие обязательства по аккредитиву» (п. «а» ст. 3 Унифицированных правил).
В расчетах по документарному аккредитиву участвуют:
—— импортер (приказодатель), который обращается к банку с просьбой об открытии аккредитива;
—— банк-эмитент, открывающий аккредитив;
—— авизующий банк, которому поручается известить экспортера об
открытии в его пользу аккредитива, передать ему условия аккредитива и выплатить денежные средства бенефициару;
—— бенефициар, в пользу которого открыт аккредитив.
161
При проведении операций с аккредитивом все участники имеют
дело только с документами, а не с товарами, работами или услугами
(ст. 4). В соответствии со ст. 5 Унифицированных правил, инструкция по выставлению аккредитива, сам аккредитив, инструкции
по внесению в него любых изменений и сами изменения должны
быть полными и точными. Иными словами, документарный аккредитив носит строго формальный характер.
Статья 5 Унифицированных правил предусматривает использование двух видов аккредитивов: отзывных и безотзывных. При этом,
если не указан вид аккредитива, он считается безотзывным (ст. 6
Унифицированных правил), т. е. не может быть изменен или аннулирован без предварительного согласия бенефициара, в пользу которого он открыт.
Расчеты по инкассо
В международной практике инкассо — это одна из форм расчетов, когда оплата происходит через определенное время после отгрузки товара, выполнения работы или оказания услуги. Данная
форма расчетов регламентируется Унифицированными правилами
по инкассо.
При инкассовой форме расчетов банк по поручению экспортера
получает платеж от импортера за отгруженные в его адрес товары
и перечисляет полученные средства на счет экспортера.
Инкассовая форма расчетов более выгодна для плательщика,
т. к. он осуществляет оплату товаров (работ, услуг) против документов, подтверждающих надлежащее исполнение договора. Вместе с тем данная форма расчетов предпочтительна и для получателя денежных средств: плательщик (например, покупатель) не
получит отгруженный в его адрес товар до тех пор, пока не оплатит его; до этого момента документы на товар находятся в соответствующем банке.
Унифицированные правила по инкассо определяют виды инкассо
(чистое инкассо и документарное инкассо), круг участников, способ
и порядок осуществления инкассовых операций, а также ответственность сторон.
Участниками инкассовой операции являются:
—— принципал (доверитель) — сторона, которая поручает банку операцию по инкассированию;
162
—— банк-ремитент — банк, которому принципал поручает операцию
по инкассированию;
—— инкассирующий банк — любой банк, кроме банка-ремитента,
участвующий в операции по инкассированию;
—— представляющий банк — инкассирующий банк, осуществляющий представление плательщику;
—— плательщик — лицо, которому должно быть сделано представление в соответствии с инкассовым поручением.
В инкассовом поручении доверитель должен дать точные указания об условиях, при которых переданные банку документы (финансовые и/или коммерческие) могут быть выданы плательщику.
К финансовым документам относятся простые и переводные векселя, чеки, платежные расписки; к коммерческим — счета, отгрузочные накладные, свидетельства и иные документы о праве собственности и т. д.
Вексельные и чековые отношения
В международных отношениях применяются как простые, так
и переводные векселя (тратты).
Вексельные отношения регулируются международными Женевскими вексельными конвенциями 1930 г., включающими три конвенции (см. схему ниже); Россия в них участвует с 1936 г. Но в этих
конвенциях участвуют только страны континентального права и не
участвуют страны «общего права». Попытка унифицировать нормы
вексельного права всех государств была предпринята в 1988 г. путем
принятия единой конвенции о международных векселях, но ее (т. е.
Конвенцию ООН о международных переводных и международных
простых векселях от 9 декабря 1988 г.) подписали только три государства (Россия, Канада и США) и ратифицировали всего пять, но
уже других государств — Габон, Гвинея, Гондурас, Либерия и Мексика. Для вступления в силу Конвенции 1988 г. необходимо присоединение минимум десяти государств (п. 1 ст. 89).
Таким образом, международные вексельные расчеты регулируются Женевскими конвенциями для участников внешнеэкономической деятельности из РФ, Казахстана, стран континентальной Европы, Японии и Бразилии (т. е. государств — участников конвенций
1930 г.).
163
ЖЕНЕВСКИЕ ВЕКСЕЛЬНЫЕ КОНВЕНЦИИ от 7 июня 1930 г.
(РФ участвует с 1936 г.)
КОНВЕНЦИЯ О ЕДИНО ОБРАЗНОМ ЗАКОНЕ
О ПЕРЕВОДНОМ И ПРОСТОМ
ВЕКСЕЛЕ: участники
НЕ УЧАСТВУЮТ
СТРАНЫ
«ОБЩЕГО ПРАВА »
приняли на себя обязательство ввести в действие
на территории их
стран Единообразный закон
о переводном и простом
векселе (в СССР было
принято Положение о
переводном и простом
векселе от 7 августа 1937 г.)
КОНВЕНЦИЯ О ГЕРБОВОМ СБОРЕ
В ОТНОШЕНИИ ПЕРЕВОДНЫХ И
ПРОСТЫХ ВЕКСЕЛЕЙ
КОНВЕНЦИЯ О РАЗРЕШЕНИИ
НЕКОТОРЫХ КОЛЛИЗИЙ
О ПЕРЕВОДНЫХ И П РОСТЫХ
ВЕКСЕЛЯХ: основная
коллизионная привязка
(основной принцип) – закон
места исполнения обязательства.
Вместе с тем каждое
государство сохраняет за собой
право самостоятельно решить
вопрос о применении принципов,
установленных в Конвенции
Согласно ст. 2 Конвенции, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях (Женева,
7 июня 1930 г.) «способность лица обязываться по переводному или
простому векселю определяется его национальным законом. Если
этот национальный закон отсылает к закону другой страны, то применяется этот последний закон». Форма, в которой приняты обязательства по переводному или простому векселю, определяется законом той страны, на территории которой эти обязательства были
подписаны; вопрос о том, приобретает ли держатель переводного
векселя право требования, на основании которого выдан документ,
решается по закону места составления документа (ст. 3, 6 этой же
Конвенции).
ЕДИНООБРАЗНЫЙ ЗАКОН
О ПЕРЕВОДНОМ
И ПРОСТОМ ВЕКСЕЛЕ
ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
ПОНЯТИЕ ВЕКСЕЛЯ:
ст. 815 ГК РФ
1. Определены обязательные
реквизиты векселя (ст. 1 –
переводного; ст. 75 – простого)
2. Платеж предусмотренной векселем суммы может быть
обеспечен полностью или частично авалем (гарантией по
вексельному обязательству)
ПРИМЕЧАНИЕ: Конвенция о единообразном законе не создала полной
унификации вексельного права
164
В качестве Приложения № 1 к одной из Женевских вексельных
конвенций разработан Единообразный закон о переводном и простом векселе, который договаривающиеся государства обязались ввести на своих территориях. В Единообразном законе устанавливаются
требования к обязательным реквизитам переводного (ст. 1) и простого (ст. 75) векселей; при нарушении какого-либо из требований
(реквизитов) документ не имеет силы соответствующего векселя (ст. 2
и 76). Лицо, у которого находится переводный вексель, рассматривается как законный векселедержатель, если оно основывает свое право
на непрерывном ряде индоссаментов, даже если последний индоссамент является бланковым (ст. 16 Единообразного закона); векселедатель и индоссант отвечают за акцепт и за платеж (ст. 9, 15); платеж
по переводному векселю может быть обеспечен полностью или в
части вексельной суммы посредством аваля, при этом авалист отвечает так же, как и тот, за кого он давал аваль (ст. 30, 32); если переводный вексель выписан в валюте, не имеющей хождения в месте
платежа, то сумма его может быть уплачена в местной валюте по
курсу на день наступления срока платежа (ст. 41).
Чековая форма расчетов с участием предпринимателей России, в
отличие от других государств, практически не используется. К тому
же Российская Федерация не участвует в основных международных
договорах по данному виду расчетов — в Женевских чековых конвенциях 1930 г. Но, тем не менее, § 5 «Расчеты чеками» гл. 46 Гражданского кодекса РФ полностью соответствует Единообразному закону о чеках, являющемуся приложением к одной из Женевских
конвенций — к Конвенции, устанавливающей единообразный закон
о чеках (г. Женева, 19 марта 1931 г.).
Так же, как и вексель, чек является строго формальным документом; при отсутствии хотя бы одного из необходимых реквизитов документ не имеет силы чека (ст. 1–2 Единообразного закона о чеках).
Статья 29 Единообразного закона о чеках устанавливает сроки предъявления чека к платежу: а) в стране его выставления — в течение
8 дней; б) чек, который оплачивается не в той стране, где он выставлен,
а в другой, должен быть предъявлен к оплате в течение 20 дней, если
место выставления и место платежа находятся в одной и той же части
света, и в течение 70 дней, если место выставления и место платежа
находятся в различных частях света. Согласно ст. 33 Единообразного
закона о чеках ни смерть, ни недееспособность чекодателя, наступившие после выставления чека, не влияют на действительность чека.
165
§ 6. Внедоговорные обязательства, осложненные
иностранным элементом
Внедоговорные обязательства с участием иностранного
элемента: понятие, виды, содержание
До принятия ч. 3 Гражданского кодекса Российской Федерации
коллизионному регулированию подвергалась лишь часть внедоговорных обязательств, в частности обязательства из причинения вреда.
Между тем растущие вглубь и вширь международные отношения порождают не только иски, связанные с причинением конкретным деликвентом вреда человеку, организации или их имуществу, но и ряд
других внедоговорных обязательств. Некоторые страны в своем внутреннем законодательстве не выделяют виды деликтов, устанавливая
единое коллизионное правило, как, например, это сделано в Египте:
согласно ст. 21 Вводного титула Гражданского кодекса внедоговорные
обязательства «подчиняются закону государства, на территории которого производится действие, приводящее к появлению обязательства».
На наш взгляд, это самый правильный подход к регулированию внедоговорных обязательств.
ВНЕДОГОВОРНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА,
ОСЛОЖНЕННЫЕ ИНОСТРАННЫМ
ЭЛЕМЕНТОМ
Обязательства из причинения вреда
Обязательства, возникающие из односторонних сделок
Обязательства из причинения вреда вследствие
недостатков товара, работы или услуги
Обязательства, возникающие вследствие
недобросовестной конкуренции
Обязательства вследствие неосновательного обогащения
Более широко к коллизионному регулированию внедоговорных
обязательств подходит Италия: в Законе № 218 «Реформа итальян166
ской системы международного частного права» от 31 мая 1995 г.
гл. XI, включающая 6 статей, называется «Внедоговорные обязательства». В рамках данной главы объединены односторонние обещания;
оборотные документы (простые и переводные векселя, чеки и иные
оборотные средства); безвозмездное представительство; обязательства, вытекающие из закона (ведение чужих дел без поручения, неосновательное обогащение, уплата недолжного и др.); ответственность из причинения вреда, в том числе вследствие недостатков
изделия (ст. 58–63).
В России действию коллизионных норм Гражданского кодекса подвержена лишь часть внедоговорных обязательств: вытекающие из односторонних сделок (ст. 1217), из причинения вреда (ст. 1219-1220), из
недостатков товара, работы или услуги (ст. 1221), возникающие вследствие недобросовестной конкуренции (ст. 1222) либо неосновательного
обогащения (ст. 1223).
Коллизионное регулирование обязательств, возникающих
из односторонних сделок
Подавляющее большинство обязательств относится к договорному типу, но ряд обязательственных отношений возникает путем
одностороннего волеизъявления лица: публичное обещание награды, выдача доверенности, составление завещания и т. д. Согласно
ст. 1217 ГК РФ к обязательствам, возникающим из односторонних
сделок, применяется право страны, где находится место жительства
или основное место деятельности стороны, принимающей на себя
обязательство. Так, если иностранная фирма, осуществляющая
основную деятельность на территории России, объявляет от своего
имени творческий или иной конкурс, применимым правом будет
российское право.
Исключение из этого коллизионного правила составляет положение о доверенности: согласно той же статье срок ее действия и основания прекращения доверенности определяются по праву страны,
где выдана доверенность. Например, если по доверенности, выданной в Германии, в Российской Федерации заключается договор,
то применимым правом в отношении срока действия и оснований
прекращения доверенности будет право ФРГ, но в остальном (форма, порядок удостоверения и т. д.) — право страны, где доверитель
имеет домицилий или резиденцию.
167
Применяется право страны, где находится
место жительства или основное место
деятельности стороны, принимающей на
себя обязательство (ст. 1217 ГК РФ)
Срок действия доверенности и основания ее
прекращения определяются по праву страны,
где была выдана доверенность
Регулирование односторонних сделок, в частности формы и срока действия доверенности, осуществляется и нормами международных договоров. Так, в соответствии со ст. 40 Конвенции о правовой
помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. (с изм. от 28 марта 1997 г.) форма и срок действия доверенности определяются по законодательству
«Договаривающейся Стороны, на территории которой выдана доверенность».
Определение права, применимого к обязательствам
из причинения вреда
Международное деликтное право — малоразработанная с научной точки зрения область международного частного права, хотя
основополагающий принцип ответственности — закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi) — одно из основных начал МЧП, известное праву различных стран уже более века.
Основная проблема деликтных отношений: что понимается под
lex loci delicti commissi? Так, из формулировки ст. 1219 ГК РФ
о применении права страны, «где имело место действие или иное
обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда», нельзя вывести однозначное заключение о понятии
места совершения правонарушения. Скажем, если сброс вредных отходов в реку произвели на территории одного государства, а негативные последствия наступили на территории уже другого государства, где использовали отравленную воду из той же реки, то где
имело место правонарушение: в первом или втором государстве?
Аналогичная, дословная, формулировка содержится и в законодательстве ряда других государств, в первую очередь в странах СНГ,
168
чье даже обновленное гражданское право базируется на нормах
Основ гражданского законодательства 1991 г. и Модельного гражданского кодекса стран — членов СНГ: Армении (ст. 1289 ГК 1998 г.),
Беларуси (ст. 1129 ГК 1998 г.), Казахстана (ст. 1117 ГК 1999 г.), Кыргызстана (ст. 1203 ГК 1998 г.), Узбекистана (ст. 1194 ГК 1996 г.).
В других государствах также встречаются неясные отсылки, порождающие правовые коллизии, причем не только положительные, но
и отрицательные. Так, § 48 австрийского Федерального закона о международном частном праве указывает на применение права «того государства, в котором были осуществлены причинившие вред действия»;
ст. 21 ГК Египта все внедоговорные обязательства подчиняет «закону
государства, на территории которого производится действие, приводящее к появлению обязательства»; в Объединенных Арабских Эмиратах ст. 20 Закона 1985 г. о гражданских сделках предусматривается применение права «государства, в котором имело место событие,
приведшее к возникновению обязательств».
Мы считаем, что было бы целесообразно конкретизировать положение ГК РФ путем указания на место совершения вредоносного
действия, как это сделано, к примеру, в ст. 25 турецкого Закона от
20 мая 1982 г. о международном частном праве и международном
гражданском процессе: применяется право «места, где неправомерные действия были совершены». Далее в этой же статье приводятся
два исключения: 1) если противоправное действие, повлекшее причинение вреда, было совершено в одной стране, а вред наступил в
другой стране, применяется право страны, где наступил вред; 2) если
деликтное отношение имеет более тесную связь с другой страной,
может быть применено право этой страны.
Основная формула
прикрепления:
lex loci d elicti commissi –
закон места совершения правонарушения
ОБЯЗАТЕЛЬСТВА
ИЗ ПРИЧИНЕНИЯ
ВРЕДА
По lex loci delicti commissi
ОПРЕДЕЛЯЮТСЯ :
1) деликтоспособность;
2) ответственность третьего лица (за чужой вред);
3) основания ответственности, в т.ч. основания ограничения
ответственности и освобождения от нее;
4) способы, объем и размер возмещения вреда (ст. 1220 ГК РФ)
169
В соответствии со ст. 1219 ГК РФ основной формулой прикрепления в деликтных отношениях является lex loci delicti commissi,
из которой предусматривается несколько исключений:
xx при наступлении вреда на территории другой страны может быть
применено право этой страны, но при обязательном условии:
если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть
наступление вреда в этой стране;
xx если причинитель вреда и потерпевший — граждане одного государства, то применяется право этой страны (lex patriae);
xx если у них гражданство различное, но они имеют место жительства в одной и той же стране стране, деликтное отношение подчиняется закону их домицилия (lex domicilii);
xx после возникновения деликтного отношения стороны могут договориться о применении права страны суда (lex fori).
Немаловажным является вопрос об определении сферы действия
применимого права. С принятием ч. 3 Гражданского кодекса в нашей стране впервые были четко закреплены пределы применения
права: деликтоспособность, ответственность третьего лица (например, ответственность работодателя за вред, причиненный работником во время выполнения им своих трудовых функций), основания
ответственности (в т. ч. ограничение и освобождение от нее), способы, объем и размер возмещения вреда (ст. 1220 ГК РФ).
В международных договорах, в частности о правовой помощи,
используется та же формула прикрепления — lex loci delicti
commissi, но по деликтам, связанным с правонарушениями в области международного транспорта, мирного использования атомной
энергии проблемы разрешаются путем заключения специальных
конвенций (содержащих как коллизионные, так и материальные
нормы).
Ответственность за вред, причиненный вследствие
недостатков товара, работы или услуги
Особенностью данного вида внедоговорных обязательств является то, что причинитель вреда и потерпевший могут быть связаны
друг с другом договором. Изложенное ниже относится только к той
части отношений, которая существует вне договора.
Обязательство возникает при причинении вреда жизни, здоровью
или имуществу гражданина или имуществу организации вследствие
170
недостатков товара, работы, услуги либо неполной или недостоверной информации о них.
То, что это является специальным деликтом, разновидностью
общего деликта, вытекает из анализа п. 2 ст. 1221 ГК РФ, содержащего отсылку на ст. 1219 ГК РФ о применении общих коллизионных
привязок (см. выше).
Основной формулой прикрепления является lex voluntatis,
но автономия воли ограничена следующими вариантами выбора:
xx закон домицилия или резиденции продавца или изготовителя товара либо иного причинителя вреда. Российский законодатель,
видимо, счел излишним расшифровку последнего; полагаем, что
речь идет о подрядчике в договоре подряда) и исполнителе услуги (в договоре возмездного оказания услуг). Если исходить из
положений Гражданского кодекса РФ, то следует подразумевать
гл. 39, регулирующую отношения, не связанные с транспортными, банковскими и иными регулируемыми специальным законодательством услугами;
xx закон домицилия или резиденции потерпевшего;
xx право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или
право страны, где был приобретен товар.
Если товар поступил в соответствующую страну без согласия
причинителя вреда, то автономия воли исключается; единственным
применимым правом в этом случае будет право страны, где имеет
место жительства или основное место деятельности продавец или
изготовитель товара, подрядчик либо исполнитель услуги.
Обязательства, возникающие вследствие
недобросовестной конкуренции
Понятие недобросовестной конкуренции на международном
уровне было сформулировано более века назад — в ст. 10-bis Конвенции по охране промышленной собственности (Париж, 20 марта
1883 г.; с посл. изм.): «Актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям
в промышленных и торговых делах». Этой же конвенцией, в частности, запрещены: «1. все действия, способные каким бы то ни было
способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов
или торговой деятельности конкурента; 2. ложные утверждения при
осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредити171
ровать предприятие, продукты или промышленную или торговую
деятельность конкурента; 3. указания или утверждения, использование которых при осуществлении коммерческой деятельности может
ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров» (ч. 3 ст. 10-bis).
В национальных законодательных актах в различных формулировках к недобросовестной относят конкуренцию, противоречащую
добрым нравам, правилам, принятым в деловом обороте или в добросовестной торговой практике; а страны Центральной и Восточной Европы в данное определение вводят критерий причинения вреда недобросовестными конкурентными действиями либо хозяйствующему
субъекту-конкуренту, либо потребителям (§ 1 Закона ФРГ о недобросовестной конкуренции от 7 июня 1909 г. с посл. изм. и доп., ст. 2
швейцарского Федерального закона о недобросовестной конкуренции
от 19 декабря 1986 г., ст. 12 болгарского Закона о защите конкуренции
от 2 мая 1991 г., ст. 2598–2601 ГК Италии)1. В Великобритании понятие «недобросовестная конкуренция» является составной частью более
общего понятия — «нарушение интересов бизнеса» (к таким нарушениям относятся обман, клевета, подлог, посягательство на имущество,
разглашение коммерческой тайны и др.). Специфически понимается
недобросовестная конкуренция в Румынии, где в ст. 4–5 Закона № 11
о борьбе с недобросовестной конкуренцией от 29 января 1991 г. наряду с другими действиями указываются переманивание квалифицированных работников конкурента или их подкуп для завладения секретами производства, а также использование клиентуры (специальных
лиц) либо бывших работников конкурента для получения сведений
с целью причинения вреда конкуренту.
При установлении факта недобросовестной конкуренции с участием иностранного элемента возникает вопрос о применимом праве, на который каждое государство отвечает по-своему. Так, на
основании п. 2 ст. 42 грузинского Закона 1998 г. № 1362-IIс
«О международном частном праве» к требованиям, связанным с
1
О законах различных государств см. подробнее: Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно-правовое исследование / рук. авт. коллектива д. ю. н. В. В. Залесский. М.: НОРМА,
2000. С. 178–209.
172
недобросовестной конкуренцией, применяется «право страны, на
рынок которой такая конкуренция оказывает влияние, если эта
конкуренция не ограничивается причинением интересам отдельных
участников рынка полного или частичного вреда». На применение
права того государства, на чей рынок конкуренция оказывает влияние (либо на рынке которого наступили вредные последствия), указывает также законодательство Австрии (§ 48 Федерального закона о международном частном праве), Лихтенштейна (ст. 52 Закона
о международном частном праве), Румынии (ст. 117–119 Закона
1992 г. № 105 применительно к регулированию отношений международного частного права; одновременно с основной коллизионной
нормой ст. 118 допускает по просьбе потерпевшего применение
иного права — закона местонахождения этого лица или закона договора, заключенного между сторонами), Швейцарии (ст. 136 Федерального закона о международном частном праве; п. 2 этой
статьи предусматривается исключение: «если вред нанесен исключительно предприятию определенного конкурента, применяется право места нахождения этого предприятия») и других государств. Эстонский законодатель к применимому праву подошел
более широко, указав на применение права «страны, где возникает вред» (п. 1 ст. 167 Закона от 28 июня 1994 г. об общих принципах Гражданского кодекса).
В Российской Федерации согласно ст. 1222 ГК РФ к обязательствам, возникающим вследствие недобросовестной конкуренции,
применяется право страны, рынок которой затронут такой конкуренцией, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.
На наш взгляд, анализ данной статьи позволяет констатировать, что
вопрос об установлении применимого права фактически поставлен
в зависимость от «красноречия» сторон спора: победит тот, кто сумеет убедить суд, с каким правопорядком надо связать отношение исходя из существа обязательства. Полагаем, что вышеприведенные
формулировки других государств более удачны по сравнению с правилом, закрепленным в ст. 1222 ГК РФ.
Право, применимое к обязательствам, связанным
с неосновательным обогащением
Действия по обогащению за счет другого лица (в т. ч. сбережению своего имущества) — объективно неправомерные, влекущие
173
внедоговорное обязательство по возврату неосновательного обогащения (в натуре или посредством компенсации). Для возникновения внедоговорного обязательства достаточно факта умаления
обогатившимся имущественной сферы потерпевшего (или его имущественных интересов).
Российское право выделяет неосновательное приобретение и неосновательное сбережение чужого имущества1. Но их нельзя рассматривать в
качестве разновидностей деликта, т. к. для привлечения к ответственности за деликты необходимым элементом состава правонарушения является вина причинителя вреда (за исключениями, установленными в законе). Поэтому как в России, так и в других государствах обязательства
из неосновательного обогащения рассматриваются в качестве самостоятельного вида внедоговорных обязательств. И соответственно предусматриваются различные коллизионные нормы. Так, в швейцарском Федеральном законе от 18 декабря 1987 г. о международном частном праве
они даже помещены в различных структурных частях: о неосновательном обогащении — в разд. 2, о причинении вреда — в разд. 3 гл. 9
«Обязательственное право».
Коллизионные правила зависят от основания возникновения обязательств из неосновательного обогащения. Если оно возникло в связи с существующим или предполагаемым правоотношением, по которому приобретено или сбережено имущество, применяется право
страны, которому было или могло быть подчинено это правоотношение (п. 2 ст. 1223 ГК РФ). Например, заключив в нашей стране
по российскому праву сделку о приобретении дома в ОАЭ, россиянин оплатил продавцу его стоимость; но дом в его собственность не
был передан, т. к. в соответствии со ст. 19 Закона Объединенных
Арабских Эмиратов о гражданских сделках применимым правом
в этом случае будет материальное право ОАЭ, которое практически
не допускает приобретение иностранцами недвижимости на территории этой страны; следовательно, продавец неосновательно обогатился за счет продавца.
Применимым правом к неосновательному обогащению в этом
случае будет право ОАЭ, т. к. именно оно подлежит применению к
несостоявшимся отношениям по купле-продаже жилого дома.
1
См. гл. 60 ГК РФ.
174
Во всех остальных случаях применимым правом будет право
страны, где обогащение имело место (п. 1 ст. 1223 ГК РФ). Но не
всегда удобно, в особенности если стороны отношения имеют домицилий в одном государстве, применять иностранное право. Поэтому
в силу указания ст. 1223 ГК РФ возможно применение по соглашению сторон обязательства и субсидиарной коллизионной нормы —
закон суда (lex fori).
§ 7. Интеллектуальная собственность в международном
частном праве
Понятие и правовое регулирование интеллектуальной
собственности с участием иностранного элемента
Согласно положениям Всемирной декларации по интеллектуальной собственности от 26 июня 2000 г. термин «интеллектуальная
собственность» означает «любую собственность, признаваемую по
общему согласию в качестве интеллектуальной по характеру и заслуживающую охраны, включая, но не ограничиваясь научными и техническими изобретениями, литературными или художественными произведениями, товарными знаками и указателями деловых предприятий,
промышленными образцами и географическими указаниями». В самом общем виде объекты интеллектуальной собственности можно
обозначить следующим образом: произведения науки, литературы, искусства и иных результатов интеллектуальной деятельности.
Отношениям, возникающим по поводу перечисленных объектов, присущ территориальный характер прав. Это означает, что права на
произведение, на его исполнение, на изобретение, товарный знак и иной
аналогичный объект признаются только в пределах территории того государства, в соответствии с законодательством которого они возникли.
В других государствах возникшие права автоматически не признаются.
По этому поводу существуют и иные мнения. Так, Э. Гаврилов
считает, что «содержащиеся в разд. VI ГК РФ нормы, относящиеся
к международному частному праву, отменили принцип территориальной ограниченности интеллектуальных прав в сфере МЧП. Отныне в российском праве введен иной принцип: исключительные
права носят территориально-ограниченный характер, а личные неимущественные и иные права, не являющиеся имущественными,
территориально не ограничены» [21, c. 6 и др.].
175
Понятие интеллектуальной собственности
ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ
ЛИТЕРАТУРНАЯ
И ХУДОЖЕСТВЕННАЯ
СОБСТВЕННОСТЬ
ПРОМЫШЛЕННАЯ
СОБСТВЕННОСТЬ
Интеллектуальная
собственность ограничена как
во времени, так
и в пространстве (действует
в течение определенного срока
и имеет строго территориальный
характер)
Примечание: В странах «общего права» используется иное
понятие интеллектуальной собственности
Характеризуемые отношения являются международными (т. е.
имеют в своей структуре иностранный элемент), если:
xx автором произведения, изобретения и т. д. является иностранное
лицо;
xx объект интеллектуальной собственности объективирован (например,
издан, опубликован) в одном государстве, а используется в другом;
xx в пределах, допускаемых законом, права автора переходят к наследникам, проживающим за границей, и т. д.
Правовое регулирование интеллектуальной собственности осуществляется прежде всего многочисленными международными договорами, которые можно объединить в следующие группы: по территориальному признаку — универсальные, региональные и двусторонние;
по содержанию — общие и специальные. В последние годы, исходя из
необходимости реализации согласованной системы мер, направленных на охрану и защиту прав интеллектуальной собственности и
борьбу с международной торговлей контрафактными товарами, стали
заключаться договоры в рамках новых объединений государств. Так,
руководствуясь Решением Межгосударственного совета Евразийского
экономического сообщества (высшего органа Таможенного союза) от
19 декабря 2009 г. № 35, Правительства Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации 9 декабря 2010 г. подписали Соглашение о единых принципах регулирования в сфере охраны и защиты прав интеллектуальной собственности.
176
С 1 января 2008 г. вступила в силу ч. 4 Гражданского кодекса
РФ, которая заменила существовавшие до этого многочисленные
акты об интеллектуальной собственности.
Так же, как и Россия, большинство государств своими внутренними актами об охране интеллектуальной собственности устанавливают для иностранцев национальный режим.
Международно-правовая охрана авторских и смежных прав
Начало международному регулированию и охране авторских
прав было заложено в конце XIX в., когда было заключено первое
межгосударственное соглашение — Бернская конвенция по охране
литературных и художественных произведений (далее — Бернская
конвенция) от 9 сентября 1886 г. (дополненная в Париже 4 мая
1896 г., пересмотренная в Берлине 13 ноября 1908 г., дополненная
в Берне 20 марта 1914 г. и пересмотренная в Риме 2 июня 1928 г.,
в Брюсселе 26 июня 1948 г., в Стокгольме 14 июля 1967 г. и в Париже 24 июля 1971 г., измененная 28 сентября 1979 г.).
Согласно ст. 2 (1) этой Конвенции термин «литературные и художественные произведения» охватывает любую продукцию в области литературы, науки и искусства, вне зависимости от способа
и формы ее выражения, включая: книги, брошюры и другие письменные произведения; лекции, обращения, проповеди и другие подобного
рода произведения; драматические и музыкально-драматические произведения; хореографические произведения и пантомимы; музыкальные сочинения с текстом или без текста; кинематографические произведения, к которым приравниваются произведения, выраженные
способом, аналогичным кинематографии; рисунки, произведения живописи, архитектуры, скульптуры, гравирования и литографии; фотографические произведения, к которым приравниваются произведения,
выраженные способом, аналогичным фотографии; произведения прикладного искусства; иллюстрации, карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии, архитектуре или наукам (этот перечень не является исчерпывающим).
В Бернской конвенции перечисляются конкретные права авторов
литературных, музыкальных, драматических и иных произведений,
что позволяет говорить о всесторонности и полноте этой конвенции.
Государства, участвующие в Бернской конвенции, образовали
Союз по охране прав авторов на их литературные и художественные
произведения (Бернский союз). Авторы и их правопреемники поль177
зуются охраной во всех странах Бернского союза. Конвенционная
охрана распространяется и на авторов, не являющихся гражданами
стран Бернского союза, «в отношении их произведений, впервые
опубликованных в одной из этих стран или одновременно в стране,
не входящей в Союз, и в стране Союза» (ст. 3 (1b) Бернской конвенции). Срок охраны, предоставляемой Бернской конвенцией, составляет все время жизни автора и 50 лет после его смерти (ст. 7(1)), при
этом государства — участницы могут установить больший по продолжительности срок охраны. Отметим, что в соответствии с п. 1 ст. 1281
ГК РФ срок охраны увеличен до 70 лет (считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора).
Для охраны произведения и прав автора на него не требуется соблюдения каких-либо формальностей (регистрации или иной легализации). Более того, исходя из положений ст. 3 (3) Бернской конвенции,
охраной пользуются как опубликованные, так и не опубликованные
произведения. Но перечисленные и иные произведения не подлежат
охране, если они не объективированы (как указано в ст. 2 (2) Бернской
конвенции — «если они не закреплены в той или иной материальной
форме»).
ОБЪЕКТЫ:
произведения
литературы,
науки и искусства
Основное
требование:
оригинальность
АВТОРСКОЕ ПРАВО
Авторы – как
правило,
первые
обладатели
исключительного
права на произведение
СУБЪЕКТЫ:
Неавторы – различные
организации, приобретающие
монопольное право на коммерческое использование
произведения; наниматели;
приобретатели по договору
или в порядке наследования
и др.
Иные требования: произведение должно быть выражено
в материальной форме; соблюдение формальных требований;
должно входить в перечень охраняемых произведений и др.
Второй по масштабности регулирования и значимости является
Всемирная конвенция об авторском праве от 6 сентября 1952 г. (пересмотрена в Париже 24 июля 1971 г.). Эта Конвенция охраняет две
группы произведений — выпущенные и не выпущенные в свет. При
этом под «выпуском в свет» следует понимать «воспроизведение
в материальной форме и распространение среди публики экземпля178
ров произведения, которое можно прочесть или зрительно воспринять иным образом» (ст. VI).
Всемирная конвенция устанавливает минимальные сроки охраны
авторских прав: не менее 10 лет в отношении фотографических произведений и произведений прикладного искусства и не менее 25 лет
(после смерти автора) — в отношении иных произведений (ст. IV).
Отдельными статьями подробно регламентируется право автора на
перевод произведения (ст. V и Vter). Исходя из смысла ст. III (1) Всемирной конвенции, охраняемые произведения должны иметь знак авторского права — © — с именем лица, обладающего авторским правом, и с указанием года его первого выпуска; знак, имя и год выпуска
должны быть указаны таким способом и на таком месте, чтобы было
ясно видно, что права автора охраняются. Это правило продублировано в ст. 1271 ГК РФ: «Правообладатель для оповещения о принадлежащем ему исключительном праве на произведение вправе использовать знак охраны авторского права, который помещается на каждом
экземпляре произведения и состоит из следующих элементов: латинской буквы «C» в окружности; имени или наименования правообладателя; года первого опубликования произведения».
Авторские и смежные права охраняются и иными конвенциями,
к числу которых относятся:
—— Соглашение стран — членов СНГ о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав (Москва, 24 сентября 1993 г.);
—— Международная конвенция об охране интересов артистов — исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций (Рим, 26 октября 1961 г.);
—— Соглашение о сотрудничестве по пресечению правонарушений в области интеллектуальной собственности (Москва, 6 марта 1998 г.);
—— Конвенция об охране интересов производителей фонограмм
от незаконного воспроизводства их фонограмм (Женева, 29 октября 1971 г.);
—— Договор ВОИС по авторскому праву (принят Дипломатической
конференцией) (Женева, 20 декабря 1996 г.);
—— Двусторонние соглашения РФ об охране авторских прав: с Арменией, Австрией, Швецией и др.
В последние годы развитие глобальных информационных сетей потребовало регламентации авторских прав на произведения, размещенные
в них. С 6 марта 2002 г. вступил в силу Договор ВОИС по авторскому
праву (принят Дипломатической конференцией) (Женева, 20 декабря
179
1996 г.), разрешающий проблемы охраны вышеуказанных прав. Россия
участвует в этом договоре относительно недавно — с 2008 г.
Согласно ст. 4 Договора ВОИС по авторскому праву компьютерные программы охраняются как литературные произведения в смысле ст. 2 Бернской конвенции (см. об этом выше). Такая охрана распространяется на компьютерные программы независимо от способа
или формы их выражения. Авторы литературных и художественных
произведений «пользуются исключительным правом разрешать любое сообщение своих произведений для всеобщего сведения по проводам или средствами беспроволочной связи, включая доведение
своих произведений до всеобщего сведения таким образом, что представители публики могут осуществлять доступ к таким произведениям из любого места и в любое время по их собственному выбору»
(ст. 8 Договора ВОИС по авторскому праву).
Понятие и международно-правовая охрана промышленной
собственности
Объектами охраны промышленной собственности являются патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы,
товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и
указания происхождения или наименования места происхождения,
а также пресечение недобросовестной конкуренции (ст. 1 (2) Конвенции по охране промышленной собственности (Париж, 20 марта
1883 г.; с изм. и доп.).
В литературе обычно выделяются три группы объектов промышленной собственности:
xx изобретения;
xx товарный знак, наименование мест происхождения товаров
и борьба с недобросовестной конкуренцией;
xx разрешение (лицензия) на использование изобретения, технического опыта или секретов производства (ноу-хау).
Согласно п. 1.1 Правил составления, подачи и рассмотрения
евразийских заявок в евразийском патентном ведомстве (утверждены Приказом Евразийского патентного ведомства от 3 июня
2002 г. № 12) объектами изобретения могут являться созданные
или преобразованные человеком материальные объекты или процессы, в частности устройство, способ, вещество, биотехнологический продукт, а также применение устройства, способа, вещества,
биотехнологического продукта.
180
В отличие от литературных и художественных произведений
объекты промышленной собственности охраняются только в том
случае, если они зарегистрированы в конкретном государстве и там
же получен охранный документ (патент, свидетельство и т. д.).
Как и в авторском праве, в праве промышленной собственности объекты обладают территориальностью, т. е. они охраняются
только в пределах территории того государства, в котором возникли в установленном законом порядке. При этом пределы и способы охраны определяются материальными нормами соответствующего государства.
На охрану объектов промышленной собственности направлено
значительно большее, по сравнению с объектами авторского права,
количество международных соглашений. Но все они базируются на
основном из них — Парижской конвенции по охране промышленной собственности (далее — Парижская конвенция) от 20 марта
1883 г. (с изм. и доп.).
Помимо перечня охраняемых объектов (см. о них выше), Парижская конвенция содержит ряд основополагающих правил для стран —
участниц:
—— установление национального режима для физических и юридических лиц других государств; при этом согласно ст. 3 к гражданам стран Союза (созданного в соответствии с Парижской
конвенцией государствами — участниками Конвенции) приравниваются «граждане стран, не участвующих в Союзе, которые
имеют на территории одной из стран Союза местожительство
или действительные и серьезные промышленные или торговые
предприятия» (отметим, что в тексте Конвенции в отношении
физических лиц и организаций используется единый термин
«граждане»);
—— ст. 4 Парижской конвенции предусматривает право конвенционного приоритета: любое лицо, надлежащим образом подавшее заявку на патент на изобретение, полезную модель, промышленный образец или товарный знак в одной из стран Союза,
или правопреемник этого лица пользуется для подачи заявки
в других странах правом приоритета в течение конвенционных
сроков (сроки: 12 месяцев для патентов на изобретения и для полезных моделей и 6 месяцев для промышленных образцов и товарных знаков). Патенты, заявки на которые поданы в разных
181
странах Союза гражданами стран Союза, независимы от патентов, полученных на то же изобретение в других странах, входящих или не входящих в состав Союза (ст. 4-bis.);
—— допускается аннулирование товарного знака по основаниям,
указным в конвенции (ст. 6-bis);
—— знаки облуживания и фирменные наименования охраняются
в государствах Союза без регистрации (ст. 6-sexies и 8).
На международную охрану изобретений направлена еще одна
конвенция — Договор о патентной кооперации (Вашингтон, 19 июня
1970 г.), называемый сокращенно РСТ (аббревиатура от англ. Patent
Cooperation Treaty). Участником этой конвенции может стать любое
государство, являющееся членом Международного союза по охране
промышленной собственности (ст. 62), образованного в соответствии
с Парижской конвенцией об охране промышленной собственности (и,
следовательно, страны — участницы этой Конвенции).
Согласно п. 1 ст. 3 РСТ заявки на охрану изобретений «в любом
из Договаривающихся государств могут подаваться в соответствии с
настоящим Договором как международные заявки». Такую заявку может подать «любой гражданин Договаривающегося государства или
лицо, проживающее в этом государстве» (п. 1 ст. 9 РСТ). По каждой
международной заявке проводится международный поиск, цель которого выявление соответствующего уровня техники (пп. 1-2 ст. 15 РСТ).
По требованию заявителя по его международной заявке проводится
международная предварительная экспертиза (ст. 31 РСТ), целью которой является составление «предварительного и необязывающего заключения, представляется ли заявленное изобретение новым, соответствует ли оно изобретательскому уровню (является неочевидным) и
может ли быть промышленно применимым» (п. 1 ст. 33 РСТ).
В рамках СНГ 9 сентября 1994 г. заключена Евразийская патентная конвенция, целью которой является создание межгосударственной
системы охраны изобретений на основе единого патента, действующего на территории всех государств — участников конвенции (Евразийская патентная система). Для выполнения административных задач,
связанных с выдачей евразийских патентов, учреждена Евразийская
патентная организация, в которую вошли все страны — участницы
Евразийской патентной конвенции.
Срок действия евразийского патента составляет 20 лет с даты
подачи евразийской заявки (ст. 11 Евразийской патентной конвен182
ции). Владелец евразийского патента обладает исключительным правом использовать, а также разрешать или запрещать другим использование запатентованного изобретения (п. 1 ст. 9 Евразийской
патентной конвенции). Порядок передачи права на евразийскую заявку или евразийский патент утвержден приказом Евразийского патентного ведомства от 18 января 2002 г. № 2.
Российская Федерация участвует и в иных международных договорах об охране промышленной собственности (Cтрасбургское
соглашение о международной патентной классификации от 24 марта 1971 г., Договор о законах по товарным знакам от 27 октября
1994 г., Мадридское соглашение о международной регистрации
знаков от 14 апреля 1891 г. (пересмотренная в 1900, 1911, 1925,
1934, 1957 и 1967 гг.) и др.).
Некоторые аспекты охраны промышленной собственности регламентируются и двусторонними договорами РФ: Соглашением между
Правительством Российской Федерации и Правительством Малайзии о научно-техническом сотрудничестве (Путраджайя, 5 августа
2003 г.), Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Итальянской Республики о научном и техническом сотрудничестве (Рим, 1 декабря 1995 г.) и др.
§ 8. Трудовые отношения, осложненные
иностранным элементом
Трудовые отношения, осложненные иностранным
элементом. Регулирование труда иностранцев
законодательством других государств
Растущая миграция населения делает более актуальными вопросы регулирования трудовых отношений, осложненных иностранным
элементом. Сложность их регулирования объясняется в большей
степени почти полным отсутствием в трудовом законодательстве
России коллизионных норм. Трудовой кодекс РФ, в отличие от Гражданского, Семейного и иных российских кодексов, не содержит специального раздела, регулирующего трудовые отношения с участием
иностранных лиц и лиц без гражданства. Этот пробел отчасти восполнен Федеральным законом от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О
правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (с изм. и доп.), но полного разрешения до сих пор не получил.
183
Общий анализ трудового права других государств показывает, что
национальные подходы к регулированию трудовых отношений неоднородны. В большинстве западных стран отсутствуют кодифицированные нормативные акты о труде. Лишь во Франции принят и действует Кодекс труда, состоящий из девяти книг: договоры о труде,
регламентация труда; трудоустройство и занятость, иные вопросы;
трудовые конфликты и др. В Канаде действует федеральный Трудовой
кодекс, регулирующий труд на предприятиях федерального значения.
Специальный закон кодификационного характера — Закон относительно договоров о труде — принят в Новой Зеландии.
В Италии, США, Японии, Великобритании аналогичных актов
нет; имеются лишь отдельные законодательные акты, регулирующие
трудовые отношения. Так, в США федеральным законам присуща
стабильность, но они касаются труда не в целом, а только его отдельных аспектов (закон о справедливых условиях труда 1938 г.,
закон о труде на железнодорожном транспорте 1926 г., закон о безопасности труда и охране здоровья на производстве 1970 г. и др.).
Имеются законы и в отдельных штатах; они либо детализируют федеральные нормы, либо устанавливают собственные правила, учитывающие региональные особенности. Более детальная регламентация
условий труда наблюдается в коллективных договорах и локальных
правилах внутреннего распорядка. При разрешении трудовых споров
велика роль судебных прецедентов.
В Великобритании основными законодательными актами о труде
являются закон о защите занятости 1975 г., закон о технике безопасности и производственной санитарии 1974 г., закон о профессиональном обучении 1982 г., закон о трудовых правах 1996 г. и некоторые
др. Для них также характерна узкая направленность регулирования
трудовых отношений. Вспомогательную роль в регулировании трудовых отношений имеют коллективные договоры и правовые обычаи.
По законодательству ряда стран проводится различие между
трудовой правоспособностью и дееспособностью. Началом правоспособности считается установленный законом минимальный возраст
приема на работу, дееспособности — возраст приобретения права
самостоятельного (а не через законных представителей) найма
на работу.
Трудовое законодательство ряда бывших союзных республик
СССР начиная с 90-х гг. прошлого века подверглось существенным
184
изменениям и дополнениям. Обновлены кодифицированные акты по
труду Узбекистана, Кыргызстана, Украины, Молдовы и других постсоветских государств.
Как мы видим, в праве других государств почти нет специальных
актов, регулирующих труд иностранцев. При возникновении в трудовом правоотношении иностранного элемента, оно подпадает либо
под действие норм международного права, в частности, конвенций
Международной организации труда (МОТ), либо под национальное
право. В такой ситуации сложно выявить виды иностранного участия
в этих отношениях. В наиболее общем виде можно выделить следующие виды международного труда:
1) работа иностранного гражданина или апатрида по трудовому
контракту в российской организации;
2) работа иностранного гражданина на территории России в инофирме;
3) работа российского гражданина в инофирме или у индивидуального работодателя по трудовому контракту за рубежом;
4) работа гражданина РФ за рубежом в филиале или представительстве российского юридического лица;
5) работа в международной организации;
6) служебная командировка за границу;
7) направление на работу за границу;
8) работа в нескольких странах (работники транспорта, строители
дорог, магистралей и другие категории);
9) иные виды международного труда.
Решение коллизий законов в сфере трудовых отношений
Коллизионные нормы, регулирующие трудовые отношения,
в основном содержатся в международных правовых актах, хотя также встречается регулирование и на национальном уровне.
В первую очередь следует назвать конвенции Международной
организации труда. Их около 200, почти к трети из них присоединена Российская Федерация (самостоятельно либо как правопреемница
СССР).
В двусторонних договорах о правовой помощи вопросы, связанные с международным трудом, практически не регулируются. Отдельный раздел «Вопросы трудового права» включен, например,
185
в Договор с Польшей о правовой помощи и правовых отношениях по
гражданским и уголовным делам (Варшава, 16 сентября 1996 г.); где
в ст. 44 указано: «Стороны трудового договора могут сами выбрать
законодательство, регулирующее их трудовые отношения». При неиспользовании автономии воли (lex voluntatis) применяется закон
места выполнения работы (lex loci laboris).
РАЗРЕШЕНИЕ КОЛЛИЗИЙ В СФЕРЕ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ
1) Конвенции Международной организации труда
(МОТ) – около 200 конвенций
2) Договоры о правовой помощи и правовых отношениях
по гражданским, семейным и уголовным делам
3) Договоры о сотрудничестве в трудовой сфере
4) Внутреннее законодательство отдельных государств
(ПРИМЕЧАНИЕ: В Трудовом кодексе РФ раздела о коллизионном
регулировании трудовых отношений нет!)
Другим видом двусторонних договоров являются договоры о сотрудничестве в трудовой сфере, но ряд из них, например Соглашение с ФРГ (Бонн, 9 ноября 1990 г.), ни коллизионных, ни материальноправовых норм не содержит. Соглашение между Правительством
РФ и Правительством КНР о временной трудовой деятельности
граждан РФ в КНР и граждан КНР в РФ (Пекин, 3 ноября 2000 г.)
предусматривает разрешительный порядок трудоустройства своих
граждан, годных по состоянию здоровья и достигших 18 лет (ст. 7),
на территории другого государства; срок действия разрешений — до
1 года, по просьбе работника может быть продлен еще до 1 года (ст. 4).
Применимое право зависит от порядка трудоустройства: а) по праву РФ
и КНР — если работник подписал трудовой контракт в соответствии
с договорами на выполнение работ или оказание услуг, заключенными между юридическим или физическим лицами принимающего государства (т. е. заказчиками) и юридическими лицами государства
186
постоянного проживания, с которыми работники находятся в трудовых
отношениях (п. «а» ст. 1 и ст. 6); б) по праву принимающего государства
(России или Китая) — если трудовой контракт заключен непосредственно с работодателем принимающего государства (п. «б» ст. 1 и ст. 6).
Более детально вопросы трудоустройства регламентированы Соглашением с СРВ о принципах направления и приема вьетнамских
граждан на работу на предприятиях, в объединениях и организациях
(Москва, 29 сентября 1992 г.). Так, предусмотрен предельный срок
пребывания вьетнамских граждан в Российской Федерации — 3 года;
все условия их труда определяются в соответствии с российским законодательством с учетом положений, предусмотренных Соглашением. Эти положения носят в основном ограничительный характер: «на
работу на предприятия России принимаются вьетнамские граждане
в возрасте от 18 до 40 лет, специалисты — не свыше 50 лет. Каждый
вьетнамский гражданин по прибытии в Россию должен иметь соответствующую медицинскую справку о состоянии здоровья» (ст. 5).
Статьями 6, 9 и 14 Соглашения установлен порядок распределения
расходов по приезду и выезду, проживанию в России вьетнамских
работников; они освобождаются от работы в день национального
праздника СРВ — 2 сентября и на 2 дня Нового года по лунному
календарю; факт работы подтверждается справкой о трудовой деятельности в России (ст. 7 Соглашения). Соглашение между Россией и
Францией о временной трудовой деятельности граждан одного государства на территории другого государства (г. Рамбуйе, 27 ноября
2009 г.), ратифицированное 28 декабря 2010 г. и вступившее в силу
1 марта 2011 г., в отличие от вышеназванных международных договоров, имеет несколько приложений, детализирующих положения этого
Соглашения. К примеру, в одном из них даже устанавливается минимальный размер заработной платы для высококвалифицированных
работников — не менее 3200 евро в месяц.
Из многосторонних договоров в первую очередь следует назвать
Соглашение о партнерстве и сотрудничестве, учреждающее партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами — членами, с другой стороны
(о. Корфу, 24 июня 1994 г.). Важность этого акта объясняется тем, что
партнерами России по нему являются такие развитые в экономическом
и правовом плане страны, как ФРГ, Франция, Италия, Великобритания,
Бельгия и др. Соглашение (вступило в силу для Российской Федерации
1 декабря 1997 г.) содержит специальную главу «Условия, касающиеся
187
трудовой деятельности», которой урегулированы не только трудовые
отношения, но и вопросы социального страхования и обеспечения. Исходным принципом трудовой деятельности на территории какого-либо
государства — члена является недискриминация по принципу гражданства по сравнению с его собственными гражданами (ст. 23). Предоставляемый по этому Соглашению национальный режим может быть
изменен путем установления в двухсторонних договорах государствчленов более благоприятного режима для граждан России или граждан
стран — членов ЕС (ст. 25). Во исполнение норм этого Соглашения
постановлением Правительства РФ от 21 июля 1998 г. утвержден Перспективный план действий по реализации положений Соглашения.
Между странами — членами СНГ 15 апреля 1994 г. заключено Соглашение «О сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной
защиты трудящихся-мигрантов», в которое 25 ноября 2005 г. были внесены изменения, регламентирующие труд приграничных трудящихся
(«приграничный трудящийся» — трудящийся-мигрант, который работает на приграничной территории одного сопредельного государства
и сохраняет свое постоянное местожительство на приграничной территории другого сопредельного государства, в которое он возвращается каждый день или, по крайней мере, не реже одного раза в неделю).
При отсутствии международного договора регулирование труда
иностранцев государством пребывания определяется самостоятельно. Как правило, внутреннее законодательство содержит три вида
нормативных актов:
1. Правовые акты, регулирующие трудовые отношения иностранцев. Таковыми являются, например, Закон Турции о разрешении на трудоустройство иностранцев, Закон Черногории о трудоустройстве и работе иностранцев.
2. Акты, регулирующие трудовые отношения собственных граждан.
В них имеются оговорки как о применении содержащихся норм
к иностранцам и лицам без гражданства, так и указания на определенные ограничения, применяемые в отношении иностранных
граждан и лиц без гражданства. Например, согласно российского
Закона о прокуратуре прокурорами и следователями могут быть
назначены только граждане РФ. В соответствии со ст. 5 Закона
Республики Беларусь от 15 июня 2006 г. № 125-З «О занятости
населения Республики Беларусь» этот закон «распространяется
на граждан Республики Беларусь, а также на иностранных граждан и лиц без гражданства, постоянно проживающих в Респу188
блике Беларусь, иностранных граждан и лиц без гражданства,
которым предоставлены статус беженца или убежище в Республике Беларусь, и в части трудоустройства на иностранных
граждан и лиц без гражданства, ходатайствующих о предоставлении статуса беженца или дополнительной защиты либо убежища в Республике Беларусь, и иностранных граждан и лиц без
гражданства, которым предоставлена дополнительная защита
в Республике Беларусь, если иное не предусмотрено Конституцией Республики Беларусь, законодательными актами или международными договорами Республики Беларусь».
3. Акты, регулирующие иные, кроме трудовых, правоотношения,
но включающие наряду с другими нормами и нормы трудового
права. Обычно это нормы, регулирующие труд как собственных
граждан, так и иностранцев, например, содержащиеся в законах
об иностранных инвестициях.
При регулировании трудовых отношений велика роль локальных
правовых актов, таких как акты совместных организаций, торговые
контракты, соглашения юридических лиц о предоставлении взаимных льгот и др.
Право, применимое к трудовым отношениям c иностранным
участием
Закон общего домицилия или гражданства сторон
Закон места
совершения
акта (lex loci
laboris – закон
места работы)
ОСНОВНЫЕ
ФОРМУЛЫ
ПРИКРЕПЛЕНИЯ
Форма трудового
контракта или сам
контракт – lex fori
(закон суда)
Закон, которому подчинен трудовой контракт
Основной, наиболее часто используемой в трудовых отношениях
формулой прикрепления является lex loci actus (закон места совершения акта). В некоторых странах, например в Аргентине, этот
принцип имеет императивное значение. Иногда, предусматривая данную императивную коллизионную привязку, государство делает оговорку о том, что контракт не может быть признан недействительным,
189
если соблюдены требования закона к форме по lex fori (Беларусь,
Украина), т. е. трудовой контракт не может быть признан недействительным вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования законодательства Беларуси или, соответственно, Украины.
В большинстве других стран с целью свести к минимуму случаи,
когда несоблюдение формальных условий делает соглашение сторон
недействительным, lex loci actus сочетается с другими коллизионными привязками, а именно:
xx закон, которому подчинен трудовой контракт (Япония, Австрия, Швеция, Греция, Италия, Португалия и др.);
xx закон общего домицилия (lex domicilii) или общего гражданства либо национальности (lex patriae, lex nationalis) сторон
трудового контракта (Албания, Бельгия, Франция и др.);
xx lex fori (Мексика и др.) и т. д.
Форма трудового контракта обычно письменная (обязательное
требование об этом содержится в праве Египта, Чехии, Словакии,
странах Восточной Европы и др.). Иногда такое требование устанавливается только для отдельных видов трудовых договоров. Так,
в письменной форме заключаются: в Кении, Уганде — трудовые контракты на срок свыше определенного законом; в Бельгии, Франции,
Испании — срочные трудовые контракты или договоры об ученичестве; Испании — трудовые контракты, предусматривающие неполное
рабочее время, вербовочные контракты для работы за рубежом и т. д.
По закону о международном частном праве Венгрии форма контракта
подчинена закону, применяемому к трудовому отношению. Национальным правом может предусматриваться, что письменно должны
быть оформлены только некоторые условия трудового контракта: оговорка об испытательном сроке, оговорка об ограничении конкуренции
и нераскрытии торговых секретов, условие о неполном рабочем времени и другие либо письменная форма установлена только для уведомлений работника об увольнении и другие формальные требования
к трудовым контрактам. Так, по трудовому кодексу Венгрии условие
работы с периодически изменяющимся местом ее исполнения, даже
при заключении договора в устной форме, должно быть оформлено
письменно; в противном случае оно является недействительным.
Трудоустройство иностранцев в Российской Федерации
Условия участия иностранцев в трудовых отношениях на территории Российской Федерации определяются ст. 13, 13.1. и другими
190
Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан
в Российской Федерации» (далее — Закон об иностранцах) и зависят от цели пребывания в РФ. Иностранный гражданин вправе осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения
на работу. Без получения такого разрешения вправе осуществлять
трудовую деятельность: иностранцы, постоянно проживающие в РФ;
лица, являющиеся сотрудниками дипломатических или консульских
учреждений, сотрудниками международных организаций, а также
частными домашними работниками этих лиц; журналисты, аккредитованные в РФ, и некоторые иные категории иностранцев, перечисленные в ст. 13 Закона об иностранцах или в международных договорах РФ.
В целях контроля за трудовой миграцией Правительство РФ
ежегодно устанавливает квоты на выдачу иностранным гражданам разрешений на работу. В последние годы их количество
уменьшается (в 2009 г. квота составляла 3 976 747 разрешений;
в 2010 г. — 1 944 356; на 2011 г. утверждена в еще меньшем
количестве — 1 745 584 разрешения на работу). Министерством
здравоохранения и социального развития РФ также ежегодно
утверждается перечень профессий (специальностей, должностей),
на которые квоты не распространяются. В 2010 г. в этот перечень
входили такие должности как генеральный директор объединения, директор завода, доцент, инженер по защите информации
и т. д. (см. Приказ Минздравсоцразвития от 22 декабря 2009 г.
№ 1010 н).
Особой регламентации подвергаются трудовые отношения лиц, въехавших в Россию в безвизовом порядке. В отношении их трудоустройства на территории РФ действуют положения ст. 13.1 Закона об иностранцах. Если такой иностранец, законно находящийся на территории
РФ, осуществляет трудовую деятельность у физических лиц — ему необходимо получить патент. Патент выдается территориальным органом
федерального органа исполнительной власти в сфере миграции на срок
от 1 до 3 месяцев; может неоднократно продлеваться на период не более 3 месяцев, но при этом общий срок действия патента с учетом
продлений не может превышать 12 месяцев со дна выдачи патента. По
истечении 12 месяцев иностранец может обратиться за получением нового патента (пп. 5, 6 ст. 13.3 Закона об иностранцах). Патент дает
право на работу только в том субъекте РФ, в котором выдан.
191
В трудовых отношениях иностранец пользуется национальным
режимом, за изъятиями, установленными законом. В частности, иностранец не имеет права:
—— находиться на муниципальной службе;
—— замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под
Государственным флагом РФ; Условия, на которых иностранные
граждане и лица без гражданства могут входить в состав экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ, утверждены Приказом Минтранса РФ от 25 января 2001 г. № 14 (для
рыбопромыслового флота аналогичные Условия утверждены
Приказом Госкомрыболовства РФ от 29 июля 2002 г. № 299);
—— быть членом экипажа военного корабля РФ или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации;
—— быть командиром воздушного судна гражданской авиации;
—— быть принятым на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности России. Перечень таких объектов и организаций утвержден Постановлением Правительства РФ от 11 октября 2002 г. № 755 (в ред.
от 4 февраля 2011 г.) и включает структурные подразделения по
защите государственной тайны и подразделения, осуществляющие работы, связанные с использованием сведений, составляющих государственную тайну, органов государственной власти и
организаций; объекты и организации Вооруженных сил РФ, других войск и воинских формирований и иные организации;
—— заниматься иной деятельностью и замещать иные должности, допуск иностранцев к которым ограничен федеральным законом. Так,
иностранцы не могут быть судьями (п. 1 ст. 4 Закона РФ от 26 июня
1992 г. (с посл. изм.) № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации»), прокурорами и следователями (пп. 1–2 ст. 40.1 Закона
РФ «О прокуратуре Российской Федерации» в ред. ФЗ от 17 ноября
1995 г. № 168-ФЗ, с посл. изм. и доп.) и т. д.
Ограничения для иностранцев могут устанавливаться и в зависимости от вида экономической деятельности. Так, Постановлением
Правительства РФ от 27 ноября 2010 г. № 947 на 2011 г. установлен
предельный размер приема иностранцев в таком виде, как «прочая
деятельность в области спорта» — 25%; а в розничной торговле ал192
когольными напитками (включая пиво), фармацевтическими товарами, розничной торговле в палатках, на рынках и вне магазинов прием на работу иностранных работников не допускается.
Территориальные ограничения установлены для временно проживающих в РФ иностранцев: они не вправе осуществлять трудовую
деятельность вне пределов субъекта России, на территории которого
разрешено временное проживание.
При трудоустройстве иностранцев должно быть обеспечено
приоритетное право граждан РФ на занятие вакантных рабочих
мест.
Прием на работу иностранцев осуществляется на основании
разрешений (о категориях иностранцев, для которых такого разрешения не требуется — см. выше) на привлечение и использование иностранных работников, полномочиями на выдачу которых обладает Федеральная миграционная служба. Работодатель
имеет право привлекать и использовать иностранных работников
без разрешения на привлечение и использование иностранных
работников в случае, если последние: а) прибыли в Российскую
Федерацию в порядке, не требующем получения визы; б) являются высококвалифицированными специалистами и привлекаются
к трудовой деятельности в РФ в соответствии со ст. 13.2 Закона
об иностранцах.
За нарушение правил привлечения и использования в РФ иностранной рабочей силы установлена административная ответственность (см. ст. 18.10 Кодекса об административных правонарушениях).
Субъекты Российской Федерации с учетом своих региональных
особенностей могут дополнять федеральные акты, как это, например,
сделано в г. Москве, где принято Положение о порядке привлечения
и использования в г. Москве иностранной рабочей силы (утверждено
Распоряжением мэра Москвы от 5 марта 1999 г. № 183-РМ «О внесении изменений и дополнений в Постановление Правительства Москвы от 16 июля 1997 г. № 587 «О практике привлечения и использования в г. Москве иностранной рабочей силы», с посл. изм. и доп.).
Иной порядок трудоустройства иностранцев может быть определен межгосударственными и межправительственными соглашениями Российской Федерации с зарубежными странами.
193
Трудовые права российских граждан за рубежом
Трудоустройство российских граждан за границей возможно различными путями: заключение трудового контракта о работе за рубежом самостоятельно или через посреднические организации, направление на работу федеральными и иными исполнительными органами,
направление российскими юридическими лицами своих работников
для выполнения работы на территории другого государства и т. д.
В соответствии со ст. 18 Закона РФ от 19 апреля 1991 г. № 1032-1
«О занятости населения в Российской Федерации» (в ред. от 27 июля
2010 г.) деятельность, связанная с трудоустройством граждан РФ за
пределами территории РФ, осуществляется российскими юридическими лицами на основании лицензии, предоставляемой в порядке,
установленном отечественным законодательством.
Трудовая деятельность россиян за рубежом большей частью регулируется конвенциями и рекомендациями Международной организации труда (МОТ) и международными договорами. Соглашения о сотрудничестве в трудовой сфере заключены со странами СНГ, Литвой,
Испанией, Китаем, Францией и множеством других государств. Порядок привлечения трудящихся-мигрантов к трудовой деятельности
на территории государства временной трудовой деятельности определяется, как правило, законодательством принимающего государства
и положениями международного договора. Многими межгосударственными соглашениями установлен национальный режим. Так, например, в п. 1 ст. 6 Соглашения с Литвой (Москва, 29 июня 1999 г.)
указывается, что условия труда работника «регулируются законодательством государства временной трудовой деятельности и не могут
быть менее благоприятными, чем условия, предусмотренные для
граждан этого государства».
Особой регламентации подвергается труд членов экипажа морского судна или судна внутреннего плавания. С одной стороны, действуют нормы внутреннего законодательства (в РФ — Кодекс торгового мореплавания и Кодекс внутреннего водного транспорта),
с другой — Конвенции и Рекомендации МОТ, детально регламентирующие множество аспектов деятельности моряков (Конвенции
МОТ: о найме и трудоустройстве моряков 1996 г., о продолжительности рабочего времени моряков и укомплектовании судов экипажами 1996 г., о социально-бытовом обслуживании моряков в море
194
и порту 1987 г., о помещениях для экипажа на борту рыболовных
судов 1966 г. и др.; Рекомендации МОТ: об обеспечении судовладельцами судового экипажа постельными и столовыми принадлежностями и другими предметами 1946 г., об улучшении бытового обслуживания моряков в портах 1936 г. и др.).
§ 9. Семейное право
Правовое регулирование семейных отношений
с иностранным участием
Семейные отношения одновременно подвержены действию двух
видов норм: моральных и правовых; причем множество аспектов
жизни супругов и других членов семьи более находятся в нравственной, а не юридической, плоскости. Но, тем не менее, каждое
государство — ряд из них в большей степени, другие в меньшей —
стремится по возможности урегулировать порядок заключения, аннулирования и расторжения брака, усыновления и воспитания детей
и другие вопросы.
Материальные и коллизионные нормы семейного права, регламентирующие международные семейные отношения, составляют
отдельные части Семейных и Гражданских кодексов различных
стран (разд. ���������������������������������������������������
VII������������������������������������������������
СК РФ, разд. ����������������������������������
VI��������������������������������
СК Украины, разд. �������������
VIII���������
СК Узбекистана, книга четвертая ГГУ Германии, книга первая ГК Италии,
книга первая ГК Франции и др.), могут быть включены в тексты
законов о международном частном праве (разд. 3 «Семейное право» австрийского Закона о МЧП 1978 г., гл. IV «О семье» Закона
1998 г. о МЧП Венесуэлы, разд. 2 Закона 1982 г. о МЧП Турции
и др.) либо быть представлены в идее специальных законов (например, в Великобритании: Закон о детях 1989 г., Закон о семейном
праве 1996 г., Закон о расторжении религиозных браков 2002 г.
и др.; в США: Законы «О браке и разводе» 1970 г., «О брачном договоре» 1983 г., «О принудительном исполнении алиментных обязательств» 1968 г. и др.). В странах мусульманского права многие
положения семейного права представлены в виде обычных норм и,
соответственно, нигде не зафиксированы.
Международное регулирование семейных отношений, осложненных иностранным элементом, осуществляется многочисленными
межгосударственными соглашениями:
195
—— универсальными (Конвенция о защите детей и сотрудничестве
в области межгосударственного усыновления от 29 мая 1993 г.;
Конвенция о гражданстве замужней женщины от 20 февраля
1957 г.; Конвенция о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей от 25 октября 1980 г.; Конвенция
о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков от 10 декабря 1962 г. и др.);
—— региональными (в рамках СНГ: Конвенция о правовой помощи
и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным
делам от 22 января 1993 г. (с изм. от 28 марта 1997 г.); Соглашение между Республикой Беларусь, Республикой Казахстан, Кыргызской Республикой и Российской Федерацией об упрощенном
порядке приобретения гражданства от 26 февраля 1999 г.; Европейские конвенции: о признании и исполнении решений в области опеки над детьми и восстановления опеки над детьми ETS
№ 105 от 20 мая 1980 г., о правовом статусе внебрачных детей
ETS № 085 от 15 октября 1975 г.; об усыновлении детей ETS
№ 058 от 24 апреля 1967 г.; в странах Латинской Америки: Кодекс Бустаманте 1928 г. и др.);
—— двусторонними (вопросы семейного права включены в Консульские конвенции РФ с Кубой, КНДР, Китаем, Италией и другими
государствами, в Договоры о правовой помощи с Египтом, Польшей, Грузией, Молдовой, Эстонией и множеством других стран).
Российской Федерации еще предстоит присоединиться к многим
универсальным и региональным договорам (в частности, к Гаагским
и Европейским конвенциям), что, конечно же, будет способствовать
дальнейшей унификации норм российского международного частного права, а также заключить новые двусторонние соглашения по
различным аспектам регулирования семейных отношений с иностранным элементом. Так, например, в настоящее время РФ и США
согласовывают условия договора о международном усыновлении.
Понятие брака по международному частному праву.
Заключение и расторжение брака,
осложненного иностранным элементом
В нашей стране брак — это моногамный1 союз мужчины и женщины, легализованный посредством его оформления в органах загса.
1
Моногамия — единобрачие.
196
Но мировой практике известны и иные модификации брачных отношений: полигамные союзы (в них не два, а более брачных партнеров; при этом выделяют полигинию — брак одного мужчины одновременно с несколькими женщинами, и полиандрию — одновременный
союз одной женщины с двумя или более мужчинами), однополые браки (брачные союзы только двух мужчин или двух женщин) и др.
В зависимости от брачных прав и обязанностей выделяют следующие формы брака:
—— брак-статус, в котором с вступлением в брак супруги не приобретают новых (т. е. супружеских) прав и обязанностей;
—— брак-партнерство предполагает возникновение у мужа и жены
одновременно одинакового и равного объема прав и обязанностей;
—— брак-договор является такой формой брака, которая позволяет
супругам самим устанавливать некоторые права и обязанности
как имущественного, так и, значительно реже, неимущественного характера;
—— фактический брак, т. е. союз, не требующий прохождения специальной официальной процедуры его оформления; он предполагает
возможность самостоятельного установления прав и обязанностей
самими супругами (для себя, т. е. для данной брачной пары).
В зависимости от порядка легализации брака выделяют светскую (регистрация или иная государственная легализация брака),
религиозную, альтернативную (светскую или религиозную, как правило, по выбору брачующихся) формы и фактический брак.
Оформление брака за границей, в отличие от России, где предусмотрены всего две стадии — подача заявления о регистрации брака
и его государственная регистрация, может включать несколько последовательных этапов (стадий): обручение, оглашение либо получение лицензии на регистрацию брака, легализация брака.
Обручение
СТАДИИ
ОФОРМЛЕНИЯ
Оглашение либо
получение лицензии
БРАКА
Легализация брака (регистрация либо
совершение религиозного обряда)
197
Коллизионные нормы, регламентирующие порядок заключения
брака с участием иностранного элемента, могут содержаться как во
внутреннем законодательстве, так и международных договорах. В частности, в договорах о правовой помощи чаще всего предусматриваются,
что условия заключения брака для каждого из вступающих в брак
определяются по закону его гражданства (lex patriae), препятствия
к заключению брака и форма брака — по lex loci celebrationis, т. е. по
праву места регистрации (оформления) брака (ст. 24 Договора РФ
с Египтом, ст. 24 Договора РФ с Польшей, ст. 26 Договора РФ с Ираном, ст. 21 Договора РФ с Кубой и др.). Но встречаются и иные указания относительно права, применимого при заключении брака. Так,
в соответствии со ст. 22 Договора РФ о правовой помощи с Финляндией форма брака определяется законодательством места его регистрации,
условия вступления в брак — правом той стороны, на территории которой заключается брак, но для этого хотя бы один из вступающих
в брак должен либо быть гражданином страны регистрации брака или
проживать в ней (при отсутствии данного условия применяются коллизионные нормы места оформления брака).
Право, применимое при заключении брака
П
Р
И
М
Е
Н
И
М
О
Е
П
Р
А
В
О
Порядок заключения и форма брака:
lex loci celebrationis
Условия
вступления
в брак:
1) для каждого из супругов – lex patriae
2) для апатрида – lex domicilii
3) для бипатрида – lex patriae (по его выбору по одному
из его гражданств)
Препятствия к заключению брака:
а) на территории России
определяются по ст. 14 СК РФ;
б) на территории других государств –
lex loci celebrationis
«Консульские браки» –
право государства, назначившего консула
198
Статья 156 СК РФ содержит несколько коллизионных правил
относительно оформления брака на территории нашей страны:
1) форма брака и порядок его заключения, препятствия к вступлению в брачный союз определяются российским законодательством;
2) условия заключения брака зависят от гражданства жениха и невесты: для граждан РФ (даже при наличии одновременно других
гражданств) — всегда по российскому праву, для иностранных
граждан — по их lex patriae, для бипатридов предоставлено
право выбора применимого законодательства по одному из их
гражданств.
Для иностранцев — граждан одного государства возможно заключение брака в соответствующем дипломатическом представительстве или консульском учреждении. Но в Российской Федерации
«консульские браки» иностранных граждан признаются на условиях взаимности. То есть, например, брак французов, оформленный
у своего консула на территории РФ, будет признан только в случае,
если во Франции признаются аналогичные браки (т. е. «консульские
браки») россиян.
Признание браков, заключенных за границей
ПРИЗНАНИЕ БРАКОВ,
ЗАКЛЮЧЕННЫХ ЗА
ГРАНИЦЕЙ
Браки граждан
РФ,
заключенные
с нарушением
ст. 14 СК РФ
ПРИЗНАЮТСЯ:
Браки иностранцев: при
соблюдении законодательства
государства, на территории
которого заключен брак
«Консульские браки»: на условиях
взаимности (т.е. при условии, что
в соответствующем государстве
признаются консул ьские браки
граждан РФ)
Расторжение смешанных (интернациональных) браков и браков
иностранцев на территории РФ производится по российскому праву
(п. 1 ст. 160 СК РФ). Наши соотечественники, проживающие за гра199
ницей, имеют возможность расторгнуть брак как в российском суде
(п. 2 ст. 160 СК РФ), так и в компетентных органах государства их
проживания; при отсутствии общих несовершеннолетних детей
(в том числе усыновленных) или при наличии обстоятельств, указанных в п. 2 ст. 19 СК РФ, брак может быть расторгнут в дипломатических представительствах или консульских учреждениях Российской Федерации.
Договоры России о правовой помощи достаточно лояльно подходят к
вопросам о компетентности учреждений юстиции и праве, применимом
при расторжении брака. Так, например, в ст. 26 Договора РФ с Венгрией
предусмотрено следующее: «1. Если оба супруга в момент подачи заявления о расторжении брака являются гражданами одной Договаривающейся Стороны, на расторжение брака компетентны органы этой Договаривающейся Стороны, а если супруги проживают на территории другой
Договаривающейся Стороны, то на расторжение брака компетентны также и органы этой Договаривающейся Стороны. 2. Если в момент подачи
заявления о расторжении брака один из супругов является гражданином
одной Договаривающейся Стороны, а второй — гражданином другой Договаривающейся Стороны или один из них проживает на территории
одной, а второй — на территории другой Договаривающейся Стороны, то
на расторжение брака компетентны органы обеих Договаривающихся
Сторон. В этих случаях применяется законодательство Договаривающейся Стороны, орган которой рассматривает дело о расторжении брака».
Аналогичные положения содержатся в ст. 28 Договора РФ с Грузией,
ст. 28 Договора с Латвией, ст. 25 Договора РФ с Вьетнамом и др.
Недействительность брака, осложненного иностранным
элементом
НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТЬ БРАКА
АБСОЛЮТНАЯ
ОТНОСИТЕЛЬНАЯ
НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТЬ
НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТЬ
ПРИМЕНИМОЕ ПРАВО:
lex causae (закон, регулирующий статут
отношения), т.е. право, применявшееся при
заключении брака в соответствии со ст. 156 и 158 СК РФ
200
Признание брака недействительным производится по праву того
государства, чье законодательство применялось при заключении
брака (cт. 159 СК РФ).
Разрешение коллизий законов в области личных
и имущественных отношений между членами семьи
Порядок определения права, применимого к личным и имущественным отношениям членов семьи, зависит от их места жительства, статуса в семье и гражданства.
По большинству договоров о правовой помощи, если супруги
имеют совместное местожительство, то их отношения регулируются
lex domicilii; при отсутствии общего места проживания — законом
их общего гражданства; при разном гражданстве и отсутствии общего гражданства применяется право государства, где они ранее имели
совместное местожительство; в случаях, когда супруги являются
гражданами разных договаривающихся государств и не имели общего местожительства, применимым правом будет lex fori (ст. 24 Договора РФ с Вьетнамом, ст. 23 Договора РФ с Болгарией и др.).
В российском Семейном кодексе предусмотрены аналогичные
положения, но в последнем случае — при отсутствии общего гражданства и совместного места жительства — при заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов супруги могут
сами выбрать применимое право (lex voluntatis), а к остальным отношениям применяется право РФ (ст. 161 СК РФ).
К правоотношениям родителей и детей также применяется закон
их общего домицилия, а при его отсутствии — lex patriae ребенка.
При этом в ряде договоров о правовой помощи, если ребенок является гражданином одной договаривающейся стороны, а проживает
на территории другой договаривающейся стороны, и законодательство этой договаривающейся стороны более благоприятно для ребенка, предписано применение права этой договаривающейся стороны
(ст. 25 Договора РФ с Болгарией, ст. 28/В Договора РФ с Венгрией,
ст. 27 Договора РФ с Монголией и др.).
В странах СНГ, согласно Минской конвенции, установление и
оспаривание отцовства или материнства «определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, гражданином которой ребенок
является по рождению» (ст. 31); по требованию истца по алиментным
обязательствам «применяется законодательство Договаривающейся
201
Стороны, на территории которой постоянно проживает ребенок» (п. 1
ст. 32); алиментные обязательства совершеннолетних детей в пользу
родителей, а также алиментные обязательства других членов семьи
«определяются законодательством Договаривающейся Стороны, на
территории которой они имели совместное место жительства. При
отсутствии совместного места жительства такие обязательства определяются законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой является истец» (п. 2 ст. 32).
Коллизионные вопросы усыновления, опеки и попечительства
Приоритет семейного воспитания детей провозглашен в качестве
основополагающего принципа практически во всех государствах.
Поэтому ребенка, который остался без попечения родителей, в первую очередь стараются устроить в семью посредством усыновления
или передачи под опеку и попечительство.
Если несовершеннолетний является иностранцем, то компетентные органы страны его пребывания обязаны безотлагательно уведомлять консульские учреждения государства, гражданином которого является ребенок; при этом консульское должностное лицо имеет
право предлагать судам или иным компетентным органам государства пребывания кандидатуры опекунов и попечителей (ст. 43 Консульской конвенции РФ с Кубой, ст. 36 Консульской конвенции РФ
с Бенином, ст. 37 Консульской конвенции РФ с КНДР и др.).
Вопросы усыновления, опеки и попечительства регулируются
множеством международных договоров. Так, согласно ст. 10 Договора о правовом статусе граждан одного государства, постоянно проживающих на территории другого государства (Москва, 28 апреля
1998 г.), усыновление или его отмена, установление или отмена опеки или попечительства в случае, когда «усыновителем, опекуном или
попечителем является постоянный житель, а лицо, в отношении которого осуществляется усыновление или его отмена, устанавливается или отменяется опека или попечительство, является гражданином
Стороны проживания, регулируются законодательством этой Стороны»; в случае, когда в отношении постоянного жителя «осуществляется усыновление или его отмена, устанавливается или отменяется
опека и попечительство, применяется законодательство Стороны
гражданства».
202
В договорах о правовой помощи в отношении усыновления, по общему правилу, применяется закон гражданства усыновителя (ст. 26
Договора РФ с Болгарией, ст. 33 Договора РФ с Эстонией, ст. 26 Договора РФ с Кубой и др.); по опеке и попечительству — закон гражданства лица, которое нуждается в установлении опеки и попечительства
(ст. 33 Минской конвенции, ст. 31 Договора РФ с Польшей, ст. 27 Договора РФ с Болгарией и др.).
Международное усыновление и иные отношения, связанные с несовершеннолетними, регулируются рядом международных соглашений, в
которых Россия пока не участвует, а именно: Конвенцией о защите детей
и сотрудничестве в области межгосударственного усыновления (Гаага,
29 мая 1993 г.), Конвенцией о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей (Гаага, 25 октября 1980 г.), Европейской конвенцией о признании и исполнении решений в области опеки над детьми
и восстановления опеки над детьми ETS N 105 (Люксембург, 20 мая
1980 г.), Европейской конвенцией о правовом статусе внебрачных детей
ETS № 085 (Страсбург, 15 октября 1975 г.), Европейской конвенцией об
усыновлении детей ETS № 058 (Страсбург, 24 апреля 1967 г.) и др.
Право, применимое к семейным отношениям,
осложненным иностранным элементом
ПРИМЕНИМОЕ ПРАВО:
Расторжение брака в РФ: российское право
Личные неимущественные и имущественные права и обязанности
супругов: закон общего lex domicilii; исключения – ст. 161 СК РФ
Установление и оспаривание отцовства: lex patriae ребенка
по рождению; в РФ: по российскому праву
Права и обязанности родителей и детей: закон их совместного lex
domicilii; при отсутствии совместного места жительства – lex
patriae ребенка; Алиментные отношения: по требованию истца –
lex patriae р ебенка
Алиментные отношения других членов семьи: закон их
совместного lex dom icilii; при отсутствии совместного места
жительства – lex patriae взыскателя алиментов
Усыновление (удочерение):lex patriae усыновителя (для апатрида –
lex domicilii)
203
§ 10. Наследственные отношения в международном частном праве
Наследственные отношения, осложненные иностранным
элементом; их место в международном частном праве
В наследственных отношениях могут быть представлены все три
вида иностранного элемента. Так, в случае смерти гражданина Греции, имевшего домицилий на территории России, и переходе к наследнику — жителю Украины — недвижимости, находящейся
в Греции, налицо и субъекты (грек и украинец), и объекты (недвижимость, находящаяся за рубежом), и юридический факт (иностранец умер не в своей стране).
Весь объем различных, возникающих при наследовании, правоотношений, помимо частноправовых, включает и публично-правовые
отношения, в частности по налогообложению. Конкретный перечень
таких отношений определяется национальным законодательством.
В наиболее общем виде он включает следующие международные
частноправовые отношения, связанные:
—— с составлением, изменением и отменой завещательных распоряжений;
—— определением круга наследников;
—— основаниями и порядком приобретения наследственных прав;
—— осуществлением наследственных прав;
—— управлением наследственным имуществом;
—— особенностями наследования отдельных видов имущества;
—— порядком вывоза наследственного имущества;
—— выморочным имуществом.
В плане перечисления таких случаев наиболее удачна, на наш
взгляд, ст. 67 гл. VI Закона Румынии от 22 сентября 1992 г. № 105
применительно к регулированию отношений международного частного права, где закреплено, что применимое к наследованию право
определяет время открытия наследства, круг наследников (и качества, которыми они должны обладать), порядок владения наследственным имуществом, условия и последствия распоряжения наследодателя на случай смерти, пределы обязанности наследников
уплачивать долги наследодателя, право государства наследовать выморочное имущество. В Швейцарии в Федеральном законе о международном частном праве от 18 декабря 1987 г. в гл. 6 «Наследование» подробно регламентируются и иные вопросы, в частности о
204
компетентности судебных и административных органов по вопросам
наследования. В Российской Федерации, к сожалению, наследственным отношениям, осложненным иностранным элементом,
посвящена лишь одна статья в Гражданском кодексе (ст. 1224 —
о ней см. ниже).
В целом можно констатировать, что, в отличие от семейных,
внешнеэкономических, трудовых и иных отношений, для наследственных правоотношений характерно национально-правовое регулирование: каждое государство само определяет порядок наследования с иностранным элементом, причем как коллизионными, так
и материально-правовыми нормами.
Решение коллизионных вопросов наследования в праве
Российской Федерации
В соответствии со ст. 18 ГК РФ иностранцы в Российской Федерации «могут иметь имущество на праве собственности; наследовать
и завещать имущество». В наследственных отношениях им предоставляется безусловный национальный режим, т. е. иностранные
граждане и апатриды приравниваются к российским гражданам
и подчиняются российскому закону независимо от того, к какой категории они относятся (временно пребывающие, временно или постоянно проживающие в РФ).
При регулировании отношений по наследованию основной коллизионной привязкой согласно ст. 1224 ГК РФ является закон последнего места жительства (домицилия) наследодателя. Из этого
основного коллизионного правила Гражданский кодекс РФ предусматривает несколько исключений:
1) при наследовании недвижимого имущества применяется закон
места его нахождения (lex rei sitae). Учитывая, что ст. 130 ГК РФ
к недвижимости относит и ряд наиболее ценных (по разным причинам) объектов, по сути перемещаемых в пространстве, российский законодатель сделал оговорку: «наследование недвижимого
имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации», осуществляется по российскому праву;
2) форма завещания и акт его отмены, способность лица к его
составлению, изменению или отмене определяются законом
места жительства (lex domicilii) завещателя в момент составления завещания или акта (т. е. его изменения или отмены).
205
«Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она
удовлетворяет требованиям права места составления завещания
или акта его отмены либо требованиям российского права» (п. 2
ст. 1224 ГК РФ). Например, если завещатель, имевший домицилий в Грузии, составил завещание на территории Венгрии, а наследник — россиянин, то форма указанного завещания может
соответствовать либо требованиям ГК Грузии, либо положениям
§ 36 Указа Президиума Венгрии № 13 (1979 г.) «О международном частном праве», либо нормам ГК РФ.
Согласно ст. 1115 ГК РФ местом открытия наследства является
последнее место жительства наследодателя, определяемое в соответствии со ст. 20 ГК РФ.
Право, применимое к наследственным отношениям
с иностранным элементом
Основная формула прикрепления:
закон последнего места жительства
наследодателя ( lex domicilii)
п. 1 ст. 1224 ГК РФ
ИСКЛЮЧЕНИЯ:
Наследование
недвижимости:
lex rei sitae
Способность к составлению и отмене
завещания, форма завещания:
lex domicilii завещателя в момент
составления завещания или его отмены
lex loci actus
или
право РФ
Субсидиарные
коллизионные нормы
Органами, уполномоченными на ведение наследственных дел
в нашей стране, являются нотариальные органы. Действия, связанные с охраной находящегося на территории РФ имущества,
оставшегося после смерти иностранного гражданина, или имуще206
ства, причитающегося иностранцу после смерти гражданина РФ,
а также с выдачей свидетельства о праве на наследство в отношении такого имущества, осуществляются в соответствии с законодательством РФ (ст. 105 Основ законодательства о нотариате).
Если наследственное имущество находится за рубежом, правом на его принятие обладает консул. Ему же предоставлено
право совершения нотариальных действий, касающихся наследования: удостоверение завещаний, принятие мер к охране наследственного имущества, выдача свидетельства о праве на наследство, свидетельствование верности перевода документов с одного
языка на другой. Если консулу станет известно об открывшемся
наследстве в пользу проживающих в РФ российских граждан, он
обязан сообщить все известные ему сведения о наследстве и возможных наследниках в Министерство иностранных дел России.
Наследственные права граждан РФ за границей
Основной проблемой в наследственном праве является определение круга наследников. Как и в России, практически во всех странах
выделяют два порядка наследования — по завещанию и по закону.
Но перечень наследников каждое государство определяет самостоятельно. И следовательно, неизбежна постановка коллизионного вопроса: право какого государства применяется к наследственным отношениям и в каких пределах (т. е. к каким аспектам наследования)?
Иностранные коллизионные нормы весьма разнообразны. Однако в отношении наследования недвижимого имущества подход
един: применимым правом является закон места нахождения недвижимости — lex rei sitae (ст. 1293 ГК Армении, ст. 1134 ГК Беларуси, ст. 1123 ГК Казахстана, ст. 3098 ГК канадской провинции
Квебек, ст. 149 Общих положений гражданского права Китая и др.).
Встречаются и иные установления относительно применимого права. Так, например, в ст. 15 Вводных положений Гражданского кодекса Кубы указывается на применение закона гражданства наследодателя, «какими бы ни были характер имуществ и место, где
они находятся»; по ст. 2100 ГК Перу наследование «определяется,
каким бы то ни было местонахождение имуществ, законом последнего места жительства наследодателя».
207
Наследование движимого имущества может подчиняться закону
последнего места жительства наследодателя (ст. 436 ГК Монголии,
ст. 955 ГК Чили, § 38 таиландского Закона о конфликте законов от
10 марта 1938 г., ст. 22 турецкого Закона № 2675 о международном
частном праве и международном гражданском процессе от 20 мая
1982 г.), праву гражданства наследодателя (ст. 17 Вводного титула
ГК Египта, ст. 621 ГК Литвы, ст. 26 южнокорейского Закона 1962 г.
о коллизиях законов, ст. 26 японского Закона о применении законов
от 21 июня 1898 г.), закону места нахождения наследственного имущества (ст. 2400 ГК Уругвая). Своеобразно к вопросам наследования
подходят Латвия (ст. 16 Гражданского закона 1937 г. содержит императивное правило о применении права Латвии в отношении наследственного имущества, находящегося в этой стране), Швейцария
(согласно ст. 90 Федерального закона 1987 г. о международном
частном праве наследование имущества лица, имевшего последнее
место жительства в Швейцарии, осуществляется по швейцарскому
праву) и некоторые иные страны.
Таким образом, наш соотечественник, находящийся за рубежом,
может оказаться под воздействием не только российского, но и иностранного права.
Что касается завещательных распоряжений, то способность к их
составлению и форма должны соответствовать личному закону завещателя либо закону его места пребывания в момент составления,
изменения или отмены завещания. При этом в национальных правовых системах содержатся альтернативные коллизионные нормы
о признании завещаний, соответствующих требованиям местного закона или закона места составления. Можно удостоверить завещание
и у консула (о его действиях в отношении защиты наследственных
прав граждан Российской Федерации — см. выше).
Договорные коллизионные нормы наследственного права
Универсальных многосторонних конвенций по наследованию
практически нет, что еще раз подчеркивает национальный принцип
регулирования наследственных отношений.
Наиболее значимым из имеющихся международных договоров
является Единообразный закон о форме международного завещания
(Приложение к Конвенции, предусматривающей единообразный закон о форме международного завещания от 26 октября 1973 г.,
208
г. Вашингтон), но, по нашему мнению, он не очень удобен для применения. Так, в его тексте указывается процедура составления завещания — в присутствии двух свидетелей и управомоченного лица,
но не разъясняется, кто таковым является. Если завещание составляется в присутствии консула или нотариуса, вопрос о его действительности вряд ли возникнет. Но если это будет командир экипажа
воздушного судна, начальник поезда, руководитель экспедиции либо
иное должностное лицо, то на вопрос: «по закону какого государства
следует устанавливать их полномочия?» — Единообразный закон
ответа не дает.
Вторая проблема применения Конвенции 1973 г. заключается
в том, что ни СССР, ни Россия ее не ратифицировали (хотя Советский Союз подписал данную конвенцию почти сразу же после
ее заключения — 17 декабря 1974 г.). Российская Федерация не
участвует и в двух других универсальных международных договорах: Конвенции о коллизиях законов, касающихся формы завещательных распоряжений (Гаага, 5 октября 1961 г.; участники —
Австрия, Испания, Швеция, Польша, ФРГ и ряд других государств,
всего около 30) и Конвенции об управлении наследственным имуществом, находящимся за границей (Гаага, 2 октября 1973 г.;
в силу еще не вступила).
Отдельные положения, касающиеся наследования, имеются и в других конвенциях. Так, согласно ст. 77 Женевской конвенции об обращении с военнопленными от 12 августа 1949 г. держащие в плену Державы
должны предоставить «все возможности для передачи через ДержавуПокровительницу или через… Центральное Агентство по делам военнопленных… документов… в частности, доверенностей и завещаний». Сами
завещания военнопленных должны отвечать «условиям для их действительности, требуемым законодательством их родины, которая примет необходимые меры для доведения этих условий до сведения держащей
в плену Державы» (ст. 120).
В соответствии со ст. 31 Конвенции о специальных миссиях от
16 декабря 1969 г. (г. Нью-Йорк) представители посылающего государства в специальной миссии и члены ее дипломатического персонала пользуются иммунитетом от уголовной, гражданской и административной юрисдикции принимающего государства, кроме случаев
«…исков, касающихся наследования, в отношении которых данное
лицо выступает в качестве исполнителя завещания, попечителя над
209
наследственным имуществом, наследника или отказополучателя
как частное лицо, а не от имени посылающего государства». Аналогичное правило установлено и в ст. 30 Венской конвенции о представительстве государств в их отношениях с международными организациями универсального характера от 14 марта 1975 г. (Россия участвует
с 8 августа 1978 г.).
Международные договоры, регулирующие вопросы
наследования с иностранным участием
Консульские
конвенции
Договоры о правовой
помощи и правовых
отношениях
по гражданским,
семейным и уголовным
делам
МЕЖДУНАРОДНЫЕ
ДОГОВОРЫ
Иные между народные
соглашения
Конвенция, предусматривающая
единообразный закон о форме
международного завещания
(г. Вашингтон, 26 октября 1973 г.)
- Конвенция о коллизиях законов, касающихся формы
завещательных распоряжений (Гаага, 5 октября 1961 г.; участники –
Австрия, Испания, Швеция, Польша, ФРГ и ряд других государств,
всего около 30);
- Конвенция об управлении наследственным имуществом,
находящимся за границей (Гаага, 2 октября 1973 г.; в силу еще
не вступила);
- иные международные договоры
Российская Федерация в этих конвенциях не участвует!
Наиболее полно отношения наследования регулируются Минской конвенцией и двусторонними договорами о правовой помощи и
правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (см., например, ч. 5 Минской конвенции, ст. 21 договора с Грецией, ст. 24 договора с Финляндией, ст. 36 договора с Венгрией
210
и др.). В отличие от национального регулирования наследственных
правоотношений, в этих соглашениях в качестве применимого права
предусматривается: в отношении движимого имущества — закон
гражданства наследодателя (lex patriae), недвижимого — закон места нахождения недвижимости (lex rei sitae). Пункт 9 Постановления Пленума Верховного Суда СССР от 19 июня 1959 г. «О вопросах, связанных с выполнением судами договоров с иностранными
государствами об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам» (с изм. от 11 июня 1972 г.) уточняет,
что под законом гражданства наследодателя следует понимать гражданство, которое он имел в момент своей смерти.
§ 11. Международный гражданский процесс
Понятие международного гражданского процесса.
Международная подсудность
Международный гражданский процесс в целом входит в публичную сферу права, но ряд вопросов носят частноправовой характер.
Этим объясняется включение в учебный курс МЧП международного
гражданского процесса как его составной части.
В науке МЧП под международным гражданским процессом
понимается совокупность вопросов процессуального характера, связанных с защитой прав иностранцев и иностранных юридических
лиц в суде.
Правовое регулирование международного гражданского процесса осуществляется в первую очередь на уровне межгосударственных
соглашений. В частности, к наиболее важным из них относятся следующие международные договоры:
—— универсальные (многосторонние) конвенции: Гаагская конвенция
по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 г.; Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов
по гражданским или торговым делам (Гаага, 15 ноября 1965 г.);
—— договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (договоры РФ с Ираном, Китаем, Монголией и другими государствами);
—— двусторонние договоры России по вопросам гражданского процесса, в том числе об исполнении судебных поручений. Договоры
211
об этом заключены РФ с Австрией (Вена, 11 марта 1970 г.), с
Францией (Париж, 11 августа 1936 г.), с США (Москва, 22 ноября 1935 г.) и др.
В ряде конвенций Россия не участвует; среди них: Луганская
конвенция по вопросам юрисдикции и принудительного исполнения
судебных решений в отношении гражданских и коммерческих споров
от 16 сентября 1988 г., Брюссельская конвенция по вопросам юрисдикции и принудительного исполнения судебных решений в отношении гражданских и коммерческих споров от 27 сентября 1968 г. (в
отношениях между государствами — участниками Брюссельскую
конвенцию с 1 марта 2002 г. заменил Регламент Совета Евросоюза
от 22 декабря 2000 г. № 44/2001 «О юрисдикции, признании и принудительном исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам» (Брюссель, 22 декабря 2000 г.). См. ст. 68 этого Регламента).
Исключительная
подсудность
Виды между народной
подсудности
Договорная
подсудность
Подсудность может быть
изменена путем заключения
пророгационного соглашения
(ст. 404 ГПК РФ)
Подсудность
не может быть
изменена
соглашением сторон
Выбор подсудности между
судами своего и иностранного
государств предоставляется
истцу (заявителю)
Альтернативная
подсудность
Споры, возникающие между участниками международных частноправовых отношений, должны рассматриваться в соответствии
с требованиями международной подсудности. Под ней в МЧП понимается компетенция судов отдельных, конкретных государств по
гражданским делам (гражданско-правовым, семейным, трудовым
и др.), осложненным иностранным элементом. В России нормы
о подсудности содержатся в гл. 44 ГПК РФ, названной «Подсудность дел с участием иностранных лиц судам в Российской Федерации». Другие государства также самостоятельно устанавливают правила подсудности гражданских дел своим национальным судам, в
212
том числе в виде императивных предписаний, в частности об исключительной подсудности отдельных категорий дел.
Статья 403 ГПК РФ к исключительной подсудности российских судов относит дела о праве на находящуюся в РФ недвижимость, бракоразводные дела граждан РФ, состоящих в браке с иностранцами (при условии, что оба супруга имеют место жительства
в России), дела о защите избирательных прав граждан РФ и некоторые другие.
Исключительная подсудность не может быть изменена соглашением сторон. По остальным делам до принятия его судом к своему
производству стороны вправе договориться об изменении подсудности дела путем заключения пророгационного соглашения (ст. 404
ГПК РФ). Такой вид подсудности в МЧП получил название договорная подсудность.
В МЧП выделяется еще один вид международной подсудности — альтернативная подсудность, заключающаяся в предоставлении выбора между судами своего и иностранного государств.
Так, гражданин РФ, проживающий за границей, может расторгнуть
свой брак как в российском суде (п. 2 ст. 160 СК РФ), так и в суде
иностранного государства (например, по месту своего жительства).
Перечисленные правила внутреннего законодательства о международной подсудности не применяются, если иные положения установлены международными договорами Российской Федерации.
Основным критерием определения международной подсудности
многие договоры называют место жительства (нахождения) ответчика (ст. 16 Договора РФ с Индией, ст. 21 Договора РФ с Ираном,
ст. 21 Договора РФ с Молдовой и др.). Допускается предъявление
иска в суд государства, где находится орган управления, филиал
либо представительство юридического лица.
Более детально в договорах о правовой помощи регламентируются вопросы подсудности дел, связанных с личностью, — о лишении
и ограничении дееспособности, о признании безвестно отсутствующим и объявлении умершим. В первую очередь, по таким делам
признаются компетентными суды государства гражданства соответствующего физического лица, но при наличии определенных условий подсудность определяется иначе, например по месту жительства
заинтересованных лиц, отсутствующего лица, потенциальных наследников и т. д. (см.: ст. 23 Договора РФ с Польшей, ст. 18 Договора с Индией, ст. 23 Договора РФ с Латвией и др.).
213
Подсудность семейных дел также определяется по признакам гражданства или места жительства сторон. Так, по делам о расторжении
брака и признании его недействительным, как правило, компетентны
суды государства общего гражданства супругов (при проживании на
территории другого договаривающегося государства — суды и этого
государства), а при их разном гражданстве — места общего жительства
мужа и жены (ст. 28 Договора РФ с Эстонией, ст. 28 Договора РФ
с Азербайджаном, ст. 26 Договора РФ с Польшей и др.). Дела, связанные с несовершеннолетними, подсудны либо суду государства гражданства ребенка, либо — его места жительства.
И международные, и внутренние нормы не допускают рассмотрение одного и того же дела одновременно судами двух и более
государств: суд в Российской Федерации отказывает в принятии искового заявления, а если уже принял — возвращает его или оставляет без рассмотрения при наличии соответствующего решения суда
иностранного государства о споре между теми же сторонами, о том
же предмете и по тем же основаниям (ст. 406 ГПК РФ). Аналогичные положения есть и в международных договорах Российской Федерации. Так, например, согласно ст. 18 Договора между Россией
и Польшей о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам (Варшава, 16 сентября 1996 г.) если «компетентными в каком-либо вопросе являются учреждения юстиции
обеих Договаривающихся Сторон, а заявление о возбуждении дела
было подано в учреждение юстиции одной из Сторон, соответствующее учреждение юстиции другой Стороны перестает быть компетентным».
Процессуальная правоспособность и дееспособность
субъектов международного частного права
Иностранным лицам в отношении их процессуальных прав
и обязанностей в нашей стране предоставляется национальный режим (ч. 3 ст. 62 Конституции РФ, пп. 1–2 ст. 398 ГПК РФ), т. е. они
приравниваются к российским физическим и юридическим лицам,
если иное не установлено федеральным законом или международным договором РФ.
Согласно ст. 399 ГПК РФ процессуальная правосубъектность
иностранцев определяется их lex personalis (личным законом). При
этом варианты определения личного закона, указанные в ГПК РФ
214
(пп. 2–4 ст. 399), совпадают с вариантами, указанными в Гражданском кодексе РФ (ст. 1195). Личным законом (lex personalis) физического лица является:
1) lex patriae (закон гражданства) — для иностранного гражданина;
2) lex domicilii (закон места жительства):
—— для апатрида (лица без гражданства);
—— для бипатрида (при отсутствии у него среди его гражданств российского гражданства);
3) российское право:
—— для иностранных граждан, имеющих место жительства в Российской Федерации;
—— для бипатридов, имеющих наряду с другим(и) и российское гражданство.
Возраст процессуальной дееспособности устанавливается каждым государством самостоятельно, поэтому он может не совпадать
с возрастом, предусмотренным российским процессуальным законодательством. Согласно п. 5 ст. 299 ГПК РФ лицо, не являющееся на
основе личного закона процессуально дееспособным, может быть на
территории России признано процессуально дееспособным, если оно
в соответствии с правом нашей страны обладает процессуальной
дееспособностью (о процессуальной дееспособности граждан РФ см.
ст. 37 ГПК РФ, п. 3 ст. 61 СК РФ и другие внутригосударственные
нормативные акты).
Процессуальная правоспособность иностранной организации
определяется законом места ее учреждения, но на территории Российской Федерации допускается признание ее процессуально правоспособной и по российскому праву (ст. 400 ГПК РФ).
В отношении иных субъектов МЧП — международных организаций и государств — приоритетно действуют нормы международного права.
В соответствии с п. 3 ст. 400 ГПК РФ процессуальная правоспособность международной организации «устанавливается на основе
международного договора, в соответствии с которым она создана, ее
учредительных документов или соглашения с компетентным органом Российской Федерации». Все международные организации обладают правом «возбуждать судебные преследования», т. е. быть
истцом в суде (ст. II Конвенции ООН от 21 ноября 1947 г. о привилегиях и иммунитетах специализированных учреждений, ст. VII
215
Статей соглашения Международного банка реконструкции и развития 1945 г. (с поправками, внесенными резолюциями, вступившими
в силу 17 декабря 1965 г. и 16 февраля 1989 г.), ст. 2 Соглашения о
правоспособности, привилегиях и иммунитетах международной организации космической связи «Интерспутник» (Берлин, 20 сентября
1976 г.), ст. 39 Устава Международной организации труда и др.).
Вместе с тем по многим делам привлечение международных организаций к суду в качестве ответчиков невозможно или затруднено,
т. к. международными договорами и/или учредительными документами могут быть предусмотрены судебные иммунитеты. Так, например, в разд. 4 Конвенции ООН от 21 ноября 1947 г. о привилегиях и
иммунитетах специализированных учреждений указано: «Специализированные учреждения, с имуществом и активами, где бы и в чьем
бы распоряжении они ни находились, пользуются иммунитетом от
любой формы судебного вмешательства, кроме случаев, когда они
определенно отказываются от иммунитета в каком-либо отдельном
случае»; ст. 178 Конвенции Организации Объединенных Наций по
морскому праву (Монтего-Бей, 10 декабря 1982 г.) указывает, что
Международный орган по морскому дну, «его имущество и активы
пользуются иммунитетом от юрисдикции, за исключением тех случаев, когда Орган определенно отказывается от такого иммунитета
в каком-либо конкретном случае».
В отношении предъявления иска к государству как субъекту МЧП
ст. 401 ГПК предусматривает получение согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено международным договором РФ или федеральным законом. В этом проявляется действие судебного иммунитета государства.
§ 12. Международный коммерческий арбитраж
Международный коммерческий арбитраж — это третейский
суд, постоянно действующий или специально созданный в каждом
конкретном случае, основной целью которого является рассмотрение
и разрешение по существу международного коммерческого спора
в определенной процессуальной форме путем вынесения обязательного для спорящих сторон решения [39, c. 41].
Не следует смешивать термин «арбитраж» с понятием «арбитражный суд» (данный суд входит как структурная единица в систе216
му государственных арбитражных судов). В МЧП под «арбитражем»
подразумевается специфическая процедура рассмотрения спора
между участниками внешнеэкономической деятельности.
Виды международных коммерческих арбитражных судов
Институционные суды
(постоянно
действующие)
Виды
международных
коммерческих
арбитражных
судов
Изолированный суд
(суд, создаваемый
сторонами кон тракта специально
для рассмотрения
конкретного спора
или вопроса –
суд «ad hoc»)
В РФ при Торгово-промышленной палате создано два таких суда
Международный
коммерческий
арбитражный суд (МКАС
при ТПП РФ)
Морская
арбитражная
комиссия
(МАК при ТПП РФ)
Порядок арбитража, признание и исполнение арбитражных решений регламентируют универсальные, региональные и двусторонние договоры:
—— Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 29 декабря 1958 г.);
—— Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже (Женева,
21 апреля 1961 г.);
—— Соглашение стран — членов СНГ о порядке разрешения споров,
связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (Киев,
20 марта 1992 г.);
— — Конвенция о разрешении арбитражным путем гражданскоправовых споров, вытекающих из отношений экономического и
научно-технического сотрудничества (Москва, 26 мая 1972 г.);
—— Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между
государствами и физическими или юридическими лицами других
государств (Вашингтон, 18 марта 1965 г.) и др.
В международной коммерческой практике возникший спор можно разрешить посредством заключения арбитражного соглашения.
Арбитражное соглашение — это «соглашение сторон о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли
217
или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением, независимо от того, носит ли оно договорной
характер или нет. Арбитражное соглашение может быть заключено
в виде арбитражной оговорки в договоре или в виде отдельного соглашения» (ст. 7 Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном
торговом арбитраже от 21 июня 1985 г.).
Арбитражное соглашение заключается в письменной форме. Соглашение считается заключенным в письменной форме, если оно содержится в документе, подписанном сторонами, или заключено путем
обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием иных средств электросвязи, обеспечивающих фиксацию
такого соглашения, либо путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражает. Ссылка в договоре на документ, содержащий арбитражную оговорку, является арбитражным
соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме
и данная ссылка такова, что делает арбитражную оговорку частью
договора (п. 2 ст. 7 Закона от 7 июля 1993 г. № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже»; в ред. от 3 декабря 2008 г.).
В арбитражном соглашении предусматриваются следующие положения:
1. Указание на вид международного коммерческого арбитражного
суда. Практике известны два вида таких судов: институционные
(постоянно действующие) и изолированные (суд, создаваемый
сторонами контракта специально для рассмотрения конкретного
спора или вопроса; их также называют суды «ad hoc»). В Российской Федерации на основании Закона от 7 июля 1993 г. № 5338-1
«О международном коммерческом арбитраже» создано и функционирует при Торгово-промышленной палате РФ два институционных суда: Международный коммерческий арбитражный суд
и Морская арбитражная комиссия. Возможно избрание и иностранного коммерческого арбитражного суда. Вместо избрания
институционного суда возможно определение сторонами порядка
избрания суда «ad hoc» (например, каждая из сторон назначает по
два арбитра, а пятого, нечетного, арбитра назначает председатель
торгово-промышленной палаты субъекта РФ).
2. Стороны могут договориться о процедуре ведения арбитражного
разбирательства путем избрания арбитражного регламента. Ре218
гламент не обязательно должен быть регламентом суда, который
рассматривает спор. Конкретный регламент может определяться
международным договором Российской Федерации (так, в ст. 8
российско-чешского Соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений от 5 апреля 1994 г. указано, что стороны
инвестиционного спора должны руководствоваться Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ). Если арбитражный регламент
не избран, то суд может вести арбитражное разбирательство таким образом, «какой считает надлежащим. Полномочия, предоставленные третейскому суду, включают полномочия на определение допустимости, относимости, существенности и значимости
любого доказательства» (п. 2 ст. 19 Закона от 7 июля 1993 г.
№ 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже»).
3. В арбитражном соглашении можно определить место проведения
и язык арбитражного разбирательства, а также порядок несения
расходов по арбитражу.
Резюме
На отношения собственности в МЧП распространяется территориальный принцип регулирования. Основной формулой прикрепления является lex rei sitae (закон места нахождения вещи). Ограничения права собственности и иных вещных прав устанавливаются
государствами самостоятельно.
Гарантии для иностранных инвесторов предусматриваются международными договорами и национальным законодательством. Инвестиционные споры рассматриваются судебными и арбитражными
органами отдельных государств, а в случаях, предусмотренных Сеульской конвенцией (Сеул, 11 октября 1985 г.), — Международным
центром по урегулированию инвестиционных споров.
Гражданский кодекс РФ применяет единые правила при регулировании всех договоров, в т. ч. внешнеэкономических. По общему
правилу, форма сделки подчиняется праву места ее совершения.
Право, применимое к договору, избирают сами участники этого договора. При неиспользовании автономии воли сторон применяется
право, наиболее тесно связанное с этим договором. Иные правила
могут быть установлены международными договорами Российской
Федерации.
219
Под международной перевозкой понимается перевозка грузов,
пассажиров и их багажа между двумя и более государствами. В зависимости от вида транспорта выделяются международные железнодорожные, автомобильные, воздушные, морские перевозки и перевозки по внутренним водным путям. Классификация по объекту
включает перевозки грузов, перевозки пассажиров и их багажа, контейнерные перевозки. Особенностью их правового регулирования
является материальное, а не коллизионное регулирование, причем
в основном на международном, а не на национальном уровне.
При осуществлении расчетов между физическими и юридическими лицами из разных государств применяются различные формы
международных расчетов: банковский перевод, аккредитив и др. Все
эти формы должны соответствовать положениям соответствующих
международных конвенций и международным обычаям. Между физическими лицами допускаются не только безналичные расчеты, но
и расчеты наличными деньгами (валютой) независимо от суммы
платежа.
Внедоговорные обязательства, возникающие вследствие причинения вреда (в т. ч. вследствие недостатков товара, работы или услуги),
недобросовестной конкуренции или неосновательного обогащения,
подвержены коллизионному регулированию. При этом система соответствующих коллизионных правил достаточно сложна, поэтому вначале определяется вид внедоговорного обязательства, лишь затем —
применимое право.
С принятием ч. 4 ГК РФ нормы российского законодательства об
интеллектуальной собственности практически полностью соответствуют положениям международных договоров: Бернской конвенции
1883 г., Всемирной конвенции об авторском праве, Парижской конвенции об охране промышленной собственности и др. Вместе
с тем для интеллектуальной собственности характерен национальный принцип регулирования и охраны авторских и иных прав.
В отличие от международных договорных отношений гражданскоправового характера, трудовые отношения, хотя чаще всего и основаны на договоре (трудовом), подчиняются, по общему правилу, праву
места выполнения работы. В случаях, когда международный труд связан с временным исполнением трудовых обязанностей за границей
(стажировка, служебная командировка, работники транспорта и др.)
при его регламентации сочетаются российское право и право работодателя (принимающей организации) либо право места работы.
220
Международные семейные отношения тесно связаны с семейной
миграцией и правовым статусом иностранцев. Основными формулами прикрепления при их регулировании являются закон места совершения акта (места регистрации брака, страны учреждения опеки
и т. д.) либо закон общего места жительства членов семьи (супругов,
родителей и детей и т. д.). Российская Федерация восстановила свое
членство в Гаагской конференции международного частного права
и поэтому в последнее десятилетие активно участвует в кодификационной деятельности этой международной организации.
При определении права, применимого к наследственным отношениям с иностранным участием, наблюдается два подхода в зависимости от объектов, входящих в состав наследственной массы: движимое имущество наследуется по праву государства, где
наследодатель имел последнее место жительства; недвижимость переходит к наследникам в соответствии с правом государства, на территории которого находятся эти объекты. Но для завещаний предусмотрено исключение: применимым является право страны, где
проживает (проживал) завещатель в момент составления или отмены завещания.
В процессуальных отношениях иностранные физические и юридические лица, согласно Конституции РФ, приравнены к российским
лицам. Но в отношении процессуальной правосубъектности применяется личный закон иностранного лица. Кроме того, иностранные
государства обладают юрисдикционным иммунитетом.
Российские участники внешнеэкономической деятельности при
заключении договора вправе включить в него арбитражную оговорку.
При этом возможен выбор любого вида арбитража: путем обращения
в постоянно действующий арбитражный орган или посредством избрания арбитражного суда для рассмотрения конкретного спора.
Вопросы для самопроверки
1. Как решаются коллизионные вопросы права собственности
в МЧП?
2. Охарактеризуйте порядок защиты права собственности и иных
вещных прав в отношениях, связанных с иностранными инвестициями.
3. Ознакомьтесь с соглашениями РФ с другими странами о взаимном поощрении и защите инвестиций и обобщите их положения.
221
4. Каковы основные коллизионные правила, регулирующие форму
сделок?
5. Раскройте содержание lex voluntatis в договорных отношениях.
6. Как определяется право, применимое к акцессорным обязательствам?
7. Сформулируйте понятие международной перевозки. Чем оно отличается от понятия внутренней перевозки?
8. Охарактеризуйте соотношение международного и внутригосударственного регулирования международных расчетных отношений.
9. Определите право, применимое при каждой форме международных расчетов.
10. Как регулируются чековые отношения в Российской Федерации?
11. Что понимается под местом причинения вреда в российском
и зарубежном праве?
12. Подлежит ли применению иностранное право, если действие, послужившее основанием для заявления требования о возмещении
причиненного вреда, по российскому праву не является деликтом?
13. В чем отличие понятия «интеллектуальная собственность» в странах континентального права от аналогичного понятия в государствах «общего права»?
14. Охарактеризуйте территориальный характер прав на объекты интеллектуальной собственности. Приведите примеры.
15. Ознакомьтесь с текстами основных конвенций по теме и перечислите права авторов, изобретателей и других субъектов права
интеллектуальной собственности.
16. Могут ли быть сформулированы условия труда иностранцев
в локальных правовых актах организаций-работодателей?
17. Какими правами в области трудовых отношений обладают граждане РФ за рубежом?
18. Сформулируйте существенные условия трудового договора (контракта), заключаемого российским гражданином с иностранным
работодателем.
19. Охарактеризуйте порядок привлечения и использования в РФ
иностранной рабочей силы.
20.Перечислите виды семейных отношений, осложненных иностранным элементом.
222
21. Охарактеризуйте порядок заключения и расторжения брака
с супругом-иностранцем на территории Российской Федерации.
22.Соответствуют ли нормы разд. VI����������������������������
������������������������������
СК РФ договорам РФ о правовой помощи?
23.Какие формулы прикрепления используются в международных
договорах при регулировании международных семейных отношений?
24.Назовите формулы прикрепления, используемые при регулировании отношений наследования с иностранным элементом.
25.Перечислите основные коллизионные нормы, содержащиеся
в договорах о правовой помощи, заключенных Российской Федерацией с другими странами.
26.В чем состоят особенности наследования недвижимого имущества в международном частном праве?
27.Какими наследственными правами пользуются в Российской Федерации иностранцы?
28.Как решаются вопросы, касающиеся выморочного имущества?
29.Проанализировав положения договоров о правовой помощи
и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным
делам, определите подсудность гражданско-правовых дел, осложненных иностранным элементом.
30.Найдите в действующих международных договорах Российской
Федерации примеры установления исключительной, договорной
и альтернативной подсудности.
31. В чем сущность судебного иммунитета? На каких субъектов
МЧП он распространяется?
32.Составьте проект арбитражного соглашения.
33.Какой вид арбитража, на ваш взгляд, в большей степени отвечает интересам российских участников внешнеэкономической деятельности?
223
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Международное частное право является самостоятельной отраслью права, нормы которой регулируют разнообразные отношения
гражданско-правового характера, осложненные иностранным элементом в виде субъекта, объекта и/или юридического факта.
В нормативном составе МЧП наиболее значимы коллизионные
нормы, с помощью которых определяется право, применимое к различным видам международных частноправовых отношений: договорных, внедоговорных, трудовых, семейных, наследственных и процессуальных.
Полученные при изучении МЧП знания, полагаем, будут использованы будущими юристами и иными специалистами на практике.
224
ПРАКТИКУМ
Тема 1. Предмет, методы и определение международного
частного права. Источники МЧП. Субъекты МЧП
Основные вопросы
1. Сфера действия и области применения норм международного
частного права. Роль МЧП в организации делового и взаимовыгодного сотрудничества между государствами.
2. Предмет международного частного права.
3. Методы правового регулирования, используемые в МЧП.
4. Понятие международного частного права.
5. Основные задачи, стоящие перед Российской Федерацией в области международного частного права.
6. Проблема выбора права.
7. Соотношение международного частного права с международным
(публичным) и национальным правом (гражданским, семейным,
трудовым, гражданским процессуальным и др.).
8. Двойственный характер источников МЧП. Современные тенденции развития источников МЧП.
9. Национально-правовые и международно-правовые источники
международного частного права.
10. Субъекты МЧП. Международные организации, их роль в развитии международного частного права.
Контрольные вопросы для самостоятельного изучения
1. Какие факторы международной жизни оказывают влияние
на развитие международного частного права и повышение его
значения в современных условиях?
2. Как понимается содержание международного частного права
в различных государствах?
3. Какое значение для МЧП имеет деление права на публичное
и частное?
4. Как можно объяснить сам термин «международное частное право» и как можно толковать различные элементы (составные части) этого названия?
5. В чем проявляется своеобразие источников МЧП?
225
6. Какую роль играют в регулировании международных частноправовых отношений Гаагские конференции по международному
частному праву, Римский международный институт унификации
частного права, Международная торговая палата, Комиссия ООН
по праву международной торговли?
7. В каких государствах были приняты специальные законы о международном частном праве?
8. Можно ли судебную и арбитражную практику рассматривать
в качестве источника МЧП?
9. Какие положения по вопросам правового положения граждан содержатся в договорах о правовой помощи?
Практические задания
1. Проанализировав правовые акты РФ, приведите примеры, подтверждающие использование в России прямого (материальноправового) и коллизионного методов регулирования частноправовых отношений.
2. Назовите по два вида различных международных договоров: универсальных (многосторонних), региональных и двусторонних.
3. Смоделируйте правоотношение, в котором присутствуют все три
вида иностранного элемента: субъект, объект и юридический
факт.
4. Определите характер отношений (международное частноправовое или публично-правовое), возникших между:
а) японской фирмой по пошиву спортивной одежды и российским
рекламным агентством о пропаганде в России борьбы сумо;
б) канадской и российской организациями о заключении договора
о долговременном сотрудничестве в области электронной техники;
в) Российской Федерацией и ЮНЕСКО о проведении дней культуры Испании в России;
г) Тюменской областью и Италией о взаимном направлении в 2008 г.
студентов для прохождения стажировки;
д) космическими агентствами США и РФ о совместном исследовании космического пространства.
Задачи
1. Эмансипированный 16-летний гражданин России и 17-летний
гражданин Египта заключили договор о совместной деятельно226
2.
3.
4.
5.
сти, но иностранец свои обязательства по нему не выполнил.
Определите применимое право и порядок разрешения возникшего спора о взыскании имущественного и морального вреда.
Гражданин Польши работал по трудовому договору в г. Ишиме Тюменской области (срок договора — до 1 июля 2010 г.). В сентябре
2009 г. он вступил в брак с гражданкой РФ и, переехав по месту ее
жительства в г. Салехард, устроился там на работу по новому трудовому контракту (прежний трудовой договор не расторгнут). Проанализируйте возникшую ситуацию и разрешите ее.
Во время посещения музея в г. Киеве гражданин Казахстана, постоянно проживающий в РФ, увидел коллекцию старинных монет, среди которых обнаружил украденные у него ранее 10 царских золотых червонцев. Помогите коллекционеру вернуть его
монеты.
В июле 2010 г. во время восхождения на Эльбрус пропала группа альпинистов, в состав которой входили гражданин Франции
и два лица без гражданства, проживавшие в Индии. В октябре
2010 г. родственники пропавших лиц обратились в российский
суд с заявлениями об объявлении их умершими. Как следует поступить суду? Определите применимое право.
Несколько жителей г. Тюмени решили создать производственный
кооператив с иностранными инвестициями, но им было отказано
в государственной регистрации юридического лица. Выявите
причины отказа и окажите правовую помощь этим гражданам.
Тема 2. Общие понятия международного частного права
Основные вопросы
1. Сфера возникновения и предпосылки коллизий национального
частного права разных государств.
2. Понятие и строение коллизионной нормы. Способы разрешения
коллизий. «Хромающие» отношения.
3. Коллизии особого рода: «международные», «межобластные»,
«интерперсональные». «Интермонопольное» право.
4. Виды коллизионных привязок.
5. Положительные и отрицательные коллизии. Отсылка. Обратная
отсылка. Отсылка к третьему закону. Отсылка к праву непризнанного государства.
227
6.
7.
8.
9.
Оговорка о публичном порядке.
Обход закона в международном частном праве.
Понятие и виды правового режима.
Взаимность и реторсия.
Контрольные вопросы для самостоятельного изучения
1. Что понимается в современном международном частном праве
под термином «статут» (например, обязательственный статут)?
Совпадает ли термин «статут» с такими терминами, как «личный
закон физического лица» или «личный закон юридического
лица»?
2. Что понимается под терминами «коллизия законов», «коллизионное право», «коллизионная привязка»?
3. Чем отличаются односторонние коллизионные нормы от двусторонних коллизионных норм? Приведите примеры.
4. Какие коллизионные привязки применяются в области обязательственного права?
5. Что понимается под «хромающими» отношениями? Как бы вы
предложили разрешить проблему «хромающих» отношений?
6. В чем сущность позитивной и негативной концепций публичного
порядка?
Практические задания
1. Изучив коллизионные нормы РФ, сформулируйте обратную отсылку, отсылку к третьему закону, отсылку к праву непризнанного государства.
2. Смоделируйте ситуацию, в которой необходима квалификация
юридических понятий. Определите, по праву какого государства
должна быть произведена квалификация.
3. Приведите примеры императивных норм Российской Федерации,
действующих независимо от норм применимого права.
4. Установите, был ли обход закона в следующих случаях:
а) российские граждане Силин (18 лет) и Бакатова (16 лет) поехали
с группой туристов в Англию с целью зарегистрировать свой
брак в г. Лондоне;
б) гражданка Бельгии приехала в Россию с целью объявить своего
мужа умершим, который летом 2010 г. пропал без вести в зоне
лесных пожаров;
228
в) гражданин РФ переехал на постоянное место жительства в г. Павлодар (Казахстан) с целью избежать призыва на срочную военную
службу.
5. Определите, какой правовой режим будет предоставлен в России
каждому из указанных лиц:
а) гражданину Болгарии, состоящему в браке с россиянкой;
б) 12-летнему гражданину США, проживающему по международному обмену три месяца в российской семье;
в) лицу без гражданства, временно проживающему в РФ;
г) жене консула Украины.
229
ЗАДАНИЯ ДЛЯ КОНТРОЛЯ
Тесты для самоконтроля
Общая часть
1. Основное назначение МЧП — определять, право какого государства подлежит применению:
а) при регулировании конкретного правоотношения или иной ситуации;
б) при разрешении межгосударственных конфликтов;
в) к миграционным процессам, связанным с воссоединением семей,
социальными конфликтами и т. д.;
г) при разработке и заключении международных договоров.
2.
а)
б)
в)
г)
МЧП позволяет решить:
межгосударственную проблему;
политическую проблему;
коллизионную проблему;
проблему введения эмбарго.
3. Предмет МЧП составляют:
а) любые гражданско-правовые, семейные и другие отношения;
б) разнообразные гражданско-правовые отношения (невластного
характера), осложненные иностранным элементом;
в) только гражданско-правовые отношения;
г) только отношения российских юридических и физических лиц
с иностранными лицами.
4.
а)
б)
в)
г)
Латинское слово «коллизия» означает:
закон;
столкновение;
сопоставление;
автономия воли.
5. Основной коллизионной проблемой является:
а) проблема перевода нормы права;
б) иностранный элемент в международном отношении;
230
в) незнание практическими работниками иностранного законодательства;
г) проблема выбора права, подлежащего применению.
6. Видом иностранного элемента в международных частноправовых отношениях не является:
а) иностранный субъект;
б) объект правоотношения, находящийся за границей;
в) юридический факт, имевший место за границей;
г) личный статут.
7.
а)
б)
в)
г)
Методами МЧП являются:
императивный и диспозитивный;
альтернативный и императивный;
материально-правовой и коллизионный;
материально-правовой, коллизионный и императивный.
8.
а)
б)
в)
г)
Основной особенностью источников МЧП является их:
наднациональный характер;
двойственный характер;
диспозитивность;
императивность.
9. Международные нормы, согласно Конституции Российской
Федерации, являются:
а) источниками международного частного права;
б) результатом волеизъявления государств;
в) базой для развития внутреннего законодательства;
г) частью правовой системы Российской Федерации.
10. Международные договоры, заключаемые на основе географической или иной локализации (между странами с общими
экономическими, политическими, культурными и иными интересами), называются:
а) универсальные;
б) региональные;
231
в) континентальные;
г) групповые.
11. Федеральное коллизионное право в соответствии с Конституцией РФ относится к ведению:
а) муниципальных образований, субъектов РФ и РФ;
б) субъектов РФ;
в) РФ и субъектов РФ;
г) Российской Федерации.
12. Одним из оснований применения в РФ международных торговых обычаев является:
а) соглашение сторон международного контракта;
б) отсылка коллизионной нормы;
в) решение международной организации;
г) Кодекс Бустаманте.
13. Видом национально-правовых источников МЧП не является:
а) обычай;
б) внутреннее законодательство;
в) судебная и арбитражная практика;
г) деловое обыкновение.
14. Унифицированные правила по инкассо являются:
а) международным договором, подлежащим обязательной ратификации;
б) рекомендательным актом для государств — членов МТП;
в) обязательным актом для государств — членов СНГ;
г) международными обычаями.
15. Действие отдельных норм (материальных или обычных)
одного государства на территории другого государства
в отношении конкретных лиц в МЧП называют:
а) интерлокальная коллизия;
б) коллизия коллизий;
в) интерперсональная коллизия;
г) конфликт законов.
232
16. Правило, определяющее право какого государства должно
быть применено к соответствующему правоотношению
с иностранным участием, называется:
а) коллизионная норма;
б) материальная норма;
в) коллизия коллизий;
г) договорная норма.
17. Коллизионная норма состоит из структурных частей:
а) диспозиции, санкции и коллизионной привязки;
б) объема и отсылки;
в) гипотезы, диспозиции, санкции;
г) объема и привязки.
18. Формулами прикрепления в МЧП называют:
а) структурные части материальной нормы;
б) один из видов коллизионных норм;
в) коллизионные правила;
г) типы наиболее распространенных коллизионных привязок.
19. Формула прикрепления lex personalis означает:
а) личный закон юридического лица;
б) личный закон физического лица;
в) закон персоны нон грата;
г) личный закон государственно-правового образования.
20.В МЧП выделяют виды автономии воли:
а) формальную и материальную;
б) основную и субсидиарную;
в) абсолютную и относительную;
г) коллизионную и материальную.
21. Если суд предпринял все возможные попытки к выяснению содержания применимого права, являющегося правом иностранного государства, но не смог сделать это, применяется:
а) закон суда;
б) право, избранное истцом;
в) право, избранное ответчиком;
г) право любого государства, избранное судом.
233
22.Согласно ГК РФ при определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии:
а) с нормами применимого права, если иное не предусмотрено законом;
б) законом суда;
в) Принципами УНИДРУА;
г) российским правом, если иное не предусмотрено законом.
23.По требованиям, связанным с осуществлением сторонами
предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом:
а) только на ответчика;
б) только на истца;
в) на стороны;
г) на консульское представительство.
24.В случаях, когда содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые меры (указанные в ГК РФ), в разумные сроки не установлено, применяется:
а) право исполняющей стороны в договоре (перевозчика, подрядчика и т. д.);
б) автономия воли;
в) российское право;
г) право невиновной стороны.
25.При положительной коллизии на регулирование правоотношения:
а) распространяется закон суда;
б) влияет автономия воли;
в) претендуют два или более государства;
г) воздействует международный договор.
26.Ситуация, когда ни одно государство не регулирует возникшее международное частноправовое отношение, в МЧП называется:
а) положительная коллизия;
б) отрицательная коллизия;
234
в) сложная коллизия;
г) неправовая ситуация.
27.В соответствии с ГК РФ отсылка к иностранному праву
означает отсылку:
а) только к коллизионному праву;
б) к праву иностранного государства в целом;
в) к императивным и диспозитивным нормам соответствующего государства;
г) к материальному, но не к коллизионному праву соответствующей страны.
28.Ситуацию, когда право первого государства отсылает
в праву второго государства, а второе, применяя иную коллизионную привязку, возвращает к праву первого государства, в МЧП называют:
а) коллизия коллизий;
б) обратная отсылка;
в) автономия воли;
г) конфликт квалификаций.
29.Согласно ГК РФ обратная отсылка принимается в случаях
отсылки к российскому праву:
а) регулирующему предпринимательскую деятельность в РФ;
б) избранному сторонами правоотношения;
в) определяющему правовое положение физического лица;
г) определяющему личный статут субъектов МЧП.
30.Согласно действующему законодательству под публичным
порядком в РФ понимаются основы:
а) законности;
б) морали;
в) добрых нравов;
г) правопорядка.
31. В РФ применяется концепция публичного порядка:
а) позитивная;
б) негативная;
235
в) объективная;
г) положительная.
32.Согласно ГК РФ оговорка о публичном порядке означает неприменение нормы иностранного права вследствие явного
противоречия:
а) законодательству Российской Федерации;
б) последствий ее применения основам правопорядка;
в) коллизионным нормам ГК РФ;
г) материальным нормам российского права.
33.Видом правового режима, предоставляемого иностранцам
в стране пребывания, не является:
а) режим наибольшего благоприятствования;
б) специальный режим;
в) коллизионный режим;
г) национальный режим.
34.Семейным кодексом РФ предусматривается признание
на условиях взаимности:
а) международного усыновления;
б) разводов;
в) «консульских браков»;
г) алиментных отношений родителей и детей.
35.Если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что:
а) она существует, если не доказано иное;
б) сторонам контракта предоставлена автономия воли;
в) должна быть установлена реторсия;
г) необходимо заключение международного договора о взаимности.
36.Согласно ГК РФ реторсия устанавливается:
а) Федеральным собранием;
б) Президентом РФ;
в) Государственной Думой РФ;
г) Правительством РФ.
236
37.В соответствии с ГК РФ реторсии устанавливаются в отношении:
а) как публичных, так и частных прав;
б) имущественных и личных неимущественных прав граждан
и юридических лиц;
в) только имущественных прав участников международной куплипродажи;
г) только иностранных государств.
Особенная часть
38.Согласно международным актам любое лицо, не являющееся
гражданином страны пребывания, обозначается термином:
а) иностранный субъект;
б) иностранец;
в) иностранный гражданин;
г) апатрид.
39.В соответствии с ч. 3 ст. 62 Конституции РФ иностранные
граждане и лица без гражданства в РФ пользуются правами и несут обязанности наравне с российскими гражданами, кроме случаев:
а) совершения преступления на территории РФ;
б) предусмотренных международными принципами;
в) установленных федеральным законом или международным договором РФ;
г) введения реторсии.
40.В ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» не предусмотрена категория иностранцев:
а) временно принятые в РФ;
б) временно проживающие в РФ;
в) временно пребывающие в РФ;
г) постоянно проживающие в РФ.
41.Согласно ГК РФ правоспособность и дееспособность иностранного гражданина определяется:
а) российским правом;
б) его личным законом;
237
в) правом места его временного пребывания;
г) правом места нахождения его недвижимости.
42.Если иностранный гражданин имеет место жительства
в Российской Федерации, его личным законом является:
а) российское право;
б) закон его гражданства;
в) право страны, из которой это лицо переехало в РФ;
г) право места его рождения.
43.Согласно ГК РФ право физического лица на имя определяется:
а) правом страны, где используется имя;
б) его личным законом;
в) законом его гражданства;
г) правом страны, где нарушено его право на имя.
44.В соответствии с нормами ГК РФ ограничение или лишение
дееспособности иностранца в РФ производится:
а) по закону его гражданства;
б) праву места постоянного жительства;
в) российскому праву;
г) праву, где будет исполняться решение суда.
45.Под «иностранным юридическим лицом», согласно ФЗ от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» (с изм. и доп.), понимается юридическое лицо или не являющаяся юридическим лицом
по праву иностранного государства организация:
а) которые не являются российскими юридическими лицами;
б) осуществляющие торговую деятельность на территории РФ;
в) зарегистрированные в иностранном государстве;
г) внесенные в перечень иностранных юридических лиц.
46.Согласно ГК РФ личным законом иностранного юридического лица считается:
а) право места осуществления деятельности;
б) право страны, где учреждено юридическое лицо;
238
в) российское право;
г) право места нахождения административного центра.
47.Личным законом иностранной организации, не являющейся
юридическим лицом по иностранному праву, считается
право:
а) Российской Федерации;
б) места осуществления деятельности;
в) страны, где учреждено юридическое лицо;
г) места нахождения ее административного центра.
48.Ликвидация филиала российского юридического лица, созданного за границей, осуществляется в соответствии с правом:
а) места нахождения филиала;
б) Российской Федерации;
в) избранным самим юридическим лицом;
г) места осуществления основной деятельности филиала.
49.Статус международной организации в качестве юридического лица обычно закрепляется:
а) в Конституции (Основном законе) соответствующего государства;
б) резолюциях ООН;
в) ИНКОТЕРМС;
г) уставе международной организации.
50.К гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства, правила
разд. VI ГК РФ применяются:
а) с согласия соответствующего федерального органа власти;
б) только в случаях, указанных в законе;
в) в порядке, определенном Правительством РФ;
г) на общих основаниях, если иное не установлено законом.
51.Основной коллизионной привязкой в отношениях собственности с иностранным участием является закон:
а) домицилия собственника;
б) гражданства собственника;
239
в) места совершения сделки;
г) места нахождения вещи.
52.Право собственности на морские и воздушные суда определяется по праву:
а) места регистрации судна;
б) места жительства собственника;
в) государства, где фактически находится судно;
г) избранному собственником.
53.Согласно ГК РФ в соответствии с законом места нахождения вещи определяется:
а) порядок государственной регистрации объекта права собственности;
б) ограничение прав собственника и порядок конфискации имущества;
в) порядок наследования движимого и недвижимого имущества;
г) содержание права собственности и иных вещных прав, их осуществление и защита.
54.В Российской Федерации реквизиция и национализация имущества иностранного инвестора допускается лишь по основаниям, установленным:
а) ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»;
б) законом места нахождения имущества иностранного инвестора;
в) федеральным законом или международным договором РФ;
г) соглашением сторон.
55.При рассмотрении судом виндикационного иска применяется право:
а) гражданства собственника;
б) домицилия собственника;
в) места нахождения вещи;
г) гражданства лица, у которого находится вещь.
56.По общему правилу, форма сделки подчиняется праву:
а) места совершения сделки;
б) места исполнения сделки;
240
в) Российской Федерации;
г) избранному участниками сделки.
57.Форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо:
а) любая;
б) письменная при сумме сделки свыше 10 МРОТ;
в) нотариальная;
г) простая письменная.
58.В соответствии с ГК РФ несоблюдение простой письменной
формы внешнеэкономической сделки влечет:
а) недействительность сделки;
б) оспоримость сделки;
в) освобождение невиновной стороны от исполнения обязательства;
г) установление судом факта совершения сделки.
59.По общему правилу, правом, применимым к договору, является право:
а) оферента;
б) акцептанта;
в) избранное сторонами договора;
г) места заключения договора.
60.При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право:
а) государства, где исполняется договор;
б) места заключения договора;
в) места нахождения объекта договора;
г) страны, с которой договор наиболее тесно связан.
61.Согласно ГК РФ к договору купли-продажи обособленного
водного объекта, находящегося на территории РФ, применяется право:
а) места жительства или гражданства покупателя;
б) домицилия продавца;
в) гражданства продавца;
г) Российской Федерации.
241
62.Правом, подлежащим применению к договору о создании юридического лица с иностранным участием, является право:
а) места заключения договора;
б) места учреждения юридического лица;
в) избранное сторонами договора в силу автономии воли;
г) Российской Федерации.
63.Согласно ГК РФ к обязательствам, возникающим из односторонних сделок, по общему правилу, применяется право:
а) места совершения односторонней сделки;
б) стороны, принимающей на себя обязательства по сделке;
в) Российской Федерации;
г) избранное стороной, совершающей сделку.
64.Для российских участников договора международной куплипродажи товаров Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. действует с оговоркой:
а) о преимущественном праве российского покупателя на замену
товара;
б) о применении конвенции только по соглашению сторон;
в) об обязательной письменной форме внешнеэкономического контракта;
г) о неприменении конвенции к купле-продаже недвижимости.
65.В зависимости от видов транспорта, участвующих в перевозке, выделяют виды международных перевозок:
а) прямые и смешанные;
б) простые и сложные;
в) железнодорожные, авиа-, морские и др.;
г) одноразовые и множественные.
66.В соответствии с нормами Воздушного кодекса РФ основным признаком международной авиаперевозки является полет воздушного судна:
а) принадлежащего иностранному юридическому или физическому
лицу;
б) по специальным международным авиалиниям;
242
в) управляемого интернациональным экипажем;
г) в воздушном пространстве более чем одного государства.
67.Согласно нормам КТМ РФ договор морской перевозки пассажира регулируется:
а) правом Российской Федерации;
б) законом государства, указанным в билете пассажира;
в) законом флага судна;
г) правом, избранным сторонами договора.
68.Убытки, понесенные вследствие намеренно и разумно произведенных чрезвычайных расходов или пожертвований ради
общей безопасности, называются:
а) непредвиденные расходы;
б) расходы на ремонт морского судна;
в) коносамент;
г) общая авария.
69.В соответствии с императивными нормами российского законодательства иностранные автомобильные перевозчики
в Российской Федерации не вправе осуществлять перевозки:
а) длительностью свыше 180 дней;
б) между населенными пунктами в РФ;
в) пассажиров и их багажа;
г) грузов свыше 10 тонн.
70.Форма расчетов по сделкам международного характера
определяется, как правило:
а) стороной, исполняющей договор;
б) Гражданским кодексом РФ;
в) судом;
г) самими участниками сделки.
71.Основной целью Конвенции ООН о международных переводных и международных простых векселях 1988 г. (г. НьюЙорк) является унификация вексельного права государств:
а) Европы и Азии;
б) с романо-германской и англо-американской правовыми системами;
243
в) членов Евросоюза;
г) государств — участников Женевских вексельных конвенций
1930 г.
72.В Женевских конвенциях о чеках 1931 г. Российская Федерация:
а) участвует;
б) не участвует;
в) не участвует с момента вступления в силу ч. 3 ГК РФ;
г) участвует с оговоркой о форме чеков.
73.В Унифицированных правилах по инкассо выделяются виды
инкассо:
а) документарное и «чистое»;
б) финансовое и коммерческое;
в) общее и специальное;
г) имущественное и неимущественное.
74.Согласно ГК РФ деликтоспособность определяется правом:
а) государства, где наступили последствия деликта;
б) гражданства причинителя вреда;
в) места совершения правонарушения (места причинения вреда);
г) домицилия потерпевшего.
75.После совершения деликта стороны могут договориться
о применении к обязательству из причинения вреда права:
а) гражданства потерпевшего;
б) государства, где наступили последствия деликта;
в) места жительства потерпевшего;
г) страны суда.
76.В соответствии с ГК РФ к обязательствам, возникающим
вследствие неосновательного обогащения, применяется право:
а) неосновательно обогатившейся стороны;
б) потерпевшей стороны;
в) страны, где обогащение имело место;
г) избранное участниками отношения.
244
77.Основным признаком интеллектуальной собственности
в МЧП является:
а) межгосударственное действие;
б) двойственность;
в) экстерриториальность;
г) территориальный характер.
78.Конвенционный срок, в соответствии с Парижской конвенцией об охране промышленной собственности 1883 г. (с посл.
изм. и доп.), составляет:
а) для всех объектов — 1 год;
б) в зависимости от объекта охраны — 6 или 12 месяцев;
в) 25 лет с момента подачи первой заявки;
г) срок, указанный в заявке, но не более 3 лет.
79.Участниками Евразийской патентной конвенции являются
государства — члены:
а) Организации Объединенных Наций;
б) Евросоюза;
в) Содружества Независимых Государств;
г) Всемирной организации интеллектуальной собственности.
80.При определении права, подлежащего применению к международным трудовым отношениям, наиболее часто используется коллизионная привязка:
а) личный закон работодателя;
б) закон места выполнения работы;
в) личный закон работника;
г) закон, избранный сторонами трудового контракта.
81.Специализированной международной организацией, осуществляющей подготовку конвенций, резолюций и рекомендаций по условиям международного труда, является:
а) УНИДРУА;
б) ЮНСИТРАЛ;
в) МТП;
г) МОТ.
245
82.Согласно нормам СК РФ условия заключения брака для
каждого из лиц, вступающих в брак, определяются правом:
а) предполагаемого общего домицилия супругов;
б) Российской Федерации;
в) домицилия каждого из лиц, вступающих в брак;
г) гражданства каждого из лиц, вступающих в брак.
83.В МЧП форма брака определяется правом:
а) места заключения (оформления) брака;
б) Российской Федерации — для российских граждан;
в) гражданства лиц, вступающих в брак;
г) общего домицилия супругов.
84.Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов, по общему правилу, определяются законодательством государства:
а) где они имеют общий домицилий;
б) на территории которого оформлен брак;
в) применявшимся при заключении брака;
г) где находится общее имущество супругов.
85.Согласно ГК РФ отношения по наследованию, по общему
правилу, регулируются правом страны, где:
а) находится основная часть наследственного имущества;
б) имел последнее место жительства наследодатель;
в) умер наследодатель;
г) проживает наибольшее число наследников по закону.
86.Согласно ГПК РФ иностранцы пользуются в судах Российской Федерации процессуальными правами:
а) указанными в их миграционной карте;
б) если это предусмотрено международным договором;
в) наравне с гражданами РФ;
г) предусмотренными их личным законом.
87.Видом международной подсудности не является:
а) исключительная подсудность;
б) договорная подсудность;
246
в) императивная подсудность;
г) альтернативная подсудность.
88.В МЧП под арбитражной оговоркой понимается:
а) выбор применимого права;
б) условие контракта об арбитраже;
в) возражение стороны в арбитражном процессе;
г) отказ от исполнения решения арбитража.
89.При ТПП РФ созданы:
а) МКАС и МАК;
б) пять арбитражных Палат;
в) Высший институционный суд РФ;
г) три третейских суда.
90.В Российской Федерации необходимой предпосылкой принудительного исполнения иностранного судебного решения
является:
а) его повторное рассмотрение в суде 1 инстанции;
б) ходатайство иностранного государства;
в) его признание;
г) указание Верховного Суда РФ.
247
Ключи к тестам для самоконтроля
1-а
10-б
19-б
28-б
37-б
46-б
55-в
64-в
73-а
82-г
2-в
11-г
20-в
29-в
38-б
47-в
56-а
65-в
74-в
83-а
3-б
12-а
21-а
30-г
39-в
48-б
57-г
66-г
75-г
84-а
4-б
13-г
22-г
31-б
40-а
49-г
58-а
67-б
76-в
85-б
5-г
14-г
23-в
32-б
41-б
50-г
59-в
68-г
77-г
86-в
6-г
15-в
24-в
33-в
42-а
51-г
60-г
69-б
78-б
87-в
7-в
16-а
25-в
34-в
43-б
52-а
61-г
70-г
79-в
88-б
8-б
17-г
26-б
35-а
44-в
53-г
62-б
71-б
80-б
89-а
9-г
18-г
27-г
36-г
45-а
54-в
63-б
72-б
81-г
90-в
248
Задания для контрольных работ
Вариант 1
1. Приведите примеры использования в Российской Федерации
коллизионного и материально-правового методов регулирования
международных частноправовых отношений.
2. Осуществите квалификацию юридических понятий при определении применимого права по ст. 1209 ГК РФ (при ответе сделайте ссылки на соответствующие нормы международных договоров
РФ и нормативно-правовых актов РФ).
3. Составьте возможные варианты оговорок о применимом праве
для проекта договора, который должен быть заключен с иностранной организацией (не менее пяти вариантов).
Вариант 2
1. Приведите примеры следующих видов коллизионных норм: односторонних, двусторонних, основных (генеральных), субсидиарных, императивных, диспозитивных и альтернативных (со ссылками на правовые источники).
2. Сравните правовое положение трех категорий иностранцев: временно пребывающих в РФ, временно проживающих в РФ и постоянно проживающих в РФ. Ответ оформите в виде сравнительной таблицы.
3. Сопоставьте нормы ч. 4 ГК РФ с нормами Всемирной (Женевской) конвенции об авторском праве 1952 г. и сформулируйте
ваши выводы о соответствии внутренних норм РФ об авторском
праве международным нормам.
Вариант 3
1. Ответьте на вопрос: используются ли в России формулы прикрепления lex patriae, lex domicilii, lex societatis, lex rei sitae, lex loci
actus, lex causae, lex loci celebrationis, lex loci laboris, lex loci delicti
commissi? При положительном ответе приведите примеры из
действующих нормативно-правовых актов РФ и международных
договоров РФ.
2. Сравните правовое положение иностранных граждан, апатридов
и бипатридов в Российской Федерации. Ответ оформите в виде
сравнительной таблицы.
249
3. Проанализировав международные договоры РФ, укажите, с помощью каких коллизионных норм определяется право, применимое
к сделкам, осложненным иностранным элементом (в т. ч. к форме
сделки).
Вариант 4
1. Назовите основания и охарактеризуйте порядок применения
норм иностранного права в Российской Федерации.
2. Перечислите виды трудовой деятельности, в отношении которых
для иностранцев установлены запреты и ограничения (со ссылками на соответствующие нормы международных договоров РФ
и нормативно-правовых актов РФ).
3. Проанализировав международные договоры РФ, укажите, какие
коллизионные нормы применяются к наследственным отношениям, осложненным иностранным элементом.
Вариант 5
1. Приведите примеры, в которых применимое право определяется
на основе принципа наиболее тесной связи права страны с соответствующим правоотношением, осложненным иностранным
элементом (не менее трех примеров).
2. Дайте правовую оценку экстерриториальности статута юридического лица, определите сферу его применения.
3. Проанализировав нормы международных договоров РФ и Семейного кодекса РФ, назовите условия и охарактеризуйте порядок признания браков, заключенных гражданами РФ за рубежом
(как с гражданами РФ, так и с иностранцами).
250
Экзаменационные вопросы
1. Предмет международного частного права. Понятие и виды иностранного элемента.
2. Основания возникновения коллизий. Проблема выбора права.
3. Методы правового регулирования, используемые в МЧП.
4. Понятие международного частного права. Взаимодействие МЧП
и международного публичного права.
5. Система МЧП. Место МЧП в юридической системе РФ.
6. Понятие и виды источников МЧП. Двойственный характер источников МЧП.
7. Международный договор как источник МЧП.
8. Внутреннее законодательство как источник МЧП.
9. Международные обычаи как источники МЧП. Торговые обычаи.
10. Соотношение внутреннего законодательства и международного
договора в области МЧП. Современные тенденции развития источников международного частного права.
11. Унификация норм МЧП.
12. Понятие, строение и функции коллизионной нормы. Сфера действия коллизионных норм.
13. Классификация коллизионных норм.
14.Виды коллизионных привязок (основные формулы прикрепления).
15.Виды коллизий. Коллизии особого рода: «международные»,
«межобластные», «интерперсональные» и др. Способы их разрешения.
16. Квалификация юридических понятий при определении права,
подлежащего применению.
17. Основания и порядок применения иностранного права. Порядок
установления содержания норм иностранного права.
18. Отсылка. Обратная отсылка. Отсылка к праву третьего государства (отсылка к третьему закону). Отсылка к праву непризнанного государства.
19. Оговорка о публичном порядке.
20.Обход закона в международном частном праве.
21. Понятие и виды правового режима.
22.Взаимность и реторсия.
23.Право иностранцев, право гражданства и международное частное
право. Понятие и значение для МЧП гражданства и домицилия.
251
24.Проблемы двойного гражданства.
25.Гражданская правоспособность и дееспособность иностранных
граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации.
26.Категории иностранцев по законодательству Российской Федерации, особенности их правового статуса.
27.Правовое положение апатридов, переселенцев, вынужденных
переселенцев, беженцев, политических мигрантов и других категорий иностранцев в РФ.
28.Ограничение и лишение дееспособности иностранцев в РФ. Признание безвестно отсутствующим и объявление умершим в международном частном праве.
29.Гражданская правоспособность и дееспособность российских
граждан за рубежом.
30.Правовое положение иностранных специалистов со средней
и высшей квалификацией.
31. Порядок признания документов, выданных в иностранном государстве.
32.Понятие иностранного юридического лица. Национальность
и личный статут юридического лица.
33.Международные юридические лица: понятие, виды, особенности
правового положения.
34.Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ, их
правоспособность. Правовое положение российских юридических
лиц за границей.
35.Особенности правового положения государства и государственного образования как субъектов МЧП.
36.Правовой режим гражданско-правовых сделок, совершаемых государством.
37.Коллизионные вопросы права собственности и иных вещных
прав. Ограничения права собственности.
38.Правовое положение иностранных инвестиций.
39.Понятие и виды сделок, осложненных иностранным элементом.
Понятие внешнеэкономической сделки. Право, подлежащее применению к форме сделки.
40.Право, применимое к договорам.
41. Право, подлежащее применению к договору с участием потребителей.
252
42.Правовая характеристика Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.
43.Правовая характеристика и порядок применения Конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г.
(с Протоколом 1980 г.).
44.Торговые обычаи. Международные правила толкования торговых
терминов (ИНКОТЕРМС).
45.Понятие и виды международных перевозок. Сочетание национального и международно-правового регулирования международных перевозок.
46.Международные железнодорожные перевозки грузов, пассажиров и их багажа.
47.Международные автомобильные перевозки.
48.Международные воздушные перевозки.
49.Международные морские перевозки.
50.Перевозки по внутренним водным путям, осложненные иностранным элементом.
51. Основные формы денежных расчетов в международном частном
праве. Унификация правил международных денежных расчетов.
52.Международные кредитовые переводы.
53.Осуществление международных расчетов посредством аккредитива. Расчеты по инкассо.
54.Вексель и чек в международных расчетах.
55.Внедоговорные обязательства, осложненные иностранным элементом.
56.Международно-правовая охрана авторских прав.
57.Международно-правовая охрана промышленной собственности.
Понятие конвенционного приоритета.
58.Авторские права иностранцев в Российской Федерации.
59.Понятие и виды международного труда. Правовое регулирование
трудовых отношений, осложненных иностранным элементом.
60.Материально-правовое и коллизионное регулирование труда
иностранцев в Российской Федерации.
61. Трудовые права российских граждан за рубежом.
62.Понятие семейно-брачных отношений международного характера. Коллизионные вопросы в области семейного права.
63.Правовое регулирование брачных правоотношений, осложненных иностранным элементом.
253
64.Разрешение коллизий законов в области личных и имущественных отношений между супругами, а также между родителями
и детьми.
65.Коллизионные вопросы международного усыновления, опеки
и попечительства, иных форм воспитания детей, оставшихся без
попечения родителей.
66.Наследственные отношения, осложненные иностранным элементом, их комплексный характер. Коллизионные вопросы формы
завещания, способности лица к его составлению и отмене.
67.Решение коллизионных вопросов наследования в праве Российской Федерации. Наследственные права граждан РФ за границей.
68.Подсудность гражданских дел, осложненных иностранным элементом. Пророгационные соглашения.
69.Процессуальная правосубъектность субъектов МЧП.
70.Арбитражное рассмотрение споров, возникающих между участниками внешнеэкономических сделок.
71. Виды коммерческого арбитража.
72.Арбитражное соглашение (арбитражная оговорка).
254
Перечень тем курсовых и выпускных
квалификационных работ
1. Исходные начала российской доктрины международного частного права.
2. Понятие и система международного частного права.
3. Гражданские правоотношения, осложненные иностранным элементом.
4. Соотношение международного частного права с международным
публичным правом и национальным правом (гражданским, семейным и др.).
5. Способы регулирования международных частноправовых отношений.
6. Источники международного частного права.
7. Унификация норм международного частного права.
8. Международный договор как источник международного частного права.
9. Развитие российского законодательства по международному
частному праву: проблемы и перспективы.
10. Особенности внутреннего законодательства по международному
частному праву в зарубежных странах (страны Западной Европы, Восточной Европы, Латинской Америки, Азии и Африки).
11. Международное частное право Российской Федерации и Франции (иного государства): сравнительно-правовые аспекты.
12. Развитие международного частного права в рамках Европейского сообщества.
13. Сфера действия коллизионных норм.
14. Особенности юридической техники в коллизионном праве различных государств.
15. Предпосылки коллизий права различных государств и способы
их решения.
16. Коллизионные нормы: понятие и классификация.
17. Основные формулы прикрепления.
18. Проблемы публичного порядка в международном частном праве.
19. Основания и порядок применения в России иностранного права.
20.Понятие и виды правового режима, предоставляемого иностранным физическим и юридическим лицам в Российской
Федерации.
255
21. Правовой статус лица с двойным гражданством: международное
и внутригосударственное регулирование.
22.Сравнительное правоведение и международное частное право.
23.Права человека и международное частное право.
24.Личный закон физических лиц в отношениях, осложненных иностранным элементом.
25.Разрешение коллизий национального права иностранцев и права
страны их пребывания.
26.Государство как субъект международного частного права.
27.Международные организации как субъекты международного
частного права.
28.Юридические лица в международном частном праве.
29.Коллизионные вопросы права собственности в международном
частном праве.
30.Правовой режим иностранных инвестиций.
31. Правовое положение собственности Российской Федерации
и российских организаций за границей.
32.Роль автономии воли в регулировании международных частноправовых отношений.
33.Внешнеэкономические сделки: понятие, признаки, классификация.
34.Определение статута договорных обязательств в коллизионном
праве Российской Федерации.
35.Роль торговых обычаев в регулировании международной куплипродажи.
36.Особенности коллизионного регулирования в сфере торгового
мореплавания.
37.Договоры в области научно-технического сотрудничества, осложненные иностранным элементом.
38.Правовое регулирование международного туризма.
39.Правовое регулирование международных железнодорожных перевозок.
40.Правовое регулирование международных автомобильных перевозок.
41. Правовое регулирование международных авиационных перевозок.
42.Правовое регулирование международных морских перевозок.
43.Правовое регулирование международных расчетов.
44.Правовое регулирование кредитных отношений, осложненных
иностранным элементом.
256
45.Международные неторговые расчеты: понятие, виды, правовая
характеристика.
46.Внедоговорные обязательства, осложненные иностранным элементом.
47.Международно-правовая охрана авторских прав.
48.Авторские права иностранцев в России.
49.Правовая охрана смежных прав в отношениях, осложненных
иностранным элементом.
50.Международно-правовая охрана промышленной собственности.
51. Лицензионные договоры в международном гражданском обороте.
52.Проблемы регулирования трудовых отношений, осложненных
иностранным элементом.
53.Трудоустройство иностранцев в Российской Федерации.
54.Проблемы регулирования семейно-брачных отношений, осложненных иностранным элементом.
55.Коллизионные вопросы понятия, порядка заключения и расторжения брака.
56.Коллизионные вопросы алиментных обязательств.
57.Проблемы правового регулирования международного усыновления.
58.Правовое регулирование наследственных отношений в международном частном праве.
59.Правовое положение иностранцев в гражданском процессе.
60.Проблемы определения международной подсудности гражданских споров, возникающих из правоотношений с иностранным
элементом.
61. Признание и исполнение решений судов и арбитражей иностранных государств по экономическим вопросам.
62.Арбитражное рассмотрение гражданских споров, вытекающих
из внешнеэкономической деятельности.
63.Рассмотрение споров с участием иностранного элемента в Российской Федерации.
64.Принцип тесной связи в международном частном праве.
257
ГЛОССАРИЙ
Арбитражное соглашение — «соглашение сторон о передаче
в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или
могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным
правоотношением, независимо от того, носит ли оно договорной характер или нет. Арбитражное соглашение может быть заключено
в виде арбитражной оговорки в договоре или в виде отдельного соглашения» (ст. 7 Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном
торговом арбитраже от 21 июня 1985 г.).
Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин — лицо, прибывшее в Российскую Федерацию на основании визы или в порядке, не требующем получения
визы, и получившее миграционную карту, но не имеющее вида на
жительство или разрешения на временное проживание.
Временно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин — лицо, получившее разрешение на временное проживание.
Выпуск произведения в свет — «воспроизведение в материальной форме и распространение среди публики экземпляров произведения, которое можно прочесть или зрительно воспринять иным
образом» (ст. VI Всемирной конвенции об авторском праве от 6 сентября 1952 г., пересмотренной в Париже 24 июля 1971 г.).
Двусторонняя коллизионная норма — норма, содержащая
в привязке общий принцип определения права, которое подлежит
применению к данному правоотношению (закон гражданства, закон
флага и др.).
Диспозитивная коллизионная норма — норма, позволяющая
участникам правоотношения отказаться от выбора права, установленного этой нормой, заменив его иным правом, также указанным
в коллизионной норме.
Домицилий, домициль (от лат. domicilii) — место жительства
физического лица.
Законно находящийся в Российской Федерации иностранный гражданин — лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или)
миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации до258
кументы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации.
Императивная коллизионная норма — норма, содержащая
категорическое предписание о выборе права, которое не может быть
изменено соглашением сторон.
Иностранец — любое лицо, не являющееся гражданином государства, в котором оно находится (ст. 1 Резолюции Генеральной Ассамблеи ООН № 40/144 от 13 декабря 1985 г. «Декларация о правах
человека в отношении лиц, не являющихся гражданами страны,
в которой они проживают»).
Иностранная инвестиция — вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав
не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской
Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе
денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской
Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также
услуг и информации (ст. 2 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»).
Иностранное юридическое лицо — юридическое лицо или не
являющаяся юридическим лицом по праву иностранного государства
организация, которые не являются российскими юридическими лицами (см. ст. 2 ФЗ «Об основах государственного регулирования
внешнеторговой деятельности»).
Иностранный гражданин — физическое лицо, не являющееся
гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства.
Иностранный работник — иностранный гражданин, временно
пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность.
Иностранный элемент — условное понятие, означающее субъект, объект или юридический факт, имеющие иностранное содержание (характеристику).
Интеллектуальная собственность — любая собственность,
признаваемая по общему согласию в качестве интеллектуальной
259
по характеру и заслуживающая охраны, включая, но не ограничиваясь научными и техническими изобретениями, литературными или
художественными произведениями, товарными знаками и указателями деловых предприятий, промышленными образцами и географическими указаниями (Всемирная декларация по интеллектуальной
собственности от 26 июня 2000 г.).
Коллизионное право — совокупность норм, на основе которых
решаются коллизии между законами (правом) различных государств.
В РФ коллизионное право входит в состав международного частного
права.
Коллизионный метод — один из основных методов МЧП, сущность которого заключается в выборе законодательства конкретного
государства посредством коллизионной нормы, содержащейся в национальном праве определенного государства (чаще всего того,
на территории которого возникло или существует международное
частноправовое отношение) либо в международном договоре.
Коллизия (от лат. collisio) — столкновение.
Личный статут физического лица (юридического лица) —
личный закон физического лица (юридического лица).
Международная перевозка — перевозка грузов, пассажиров и
их багажа между двумя и более государствами, выполняемая на
условиях, определяемых материальными и коллизионными нормами
международных договоров.
Международная подсудность — в МЧП: компетенция судов отдельных, конкретных государств по гражданским делам (гражданскоправовым, семейным, трудовым и др.), осложненным иностранным элементом.
Международное частное право — совокупность принципов,
указаний, правил, норм, посредством которых, используя коллизионный и материально-правовой методы, регулируются разнообразные
гражданско-правовые отношения (в широком смысле) невластного
характера, осложненные иностранным элементом в виде субъекта,
объекта и/или юридического факта.
Международный коммерческий арбитраж — третейский
суд, постоянно действующий или специально созданный в каждом
конкретном случае, основной целью которого является рассмотрение
и разрешение по существу международного коммерческого спора
в определенной процессуальной форме путем вынесения обязательного для спорящих сторон решения.
260
Международный обычай — в МЧП: правило, сложившееся
в результате длительного применения в отношениях между физическими и юридических лицами разных государств, но не закрепленное в международном договоре.
«Национальность юридического лица» — термин, обозначающий принадлежность юридического лица к определенному государству.
Национальный режим — принцип, применяемый в международных договорах и/или национальном законодательстве, в силу
которого юридическим и физическим лицам одного государства предоставляются на территории другого государства такие же права,
льготы и привилегии, какие предоставляются собственным (национальным) юридическим и физическим лицам.
Объем — первая структурная часть коллизионной нормы, указывающая на правоотношение, к которому применяется данная коллизионная норма.
Обязательственный статут — совокупность норм подлежащего применению права, регулирующих содержание сделки, ее действительность, порядок исполнения, последствия неисполнения,
условия освобождения сторон от ответственности.
Оговорка о публичном порядке — отказ государства в применении иностранного права (либо в признании субъективных прав,
возникших под воздействием этого права), если такое применение
или признание прав (либо последствия такого применения или признания прав) противоречат публичному порядку данной страны.
Односторонняя коллизионная норма — норма, предписывающая применение права одного, конкретного государства (чаще всего своего).
Основная коллизионная проблема — проблема выбора права, подлежащего применению.
Постоянно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин — лицо, получившее вид на жительство.
Привязка — вторая структурная часть коллизионной нормы,
указывающая на подлежащее применению право (т. е. применимое
право). Этим правом может быть как свое, национальное право, так
и право иностранного государства либо соответствующий международный договор.
261
Публичный порядок — в Российской Федерации: основы правопорядка (см. ст. 1193 ГК РФ).
Разрешение на работу — документ, подтверждающий право
иностранного работника на временное осуществление на территории
Российской Федерации трудовой деятельности или право иностранного гражданина, зарегистрированного в Российской Федерации
в качестве индивидуального предпринимателя, на осуществление
предпринимательской деятельности.
Трудовая деятельность иностранного гражданина — работа иностранного гражданина в Российской Федерации на основании
трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг).
УНИДРУА — Международный институт унификации частного
права (межправительственная организация; местонахождение —
г. Рим, Италия); основан в 1926 г.
Формулы прикрепления — типы наиболее часто используемых коллизионных привязок.
«Хромающая коллизия» — вид коллизии: международное частноправовое отношение признается в одних государствах и не признается в других (термин введен в МЧП доктором юридических наук,
профессором Л. Н. Галенской).
ЮНСИТРАЛ — Комиссия ООН по праву международной торговли, образована в 1966 г.
Lex mercatoria — в буквальном переводе с латинского языка
означает «торговое право», однако в МЧП оно используется без перевода и в нетрадиционном значении. В наиболее общем виде это
понятие можно трактовать как обособленную от национальных систем права совокупность юридических норм, регламентирующих
внешнеэкономические операции.
Ordre public — публичный порядок (фр.).
Ordre public interne — внутренний публичный порядок (фр.).
Ordre public international — международный публичный порядок (фр.).
Par in parem non habet imperium — равный не имеет власти
над равным (лат.).
262
Основные формулы прикрепления
lex personalis — личный статут (личный закон) физического
лица (лат.)
lex patriae — закон гражданства (лат.)
lex nationalis — закон национальности (лат.)
lex domicilii — закон места жительства (лат.)
lex societatis — личный статут (личный закон) юридического
лица (лат.)
lex rei sitae — закон места нахождения вещи (лат.)
lex loci actus — закон места совершения акта (лат.)
lex loci contractus — закон места заключения сделки (лат.)
locus regit actum — закон места совершения сделки, определяющий ее форму (лат.)
lex loci solutionis — закон места исполнения обязательства
(лат.)
lex loci celebrationis — закон места заключения брака (лат.)
lex loci delicti commissi — закон места совершения правонарушения (причинения вреда) (лат.)
proper law of the contract — закон, с которым данное правоотношение имеет наиболее тесную связь (англ.)
lex causae — закон, регулирующий статут отношения (лат.)
lex flagi — закон флага (лат.)
lex loci laboris — закон места работы (лат.)
lex monetae — закон валюты долга (лат.)
lex voluntatis — закон, избранный лицом, совершившим сделку
(автономия воли) (лат.)
lex fori — закон суда (лат.)
263
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ
Основная литература
1. Богуславский М. М. Международное частное право: учебник. 6-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, 2010. 704 с.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. 3. Разд. 6 «Международное частное право». Комментарий и постатейные материалы / отв. ред.
Н. И. Марышева. М.: Контракт, 2004. 823 с.
3. Международное частное право: учебник / Л. П. Ануфриева, К. А. Бекяшев, Г. К. Дмитриева и др.; отв. ред. Г. К. Дмитриева. 2-е изд., перераб.
и доп. М.: Проспект, 2009. 688 с.
4. Международное частное право: учебник / Министерство образования
и науки РФ. Московская государственная юридическая академия им.
О. Е. Кутафина; отв. ред. Г. К. Дмитриева. 3-е изд., перераб. и доп. М.:
Проспект, 2010. 656 с.
5. Международное частное право: учебник / Н. В. Власова и др.; отв. ред.
Н. И. Марышева. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2010. 928 с.
Дополнительная литература
6. Абдуллин А. И. Становление и развитие науки международного частного
права в России: проблема понимания природы международного частного
права в трудах российских правоведов XIX в. // Журнал международного частного права. 1996. № 3 (13). С. 13–20.
7. Актуальные вопросы международного и международного частного права: статьи // Хозяйство и право. 2008. Приложение к № 6. 63 с.
8. Акционерное общество и товарищество с ограниченной ответственностью. Сборник зарубежного законодательства / сост., отв. ред. и авт.
вступ. ст. проф. В. А. Туманов. М., 1995. С. 219–220.
9. Ануфриева Л. П. Соотношение международного публичного и международного частного права // Журнал российского права. 2001. № 5.
С. 114–124.
10. Асосков А. В. Понятие и классификация коллизионных норм с множественностью привязок // Вестник гражданского права. 2010. № 3.
С. 4–32.
11. Ахрименко М. А. Коллизионный метод регулирования договорных обязательств: основные цели, задачи и функции // Юридический мир.
2010. № 6. С. 22–26.
12. Бирюков П. Н. Вопросы международного частного права: учебное пособие. Воронеж: Истоки, 1996. 202 с.
13. Богатина Ю. Г. Оговорка о публичном порядке в международном частном
праве: теоретические проблемы и современная практика. М.: Статут, 2010.
408 с.
264
14. Богуславский М. М. Международное частное право: учебник. 5-е изд.,
перераб. и доп. М.: Юристъ, 2007. 604 с.
15. Борисова А. Н. Доктрина обратной отсылки и отсылки к праву третьего
государства (renvoi): монография. М.: Книгодел, 2009. 176 с.
16. Борисова А. Н. Определение обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства как особого правового института международного
частного права // Международное публичное и частное право. 2009.
№ 6. С. 12–15.
17. Видин Б. Н. Проблема взаимности в международном публичном праве:
автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1986. 20 с.
18. Воронина З. И. Проблемы установления содержания норм иностранного
права, применимого к международным семейным отношениям // Вестник
Тюменского государственного университета. 2009. № 2. С. 248–254.
19. Воронина З. И. Коллизионное и материальное регулирование международных семейных отношений. Тюмень: Изд-во ТюмГУ, 2009. 192 с.
20. Воронцова И. В. Концепции соотношения международного и внутригосударственного права // Международное публичное и частное право.
2007. № 5. С. 56–57.
21. Гаврилов Э. Решение вопросов международного частного права в части
четвертой Гражданского кодекса РФ // Хозяйство и право. 2008. № 3.
С. 3–13.
22. Гаврилов В. В. Международное частное право. М.: НОРМА-ИНФРА,
2000. 304 с.
23. Галенская Л. Н. Международное частное право: учебное пособие. Л.:
Изд-во Ленинградского ун-та, 1983. 232 с.
24. Гетьман-Павлова И. В., Крутий Е. А. Автономные национальные кодификации международного частного права в XXI в. // Адвокат. 2010.
№ 4. С. 49–61.
25. Гетьман-Павлова И. В. Международное частное право: учебник. М.:
Эксмо, 2009. 704 с.
26. Гетьман-Павлова И. В., Ерпылева Н. Ю. Российское законодательство
по международному частному праву: проблемы совершенствования //
Международное публичное и частное право. 2009. № 1 (46). С. 8–14.
27. Грабарь В. Э. Материалы к истории литературы международного права
в России (1647–1917 гг.). М.: Изд-во АН СССР, 1958. 491 с.
28. Гражданский кодекс. Ч. 3. Модель. Рекомендательный законодательный
акт для Содружества Независимых Государств // Журнал международного частного права. 1996. № 4 (14). С. 58–64.
29. Дадашева Ф. Д. Правовое регулирование договоров международной
купли-продажи нефти и нефтепродуктов // Законодательство и экономика. 2010. № 5. С. 71–75.
30. Доронина Н. Г. Актуальные проблемы международного частного права //
Журнал российского права. 2010. № 1. С. 114–126.
265
31. Еременко В. И. Присоединение России к Договору о патентном праве //
Адвокат. 2009. № 9. С. 60–65.
32. Еременко В. И. Правовое регулирование коммерческих обозначений
в соответствии с частью четвертой ГК РФ // Законодательство и экономика. 2008. № 4. С. 5–10.
33. Ерпылева Н. Ю. Государства как субъекты международного частного
права // Право и политика. 2009. № 3 (111). С. 554–591.
34. Ерпылева Н. Ю. Правовое регулирование международных речных перевозок грузов // Транспортное право. 2007. № 2. С. 39–45.
35. Ерпылева Н. Ю. Понятие и источники международного частного морского права // Транспортное право. 2010. № 2. С. 12–17.
36. Ерпылева Н. Ю. Международные арбитражные соглашения: понятие,
виды и основания действительности // Юрист. 2010. № 2. С. 56–63.
37. Ерпылева Н. Ю. Статус физических лиц как субъектов международного
семейного права // Законодательство и экономика. 2010. № 4. С. 55–66.
38. Ерпылева Н. Ю., Гетьман-Павлова И. В. Установление содержания норм
иностранного законодательства в международном частном праве //
Адвокат. 2008. № 7. С. 112–121.
39. Ерпылева Н. Ю. Международный коммерческий арбитраж как отрасль
международного частного права: современные тенденции в развитии //
Законодательство и экономика. 2004. № 5. С. 73–83.
40. Ерпылева Н. Ю. Актуальные проблемы теории и практики международного транспортного права // Адвокат. 2003. № 2. С. 33–54.
41. Ерпылева Н. Ю., Касенова М. Б. Международное частное право: хрестоматия. Т. 2. М.: Омега-Л, 2008. 855 с.
42. Ерпылева Н. Ю. Международное частное право: учебник. М.: Юрайт,
2011. 1308 с.
43. Ершов О. Г. Коллизионно-правовое регулирование отношений строительного подряда // Международное публичное и частное право. 2009.
№ 5. С. 12–14.
44. Звеков В. П. Обязательства вследствие причинения вреда в коллизионном праве / Исследовательский центр частного права. М.: Волтерс
Клувер, 2007. 128 с.
45. Звеков В. П. Коллизии законов в международном частном праве / Ин-т
законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве
РФ. М.: Волтерс Клувер, 2007. 416 с.
46. Звеков В. П. Международное частное право: курс лекций. М.: НОРМА,
1999. 686 с.
47. Казанцев О. В. Анализ международной практики защиты прав интеллектуальной собственности в условиях глобализации информационного
пространства // Правовые вопросы связи. 2009. № 2. С. 27–28.
48. Канашевский В. А. Международное частное право: учебник. 2-е изд., доп.
М.: Международные отношения, 2009. 752 с.
266
49. Канашевский В. А. Договоры международного подряда в коммерческой
практике // Журнал российского права. 2010. № 7. С. 85–91.
50. Канашевский В. А. Внешнеэкономические сделки: материально-правовое
и коллизионное регулирование. М.: Волтерс Клувер, 2010. 608 с.
51. Коваль А. В. Правовое регулирование международной перевозки груза
железнодорожным транспортом // Вестник Арбитражного суда г. Москвы. 2008. № 6. С. 18–29.
52. Кокин А. С. Международная морская перевозка груза: право и практика. М.: Волтерс Клувер, 2007. 584 с.
53. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учеб.практ.). Ч. 1–4 / под ред. С. А. Степанова. М.: Проспект: Ин-т частного
права, 2009. 1504 с.
54. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации: (учеб.практ.). Ч. 1–4 / С. С. Алексеев и др.; под ред. С. А. Степанова. 2-е изд.,
перераб. и доп. М.: Проспект: Ин-т частного права, 2009. 1503 c.
55. Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации // Вестник ВАС РФ. 2009. № 11.
56. Кривенький А. И. Коллизионные принципы выбора применимого права
при наследовании с иностранным составом // Наследственное право.
2008. № 4. С. 47–48.
57. Куликова Е. Международно-правовое регулирование перевозки грузов
морским транспортом // Транспортное право. 2006. № 2. С. 15–18.
58. Лобанов С. А. Особенности правового регулирования режима российской собственности за рубежом // Юрист. 2008. № 6. С. 55–61.
59.Лунц Л. А. Курс международного частного права: общая часть. М.:
Юридическая литература, 1973. 384 с.
60. Мажорина М. В. Право международной торговли и lex mercatoria //
Российский юридический журнал. 2010. № 1. С. 33–41.
61. Малинин С. А. Мирное использование атомной энергии: международноправовые вопросы. М.: Международные отношения. 1971. 176 с.
62. Малкин О. Ю. Некоторые аспекты выбора применимого права к соглашениям в семейно-правовой сфере // Нотариус. 2006. № 2. С. 34–37.
63. Малкин О. Ю. Коллизионное регулирование личных неимущественных
и имущественных прав и обязанностей супругов // Антология научной
мысли: к 10-летию Российской академии правосудия: сборник статей /
отв. ред. В. В. Ершов, Н. А. Тузов. М.: Статут, 2008. С. 272–282.
64. Манукян М. А. Четыре подхода к определению права, подлежащего
применению к деликтным обязательствам // Международное публичное и частное право. 2009. № 5. С. 20–23.
65. Медведев И. Г. Комментарий к конвенциям в области имущественных
отношений супругов и наследования. М.: Волтерс Клувер, 2007. 248 с.
66. Международное частное право: современные проблемы. М.: Теис, 1994.
507 с.
267
67. Международное частное право: иностранное законодательство / сост.
и науч. ред. А. Н. Жильцов, А. И. Муранов. М.: Статут, 2000. 892 с.
68. Международное частное право / под ред. Г. К. Матвеева. Киев: Вища
школа, 1985. 173 с.
69. Международное частное право: учебник / под ред. Г. К. Дмитриевой.
М.: Проспект, 2008. 688 с.
70. Международное частное право: сборник нормативных документов / под
ред. А. С. Колыванова и др. М.: Книга сервис, 2003. 368 с.
71. Международное частное право: сборник нормативных актов / сост.
Г. К. Дмитриева, М. В. Филимонова. 3-е изд., перераб. и доп. М.:
Проспект: ТК Велби, 2006. 584 c.
72. Международное частное право: учебник / под ред. Г. К. Дмитриевой.
М.: Проспект, 2000. 650 с.
73. Международное частное право: сборник документов. М.: БЕК, 1997.
973 с.
74. Мосашвили В. В. Порядок и условия международной воздушной перевозки багажа пассажира // Юридический мир. 2007. № 12. С. 19–23.
75. Мюллерсон Р. А. Соотношение международного и национального права.
М.: Международные отношения, 1982. 136 с.
76. Мюллерсон Р. А. О соотношении международного публичного, международного частного и национального права // Советское государство
и право. 1982. № 2. С. 80–89.
77. Натов Н. Международно частно право: Специальная часть. София: Сиби,
1994. 176 с.
78. Нешатаева Т. Н. Международные организации и право. Новые тенденции в международно-правовом регулировании. 2-е изд. М.: ИНФРА-М,
1999. 271 с.
79. Николюкин С. В. Автономия воли сторон и особенности права, применимого к частноправовым отношениям, осложненным иностранным
элементом // Нотариус. 2008. № 6. С. 33–36.
80. Николюкин С. В. Форма контракта внешнеторговой купли-продажи: вопросы теории и арбитражная практика // Внешнеторговое право. 2009.
№ 2. С. 8–12.
81. Новиков В. В. Правоотношения с участием иностранных физических
лиц в России: цивилистические аспекты // Гражданское право. 2009.
№ 1. С. 30–31.
82.Основные институты гражданского права зарубежных стран.
Сравнительно-правовое исследование / рук. авт. коллектива д. ю. н.
В. В. Залесский. М.: НОРМА, 2009. 648 с.
83. Отдельные виды обязательств в международном частном праве / отв.
ред. В. П. Звеков; Ин-т законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ. М.: Статут, 2008. 603 с.
268
84. Паламарчук А. В. Защита исключительных прав на результаты интеллектуальной собственности в сети Интернет // Законность. 2010. № 7.
С. 16–18.
85. Пушкин А. В. Правовой режим иностранных инвестиций в Российской
Федерации. М.: Юрист, 2007. 192 с.
86. Ралько В. В. Наследственные права иностранных граждан в Российской
Федерации // Нотариус. 2005. № 4. С. 16–18.
87. Розенберг М. Г. Контракт международной купли-продажи. Современная практика заключения. Разрешение споров. 5-е изд., перераб. и доп.
М.: Книжный мир, 2007. 1040 с.
88. Скаридов А. С. Международное частное право: учебное пособие. СПб.:
Изд-во В. А. Михайлова: Полиус, 1998. 768 с.
89. Тальцева Л. А. Коллизионные нормы в области договорных отношений
международной воздушной перевозки // Журнал российского права.
2010. № 8. С. 120–126.
90. Толстых В. Л. Нормы иностранного права в международном частном
праве Российской Федерации. СПб.: Изд-во Р. Асланова «Юридический
центр Пресс», 2006. 266 с.
91. Хлестова И. О. Юрисдикционный иммунитет государства. М.: ИД «Юриспруденция», 2007. 216 с.
92. Холопов К. В. Международное частное транспортное право. Анализ норм
международного и российского транспортного права: учебное пособие /
Всероссийская академия внешней торговли. М.: Статут, 2010. 702 с.
Интернет-ресурсы
1. http://wbase.duma.gov/ntc/ — банк правовых актов Государственной Думы РФ.
2. http://www.government.ru/ — сайт Правительства РФ.
3. http://www.kremlin.ru/ — официальный сайт Президента РФ.
4. http://www.supcount.ru — web-сайт Верховного Суда РФ.
5. http://gorduma.tyumen.ru — сайт Тюменской городской Думы.
6. http://kodweb.pirit.info:8080/tmnobl — законодательство Тюменской области.
7. http://www.consultant.ru/ — информационно-справочная система.
8. http://www.garant.ru/ — информационно-справочная система.
9. http://100news.ru/ — каталог сайтов электронных СМИ.
10. www.un.org — официальный сервер Организации Объединенных Наций.
11. www.fips.ru — сервер Федерального института промышленной собственности.
12. www.unidroit.org — официальный сайт Международного института
унификации частного права (УНИДРУА).
269
Информационные сайты
1. http://www.idispute.ru
Внешнеэкономические и международные споры с участием
российского бизнеса и государства. На сайте содержится информация на русском или английском языке о некоторых событиях в
России и за ее пределами, касающихся разрешения споров с участием
России или российских лиц, в том числе путем международного арбитража, в хронологической последовательности, начиная с 2007 г.;
тексты ряда многосторонних конвенций, касающихся международной
торговли, и двусторонних инвестиционных договоров России и некоторые сведения о них; тексты иностранных законов об арбитраже;
регламенты арбитражных центров различных стран мира. Также на
сайте содержатся материалы некоторых международных инвестиционных и иных арбитражных и судебных дел с участием России, СССР,
бывших союзных республик и некоторых других стран; некоторые относительно недавние публикации по вопросам разрешения международных коммерческих споров на русском или английском языке.
2. http://www.iurisprudentia.ru
Институт международного частного и сравнительного права. Сайт на русском и английском языках информирует о целях,
содержании и некоторых итогах деятельности Института международного частного и сравнительного права, учрежденного юристамимеждународниками — исследователями в сфере МЧП и практикующими адвокатами в Москве в 2004 г. На сайте, помимо прочего,
размещены полные тексты статей его авторов по МЧП, международному коммерческому арбитражу, альтернативным способам разрешения споров и ряду других тем. Имеются ссылки на международные
центры урегулирования споров, а также на сайты международных экономических и иных организаций, деятельность которых как-либо связана с МЧП и/или правом международной торговли. Кроме того, на нем
содержатся тексты и резюме ряда интересных актов российских и зарубежных судов по делам с иностранным элементом, например о признании и приведении в исполнение иностранных судебных решений.
3. http://www.muranov.ru/scholar/15/#PIL
Некоторые научные труды в области МЧП. На сайте содержатся полные тексты статей, переводов, рецензий, некоторых лекций, диссертации на соискание ученой степени кандидата юридиче270
ских наук и научных докладов на конференциях, а также сведения об
иных публикациях профессора Российской школы частного права, доцента кафедры международного частного и гражданского права Московского государственного института международных отношений
(Университета) МИД России, арбитра Международного коммерческого арбитражного суда и Морской арбитражной комиссии при
ТПП РФ, адвоката А. И. Муранова. Тематика публикаций охватывает в том числе международный коммерческий арбитраж, международный гражданский процесс, международное частное право, юридические услуги в международном частном праве, lex mercatoria,
валютное право. Также на сайте содержатся ссылки на научные
интернет-проекты А. И. Муранова по темам, связанным с правом
ВТО и международными аспектами оказания юридических услуг.
4. http://www.miripravo.ru
Право международной торговли. Сайт посвящен правовому
регулированию внешнеэкономической деятельности и содержит различные материалы, полезные для правового оформления и исполнения международных сделок, а также разрешения торговых споров.
В частности, на сайте содержатся систематизированные по видам
деятельности типовые формы внешнеэкономических контрактов на
русском и английском языках, комментарии, правовые руководства
и прочие документы ЮНСИТРАЛ, ЮНКТАД и иных международных организаций, судебные акты, тексты международно-правовых
актов и сводов торговых обычаев, аналитические материалы. Часть
документов на сайте предоставляется свободно, часть — на платной
основе.
5. http://vneshmarket.ru/content/sektion r D14B21C2-A4164961-B987-02E4903136D4.html
Международное контрактное право. Сайт не является специализированным правовым сайтом, а содержит различного рода
информацию о внешнеэкономической деятельности, включая налоговые и таможенные вопросы. Особенностью сайта является обилие
различных информационных и аналитических материалов по вопросам международной торговли, в том числе разъяснения ряда внешнеэкономических терминов, порядка применения документов, регулирующих внешнеторговые сделки, и осуществления различных
процедур. Также на нем содержится различная информация реклам271
ного характера. На сайте имеются тексты отдельных нормативных
актов и документов международных организаций, ссылки на судебные акты и разъяснения юристов, включая рекомендации по составлению внешнеэкономических контрактов. Для самообразования
в области регулирования внешней торговли представляет интерес
раздел «Международное контрактное право».
6. http://www.cisg.ru
Венская конвенция о договорах международной куплипродажи товаров 1980 г. Сайт специализирован на вопросах
правового регулирования международной купли-продажи товаров.
На нем можно найти некоторые сведения из истории создания
и принятия Венской конвенции 1980 г. о договорах международной
купли-продажи товаров, а также комментарии с толкованием ее
положений. Имеется система поиска актов российских судов и арбитражей, в которых применяется та или иная статья конвенции,
однако в ней в настоящее время содержатся лишь извлечения из
нескольких актов двух государственных и одного третейского суда
(МКАС при ТПП РФ). Также имеется некоторая библиография по
ней; тексты отдельных иностранных законов в сфере МЧП на иностранных языках; примерный вариант Общих условий совершения
внешнеторговых сделок на базе положений Венской конвенции.
Помимо этого, сайт включает собрание научных и практических
материалов (в основном статей), посвященных применению Венской конвенции на русском и немецком языках, систематизированных по авторам и по ключевым словам.
7. http://www.arbitrationlaw.narod.ru
Арбитраж и третейское разбирательство в мире. На сайте
содержатся тексты иностранных законов об арбитраже, арбитражных регламентов и некоторых международных конвенций, касающихся арбитражного разрешения споров. Представляет интерес перечень государств, с которыми Российской Федерацией заключены
международные договоры о правовой помощи. Однако необходимо
отметить, что полнота и актуальность перечня, текстов иностранных
законов и других материалов требуют проверки. В частности, не
указано, по состоянию на какую дату сайт составлен, нет также сведений о том, насколько давно сайт обновлялся.
272
СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ
Бернская конвенция — Конвенция по охране литературных
и художественных произведений (Берн, 9 сентября 1886 г.; с изм.
и доп.).
Варшавская конвенция 1929 г. — Конвенция для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок (Варшава, 12 октября 1929 г.; с изм. и доп. от 28 сентября
1955 г.).
ВК РФ — Воздушный кодекс Российской Федерации.
ВОИС — Всемирная организация интеллектуальной собственности.
ВОПОГ — Европейское соглашение о международной перевозке опасных грузов по внутренним водным путям (Женева, 26 мая
2000 г.).
ВТО — Всемирная торговая организация.
ВЭК — внешнеэкономический контракт.
ВЭС — внешнеэкономическая сделка.
Гаагские правила — Международная конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте (Брюссель, 25 августа 1924 г.;
с изм. от 23 февраля 1968 г., 21 декабря 1979 г.).
ГАТС — Генеральное соглашение по торговле услугами 1994 г.
ГАТТ — Генеральное соглашение по тарифам и торговле 1994 г.
ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации.
ГПК РФ — Гражданский процессуальный кодекс Российской
Федерации.
ЕврАзЭС — Евразийское экономическое сообщество.
ЕС — Европейский союз.
ИНКОТЕРМС — Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов.
КВВТ РФ — Кодекс внутреннего водного транспорта Российской Федерации.
КГПОГ — Конвенция о гражданской ответственности за ущерб,
причиненный при перевозке опасных грузов автомобильным, железнодорожным и внутренним водным транспортом (Женева, 10 октября 1989 г.).
КДПГ — Женевская конвенция о договоре международной дорожной перевозки грузов 1956 г.
273
Кишиневская конвенция — Конвенция стран — членов СНГ
о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Кишинев, 7 октября 2002 г.).
КОТИФ — Бернская конвенция о международных железнодорожных перевозках 1980 г.
КПГВ — Будапештская конвенция о договоре перевозки грузов
по внутренним водным путям (Будапешт, 22 июня 2001 г.).
КППВ — Конвенция о договоре международной перевозки пассажиров и багажа по внутренним водным путям (Женева, 1 мая
1976 г.).
КТМ РФ — Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации.
МАК при ТПП РФ — Морская арбитражная комиссия при
Торгово-промышленной палате Российской Федерации.
Минская конвенция — Конвенция стран — членов СНГ о
правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.).
МКАС при ТПП РФ — Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации.
МОТ — Международная организация труда.
МПП — международное публичное право.
МТП — Международная торговая палата.
МЧП — международное частное право.
МЧПО — международное частноправовое отношение.
Нью-Йоркская конвенция 1974 г. — Конвенция об исковой
давности в международной купле-продаже (Нью-Йорк, 1974 г., с Протоколом 1980 г.).
ООН — Организация Объединенных Наций.
Принципы УНИДРУА — Принципы международных коммерческих договоров 2004 г. (первая редакция — 1994 г.).
РСТ — Договор о патентной кооперации (Вашингтон, 19 июня
1970 г.).
РФ — Российская Федерация.
СЕ — Совет Европы.
СИ к СМГС — Служебная инструкция к Соглашению о международном железнодорожном грузовом сообщении (СМГС).
СИ к СМПС — Служебная инструкция к Соглашению о международном пассажирском сообщении (СПМС).
274
СК РФ — Семейный кодекс Российской Федерации.
СМА — Европейское соглашение о международных автомагистралях 1975 г.
СМГС — Соглашение о международном железнодорожном грузовом сообщении 1950 г. (с изм. и доп.).
СМПС — Соглашение о международном пассажирском сообщении 1950 г. (с изм. и доп.).
СНГ — Содружество Независимых Государств.
СССР — Союз Советских Социалистических Республик.
ТК РФ — Трудовой кодекс Российской Федерации.
ТПП РФ — Торгово-промышленная палата Российской Федерации.
УЖТ РФ — Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации.
УНИДРУА — Международный институт унификации частного
права.
ФЗ — Федеральный закон.
Чикагская конвенция — Конвенция о международной гражданской авиации 1944 г. (с изм. и доп.).
ЮЛ — юридическое лицо.
ЮНСИТРАЛ — Комиссия ООН по праву международной торговли.
275
Учебное издание
Зульфия Исмаиловна ВОРОНИНА
Международное частное право
Учебное пособие
3-е издание, переработанное и дополненное
Редактор Л. А. Шмакова
Технический редактор Н. Г. Яковенко
Компьютерная верстка А. Е. Котлярова
Печать трафаретная А. В. Ольшанский, С. Г. Наумов
Печать офсетная В. В. Торопов, О. А. Булашов
9 785400 00516 9
Подписано в печать 27.07.2011. Тираж 1030 экз.
Объем 17,25 усл. п. л. Формат 6084/16. Заказ 551.
Издательство Тюменского государственного университета
625003, г. Тюмень, ул. Семакова, 10
Тел./факс: (3452) 45-56-60, 46-27-32
E-mail: izdatelstvo@utmn.ru
Документ
Категория
Юриспруденция
Просмотров
9 084
Размер файла
3 795 Кб
Теги
1/--страниц
Пожаловаться на содержимое документа